ITA IUS ESTO

LA ALEGACIN DE LA FIGURA DE LA PRESCRIPCIN EN LOS PROCEDIMIENTOS

SANCIONADORES

Milagros Marav Sumar1

Resumen: En este trabajo la autora realiza un anlisis sobre la figura de la

prescripcin en los procedimientos sancionadores. La define a partir del
sustento jurdico legal y doctrinario, analizando la LPAG, Leyes especiales y
legislacin comparada. As mismo, explica la naturaleza de la facultad
sancionadora, y la naturaleza de la prescripcin administrativa aplicable en el
procedimiento sancionador. Una vez entendido su carcter, da lugar a la
interpretacin sistemtica e integradora de las normas del ordenamiento
jurdico peruano aplicable a los plazos de la prescripcin administrativa en el
procedimiento Sancionador, y la alegacin de la prescripcin en los procesos
sancionadores.

Palabras Clave: Procedimiento sancionador, alegacin de la prescripcin,

prescripcin administrativa, potestad sancionadora, Ius Puniendi, Derecho
Administrativo, Ley del Procedimiento Administrativo General.

1Abogada graduada por la Pontificia Universidad Catlica del Per con ttulo de maestra en Administracin
Pblica por el Instituto Ortega y Gasset de la Universidad Complutense de Madrid. Como socia del Estudio
Rubio, Legua, Normand & Asociados lidera el rea de Derecho Administrativo. Es Profesora de la Maestra
de Derecho Administrativo Econmico de la Universidad Continental y del Diplomado de Derecho
Administrativo Econmico de la UPC.
 Milagros Marav Sumar

Uno de los temas que genera polmica en materia de los procedimientos

sancionadores es la alegacin de la figura de la prescripcin.

En ese sentido, este texto tiene por objeto el definir nuestra posicin a este
respecto con el debido sustento jurdico legal y doctrinario.

Para nosotros, de acuerdo al marco jurdico peruano, en el procedimiento

sancionador, la prescripcin puede ser alegada de parte, pero debe ser aplicada
de oficio.

Esta conclusin se sustenta en lo siguiente:

Qu naturaleza tiene la facultad sancionadora?

La facultad sancionadora es una de las prerrogativas que cuentan las entidades,

a efectos de cumplir con su mbito de competencia. Una determinada entidad u
rgano cuenta con un marco jurdico que cumplir y hacer cumplir. Para ello,
puede dotrsele de diversas funciones administrativas: normativa
(reglamentaria) supervisora, fiscalizadora, sancionadora, las cuales son
establecidas en su norma de creacin u otra complementaria con rango
constitucional o legal. En ese sentido, la facultad sancionadora no se ejerce con
independencia del ejercicio de otras facultades y, muchas veces, la misma
entidad que norma, supervisa o fiscaliza es la que sanciona. El objetivo es el
cumplimiento de su mbito de competencia y para ello cada entidad modula
el ejercicio de su competencia.

Por eso, desde hace mucho tiempo hemos postulado que si bien la competencia
es irrenunciable, en materia de facultad sancionadora, como en los otros casos,
es posible decidir cundo se ejerce. As, si establezco un nuevo marco de
infracciones y sanciones, es posible que no lo aplique de inmediato hasta que
sea adecuadamente difundido; un ejemplo son las papeletas de advertencia que
se aplicaron en Per para propiciar el uso del cinturn de seguridad o las
aplicables a peatones para difundir las infracciones aplicables a ellos. Tambin
puede ser razonable que se aplique el principio de oportunidad y no se inicie
procedimiento sancionador a pesar de advertirse la presunta comisin de una
infraccin.

Por otro lado, ms all de ser la sancionadora una potestad administrativa, como
sealan Vergaray Bjar y Gomez Apac La potestad administrativa sancionadora
y la potestad punitiva de los jueces penales forman parte de un genrico ius
puniendi del Estado que se subdivide en esas dos manifestaciones.

No existe una relacin de subordinacin entre el Derecho Penal y el Derecho

Administrativo sino una relacin de coexistencia, en la que el segundo se nutre
del primero dada la existencia de situaciones circunstanciales y tcnicas que
 La alegacin de la figura de la prescripcin en los procedimientos sancionadores

hacen necesario la utilizacin de los instrumentos de los que dispone el Derecho

Penal2.

Sin embargo, el ejercicio de la potestad sancionadora en materia del Derecho

Administrativo tiene sus peculiaridades ya que no se trasvasan
automticamente los principios del Derecho Penal. Ejemplos claves son la
tipificacin reglamentaria y no necesariamente con una norma con rango de ley
o la tipificacin indirecta que remite para la verificacin del incumplimiento a
un texto normativo distinto: por ejemplo, la legislacin ambiental, de recursos
hdricos, de residuos slidos, entre muchas otras. Como seala Nieto La
aplicacin de los principios penales (ya examinada ms atrs) se justifica
nicamente por la necesidad de garantizar los derechos fundamentales del
ciudadano en un mnimo suficiente que impida una desigualdad intolerable de
trato entre el procesado y el expedientado. Este mnimo lo proporciona ahora el
Derecho Penal; pero si algn da lo garantizase el Derecho Administrativo
perdera su razn el prstamo actual ()3

Por ello, en el caso de la prescripcin s resulta relativamente fcil trasladar las

caractersticas de la prescripcin en materia penal a la potestad sancionadora.
Nos resulta sin embargo, ms difcil tratar de emparentar a la potestad
sancionadora con conceptos del Derecho Civil de prescripcin y caducidad.

Qu naturaleza tiene la prescripcin administrativa aplicable en el

procedimiento sancionador?

La prescripcin es una figura de naturaleza sustantiva o procesal (de acuerdo a

las definiciones doctrinales) que impide la persecucin de la infraccin porque
se considera que transcurrido un determinado plazo para su castigo, si no se ha
ejercicio la potestad, pierde sentido dejarla latente. Asimismo, por la seguridad
jurdica y el plazo razonable para que una infraccin pueda ser perseguida y
sancionada.

Desde el punto de vista del Derecho Civil, la prescripcin tiene una concepcin
distinta. Se trata de una figura que permite acceder al derecho de propiedad (la
adquisitiva) y la extintiva o la caducidad involucran la prdida del derecho a
accionar o inclusive al derecho mismo cuando se trata de la figura de la
caducidad4.

2 VERGARAY Vernica y Hugo GOMEZ. La Potestad Sancionadora y los principios del Procedimiento
Sancionador en Sobre la Ley del Procedimiento Administrativo General Editorial UPC. Lima 2009 Pag. 404-
405.
3NIETO GARCA, Alejandro. Derecho Administrativo Sancionador , Editorial Tecnos,
Cuarta Edicin. Madrid. Pag, 178.
4 Prescripcin adquisitiva

Artculo 950.- La propiedad inmueble se adquiere por prescripcin mediante la posesin continua, pacfica y
pblica como propietario durante diez aos.

Se adquiere a los cinco aos cuando median justo ttulo y buena fe.

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Como seala Morn respecto de la prescripcin administrativa, La

consecuencia de la prescripcin es tornar incompetente en razn del tiempo al
rgano sancionador para abrir o proseguir con el procedimiento sancionador.5
Esta definicin es muy importante, porque no es que la entidad mantenga la
competencia y tenga la facultad de ejercer o no la potestad punitiva, sino que la
entidad deja de ser competente para sancionar en un determinado caso
concreto.

En igual sentido, Vergaray y Gmez sealan que La prescripcin en materia

administrativa consiste en la extincin de la responsabilidad por el transcurso
del tiempo, lo que acarrea indefectiblemente la prdida del ius puniendi del
Estado y elimina con ello la posibilidad de que la autoridad administrativa pueda
establecer la existencia de una conducta infractora y aplicar vlidamente una
sancin al responsable.

Los motivos lgicos que sirven de fundamento al instituto de la prescripcin

administrativa no son diversos de la prescripcin en general. Por tanto, suelen
converger en la motivacin de este artculo razones de seguridad jurdica,
representadas por la necesidad de que no se prolonguen indefinidamente
situaciones expectantes de posible sancin; as como razones de oportunidad,
pues se afirma que cuando pasa cierto tiempo se carece de razn para el castigo,
porque en buena medida, al modificar el tiempo las circunstancias concurrentes,
la adecuacin entre el hecho y la sancin principal desaparece6.

En este caso, por supuesto Vergaray y Gmez se refieren a la prescripcin en

materia penal y no a la civil.

Cmo se definen los plazos de la prescripcin administrativa en el

procedimiento sancionador?

En el Per los plazos de prescripcin se fijan por ley. Se seala en el artculo

233.1 que el plazo puede ser fijado por leyes especiales; sin embargo, si stas no
lo han hecho, se aplica el fijado por la Ley del Procedimiento Administrativo
General N 27444 (en adelante LPAG). En ese sentido, aunque la misma LPAG
que establece en el artculo 229.2 que los procedimientos especiales no podrn

Prescripcin extintiva

Artculo 1989.- La prescripcin extingue la accin pero no el derecho mismo.

Efectos de la caducidad

Artculo 2003.- La caducidad extingue el derecho y la accin correspondiente.

5MORN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Editorial
Gaceta Jurdica. Octava Edicin. Lima 2009. Pag. 733.
6VERGARAY Vernica y Hugo GOMEZ. La Potestad Sancionadora y los principios del
Procedimiento Sancionador en Sobre la Ley del Procedimiento Administrativo
General Editorial UPC. Lima 2009 Pag. 435-436
 La alegacin de la figura de la prescripcin en los procedimientos sancionadores

imponer condiciones menos favorables a los administrados que las previstas en

el Captulo II del Ttulo IV la LPAG, correspondiente al procedimiento
sancionador, y debern observar la estructura y garantas previstas para ste, la
LPAG ha dado primaca a los plazos establecidos por Leyes especiales, aunque
fueran mayores:

As por ejemplo, en el Instituto Nacional de Defensa del Consumidor y Propiedad

Industrial (INDECOPI) cada materia tiene una regulacin diferente:

Respecto de la normativa de Defensa de la Competencia, una infraccin a las

normas de la libre competencia prescribir a los 5 aos de realizado el ltimo
acto de ejecucin de la conducta infractora. En caso que el procedimiento se
paralice por ms de 90 das hbiles por causa no imputable al investigado el
cmputo del plazo se volver a iniciar. As lo dispone la Ley de Represin de
conductas anticompetitivas en su art. 42 aprobado por D.L. 1034.7

En el mismo sentido, ante un caso de competencia desleal la infraccin

prescribir a los 5 aos de realizado el ltimo acto de ejecucin de la conducta
infractora. En caso que el procedimiento se paralice por ms de 60 das hbiles
por causa no imputable al investigado el cmputo del plazo se volver a iniciar.
As lo dispone el art. 51 de la Ley de Represin de Competencia Desleal aprobada
por D.L. 1044.8

El plazo es ms breve en la legislacin de Proteccin al Consumidor: En lo que

respecta a la sala de proteccin al consumidor, las diversas infracciones estn
tipificadas en el Cdigo de Proteccin al Consumidor. En ese sentido la
prescripcin se regula en el art. 121 del mencionado cdigo establecindose que
las infracciones prescriben a los dos aos contados a partir del da en que se
hubiera producido la infraccin, o desde que ces en caso de ser continuada.
Para el cmputo de los plazos se remite a la Ley 27444.9

7 Artculo 42.- Plazo de prescripcin de la infraccin administrativa.- Las

infracciones a la presente Ley prescribirn a los cinco (5) aos de realizado el ltimo
acto de ejecucin de la conducta infractora. La prescripcin se interrumpe por cualquier
acto de la Secretara Tcnica relacionado con la investigacin de la infraccin que sea
puesto en conocimiento del presunto responsable. El cmputo del plazo se volver a
iniciar si el procedimiento permaneciera paralizado durante ms de noventa (90) das
hbiles por causa no imputable al investigado.

8 Artculo 51.- Plazo de prescripcin de la infraccin administrativa.- Las

infracciones a la presente Ley prescribirn a los cinco (5) aos de ejecutado el ltimo
acto imputado como infractor. La prescripcin se interrumpe por cualquier acto de la Secretara
Tcnica relacionado con la investigacin de la infraccin que sea puesto en conocimiento del presunto
responsable. El cmputo del plazo se volver a iniciar si el procedimiento permaneciera paralizado durante
ms de sesenta (60) das hbiles por causa no imputable al investigado.
9 Artculo 121.- Plazo de prescripcin de la infraccin administrativa Cdigo de proteccin al

consumidor. Las infracciones al presente Cdigo prescriben a los dos (2) aos contados a partir del da en
que la infraccin se hubiera cometido o desde que ces, si fuera una infraccin continuada. Para el cmputo
del plazo de prescripcin o su suspensin se aplica lo dispuesto en el artculo 233 de la Ley nm. 27444, Ley
del Procedimiento Administrativo General.

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De la misma manera el art. 122 del cdigo en cuestin establece tambin que la
autoridad administrativa puede exigir el cumplimiento de la sancin hasta los 3
aos contados desde el da siguiente en que la resolucin por la que se impone
la sancin qued firme.10

Por ltimo, respecto a la legislacin sobre Propiedad Intelectual, cualquier

infraccin a la Ley sobre los Derechos de autor prescribir a los 2 aos, as lo
dispone el art 175 de la Ley sobre el Derecho de autor aprobada por D.L. 882.11

En el caso del Organismo Supervisor de la Inversin Privada en las

Telecomunicaciones - OSIPTEL, la prescripcin en el sancionador est prevista
en el artculo 31 de la Ley del Desarrollo de las Funciones y Facultades del
Organismo Supervisor de Inversin Privada en Telecomunicaciones- OSIPTEL,
Ley 27336, establecindose una diferenciacin respecto del plazo de la
prescripcin dependiendo de la gravedad de la infraccin. En ese sentido la
imposicin de sanciones administrativas prescribir:

- A los dos aos, si la infraccin es leve

- A los tres aos si la infraccin es grave
- A los cuatro aos si la infraccin es muy grave.

El plazo prescriptorio ser interrumpido por comunicacin de la administracin

a investigar o iniciar el procedimiento, y si hay inactividad por un perodo de 4
meses el plazo vuelve a computarse. Asimismo, la facultad de OSIPTEL para el
cobro o ejecucin de las sanciones prescribe a los dos aos, y el plazo se
interrumpe por la comunicacin de la administracin dirigida a ejecutar el cobro
o conseguir la ejecucin de la sancin.12

En lo que respecta a la prescripcin en la Superintendencia de Banca, Seguros y

AFP- SBS, sta se regula por el Reglamento de Sanciones aplicable a personas
naturales y jurdicas supervisadas, aprobado por la Resolucin S.B.S. N 816
2005 que en su artculo 18 dispone:

La facultad para determinar la existencia de infracciones administrativas

prescribe a los cinco (5) aos computados a partir de la fecha en que se cometi la
infraccin o desde que ces si fuera una accin continuada. Dicho plazo se
interrumpe con la iniciacin del procedimiento sancionador.

10 Artculo 122.- Prescripcin de la sancin Cdigo de proteccin y defensa del consumidor. La accin
para que la autoridad administrativa pueda exigir el cumplimiento de las sanciones impuestas por
infracciones al presente Cdigo prescribe a los tres (3) aos contados desde el da siguiente a aquel en que la
resolucin por la que se impone la sancin queda firme. Interrumpe la prescripcin de la sancin, la iniciacin,
con conocimiento del interesado, del procedimiento de ejecucin coactiva. El cmputo del plazo se vuelve a
iniciar si el procedimiento de ejecucin coactiva permanece paralizado durante ms de treinta (30) das
hbiles por causa no imputable al infractor. La prescripcin se suspende cuando se haya dictado una medida
cautelar o concurra cualquier otra situacin equivalente que impida el inicio o suspenda el procedimiento de
ejecucin coactiva.
11 Artculo 175.- Las acciones administrativas por infraccin prescriben a los dos (2) aos, contados desde la

fecha en que ces el acto que constituye infraccin.

12 Artculo 31 de la Ley 27336

 La alegacin de la figura de la prescripcin en los procedimientos sancionadores

El artculo 233 de la LPAG establece los siguientes plazos de prescripcin que se

establecen supletoriamente a los previstos en leyes especiales:

4 aos para la determinacin de la existencia de infracciones; es decir,

para iniciar y culminar el procedimiento sancionador.
El plazo se cuenta desde el da en que la infraccin se hubiese cometido
o desde que ces cuando es continuada13.
El plazo se suspende con la iniciacin del procedimiento sancionador
mediante notificacin de cargos14.
Caducidad del procedimiento. Si se paraliza por ms de 25 das; es decir,
si no se notifican actuaciones al administrado por ese plazo.

Sin embargo, como seala Pereira la LPAG ha omitido establecer un plazo de

prescripcin extraordinario De este modo, la Ley N 27444 slo regula un plazo
de prescripcin ordinaria para el ejercicio de la potestad sancionadora de la
administracin, ms no as un plazo extraordinario o fatal, luego del cual, la
potestad de la administracin de establecer un ilcito prescribe de todas
maneras. Un plazo de prescripcin extraordinario constituye una garanta parar
el administrado, en la medida que impide a la administracin mantener vigente
durante un largo perodo de tiempo, la posibilidad de ejercer su potestad
punitiva.15

Asimismo, tampoco ha regulado la prescripcin de la sancin, en cuyo supuesto

debe aplicarse los plazos establecidos en leyes especiales, o, en su defecto, el

13 LPAG Ley 27444

Artculo 233.- Prescripcin

233.1 La facultad de la autoridad para determinar la existencia de infracciones administrativas, prescribe en

el plazo que establezcan las leyes especiales, sin perjuicio del cmputo de los plazos de prescripcin respecto
de las dems obligaciones que se deriven de los efectos de la comisin de la infraccin. En caso ello no hubiera
sido determinado, dicha facultad de la autoridad prescribir a los cuatro (4) aos.

233.2 EI cmputo del plazo de prescripcin de la facultad para determinar la existencia de infracciones
comenzar a partir del da en que la infraccin se hubiera cometido o desde que ces, si fuera una accin
continuada.

El cmputo del plazo de prescripcin slo se suspende con la iniciacin del procedimiento sancionador a
travs de la vos de infraccin que les sean imputados a ttulo de cargo, de acuerdo a lo establecido en el artculo
235 inciso 3 de esta Ley. Dicho cmputo deber reanudarse inmediatamente si el trmite del procedimiento
sancionador se mantuviera paralizado por ms de veinticinco (25) das hbiles, por causa no imputable al
administrado.

14 Esta precisin es importante pues ni los actos de supervisin o fiscalizacin suspenden la prescripcin,
slo el acto cierto de notificacin al administrado de los hechos constitutivos de infraccin que le sean
imputados a ttulo de cargo. Asimismo, mediante el DL 1029 se precis que se trataba de un supuesto de
suspensin y no de interrupcin, ya que el cmputo del plazo se puede reanudar y no se cuenta de nuevo.
15PEREIRA CHUMBE, Roberto La Potestad Sancionadora de la Administracin y el
Procedimiento Administrativo Sancionador en la Ley 27444 en Comentarios a la Ley
del Procedimiento Administrativo General Ley 27444 Editorial: ARA Editores, Lima
2001, Pag. 299.

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plazo de cinco aos de prdida de ejecutoriedad desde que el acto que impone
la sancin ha quedado firme previsto en el artculo 193.1.2.

La prescripcin se alega de oficio o slo de parte en los procedimientos

administrativos sancionadores?

En la normativa peruana no existe una disposicin expresa que establezca que

la prescripcin se aplica de oficio.

Ms bien la LPAG establece que:

233.3 Los administrados plantean la prescripcin por va de defensa y la

autoridad debe resolverla sin ms trmite que la constatacin de los plazos,
debiendo en caso de estimarla fundada, disponer el inicio de las acciones de
responsabilidad para dilucidar las causas de la inaccin administrativa.

Es preciso tener presente que este artculo establece la posibilidad de los

administrados de plantear la prescripcin en su defensa. Sin embargo, este
inciso no puede leerse aisladamente ya que el artculo 233.1 indica que la
facultad de la autoridad para determinar la existencia de infracciones
administrativas (lase iniciar procedimiento sancionador) prescribe a los 4
aos; en ese sentido, a nuestro entender, vencido ese plazo, la autoridad pierde
competencia para sancionar; sin ser relevante quin alega la prescripcin. Esto
porque, como hemos sealado previamente, la prescripcin en el sancionador
no se refiere a la prescripcin adquisitiva o extintiva de acciones o derechos
conforme al Derecho Civil, sino una condicin objetiva para que se ejerza el
poder sancionador e irrenunciable por el infractor.

Personalmente no considero relevante el carcter sustantivo o procesal de la

prescripcin para definir la titularidad de quin la puede alegar. Sin embargo, el
hecho que la prescripcin est en la LPAG no nos puede llevar a considerarlo un
instituto procesal. El artculo 233 de la LPAG se encuentra ubicado en el sub
captulo respecto de la potestad sancionadora y no en la parte que regula la
ordenacin del procedimiento sancionador

La prescripcin en materia penal es regulada en el Cdigo Penal (norma

sustantiva) como causal de extincin de la accin o de la pena; la cual se aplica
de oficio16

16 Cdigo Penal DL 635

Artculo 78.- La accin penal se extingue:

1. Por muerte del imputado, prescripcin, amnista y el derecho de gracia.

Extincin de la ejecucin de la pena. Casos

Artculo 85.- La ejecucin de la pena se extingue:

 La alegacin de la figura de la prescripcin en los procedimientos sancionadores

De acuerdo a Morn: Alegacin de la prescripcin

Conforme a su propia naturaleza, ninguna autoridad puede plantear de oficio la

prescripcin, del mismo modo como no puede fundar sus decisiones en su
propia desidia.

Por ello es que la prescripcin ganada se alega por el interesado y corresponde

a la administracin resolverla sin abrir prueba o pedir otro acto de instruccin
que la mera constatacin de los plazos vencidos. Producida esta circunstancia,
la autoridad igualmente sin ms trmite debe pronunciarse de modo
estimatorio o desestimatorio; en caso de ser favorable a la alegacin del
administrado deber disponer el inicio de las acciones de responsabilidad
administrativa que correspondan17

En el mismo sentido se pronuncia Guzmn, que si bien seala que Ninguna

infraccin al igual que ningn delito- puede ser perseguible por siempre18,
tambin indica que () la entidad no podr concluir de oficio un procedimiento
sancionador alegando la prescripcin del mismo ()19

Nosotros no podemos coincidir con Morn y Guzman en este punto, pues no se

trata de una alegacin de la entidad por culpa propia, sino i) por haber perdi la
competencia para sancionar en un caso determinado, por el paso del tiempo; y,
asimismo, ii) el rgimen de infracciones y sanciones administrativas, al
proceder de ius punendi nico, no puede ser peor que el rgimen penal en el que
la prescripcin se aplica de oficio o a solicitud de parte.

El Tribunal Constitucional ha emitido una sentencia en la que hace referencia a

la alegacin de parte. Seala: () conviene sealar que el inciso 3) del artculo
233 de la Ley 27444 (norma de superior jerarqua a las disposiciones del
Reglamento Disciplinario aprobado por Resolucin 032-2000-CNM, y en vigor
a la fecha de apertura de la investigacin en febrero de 2002) dispone que los
administrados plantean la excepcin por va de defensa. Por tanto, queda claro

1. Por muerte del condenado, amnista, indulto y prescripcin;

Nuevo Cdigo Procesal Penal DL 957

Artculo 334 Calificacin.-

1. Si el Fiscal al calificar la denuncia o despus de haber realizado o dispuesto realizar diligencias

preliminares, considera que el hecho denunciado no constituye delito, no es justiciable penalmente,
o se presentan causas de extincin previstas en la Ley, declarar que no procede formalizar y
continuar con la Investigacin Preparatoria, as como ordenar el archivo de lo actuado. Esta
Disposicin se notificar al denunciante y al denunciado.

17 MORN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Editorial
Gaceta Jurdica. Octava Edicin. Lima 2009. Pag. 735
18 GUZMN NAPUR, Christian. El procedimiento Administrativo Rgimen Jurdico y Procedimientos Especiales.

Ara Editores. Lima 2007. Pag. 347.

19 GUZMN NAPUR, Christian. El procedimiento Administrativo Rgimen Jurdico y Procedimientos Especiales.

Ara Editores. Lima 2007. Pag. 348.

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que la excepcin de prescripcin no opera de pleno derecho, sino a instancia de

parte por va de defensa. () Siendo ello as, mal puede argumentarse que la
resolucin de destitucin transgredi disposicin legal alguna, dado que, como se
ha explicado, la excepcin debi ser denunciada oportunamente por el actor como
medio de defensa, esto es, antes de que fuera expulsado de la magistratura, tanto
ms cuando no era facultad de la Administracin invocarla de oficio20.

Esta sentencia no es un precedente vinculante, aunque fortalece la

interpretacin con la que discrepamos que indica que las entidades no estaran
facultadas para invocar la prescripcin de oficio.

El Tribunal Constitucional tambin tiene otros pronunciamientos en los que si

bien no se refieren a la aplicacin de parte o de oficio, si incorporan la
prescripcin cono un derecho al debido proceso.

9. Como se ha dicho en los fundamentos precedentes la administracin en el

ejercicio de su potestad sancionadora tiene el irrestricto deber de respetar los
derechos procesales constitucionales de los administrados entre los que se
encuentra el instituto procesal de la prescripcin ()21

Si bien en el caso del INDECOPI, las normas no hacen una referencia expresa a
la aplicacin de parte o de oficio, hay pronunciamientos del Tribunal que indican
que la aplicacin de la prescripcin es de oficio. A continuacin reseamos dos
de ellas:

De acuerdo a lo expuesto, la prescripcin en materia de proteccin al

consumidor, est vinculada a la competencia asignada a la Comisin y a la Sala
para sancionar infracciones del Decreto Legislativo 716, situacin que exige
evaluar de oficio el plazo de prescripcin, an cuando no haya sido alegado en
va de defensa, tomando en cuenta que la competencia es un requisito de validez
de los actos administrativos227 y que por tanto, debe ser analizada en cada caso
al margen de que haya sido o no invocada por las partes. Ello, en aplicacin del

20 Sentencia expedida en el Expediente 2627-2004-AA/TC

21 Sentencia expedida en el Expediente 8092-2005-PA/TC
22 LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL. Artculo 3.- Requisitos de validez
de los
actos administrativos. Son requisitos de validez de los actos administrativos:
1. Competencia.- Ser emitido por el rgano facultado en razn de la materia, territorio, grado, tiempo o cuanta,
a
travs de la autoridad regularmente nominada al momento del dictado y en caso de rganos colegiados,
cumpliendo
los requisitos de sesin, qurum y deliberacin indispensables para su emisin.
Artculo 10.- Causales de nulidad. Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho,
los
siguientes:
1. La contravencin a la Constitucin, a las leyes o a las normas reglamentarias.
2. El defecto o la omisin de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno de los supuestos
de
conservacin del acto a que se refiere el Artculo 14
 La alegacin de la figura de la prescripcin en los procedimientos sancionadores

principio de legalidad238 que debe regir toda actuacin de la Administracin

Pblica24.

A este respecto, existe jurisprudencia comparada que nos puede servir de

referencia para reafirmar dos aspectos: i) la prescripcin como derecho
fundamental; ii) la proximidad conceptual de la prescripcin del administrativo
sancionador y la del proceso penal y las diferencias de su aplicacin25:

() En el Caso Baena Ricardo, la Corte Interamericana interpret la

expresin instancias procesales del artculo 8 de la Convencin[16], para
indicar que ella es onmicompresiva de las actuaciones penales, civiles,
laborales, fiscales, administrativas y sancionatorias. En tal sentido apunt[17]:

Si bien el artculo 8 de la Convencin Americana se titula "Garantas

Judiciales", su aplicacin no se limita a los recursos judiciales en sentido
estricto, "sino [al] conjunto de requisitos que deben observarse en las
instancias procesales" a efectos de que las personas estn en condiciones de
defender adecuadamente sus derechos ante cualquier tipo de acto del
Estado que pueda afectarlos. Es decir, cualquier actuacin u omisin de los
rganos estatales dentro de un proceso, sea administrativo sancionatorio o
jurisdiccional, debe respetar el debido proceso legal.

En esa misma decisin, la Corte Interamericana se refiri a las sanciones de

carcter administrativo para sealar que stas son, como las penales, una
expresin del poder punitivo del Estado y que tienen, en ocasiones, naturaleza
similar a la de stas. Unas y otras implican menoscabo, privacin o alteracin de
los derechos de las personas, como consecuencia de una conducta ilcita[18].

()

Finalmente, es pertinente sealar que el caso analizado difiere de aquellos

estudiados por esta Corporacin en materia penal[29], en los que se ha sealado
que el simple paso del tiempo no puede beneficiar al investigado, como para
entender terminada una actuacin, toda vez que existen intereses de otros
sujetos que pueden resultar vulnerados con tal decisin, como es el caso de las
vctimas y la obligacin del Estado de investigar los hechos punibles. Los
intereses en juego en el caso de los procesos penales y en las infracciones

23 LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL. Artculo IV.- Principios del
procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio
de la
vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
1.1. Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitucin, la ley
y al
derecho, dentro de las facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron
conferidas.
24 TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL. Sala de Defensa de la

Competencia N 2. RESOLUCIN 0179-2010/SC2-INDECOPI. EXPEDIENTE 2898-2008/CPC. Punto 9 y ss

TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala de Defensa de la
Competencia N 2 RESOLUCIN 1343-2010/SC2-INDECOPI EXPEDIENTE 2595-2006/CPC. Punto 13 y ss.
25 http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2011/C-875-11.htm

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administrativas son diversos y, por tanto, no son objeto de comparacin como

lo supone el demandante y uno de los intervinientes.

Cmo es regulada la alegacin de la prescripcin en diversas entidades?

La mayora de entidades se rige por las normas de la LPAG y no tienen referencia

especfica a este tema. Las que lo abordan, es para precisar que slo procede la
alegacin de parte.

En el caso de la Superintendencia del Mercado de Valores SMV (antes

CONASEV), slo se prev la alegacin de la prescripcin de parte. As, mediante
la Resolucin SMV N 066-2012-SMV-01 SE aprueban Normas aplicables a
denuncias y reclamos contra las entidades supervisadas por la
Superintendencia del Mercado de Valores-SMV, donde se dispone que la
prescripcin se puede solicitar remitindose al art. 233.3 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General.

()Si durante la etapa de indagaciones preliminares o de la fase

instructora, el investigado o administrado solicitase la prescripcin de las
infracciones investigadas, la Intendencia General de Cumplimiento
correspondiente resolver tal peticin sin ms trmite que la constatacin
de los plazos, debiendo, en caso de estimarla fundada, informar al
Superintendente Adjunto respectivo sobre tal declaracin y sobre las
causas de la prescripcin, quien determinar la procedencia o no de lo
dispuesto en el artculo 233.3 de la Ley del Procedimiento.

Para los casos instruidos por esta Superintendencia, distintos de los

procedimientos por infracciones a las normas sobre presentacin
oportuna de informacin peridica o eventual, no existe un plazo para
realizar indagaciones preliminares, imputar cargos y tramitar el
correspondiente procedimiento administrativo sancionador, plazo que
depender de la complejidad de cada caso. Lo anterior es sin perjuicio del
plazo de prescripcin contemplado en el artculo 342 de la LMV.

De la misma manera, el cuarto prrafo del art. 13 de la Resolucin en cuestin

precisa que:

Si durante la fase sancionadora, el administrado solicitase la prescripcin

de las infracciones investigadas, el rgano sancionador la resolver sin
ms trmite que la constatacin de los plazos, debiendo, en caso de
estimarla fundada, informar al Superintendente del Mercado de Valores
sobre tal declaracin y sobre las causas de la prescripcin, quien
determinar la procedencia o no de lo dispuesto en el artculo 233.3 de la
Ley del Procedimiento.

En el caso del Organismo Supervisor de la Inversin en Energa y Minas -

OSINERGMIN, el tenor del Reglamento es ms an limitativo a slo la alegacin
de parte. En el Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador de
OSINERGMIN aprobado por RESOLUCION DE CONSEJO DIRECTIVO
ORGANISMO SUPERVISOR DE LA INVERSION EN ENERGIA Y MINERIA
 La alegacin de la figura de la prescripcin en los procedimientos sancionadores

OSINERGMIN N 233-2009-OS-CD. se hace referencia a la Prescripcin en el

artculo 34 indicndose que:

La potestad sancionadora del OSINERGMIN para determinar la

existencia de infracciones administrativas y la imposicin de sanciones
prescribe a los cuatro (4) aos de cometida la infraccin o desde que ces,
si fuera una accin continuada. Dicho plazo corresponde al mbito propio
del ejercicio de la potestad sancionadora, la cual finaliza con la resolucin
sancionadora y la consiguiente notificacin.

La prescripcin ganada solo podr ser alegada por los administrados en

va de defensa, para lo cual, la Administracin resolver sin abrir prueba,
o pedir algn acto de instruccin que la mera constatacin de los plazos
vencidos, debindose pronunciar de modo estimatorio o desestimatorio.

El cmputo del plazo de prescripcin se suspende con la notificacin del

inicio del procedimiento administrativo sancionador y se reanuda si el
trmite del procedimiento sancionador se mantuviera paralizado por ms
de 25 (veinticinco) das hbiles, por causa no imputable al administrado.
Tambin se suspender el cmputo del plazo en aquellos casos que, por
mandato judicial, la Entidad se encuentre impedida de ejercer su funcin
sancionadora.

El Reglamento que aprob la Ley de Contrataciones del Estado, por Decreto

Supremo 184-2008-EF, en su artculo 243 indica que la prescripcin procede a
solicitud de parte.

"Artculo 243.- Prescripcin

Las infracciones establecidas en la Ley para efectos de las sanciones a las

que se refiere el presente Ttulo, prescriben a los tres (3) aos de
cometidas. Para el caso de las infracciones previstas en los literales c) y l)
del artculo 51 de la Ley, el plazo de prescripcin se computa, en el primer
caso, a partir de la notificacin del laudo arbitral y, en el segundo caso, a
partir de que el Titular de la Entidad toma conocimiento del
incumplimiento. En el caso de la infraccin prevista en el literal j) del
numeral 51.1 del artculo 51 de la Ley, la sancin prescribe a los cinco (5)
aos de cometida. Para el caso de las infracciones previstas en el numeral
52.8 del artculo 52 de la Ley, el plazo de prescripcin ser de dos (2) aos
y se computa segn causal de la siguiente manera:

()

La prescripcin se declarar a solicitud."

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Esta definicin se ha efectuado luego de que la entidad emitiera resoluciones

diversas en las que se afirmaba que la prescripcin se alegaba de oficio o slo a
solicitud de parte26.

La prescripcin en el sancionador en el mbito comparado

En el mbito comparado podemos observar cmo se regula la prescripcin en el

procedimiento sancionador en diversas legislaciones:

1) Colombia

En Colombia se rige por la Ley 1437 de 2011 donde se menciona respecto de la

prescripcin

Artculo 52. Caducidad de la facultad sancionatoria. Salvo lo dispuesto en

leyes especiales, la facultad que tienen las autoridades para imponer
sanciones caduca a los tres (3) aos de ocurrido el hecho, la conducta u
omisin que pudiere ocasionarlas, trmino dentro del cual el acto
administrativo que impone la sancin debe haber sido expedido y
notificado. Dicho acto sancionatorio es diferente de los actos que resuelven
los recursos, los cuales debern ser decididos, so pena de prdida de
competencia, en un trmino de un (1) ao contado a partir de su debida y
oportuna interposicin. Si los recursos no se deciden en el trmino fijado
en esta disposicin, se entendern fallados a favor del recurrente, sin
perjuicio de la responsabilidad patrimonial y disciplinaria que tal
abstencin genere para el funcionario encargado de resolver.
Cuando se trate de un hecho o conducta continuada, este trmino se
contar desde el da siguiente a aquel en que ces la infraccin y/o la
ejecucin.
La sancin decretada por acto administrativo prescribir al cabo de cinco
(5) aos contados a partir de la fecha de la ejecutoria.27
2) Costa Rica:

Asimismo, en Costa Rica se dict la Ley General de la Administracin Pblica,

Ley N 6227 donde se regula el procedimiento sancionador y se le dedica un
captulo denominado De la Terminacin Anormal y en la segunda seccin del
mencionado captulo se regula la caducidad del Procedimiento, as dispone:

Artculo 340.-

1. Cuando el procedimiento se paralice por ms de seis meses en virtud de

causa, imputable exclusivamente al interesado que lo haya promovido o a
la Administracin que lo haya iniciado, de oficio o por denuncia, se
producir la caducidad y se ordenar su archivo, a menos que se trate del
caso previsto en el prrafo final del artculo 339 de este Cdigo.

26A este respecto se puede revisar la Resolucin 1595- TC 2009 S4 de 26 de junio de 2004, que incluye el
resumen de ambas posiciones.
27 Revisado en
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2011/ley_1437_2011_pr0
01.html el 12 de setiembre de 2012
 La alegacin de la figura de la prescripcin en los procedimientos sancionadores

2. No proceder la caducidad del procedimiento iniciado a gestin de

parte, cuando el interesado haya dejado de gestionar por haberse operado
el silencio positivo o negativo, o cuando el expediente se encuentre listo
para dictar el acto final.

3. La caducidad del procedimiento administrativo no extingue el derecho

de las partes; pero los procedimientos se tienen por no seguidos, para los
efectos de interrumpir la prescripcin.
Ref. por Ley 8508 de 28 de abril de 2006.

Artculo 341.- La caducidad del procedimiento no producir por si sola la

caducidad o prescripcin de las acciones del particular, pero los
procedimientos caducados no interrumpirn el plazo de tal caducidad o
prescripcin.28

3) Espaa

En Espaa, el Real Decreto 1398/1993, de 4 de agosto, por el que se aprueba el

Reglamento del Procedimiento para el Ejercicio de la Potestad Sancionadora

Artculo 6. Prescripcin y archivo de las actuaciones.

1. Cuando de las actuaciones previas se concluya que ha prescrito la infraccin,

el rgano competente acordar la no procedencia de iniciar el procedimiento
sancionador. Igualmente, si iniciado el procedimiento se concluyera, en
cualquier momento, que hubiera prescrito la infraccin, el rgano competente
resolver la conclusin del procedimiento, con archivo de las actuaciones. En
ambos casos, se notificar a los interesados el acuerdo o la resolucin
adoptados. Asimismo, cuando haya transcurrido el plazo para la prescripcin de
la sancin, el rgano competente lo notificar a los interesados.

2. Transcurridos dos meses desde la fecha en que se inici el procedimiento sin

haberse practicado la notificacin de ste al imputado, se proceder al archivo
de las actuaciones, notificndoselo al imputado, sin perjuicio de las
responsabilidades en que se hubiera podido incurrir.

4) Mxico:

En Mxico, el procedimiento administrativo se encuentra regulado por la Ley

Federal de Procedimiento Administrativo publicada en 1994 y reformada en el
2012. Respecto de la Prescripcin, la Ley Federal del Procedimiento
Administrativo establece en sus artculos 79 y 80 las siguientes disposiciones:

Artculo 79.- La facultad de la autoridad para imponer sanciones

administrativas prescribe en cinco aos. Los trminos de la prescripcin
sern continuos y se contarn desde el da en que se cometi la falta o

28 Revisado en http://cesdepu.com/nbdp/lgap.htm el 12 de setiembre de 2012.

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infraccin administrativa si fuere consumada o, desde que ces si fuere

continua.

Artculo 80.- Cuando el infractor impugnare los actos de la autoridad

administrativa se interrumpir la prescripcin hasta en tanto la
resolucin definitiva que se dicte no admita ulterior recurso.

Los interesados podrn hacer valer la prescripcin por va de excepcin y

la autoridad deber declararla de oficio.29

5) Uruguay:

En Uruguay, el procedimiento administrativo se encuentra codificado por el

Decreto 500 de 1991 sobre Normas Generales de Actuacin Administrativa y
Regulacin del Procedimiento en la Administracin Central. Respecto del tema
de prescripcin el cdigo en cuestin establece en su artculo 172:

Artculo 172. PRESCRIPCIN. Las faltas administrativas prescriben:

a. cuando adems constituyen delito, en el trmino de prescripcin de ese

delito;

b. cuando no constituyen delito, a los ocho aos.

El plazo de prescripcin de la falta administrativa empieza a correr de la

misma forma que el previsto para el de la prescripcin de los delitos en el
artculo 119 del Cdigo Penal.

La prescripcin establecida en este artculo se suspende por la resolucin

que disponga una investigacin administrativa o la instruccin de un
sumario por la falta administrativa en cuestin.30

En conclusin

Si bien la doctrina mayoritaria peruana y la jurisprudencia del Tribunal

Constitucional parecen entender que la prescripcin no puede ser alegada de
oficio en el procedimiento administrativo sancionador en virtud del tenor del
artculo 233.3 de la LPAG, consideramos que la misma s debe ser invocada de
oficio por las siguientes razones: i) la autoridad pierde competencia para ejercer
la facultad sancionadora al cumplirse el plazo de prescripcin en un caso
concreto; ii) la prescripcin en materia penal se aplica de oficio o a solicitud de
parte y de esta procede la prescripcin en el sancionador administrativo; iii) no
existe una justificacin que amerite no adoptar esta regla respecto del marco
administrativo sancionador; mxime teniendo en cuenta principios de debido
proceso o debido procedimiento administrativo; y, iv) La limitacin a la

29 Revisado en http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/112.pdf el 12 de
setiembre de 2012.
30 Revisado en
http://www0.parlamento.gub.uy/OtrosDocumentos/Decreto500/l2s1.htm el 12 de
setiembre de 2012.
 La alegacin de la figura de la prescripcin en los procedimientos sancionadores

aplicacin de oficio implicara un rgimen ms desventajoso para los

procedimientos sancionadores que se rigen por la LPAG, cuando sta misma no
admite disposiciones menos favorables en regmenes especiales, conforme al
artculo 229.2.

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