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HISTORIA E INSTITUCIONES DE DERECHO ROMANO

(UNICAN)

DERECHO ROMANO

PROF. 16-17
BLOQUE 1:

ROMA ANTIGUA

Y SU

ORDENAMIENTO

TEMA 1: LNEAS GENERALES

1.1 UNA IDEA DE DERECHO:

La Ley pertenece al Derecho y est recogida en los Cdigos. Para que una ley este en vigencia, tiene
que estar publicada en el BOE.

El Derecho es uno de los ordenamientos posibles dentro de una sociedad, se dice, que es el
ordenamiento ms limpio y correcto.

UBI SOCIETAS IBI IUS: donde hay una sociedad hay derecho (IUS).

Cada sociedad humana tiene sus propios rdenes, pero no es necesario que presente las caractersticas
del Derecho. El Derecho u ordenamiento jurdico, solo es inherente a las organizaciones sociales
jurdicas, al Estado. Es decir, aquellos ordenamientos soberanos que tienen plena potestad sobre sus
miembros. No siempre el ordenamiento de un Estado es un ordenamiento jurdico, como por ejemplo
en Israel, los islamistas.

El Derecho es aquel sector del ordenamiento estatal que en un tiempo y lugar determinado es
considerado derecho por la mayora, es decir, es considerado Derecho por la COMMUNIS OPINIO
(opinin comn).

El Derecho es un concepto histrico, variable y relativo ya que est ligado a la historia de una
sociedad. Se trata de un dato histrico porque hay que determinarlo segn la situacin histrica y
poltica de la sociedad.

El Derecho sirve a la continuacin de la poltica, aportando una estructura estable. Prescribe a los
sujetos polticos reglas de comportamiento. La poltica decide si el grupo social se dirige en una
direccin o en otra, pero despus de la poltica, el Derecho aporta los medios adecuados para que
dichas elecciones tengan coherencia y se lleven a cabo. El derecho siempre va por detrs de la
poltica.

1.2 CONOCIMIENTO DEL DERECHO E HISTORIA DEL DERECHO:

El Jurista es el individuo que tiene que saber a qu ordenamiento ha de acudir en un caso

determinado. El jurista necesita estudiar la Historia del Derecho y el Derecho Romano para tener una
visin general del Derecho.

El conocimiento de este Derecho primitivo es necesario estudiarlo, adems desde el punto de vista
histrica, desde el jurdico ya que muchas instituciones posteriores y muchos rasgos del Derecho
Romano solo pueden explicarse conociendo las instituciones romanas primitivas y debe compararse
con el de otros pases. Seleccionar las nociones que se adquieren significa quedarse con aquellas que
parecen importantes con la finalidad de no sobrecargar la mente.

La h. derecho figura en los principales coeficientes de cultura

1.3 MOTIVOS PARA ESTUDIAR DERECHO ROMANO:

La experiencia jurdico-poltica de Roma es recomendable estudiarla, principalmente por tres

motivos:

1- La experiencia jurdica romana es la nica de la que estamos en condiciones de reconstruir desde

su inicio, pasando por su desarrollo, hasta su fin, nos aporta un patrimonio inigualable de datos tanto
positivos como negativos. El Derecho Romano forma parte de nuestra cultura jurdica e histrica.

2- Las instituciones pblicas y privadas del antiguo Derecho Romano, sobre todo las instituciones
privadas, son unas de las manifestaciones de ordenamiento jurdico ms importantes que se han dado
a lo largo de la humanidad, es la ms desarrollada y vlida.

3- Tras la cada del Imperio Romano (476), Roma desaparece pero el legado del Derecho Romano
no se perdi, sino que se incorpor a una tradicin romanstica que ha influido en muchas de los
ordenamientos jurdicos actuales. Esta tradicin romanstica es la nuestra. Actualmente Europa quiere
crear un Derecho a nivel europeo basado en los cimientos del Derecho Romano.

No se trata de que el Derecho Romano vuelva a estar vigente, sino que es un Derecho histrico, por lo
tanto, nuestra tarea y provecho debe consistir en razones sobre si el Derecho Romano funcion bien
o mal, es el Derecho del pasado histrico de Roma. Se utiliza el Derecho Romano para aprender de la
Historia, en este caso para aprender de cada periodo de la historia de Roma.

1.4- ETAPAS DEL DERECHO ROMANO:

El criterio es la configuracin del Estado Romano

s. VIII a.C. VI d.C.

-Se confirma que el Derecho es inherente.

-Se confirma la tendencia que tiene el Derecho a adecuarse a la poltica.

-Lentitud del Derecho con respecto a la poltica.

4 Etapas: Configuracin Constitucional del Estado Romano.

1- P. Comunidad Arcaica (inicios oscuros) a mediados del s.VII

Etapa Derecho Arcaico

2- Repblica Nacional Romana

Etapa Derecho preclsico

3- Repblica Universal o Principado: el derecho alcanza su mayor nivel tcnico). El Derecho tiene un
prestigio y una respetabilidad y aparentemente es imparcial: eso hizo del Derecho un instrumento de
dominio social del que se aprovecharan los prncipes (INSTRUMENTUM REGNI: instrumento del
rey).

Etapa Derecho clsico

4- Imperio absoluto o dominado

Etapa Derecho prepostclsico

TEMA 2: LA COMUNIDAD ARCAICA

2.1 EL ORIGEN DE LAS CIVITAS:

El periodo arcaico del ordenamiento estatal romano corresponde con el REGNUM (la monarqua)
entre los aos 754 a.C. 510 a.C. y con los dos siglos siguientes (V a.C. y IV a.C.). Durante los s. V
a.C. y IV a.C.

La llamada CIVITAS QUIRITIUM (ciudad originaria) sufre la revolucin plebeya, es decir, la

lucha de la plebe contra los QUIRITES, para obtener el reconocimiento de una asociacin poltica
ms amplia a la que los plebeyos pudieran pertenecer como ciudadanos de la civitas en trminos
de igualdad con los quirites (patricios ms adelante) y no meramente sbditos (buscaban igualdad
poltica, cultural, religiosa).

En el ao 367 a.C. se consigue el compromiso patricio- plebeyo, teniendo especial importancia las
LEGES LICINIAE SEXTIAE

Leges Liciniae Sextiae son las leyes propuestas por las tribunas de la plebe Gayo Licinio y Lucio
Sextio: que suponan el triunfo de los plebeyos contra los privilegios de los patricios y configuran
pautas bsicas del rgimen poltico republicano.

Las civitas son la primera organizacin poltica, aunque antes hubo grupos precvicos. El primero de
los grupos fueron las familias FAMILIAE, de tres etnias diferentes: los latinos, sabinos y etruscos
que se van asentando en las orillas del ro Tiber.

Cada familia tiene un jefe que recibe el nombre de PATER FAMILIAS, el que tiene la potestad
sobre toda su familia. Los vnculos que unan a los miembros de la Familiae con el pater van a ser
varios: descendencia, matrimonio, adopcin.

El PATER: tena una potestad jurdicamente total incluyendo el Derecho de vida y muerte. Adems,
el Pater era el nico titular del patrimonio familiar (todos los bienes son del Pater, incluso los sueldos
del resto de la familia, es el poseedor de todo). Al morir el Pater, la familia se divida en tantas nuevas
familias como varones hubiera directamente sometidos a su potestad.
Las familias que crean proceder de un tronco comn (generalmente legendario) constituan una
GENS: grupos polticos compuestos por grupos de familias. Las Gens tambin tenan un padre
poltico, PATER GENTIS. Inicialmente slo estaban constituidas por Patricios (ms adelante
tambin surgirn Gens plebeyas).

Despus de las Gens, la tradicin romana habla de que la poblacin de la ciudad estuvo dividida
en TRIBUS GENTILICIAS determinadas segn su origen tnico:

TITTIES (origen sabino)

RAMNES (origen latino)

LUCERES (origen etrusco)

* tenan derecho a servir en el ejrcito. Y cada una serva a una unidad militar diferente.

En el siglo VIII a.C. caen las tribus gentilicias y se da el origen de las CIVITAS QUIRITIUM
determinan la cada de las tribus gentilicias. Las Gens fueron exclusivas de los patricios mientras
estos monopolizaban el poder. A su vez las Familiae (que perduraran a las Gens) se vieron
remultiplicadas por la plebe (la plebe: tienen sus propias Familiae ya que no tenan Gens).

En el s. IV a.C.: las Gens patricias pierden cualquier significado.

2.2- LAS CIVITAS QUIRITARIA Y EL IUS QUIRITIUM:

El pueblo se divida en 30 curias (reunin de varones), cada curia comprenda una serie de Gens
patricias y tambin familias plebeyas. El nmero de miembros de cada curia variaba de unas a otras.
Las curias tambin eran agrupaciones culturales.

El pueblo se reuna en asambleas, las llamadas COMMITIA CURIATA, agrupado en curias. En esta
asamblea, los paters (de Gens y familias patricias) elegan a un rey vitalicio, smbolo de la ciudadana
y sumo sacerdote. Era el representante ante otros ciudadanos que iban surgiendo y tambin de la
plebe. Adems, el rey era el portavoz de los Paters frente a los quirites (patricios aptos para servir en
el ejrcito).

Dentro de esta asamblea, la "commitia curiata", haba recogidas ciertas leyes:

a) Leges Regiae (leyes reales): notificaciones orales que el rey daba a los quirites, discutidas en el
seno de la Asamblea

b) Fuedera (federativo/Tratado): tratados primitivos que condujeron a esa civilizacin de las

familias hacia las civitas.

c) Mores Maiorum: reglas o costumbres desarrolladas desde antao en las Gens y tribus para regular
la convivencia pacfica entre grupos familiares (provenan de los MAIORES de la antigedad).

De estas tres, solo se consider IUS (derecho) a las Mores Mayores y as, como estas eran comunes a
los grupos, constituyeron el primer ncleo de Derecho Romano (IUS QUIRITIUM).

2.3 LA REVOLUCIN DE LA PLEBE Y EL IUS CIVILE LEGITIMUN:

La plebe buscaba la igualdad de los Derechos: AEQUATIO IURIS

Ius civile legitimun

En la segunda mitad s. VI a.C.el segundo rey etrusco, Servio Tulio hace una reforma que inicialmente
afect a la organizacin del ejercito: EXERCITUS CENTURIATA: la base del ejrcito estaba
constituida por los soldados de infantera (plebe), que se agrupaban en unidades tcticas de unos 100
hombres (centuriata) y por los soldados de caballera (equites) que se agrupaban entre patricios.

La reforma del ejrcito consecuencias poltico- sociales: los plebeyos al tener pleno acceso al ejrcito,
lo tuvieron tambin al nuevo tipo de asambleas en las que el pueblo se reuna, agrupado en centurias
(comitia centuriata).

A lo largo de los s. V a.C. y IV a.C. se determin la utilizacin de usos comunes

(CONSUETUDINES MORES) y se accedi a la promulgacin del IUS LEGITIMUN VETUS

Ius legitimun vetus (Derecho legtimo antiguo)

Estaba constituido junto con otras leyes escritas, por la "LEY DE LAS DOCE TABLAS"
publicadas entre el 451 a.C. y el 450 a.C.

En el 451 a.C. el cnsul Apio Claudio creo una magistratura suprema especial colegiada formada por
10 magistrados patricios con la misin especial de redactar un Cdigo legal (12 tablas).

Esto supuso el alcance de 3 resultados:

1- Aclaran y precisan muchos principios del IUS, que hasta entonces haban estado oscuros y
adems, aplicaron este derecho a los plebeyos.

2- Estas leyes regularn algunas relaciones interfamiliares que el IUS no haba tomado en cuenta
hasta este momento. El fenmeno jurdico de la OBLIGATIO hay una relacin econmico-jurdica
entre el acreedor y los deudores.

3- Regulan igualmente la actividad que los particulares tienen que cumplir para logran por una va
judicial el reconocimiento de sus pretensiones jurdicas.

La ley de las 12 tablas regula el procedimiento judicial LEGIS ACTIONES (acciones de la ley)

La publicacin de las 12 tablas supuso el fin de los abusos de los patricios hacia la plebe, ya que al ser
pblico la plebe consulta la ley y as no les engaaban.

La interpretacin del Derecho sigui siendo exclusiva de los patricios a travs del colegio sacerdotal
de los pontfices que fueron los depositarios e intrpretes del ius quiritium y legitimun.

Tras la promulgacin de las DOCE TABLAS, los conflictos obligaron a los pontfices a introducir
una serie de construcciones polticas innovadoras.

Los pontfices (considerados los primeros juristas en Roma) slo se encargaban de interpretar
el Derecho, pero ante esta situacin (surgen nuevas preguntas, conflictos) se vieron obligados a
crear ciertas leyes. Su tarea era encargarse de las INTERPRETATIO, es decir, se encargaban de
interpretar los casos que se les presentaban en el Derecho.

De este modo, los IUS Quiritium y legitimun vetus fueron unificados, ampliados y altamente
desarrollados. Con esto, fundaron los prnceps de lo que ms adelante recibira el nombre de IUS
CIVILE ROMANORUM o lo que es lo mismo, el Derecho propio de los romanos.
TEMA 3: LA REPBLICA NACIONAL

Este nuevo periodo se extiende desde mediados del s.IV hasta finales del s. I a.C. (ao 27 a.C.)

Augusto recibe sus primeros poderes constitucionales

3.1 CRECIMIENTO TERRITORIAL Y CIUDADANA ROMANA:

A Roma desde el principio se le ha reconocido como una ciudad estado. La expansin romana
proporciona a Roma de un vasto territorio, que est dividido en 35 tribus territoriales (241a.c.); 4
de ellas urbanas y 31 rsticas. Los miembros de las tribus, los TRIBUNALES, no son solo los que
residen en el territorio de cada una, sino que tambin todos los romanos de las colonias que Roma ir
creando paulatinamente, en los pases lejanos fuera y alejados de las Tribus. Son ciudadanos romanos
pero no viven en Roma, sino que viven lejos, sin embargo, si pasan por Roma tienen derecho a votar
por su Tribu.

Lo que importa a efectos de la ciudadana es la referencia al POPULUS ROMANUS QUIRITIUM,

es decir, la RES PUBLICA o RES POPULI. Ahora ya no se es ciudadano romano segn la etnia o el
territorio sino porque se pertenece al populus romanus.

El gobierno de la Res Publica nacional es democrtico, es decir, est abierto al Populus romanus,
quiritium (para los ciudadanos varones).

Todos los centros del poder son monopolizados por grupos de familias ricas primero los
NOBILITAS, clase de terratenientes; y despus tambin el ORDO EQUESTER, la clase de los
grandes caballeros formados por grandes comerciantes.

El gobierno tericamente es democrtico, pero no en la prctica: resurge el fenmeno social de la

plebe, NOVA PLEBES, que ya no se basa en la etnia, solo se basa en lo econmico, lo que produce
situaciones de dependencia o clientismo respecto a los ms poderosos.

3.2 CARCTER POLTICO DE LA RES PBLICA NACIONAL:

El gobierno nacional es democrtico, abierto a participacin y control del populus romano, todas las
funciones del gobierno son accesibles por ciudadanos varones sea o no sea un paters familia.

Las mujeres son ciudadanas, sujetos de derecho pero con restricciones.

En realidad desde el principio el poder fue monopolizado por grupos de familias ricas:

Familias de las nobilitas (latifundismo)

Familias ordo equester (orden caballeros): comerciantes e industriales

En la etapa de la R. Nacional, Roma bajo la economa aparece el fenmeno de la plebe, nova plebs,
obligada por circuns econmica y poltica que vive en desigualdad y descontento y con relaciones de
clientela respecto de las familias e individuos poderoso.
Se haba superado la desigualdad de patricios y plebeyos

El rgimen poltico de la Res pblica ha sido caracterizado por ser calificado de rgimen mixto.

Aparecen 3 elementos fundamentales:

Magistrados (aspecto monrquico).

Senado (carcter aristocrtico)

Asambleas populares (de carcter democrtico).

Los magistrados anuales estn constituidos en colegios les corresponde la iniciativa poltica.

Hay 4 asambleas populares:

COMITIA CURIATA: favorece a los ganaderos.

COMITIA CENTURIATA: favorece a los ricos

COMITIA PLEBIS: favorece a los ganaderos

COMITIA TRIBUTA: favorece a los ganaderos

3.3 LOS DISTINTOS RGANOS DE GOBIERNO: asambleas populares, magistraturas y el

senado:

1-Asamblea popular

- COMITIA CENTURIATA: derivada del antiguo ejrcito de Serbio Tulio y que favoreca a los ricos.
Se convirti en la primera asamblea poltica. La Comitia centuriata se encargaba de la eleccin de los
magistrados maiores, de los censores, cnsules y pretores, y adems, tambin se encargaba de votar
las leyes que proponan esos magistrados maiores, las llamadas leges centuriates. En esta asamblea,
los ciudadanos varones desde 17 a 60 aos se repartan en un total de 193 centuriatas, a los cuales a
cada uno de ellos les corresponda un voto.

Cada ciudadano votaba dentro de su Centuria pero al final solo haba 193 votos, uno por centuria, no
iban por persona. De los 193 centurias, las 18 primeras, las de EQUITES, corresponden a familias
de descendencia patricia y por extensin a las pocas familias plebeyas que han conseguido adaptarse
por su situacin econmica. Las dems centurias, las de PEDITES, estn divididas en 5 clases
jerarquizadas, segn la entidad del patrimonio familiar de los ciudadanos que se encuadraban en ellas.
El patrimonio es marcado por los censores cada 5 aos al declarar el censo de los ciudadanos.

Quedan 5 centurias llamadas INFRACLASEM, su patrimonio no llega ni a los de primera clase.

En la clase de infantera encontramos:

Iuniores (17-45aos)

Seniores (45-60aos)

Tienen el mismo nmero de votos iuniores que seniores

- CONCILIA PLEBIS: esta asamblea reuna a la enorme masa NO patricia, es decir, a casi toda
la poblacin en 35 unidades de voto, una por cada tribu territorial. Esta asamblea se encarga de la
eleccin de los tribunos de la plebe y de la votacin de los plebiscita (leyes vinculantes solo a la
plebe). Son un residuo de la organizacin revolucionaria que tuvo la plebe en la lucha de clases.
Eligen a los tribunos, solo de la plebe y solo votan los plebiscitos.

-COMITIA TRIBUTA: asamblea que rene a todos los ciudadanos segn el rgimen de las tribus
territoriales. Votan a los plebeyos y a los patricios. Ha de ser convocada por un magistrado mayor de
todo el populus. Un cnsul o un pretor Se organizan segn las tribus territoriales. Hay 35 unidades de
voto. Se encarga de las eges centuriae y de la eleccin de los magistrados menores.

-COMITIA CURIATA: es la asamblea ms antigua. En esta poca republicana, su existencia es solo

forma, por la necesidad que representan ante esta comitia. No tienen influencia poltica. Ni siquiera
se renen las 30 curias, en su lugar se renen 30 lictores presididos por un pontfice. Sobrevive por su
intervencin necesaria para determinados actos que interesan a la vida de ciudadanos. La realizacin
vlida requiere la participacin de las curias.

En conclusin: los ricos tenan ms poder porque eran ms. El poder de los ricos vala ms que el de
los ganaderos, lo que demuestra que no era un rgimen democrtico (en la prctica).

2- Las magistraturas:

El desempeo de las magistraturas tena una duracin limitada por la ley (normalmente un ao). Las
magistraturas se desempeaban gratuitamente. Tras el desempeo de los magistrados eran enviados
por el senado a una provincia como gobernadores.

Hay que destacar las siguientes magistraturas:

a) Censores: eran simultneamente dos. Eran magistrados con facultades muy peculiares, elegidos
por las Comitias centuriatas, cada 5 aos con un periodo mximo de 18 meses. La funcin de los
censores era la elaboracin y renovacin cada 5 aos del censo (census) de ciudadanos, manda
el lugar que ocupan los ciudadanos en la asamblea segn su patrimonio y realizan la eleccin del
senador (lectio senatus). Estos magistrados no tienen poder de imperium, solo potestas. No pueden
imponer sus decisiones, tienen que acudir a magistrados que si tienen imperio.

b) Cnsules: magistrados supremos ordinarios que se mantienen en el poder un ao. Tienen el poder
de IMPERIUM en sus 2 vertientes: DOMI (domstica) y MILITIAE (militar). Eran elegidos para
la C. CENTURIATA. Son titulares del imperio Estos magistrados son colegas en la magistratura. Se
pueden vetar recprocamente (intercessio).

c) Pretores: nmero variable de magistrados elegidos por la C. CENTURIATA. Son titulares de un

poder llamado IMPERIUM MINUS (menor), considerando menor respecto al poder de los cnsules.
En presencia del Cnsul, el Pretor son los titulares de la IRUSDICTIO, o lo que es lo mismo, poder
de jurisdiccin.

d) Ediles curules: son elegidos por la C. TRIBUTAE anualmente. Son magistrados menores.

Tienen poder administrativo y ciudadana en tres mbitos:

-Cura urbis: seguridad ciudadana

-Cura anonnae: provisionamiento ciudad

-Cura Ludorum: festejos

Tienen una jurisdiccin limitada a ciertos tipos de contratos que se celebran en los mercados de
Roma, contratos de venta y compraventa de esclavos y animales. Son ayudados por los Ediles
plebeyos que son elegidos por la plebe anualmente.
e) Los Tribunos de la plebe: magistrados anualmente elegidos por la C. PLEBIS, siendo en realidad
los jefes de la revolucin organizadora de la plebe. Pasan a ejercitar una oposicin constitucional
teniendo el Derecho a negar su Veto, llamado INTERCESSIO, salvo en el caso del dictador
(magistrado durante 6 meses con todos los poderes, tanto dentro, como fuera de la ciudad).

f) Los Cuestores (quaestores): son magistrados elegidos anualmente por la C. TRIBUTAE. Son
magistrados auxiliares en tareas de carcter administrativo y econmico. Para ser elegido se requera
originariamente haber servido en el ejrcito en la caballera. Este cargo de cuestor es el primer paso
para iniciar la carrera poltica.

En Roma se desarrolla la prrroga del imperio, 1 o 2 aos a los magistrados mayores ordinarios, con
el fin del ejercicio del imperio militar en las provincias. Provincia = territorio amplio sometido al
gobierno romano, esfera territorial competencia de un magistrado territorial. A estos magistrados
expretores, exconsules se les llamaba propetores y esto indica que tienen prrroga y se acabaran
llamando praesides provinciarum

Para evitar el veto en situaciones de contingencia extraordinario se recurre al nombramiento del

dictador, no es elegido por la asamblea. Este dictador escoge a su vez a un ayudante (no colega)
magister equitum. El dictador tiene todo el poder, un imperio ilimitado. Durante el tiempo que hay
dictador las magistraturas extraordinarias se suspenden. El dictador dura en el cargo 6 meses. Es como
un jefe etrusco.

Las magistraturas republicanas son gratuitas, honores, se desempean sin cobrar nada a cambio y por
puro amor al servicio pblico. A ellas pueden acceder los que tienen un patrimonio rico

3- El Senado:

El Senado estaba constituido en el s. III a.C. por exmagistrados incluidos por los censores hasta unos
300 senadores que reciban el nombre de PATRES CONSCIPTI. (pater: senadores patricios/
conscripti: senadores plebeyos).

El senado fue la organizacin ms importante que de hecho control el poder en Roma y dio a la
Repblica un carcter marcadamente aristocrtico.

Llevaba a cabo el "sistema de colegialidad" (los magistraturas eran ejercidas simultneamente por dos
o ms personas (colleage) con igual poder).

PRORROGATIO IMPERII: el senado tena la funcin de prorrogar una magistratura.

Los magistrados ordinarios (cnsules y pretores) al pasar el ao de mandato, pasan a llamarse

PRAESIES PROVINCIORUM (procnsules y propretores).

Hasta el ao 287a.c.con la lex hortensia el Senado se encarg de la autoritatis interpositio, otorgar una
especie de convalidacin a los plebicistas de esta ley aprobada en la concita, tuvieron el mismo valor
que las leges publicae.

Funciones y competencias del senado:

Interregum: designacin de un senador como magistrado supremo con carcter temporal con le
nombre de INTERREX. En principio, el Interrex se elega entre los patricios; despus entre todos los
miembros del Senado; por ltimo entre los que hubiesen ostentado una magistratura patricia y curul.

Autoritas Patrum: era una especie de convalidacin que el senado daba a los plebiscitas para que
estos pudieran ser leges vinculantes para todo el populus romano. En el 287 a.C. Una ley, la LEX
HORTENSIA suprime esta convalidacin.
SENATUS: consulta o Consultum: era la peticin de la opinin del senado acerca de un asunto
realizada por un magistrado.

La estabilidad del Estado y sus miembros hizo que la funcin del SENOCONSULTO se convirtiese
en alto cargo poltico, sobre todo en asuntos militares y fianzas estatales.

En teora, los magistrados y asambleas populares no tenan por qu acatar las decisiones del Senado,
pero en la prctica fueron casi siempre acatados hasta el s. I a.C. Cuando empiezan a aparecer en
Roma polticos dotados de poderes extraordinarios superiores a la constitucin.

3.4- EL IUS CIVILE ROMANORUM Y SU RELACIN CON LA LEX PBLICA:

El ordenamiento estatal, en parte se basaba en leyes pblicas, pero no se convirti en IUS CIVILE
ROMANORUM, sino en una mnima parte, solo fue reconocido el conjunto de principios del IUS
QUIRITIUM, el IUS legitimun vetus (las 12 tablas) y de la correspondiente interpretatio pontifical.

Es decir, el IUS CIVILE estuvo constituido por 3 elementos fundamentales:

Los mores maiorum.

Leyes (12 Tablas sobre todo)

Interpretatio: por parte de juristas sobre esas dos primeras.

En sustancia, pues solo se lleg a considerar IUS CIVILE ROMANORUM a la regulacin entre
grupos familiares representados por su pater familia y a la relacin relativa al proceso judicial de las
"acciones" que eran necesarias para entablar la defensa de los derechos.

Los IURIS PRUDENTES sustituyen a los pontfices en su labor de INTERPRETATIO, es

decir, ahora eran los jurisprudentes los que se encargaban de interpretar el Derecho, en las distintas
situaciones.

El IUS CIVILE es enriquecido por una serie de leyes emanadas sobre la forma de plebiscitos que
fueron completndolo con interpretaciones necesarias a las que los juristas no eran capaces de llegar.
El derecho de Roma regul progresivamente los nuevos problemas que en el campo jurdico planteaba
la nueva situacin econmica, social, cultural y poltica.

Tambin los juristas laicos hicieron interpretatios del Derecho existente, pero a veces con un carcter
muy creativo.

3.5 -EL PRETOR PEREGRINO Y EL IUS GENTIUM.: ius gentium, ius civile y ius
honorarium:

El ius civile fue completado por las leges pblicas pero a pesar de ello tena un lmite favorable
(derecho exclusivo de los romanos). Esta limitacin no supone problemas en Roma pequea.
Desde mediados del s. III a.C. La repblica multiplica sus contactos con los pueblos de la cuenca
mediterrnea. Se intensifican las relaciones comerciales: surgen nuevos tipos de relaciones entre
particulares que el Ius Civile no conoce, se fusiona con los nuevos pueblos del mediterrneo.

Tambin surgen relaciones comerciales nuevas con los peregrini, que en ocasiones crean
controversias entre las partes, las cuales no siempre se solucionan amistosamente.

Estas son algunas de las razones que explican que en el 242 a.C. Se creara para: tratar de encauzar
jurdicamente los pleitos que surgen entre ciudadanos y extranjeros o de extranjeros en territorio
romano, es decir, para que se encargue de ejercer la JURISDICTIO INTER CIVES ET
PEREGRINOS de forma parecida al nico pretor.
Es distinta a la IURISDICTIO, antes conocida por 2 razones:

1- El pretor peregrino solo poda hacer uso del a Ius jurisdictio, si las dos partes de un conflicto estn
de acuerdo a someterse a l.

2- El pretor peregrino en esos pleitos no aplicaba un Derecho preexistente porque no lo haba, no

haba un derecho comn, para ciudadanos y extranjeros. Como consecuencia, el Pretor examinaba
cada caso que se le presentaba y creaba una LEX NOVO, es decir, un nuevo criterio de solucin
(nueva ley) para solucionarlo. Para solucionar el pleito, el pretor manda a las partes a un colegio de
rbitros (RECUPERATORES), donde finalmente se daba una solucin al caso.

3.6 IUS GENTIUM, IUS CIVILE Y IUS HONORARIUM:

Las consecuencias de la jurisdiccin peregrina fueron muy importantes:

En primer lugar, dado que no haba razn para limitar la regulacin de las nuevas materias entre
ambas partes, muy pronto, el pretor urbano reconoce esas regulaciones y las aplica en los pleitos entre
los propios ciudadanos romanos. Para esto el pretor urbano adopta un procedimiento judicial que es
copia del flexible procedimiento desarrollado ante el tribunal peregrino.

De esta forma, al lado del IUS CIVILE tradicional, que ahora vamos a llamar IUS CIVILE VETUS,
se va formando un nuevo IUS CIVILE NOVUM, cuya diferencia con el vetus es que es accesible
para ciudadanos y extranjeros. Se va formando un nuevo sector del Derecho privado romano que
recibir ms adelante el nombre de IUS GENTIUM.

Por otra parte en adelante cada vez fue ms utilizado, tambin para las controversias el IUS CIVILE
VETUS, siempre que las dos partes estuvieran de acuerdo. Esto se va convirtiendo en el IUS
ordinario se alcanza a finales de esta etapa preclsica.

En la fase de la crisis de la Repblica en el s. II a.C. se hizo frecuente que las asambleas populares,
debido a las tensiones polticas, fueran incapaces de atender mediante las leyes pblicas la reforma o
modernizacin del IUS CIVILE, cada vez ms anticuado.

Lo magistrados jurisdiccionales (pretor urbano, pretor peregrino, ediles curules y los praesides en las
provincias) son los que se encargan de solucionar los conflictos de aplicar el Derecho.

Esto lo lleva a cabo el magistrado, sin cuestionar el IUS CIVILE, empieza a utilizar sus poderes para
dictar, a propsito de cada controversia, la solucin al problema, elabora criterios de solucin que se
basan en la moderacin de las partes opuestas de cada parte. Se ve favorecido por la elasticidad del
mtodo. A travs de la formacin de unos precedentes jurisdiccionales, poco a poco va surgiendo un
nuevo estrato jurdico, que ser llamado IUS PRAETORIUM (ya que lo impulsan los pretores) y
IUS HONORARIUM (las magistraturas romanas son honores que son gratuitos, no cobran).

El IUS HONORARIUM no elimina de raz ningn Derecho del Ius Civile, sino que establece nuevos
principios, nuevas soluciones que por lo dems son las nicas que reciben plena aplicacin, en caso
de entrar en conflicto con el IUS CIVILE. El pretor no deroga al Ius Civile, sino que lo respeta,
colocando a su lado nuevas soluciones.

Por qu medios se enteran los ciudadanos de esos nuevos principios y soluciones del IUS
PRAETORIUM Y HONORARIUM?

A travs del "Edicto" (de los pretores, ediles curules, edicto peregrino) y de los FORMULAE
(formularios) que haba que aplicar en cada tipo de pleito concreto.

Edicto: programa que se anuncia para el ejercicio jurisdiccional de ese ao. Se convierte en un Edicto
perpetua ya que es renovado y se aaden algunas leyes nuevas, respetando lo anterior, va ganando
cuerpo y estabilidad.

3.6 LA JURISPRUDENCIA LAICA:

Siempre estuvo como fuerza motriz la nueva jurisprudencia laica que desde el S. III a.C. sustituye a la
jurisprudencia pontfice.

Los jurisprudentes laicos pertenecan a la clase dirigente, ya que el xito en la carrera poltica,
incluido el cargo de pretor, era ms fcil si se contaba con especialistas conocedores del ordenamiento
estatal y jurdico.

La jurisprudencia laica tiene un ttulo enteramente gratuito; est dotado de un alto prestigio social
que lo permite imponerse a los magistrados jurdicos y a los peregrini que comercian en Roma. Son
ciudadanos particulares y desarrollan la Interpretatio de manera gratuita.

Los juristas proporcionan (a las magistraturas) consejo sobre el IUS CIVILE, sobre las nuevas
soluciones para acompasar el cambio a ese Derecho social, y tambin sobre las acciones que tienen
que mitigar en diferentes casos.

Frente a los ciudadanos particulares estos jurisprudentes desarrollan 3 tipos de actividades:

1- El RESPONDERE: dar las respuestas motivadas sobre casos que las plantean para que sepan
cmo regularlo mejor, y en su caso pueden responder con las RESPONSA recibidas.

2- El CAVERE (precaver): aconsejar a los ciudadanos particulares, acerca del tipo y los esquemas
de los actos jurdicos que quieren realizar.

3- El AGUERE (actuacin procesal): se trata de sugerir el tipo y esquema de acciones procesales de

distintos tipos de inters.

Los juristas ms importantes laicos fueron: Apio Claudio Ciego, Sexto Elio Peto Cato, Marco Porcio
Catn, Marco Julio Bruto, Mario Manilio y Pulio Mucio Escvola.

Los ms importantes de la poca preclsica: Quinto Murcio Escvola y Servio Sulpicio Rufo.

En el ltimo siglo de la Repblica Nacional se produce la ruptura del equilibrio poltico en Roma. En
el Canopo de la jurisprudencia se observa la ruptura de la homogeneidad de las orientaciones. Como
consecuencia empiezan a haber divergencias en las Interpretatios de los juristas.

Se produce un fenmeno de inflacin: peligrosa abundancia de juristas decadentes y superficiales.

4. La Repblica Universal (Principado)

4.1 CARACTERSTICAS PRINCIPALES:

Se extendi desde el ao 27 a.C. (Augusto recibe sus poderes como Principado), hasta el ao 284 d.
C. (Diodeciano abandona el trono: se produce el cambio de Principado a Dominado).

Expansin mundial de la civilizacin romana, debido a la potencia militar y a la romanizacin de

los pueblos sometidos. Esta romanizacin, siendo de tan largo alcance, no fue siempre demasiado
profunda y tambin supuso el declive del nacionalismo romano (que sirvi para asegurar la pureza y
cohesin de la civilizacin romana). La civilizacin romana se universaliza, gana en extensin, lo que
pierde en profundidad y se transforma en un denominador comn de los diferentes pueblos.

Bajo el manto de romanidad, los pueblos antiguos se mantienen intactos, algunos como los egipcios,
bticos.

En el ao 212 d.C. el emperador Antonino Caracala con la CONSTITUTIO ANTONINIANA

extiende al ciudadana romana la inmensa mayora de los habitantes libres del Imperio.

4.2 LA NATURALEZA POLTICA DEL PRINCIPADO Y LOS PODERES DEL PRINCEPS:

La naturaleza poltica del principado sigue siendo tericamente RES PUBLICA, sin embargo se trata
de un gobierno personal, concentrado y autoritario. El rgimen poltico republicano funcion bien
hasta finales del s. II a.C. Sin embargo, la profunda transformacin (III y II a.C.) social, econmica
y cultural de Roma y en su estructura poltica, supuso la inestabilidad poltica en el ltimo siglo de
la Repblica, dando paso al Principado. En la instauracin y consolidacin del Principado, tuvo una
decisiva importancia la figura de Augusto, el que con su extraordinaria visin y su habilidad poltica,
supo aprovechar unas gravsimas circunstancias de crisis, y cre un nuevo rgimen, marcado en
muchas de sus peculiaridades por la personalidad de su fundador (fund el Principado).

Este resultado se debi a que el moderador supremo de la vida pblica, se convirti con Augusto,
en un PRINCEPS CIVITATES (primer ciudadano y se le atribuye la supervisin de todas las
provincias, teniendo en cuenta que en cada una hay un ejrcito). Estas razones explican que se hable
de PRINCIPADO (PRINCIPATUS) y no de IMPERIUM, porque los rganos de gobierno se
mantienen todava en pie, pero humillados por el Princeps en una nueva administracin propia del
poder principal del Princeps.

La base constitucional del Princeps se basa en la concesin por parte de los rganos
tradicionales de los poderes especiales:

TRIBUNICIAS POTESTAS: un poder de veto con el que el Prncipe puede parar los actos de
cualquier magistrado sin que el prncipe quede sujeto a cualquier veto.

IMPERIUM PROCONSULARE MAIUS ET INFINITUS: poder de imperio similar al del procnsul,

pero sin lmite sobre todas las Provincias (senatoriales e imperiales). Es un poder supremo militar, con
el privilegio de formar el IMPERIUM MILITAR dentro de la ciudad de Roma.

4.3 LA EVOLUCIN DEL ORDENAMIENTO JURDICO DURANTE EL PRINCIPADO:

Durante el Principado los viejos sistemas de la etapa anterior, se mantienen formalmente pero
van perdiendo capacidad evolutiva (el ius civile, gentium y honorarium), por lo que llegarn a
considerarse IUS VETUS.

Para integrarlos e innovarlo (el ius vetus) se desarroll un Derecho nuevo influido por los Princeps y
se denomin IUS NOVUM.

Tras la etapa de nueva actividad, tras los dos primeros prncipes, las asambleas populares cesarn su
accin.

El Ius honorarium entra en decadencia y cuando caen las magistraturas, el EDICTUM se cristaliza y
se convierte en EDICTO PERPETUO (inamovible, inmutable).

Solo el Senado conserva poca vitalidad, los Senado-consultos tienen valor de ley.

Pero tambin degeneran cuando los solicitan los Prncipes mediante propuestas que estaban
analizadas por ellos. Los senadores aceptaban sin discusin, emitiendo respuestas acordes siempre
con el prncipe.

En el s. II d.C. se da una actividad legislativa a travs del prncipe.

Se desarrolla el IUS NOVUM o IUS EXTRAORDINARIUM (la aplicacin de este Derecho se

lleva a cabo a travs del Prncipe, en jurisdiccin normal).

Entre las fuentes se encuentran:

EDICTOS: leyes imperiales de alcance general dirigidas a unos funcionarios para que lo realicen, o a
los ciudadanos directamente.

RESCRIPTOS: soluciones a cuestiones jurdicas concretas de los ciudadanos al Prncipe y cada vez
menos a los juristas privados.

EPISTOLAE: respuestas que da el Prncipe a preguntas de magistrados o jueces.

MANDATOS: instrucciones administrativas del Prncipe a los funcionarios.

DECRETOS: decisiones de litigios sometidos al conocimiento del Princeps y de sus funcionarios,

mediante el procedimiento judicial de COGNITO EXTRAORDINEM.

A parte de los Rescriptio, tambin se utiliza para la desautorizacin de la jurisprudencia de los

juristas, el llamado IUS PUBLICE RESPONDANA EX AUTORITATE PRINCIPIS.

El Derecho de emitir Derecho en pblico con la misma autoridad que el Prncipe este Derecho lo
reciban los juristas de ms lealtad poltica que consiguieran canalizar las consultas de los particulares.
Esto se mantiene hasta el gobierno de Adriano.

A partir de ah, los juristas ms fieles fueron llamados para formar parte del CONSILIUM y cubrir
los puestos importantes en la administracin central.

4.4- LA JURISPRUDENCIA CLSICA:

Va quedando excluida la Interpretatio creativa y por ello, se dedica cada vez ms a la interpretacin y
sistematizacin y exposicin del material jurdico que desde los primeros tiempos se haba acumulado
hasta el s. III referida al Derecho privado. Pero con la anarqua militar, por la muerte del emperador
Alejandro Severo (235) la jurisprudencia decae y tambin los valores de la civilizacin romana (235-
284).
Los principales juristas clsicos (Augusto-Adriano) fueron dos:

Cayo Ateyo Capitn: leal a Augusto.

Marco Antistio Labean: discpulo de un amigo de Augusto, pero enemigo poltico de A gusto. (nunca
le dio el Responderi) y se interes por temas polticos tradicionales.

Dos escuelas que rivalizaron por ms prestigio que por motivos ideolgicos profundos:

Sabianos: MASURIO SABINO (3 libros de derecho Civil muy influyentes).

Proculeyanos: Proculo, Celso hijo autor de LIBAIDIGESTORUM, en los que se recogan respondi y
quaestiones.

*la rivalidad entre estas se super a partir del gobierno de Adriano.

Otro destacado SAVIO JULIANO: tratado de 90 libros, en los que se trataba el Derecho Romano.

POMPONIO

GAYO: maestro provincial que escribi un pequeo libro manual, que mucho ms tarde tuvo mucha
influencia. (ha llegado a nosotros).

PAPINIANO, PAULO, ULPINIANO, MODESTIANO.

5. El Imperio absoluto (El dominado)

La poca clsica termin con el ltimo de los Severos (235) y la postclsica comenz, abiertamente,
con Constantino (306- 337). En medio hay una larga poca de transicin que abarca la llamada
Anarqua Militar y el reinado de Diodeciano (284-305).

La poca postclsica dura en Occidente hasta la desaparicin del ltimo emperador romano en esa
zona (476) y en Oriente se cierra con el final de Justiniano (565), el cual realiz una reestructuracin y
renovacin del Imperio Romano y de su Derecho.

El Imperio Absoluto o Dominado: poca postclsica.

5.1- EVOLUCIN POLTICA DEL IMPERIO:

El Imperio estaba dividido en dos partes: el Imperio de Oriente y el de Occidente.

Los restos del gobierno republicano son insignificantes, segua habiendo cnsules anuales, cuya
funcin principal era la Epanimia. Adems tambin sigue habiendo Pretores y Cuestores nombrados
por el Emperador.

Roma pierde su antigua preeminencia como cabeza del mundo pero sigui siendo la capital del
Imperio hasta que Constantino crea una nueva capital en Constantinopla. Por lo tanto, esto da lugar a
la existencia de dos senados, uno en Roma y otro en Constantinopla.

El Emperador era concebido como DOMINUS (seor), no como Princeps, por lo que al nuevo
rgimen se le ha calificado con el nombre de DOMINADO en contraposicin al PRINCIPADO.

En el Dominado los hombres libres quedan sometidos como sbditos junto con sus bienes de poder
propio a los emperadores (Dominus). El Emperador tena poder absoluto.

El carcter absolutista del poder imperial se revela en: cuales quieran que sean las garantas de
los Derechos de las leyes imperiales, no depende del control de los sbditos sino nicamente de
la voluntad del emperador que es el jefe absoluto de toda la organizacin estatal. La voluntad del
emperador es la ley concepcin absolutista: no cuenta con mecanismos adecuados para ser regida y
tampoco tuvo energas para ser respetada.

Todo ello, fue causa de:

un creciente desorden de la divisin del imperio en dos partes

la aparicin de centros de autonoma poltica,

el poder excesivo de las famitas potentes

una grave decadencia econmica.

Como consecuencia de todo ello se produjeron las invasiones brbaras. El ltimo que se enfrent a
ello fue JUSTINIANEO I, que reconquista algunas partes del Imperio de Occidente y lo consigue
solo en parte. Lleva a cabo la gran compilacin del Derecho Romano CORPUS IURIS CIVILIS.

5.2 IURA, LEGES, LAS COMPILACIONES POSTCLSICAS.

Oficialmente, el ordenamiento jurdico del Imperio es el Derecho Romano y la lengua oficial es el

latn. Sin embargo, los Emperadores tuvieron mucho que hacer para mantener el patrimonio en las
Provincias orientales, de lengua Griega y frente a la creciente incomprensin del Occidente, decados
culturalmente.

Esta defensa tuvo xito, logrando que las grandes obras clsicas, sobre todo de los juristas de los
ltimos 150 aos, fueran consultadas y aplicadas en juicio como expresin fundamental del IUS
VETUS aunque sin identificar seriamente las fuentes, solo importa que es Derecho del ius vetus. Al
conjunto de estas obras de los juristas clsicos se las denomina IUS VETUS o IURA.

La cultura jurdica en Occidente decay y por esta razn el Emperador Valentiniano III (Emperador
de Occidente), promulg en Occidente en 426 la "la ley de Citas", conforme a la cual, para los
procesos privados, los jueces (que son funcionarios), deben considerar vinculantes las opiniones
escritas de 5 juristas clsicos: PAPINIANO, PAULO, ULPIANO, MODESTINO y GAYO,
conocidos como el Tribunal de los muertos.
Ley de citas: consista en considerar la opinin de la mayora de los 5 juristas y, en caso de no haber
mayora, considerar la opinin de Papiniano. En el caso de no encontrar una opinin, solo en ese caso,
el juez podra seguir su propio criterio o el criterio de otro jurista clsico.

En Oriente la ley de Citas se extendi por Teodosio II e introdujo una modificacin que tambin se
pudiera alegar en juicio las opiniones de otros juristas, con el requisito de que sus obras aparecieran
citadas, al menos, por uno de los cinco del Tribunal de los muertos.

Al lado de las constituciones imperiales, a las que se las conoca con el nombre de leges, todas las
otras fuentes de Derecho procedentes de la poca anterior y muy particularmente los escritos de los
juristas clsicos, reciban el nombre de IUS VETUS.

El IUS VETUS qued cristalizado bajo el aspecto de IURA y, en consecuencia, la evolucin del
Derecho qued confiada al IUS NOVUM, de las constituciones imperiales, es decir, de las leges.

Los Emperadores, fuentes de todo Derecho en esta etapa, promulgaron muchas leges
desordenadamente y, como consecuencia surgieron problemas para que los juristas pudieran guiarse y
por ello se crean compilaciones sistemticas que destacando las leyes derogadas, tratan de realzar las
leyes vigentes de acuerdo con su materia.

Las LEGES ESPECIALES se crearon para orientarse en las leges que haban sido emanadas para un
caso particular pero que podan servir de precedente para problemas posteriores.

El gran nmero de constituciones imperiales llevarn a que los juristas escribiesen obras en las
que se intentase sintetizar el contenido de las principales leges en cada materia sin reproducirlas
textualmente.

Las leges especiales estaban recogidas en las siguientes compilaciones:

a) Cdigo Gregoriano: elaborado en Oriente por Gregorius hacia el ao 291-292. las constituciones
estaban ordenadas en l por materia; dividido en 14 libros y estos a su vez, en ttulos. (mbito de lo
privado).

b) Cdigo Hermogeniano: apndice del CG. Elaborado tambin en Oriente, un poco despus del
Gregoriano (295 aprox). Fue publicado por Hermogenianus y se trata de un solo libro dividido en
ttulos (mbito privado).

c) Cdigo Teodosiano: Promulgado en Oriente en el 439 por Teodosio II (Emperador). Dividido

en 16 libros, cada uno dividido a su vez en ttulos y, dentro de los ttulos se recogan por orden
cronolgico las leyes determinadas para una materia. Recoga las LEGES GENERALES (oraciones,
LEGES EDICTALES y las EDICTA AD PREFECTOS PRETORIO). Las leges generales: son
constituciones imperiales que tenan vigencia mientras no fuesen expresamente derogadas por otra de
la misma categora. (mbito pblico y privado).

d) Compilaciones menores: mixtas (IURA y LEGES). Compilaban las leyes romano-brbaras

(leyes publicadas por reyes germnicos que ese establecieron en el territorio de occidente en el s. IV,
sometiendo a los romanos a ellas.

La ley ms importante es la romano-brbara LEX ROMANA VISIGOTHORUM o Breviario de

Alarico publicada en 506, por Alarico II, para la poblacin romana del sur de Francia y de Espaa.

5.3 LA JURISPRUDENCIA POSTCLSICA:

La identificacin de los IURA con los escritos de los principales escritos clsicos era garanta de la
romanizad. A la vez, esos principios fueron quedando anticuados por la intervencin de las nuevas
leges imperiales y por la evolucin del tiempo.
Cmo se enfrent ese problema? Aprovechando las ediciones de los manuscritos reeditados muchas
veces; las glosas, las supresiones, los resmenes e interpretaciones que los operadores jurdicos
hacan en sus manuscritos, para actualizarlos se podan incorporar a las sucesivas reediciones de los
manuscritos.

La jurisdiccin occidental en el s.IV ejerci una notable accin de modernizacin de las obras
jurdicas clsicas, pero luego decay en el s.V. Se transmiti el cuadro clsico de los IURA
vulgarizado.

La jurisdiccin oriental estuvo poco activa en el s. IV y renace con la supremaca del Imperio de
Oriente en el s. V. Tienen importancia las escuelas de Beirut y Constantinopla, en las que se hace una
obra de adaptacin de los principios jurdicos romanos para los "helensticos". A este principio se le
debe la mayor contaminacin del Derecho Romano (es vulgarizadora).

5.4 LA COMPILACIN DE JUSTINIANO: CORPUS IURIS CIVILIS:

Justiniano I, en sus esfuerzos por restaurar la romanidad, cre una compilacin de IURA y LEGES,
que las pusiera a salvo de las manipulaciones de los particulares y que adems, ofreca a los
operadores jurdicos, un cuadro de Derecho actual.

Para la compilacin de LEGES, Justiniano I se sirvi de los tres codees; y para la compilacin de
IURA, se sirvi de algunas colecciones orientales utilizadas en Beirut y Constantinopla.

En el 529, se publica la primera versin del cdigo: CODEX VETUS, que recoge leges (y no iura)
pero qued anticuado y entre el 530 y 534, se elabor y se public el verdadero y ya renovado.

El conjunto de compilaciones promulgadas por Justiniano se conoce con el nombre de CORPUS

IURIS CIVILIS bajo el nombre de Trigoniano, a las rdenes de Justiniano. Trigoniano trabaj
parA recuperar el cuadro clsico del Derecho Romano, para actualizarlo cuando fuera necesario (las
Leges y las Iuras) llevado a cabo por Trigoniano y sus colaboradores, con una modificacin que
consista en renovar el Derecho clsico, para adaptarlo a la poca, (estos compiladores hubieron de
alterar necesariamente los textos: INTERPOLACIONES [manipulacin voluntaria] para adecuar el
Derecho clsico al actual).

Las compilaciones que constituan el CORPUS IURIS CIVILIS fueron: el Digesta, las Instituciones
Iustiniani, el Cdigo Justinianeo y las Novelas.

1- DIGESTA O PANDECTAE de Justiniano:

Esta compilacin de IURA (no leges), de Derecho Jurisprudencial, fue encargada en el 533. El
Digesto es la fuente principal para el conocimiento de la jurisprudencia clsica. Recoge fragmentos
de jurisprudentes clsicos, sobre todo Ulpiniano (1/3) y Paulo (1/6). Consta de 50 libros divididos en
Ttulos, cada ttulo trata una materia. Dentro de cada Ttulo se yuxtaponen los fragmentos elegidos
por los jurisprudentes clsicos, cada uno con su propia INSCRIPTIO que indica su procedencia
(autor, obra y nmero de libro de esa obra, del que esta tomando el fragmento).

Ejemplo: D (digesto), 3(libro), 5(ttulo) ,18(fragmento).

2- INSTITUCIONES IUSTINIANI (Instituciones de Justiniano):

Compilacin de IURA, publicada en el 533; igual que el Digesto. Consta de 4 libros, divididos en
ttulos y estos a su vez en prrafos numerados. Sigue el modelo de las Instituciones de Gayo y para ser
utilizado junto con el Digesto, como manuales de enseanza de Derecho (lo que qued reflejado en la
reorganizacin de la enseanza promovida por Justiniano, con la constitucin OMNEN. Su diferencia
del Digesto es que este no contiene INSCRIPTIO.

Ejemplo: I. (institucin). 3 (libro), 2 (ttulo), 6 (fragmento).

3- CDEX REPETIAE PRAELECTIONIS o Cdigo Justinianeo:

Durante la composicin del Digesto se hizo una revisin del Cdex Vetus, promulgado en el ao
529, dando origen en el 534 la segunda y ltima reedicin del VETUS, que a partir de entonces se le
conoci con el nombre de CDIGO JUSTINIANEO. Recoge LEGES (constituciones imperiales,
hasta el 534), tanto leges generales, como leges Especiales de particular valor ejemplar. Cada lege
tiene una praescriptio (que incluye el Emperador que lo promulg y su destinatario). Consta de 12
libros, divididos en Ttulos por materias y las leges las recogen cronolgicamente.

Ejemplo: CJ o C. (cdigo Justiniano), 1 (libro), 1 (Ttulo), 1 (lege).

4 NOVELAE o NOVELAS:

Las Constituciones Imperiales posteriores al 534, hasta la muerte de Justiniano (565), son
consideradas el apndice del Cdigo Justineaneo y reciben el nombre de Novelas, de las cuales, solo
han llegado unas pocas a nosotros. Las Constituciones, bajo el nombre de Novelas, trataban temas de
reformas administrativas y tambin normas de derecho sucesorio y de de familia.

Justiniano crey que sus compilaciones podran ser puntos de abrigo de los cambios a causa del
tiempo, con lo que a sus sucesores se podran limitar solo ha actualizar, es decir, Justiniano consider
a su compilacin eterna.

Orgulloso del Digesto, prohibi las crticas y renovacin de las IURAS contenidas, amenazando de
muerte a lo transgresores. Los juristas orientales elaborarn comentarios y parfrasis del CORPUS
IURIS CIVILIS en griego por las necesidades de las gentes griegas.

Destacan 2 libros:

1- La parfrasis de las instituciones debida a Telfilo que colabor con Trigoniano.

2- Libri Basilicorum gigantesca reelaboracin del C.I.C., que recoge versiones libres en griego con
abundantes escolios.

Ante la falta de manuscritos clsicos (solo las Instituciones de Gayo). La reconstruccin del Derecho
Romano clsico, se basa en el estudio crtico de los textos del CIC, de las obras griegas antes
mencionadas y de colecciones privadas de IURAS y LEGES que son postclsicas, pero anteriores a
Justiniano.
TEMA 6: EL DERECHO PBLICO Y EL DERECHO PRIVADO

6.1 EL ORDENAMIENTO JURDICO Y EL ORDENAMIENTO ESTATAL

IUS: REGULACION ENTRE GRUPOS FAMILIARES.

RELACIN DEL IUS Y EL ORDENAMIENTO ESTATAL

JURISTAS MS IMPORTANTES: GAYO, ULPIANO Y JUSTINIANO.

GAYO: s.II, en el manual Instituciones imperiales, regula el Derecho de las instituciones particulares.

Para Gayo, IUS ROMANORUM, solo es la regulacin entre los grupos familiares. Dice que la
fuente principal de IUS es la ley. Como fuentes auxiliares de las leyes, VICEM LEGIS OPTINENT,
Gayo seala los senadoconsultos, las constituciones imperiales, los edictos de los magistrados y las
responsa de los juristas dotados del IUS RESPONDERE.

Es de notar, que la justificacin del valor normativo de las leyes imperiales, lo extrae Gayo de una ley
de investidura, LEX CURIATA DE IMPERIO (ley mediante la cual el pueblo conceda el poder a
cada nuevo rey).

ULPINIANO: publica en el s. II y III, un manual de instituciones en el que afirma que hay dos
puntos de vista para estudiar el derecho: como Derecho pblico y como Derecho privado. Para
Ulpiniano, el Derecho es nico. Cuando regula la organizacin comunitaria de Roma o cuando se
refiere al inters del pueblo (STATUS REI ROMANAE PBLICO) es IUS PUBLICUM.

En cambio, cuando el Derecho se refiere al inters de los particulares, entonces el Derecho es privado,
IUS PRIVATUM. Para Ulpiniano los dos son IUS, es decir, el Derecho es nico.

Ulpiniano no hace especificacin de lo que es el Derecho privado, ya que lo ve obvio, mientras que
sobre el Derecho pblico, marca sus elementos principales: el culto pblico, los sacerdocios y las
magistraturas. El Ordenamiento del Derecho es unitario.

Para Ulpiniano, el Ordenamiento Jurdico se identifica con el Ordenamiento Estatal; el IUS no es solo
las regulaciones familiares.

JUSTINIANO: en el s. VI. d.C. Justiniano da el paso final, ya que hace una divisin entre el Derecho
pblico y el Derecho privado. Las fuentes del Derecho, en conjunto se encuentran en las antiguas
leyes pblicas, antiguos senado-consultos, antiguos edictos y antiguos juristas, y adems, aade a las
fuentes, la costumbre. Sobre todo subraya la importancia de las constituciones imperiales, las cuales,
se apoyan en la ley de investidura, LEX CURIATA DE IMPERIO.

Para Justiniano, el Derecho es nico y sus fuentes son unitarias.

No se distingue fcilmente lo poltico de lo jurdico.

6.2- IUS PRIVATUM Y IUS PUBLICUM:

Los juristas tuvieron una concepcin de lo privado y consideraron NON-PRIVATUM a todo lo que
queda fuera.

Privado: conjunto de normas bien determinadas, algunas conocidas explcitamente mediante las leges
publicae (12 tablas) y otras, la mayora implcitas en las mores maiorum, donde las interpretaban y
extraan los juristas.

Las amplias extensiones de lo non-privatum o IUS PUBLICUM fueron consideras Derecho y no

mera poltica, cuando se referan a la administracin y constitucin del Estado, y tambin formaban
parte del Ius Publicum las praxis polticas de cierta consistencia, aunque no estaban definidas.

El Derecho Pblico es mucho ms indefinido e inestable que el slido tronco del Derecho privado.
El hecho de que el IUS PRIVATUM haya sido considerado el tronco del Derecho Romano, explica
por qu no es aplicable para el Derecho Romano, un principio segn el cual, el Derecho pblico
permanece por encima del privado, IUS PRIVATUM SUB TUTELA PUBLICI IURIS LATET.

Aclaracin: el privado est por encima del pblico.

El Derecho privado defendi la autonoma de la institucin de la familia potestativa, sustrada

de la intervencin pblica y realizada solo por el pater familias. Del pater familias depende la
administracin de la esfera familiar, y adems de la vida poltica.

6.3 LA RELACIN JURDICA Y OTROS CONCEPTOS FUNDAMENTALES:

El mbito de referencia del Derecho Romano pblico y privado no puede ser concebido de una forma
unitaria. Pese a esto, en relacin con la parte principal y sobre todo con el Derecho privado, es lcito
partir del siguiente concepto: el concepto de Derecho como la regulacin de un conjunto de relaciones
jurdicas, o sea, de relaciones entre seres humanos, a los que llamamos sujetos jurdicos. Relaciones
dirigidas, precisamente, a regular entre esos sujetos jurdicos, la utilizacin de todos los objetos
jurdicos, o sea, la utilizacin de todas las entidades que la naturaleza y el mundo social ofrecen al
inters de los seres humanos (Esto es lo que conocemos como Derecho, como regulacin jurdica).

Los sujetos jurdicos pueden serlo solo las entidades humanas, excluyendo a los animales y las
entidades sobrehumanas (dioses).

Los objetos jurdicos podan ser RES CORPORALES o RES INCORPORALES, es decir, las cosas
sobrehumanas y en Roma, tambin podan ser objetos jurdicos los hombres.

La regulacin de las relaciones jurdicas sirve para determinadas situaciones respecto de cada
objeto jurdico en particular:

1- SITUACIN ACTIVA: situacin de preeminencia en la que se encuentran uno o ms sujetos que

se llaman sujetos activos.

2- SITUACIN PASIVA: relativa situacin de subordinacin en la que se encuentran uno o ms

sujetos que se llaman sujetos pasivos.

La situacin pasiva: consiste en que para el sujeto pasivo, primero es la necesidad de atender
al requerimiento del sujeto activo, para dar o hacer, o no hacer algo, DARE, FACERE, NON
FACERE, con una norma que as lo exige. En caso de incumplimiento, la situacin pasiva supone la
necesidad de someterse a lo previsto por una norma sancionadora, con recurso eventual al empleo de
la CUERCITIO (hoy en da, esa situacin pasiva: deber jurdico).

La situacin activa: para el sujeto activo: ante todo en el poder del pretender del sujeto pasivo
para que cumpla su deber u obligacin, es decir, que haga algo o deje de hacerlo. En caso de
incumplimiento, se provoca la sumisin a una sancin. Los romanos llamaban a esta situacin activa
POTESTAS.

Dos conceptos importantes a destacar:

1. Facultad jurdica: comportamientos jurdicamente permitidos al sujeto activo para satisfacer

directamente y por sus propios medios, su inters, sin interferencia de otros sujetos jurdicos.

2. Carga jurdica: comportamientos que a veces se imponen al sujeto activo de una relacin para
que pueda ejercitar su Derecho (la necesidad de ejercitar una accin judicial cuando el sujeto pasivo a
cumplido su deber de obligacin).

6.4- CLASIFICACIN DE LAS RELACIONES JURDICAS Y DE SUS CAUSAS DE

CONTITUCIN, EXTINCIN Y MODIFICACIN:

Las relaciones jurdicas se clasifican:

a) Absolutos y relativos.

b) De dbito y de responsabilidad

A)

Por el nmero de sujetos pasivos, se distinguen las relaciones jurdicas en absolutas o relativas

-Relaciones Absolutas: aquellas relaciones que se dan entre uno o ms sujetos activos y un nmero
indeterminado de sujetos pasivos, los dems, deben mantenerse en abstencin, es decir, mantenerse al
margen del asunto.

El sujeto activo, en una relacin absoluta, tiene frete a todos una pretensin, un Derecho absoluto a
no ser perturbado en su ejercicio de las facultades que su Derecho le otorgan sobre un determinado
elemento jurdico.

Nace de la relacin de responsabilidad entre el sujeto pasivo y el activo, cuando el pasivo incumple un
comportamiento de abstencin.

-Relaciones Relativas: se dan entre uno o ms sujetos; tanto activos como pasivos, pero todos los
sujetos determinados o determinables. El sujeto pasivo est obligado frente al sujeto activo y solo
frente a l, a un determinado comportamiento, tanto positivo como negativo, si lo incumple dar paso
a una relacin de responsabilidad entre los sujetos.

Ej: el deudor (suj. Pasivo), el acreedor (suj. Activo). El deudor tiene que devolver una cantidad de
dinero al acreedor y sino lo hace se produce una responsabilidad (el suj tiene que responder a una
responsabilidad).

B)

-Relacin de dbito: determinada por un hecho considerado jurdicamente lcito.

-Relacin de responsabilidad: determinada por un hecho considerado jurdicamente ilcito. En

estas, el vnculo del sujeto pasivo nace, no por su voluntad, sino que es puesto a su cargo por el
Derecho, porque ha lesionado los bienes del sujeto activo (responsabilidad primaria) o bien, porque ha
incumplido una obligacin asumida por l, frente al sujeto activo (responsabilidad secundaria [previa
incumplida]).

Hechos externos a los que por previsin, el OJ vincula el nacimiento, extincin y modificacin:
Hechos jurdicos involuntarios.

Hechos jurdicos voluntarios

Lcitos

Meros actos jurdicos.

Actos jurdicos de autonoma.

Ilcitos (pero con consecuencias jurdicas).

- Hechos jurdicos involuntarios: aquellos que se producen con independencia de la voluntad de

las personas sobre las cuales, van a afectar. La vinculacin de stos, depende del orden natural de las
cosas, o bien, de la voluntad de un sujeto extrao a la relacin, es decir, del acto de un tercero.

- Hechos jurdicos voluntarios: se produce por la voluntad de los interesados. Sern Lcitos si el
comportamiento est permitido por el Derecho de forma expresa o implcita.

Ilcitos si el comportamiento est prohibido por el ordenamiento, el cual, vincula a su realizacin, el

nacimiento de una relacin de responsabilidades para el sujeto pasivo, que es el que realiza el acto
ilcito, o bien, responde el pater familias, por los hechos de su hijo (suj. Pasivo).

No hay un elenco cerrado sobre actos jurdicos lcitos. La lista de los meros actos jurdicos con efecto
jurdicamente predeterminado se redujo a un nmero limitado de hiptesis, con la consecuencia de
que los efectos de los actos que llevaban a cabo los sujetos, tanto pblicos, como privados, dependi
de la libre iniciativa de esos sujetos.

De esta forma, los actos jurdicos de autonoma, llamados negocios jurdicos, cuando se refieren
a Derecho privado, se pueden definir como actos productivos lcitos, conforme a la voluntad que
manifiesta. Teniendo en cuenta, la funcin practica que esos actos pueden realizar. El Ordenamiento
Jurdico, lo nico que hace es establecer los lmites ms o menos amplios de su licitud (sobre quien es
capaz de llevarlos a cabo, sobre que sujetos jurdicos se puede llevar a cabo

BLOQUE 2:

EL RGIMEN

DE LA VIDA

PBLICA
TEMA 12: LA JURISDICCIN ENTRE LOS PARTICULARES

12.1 INTRODUCCIN:

La funcin ms delicada de los rganos del Estado fue la IURISDICTIO intervencin entre las
controversias, entre los particulares, a fin de declarar y hacer valer en trminos concretos, los
principios o reglas del IUS (ordenamiento jurdico).

Derivado del ejercicio de la IURISDICTIO surgen el IUS GENTIUM, el IUS HONORARIUM, y el

IUS NORMUN/EXTRAORDINARIUM.

Modalidades de realizacin de la Iurisdictio entre los particulares, a lo largo de las etapas: la actividad
jurisdiccional no entr en funcionamiento por la iniciativa de los rganos del Estado, sino que se
realiza a requerimiento de los particulares (pretores y magistrados).

La esencia del Derecho procesal romano est contenido en la idea de ACTIO puede ser entendido
como "accin". La existencia de una ACTIO determina la existencia de un Derecho que puede ser
reivindicado a travs de la misma. La actio es para obtener la tutela jurisdiccional.

El proceso puede ser de tres tipos:

Declarativo: si la actio del actor persigue el objetivo de obtener la comprobacin, frente a un

adversario, de la existencia o inexistencia de una relacin jurdica controvertida.

Ejecutivo: si la accin se dirige a obtener la ejecucin efectiva de un derecho de existencia segura, e

accin extraprocesal, o bien, puede proceder de una previa accin procesal.

Cautelar: cuando la accin se dirige a obtener medida de garanta para la sucesin de un proceso
declarativo o ejecutivo. CAUTIO DAMNI INFECTI

Los sistemas procesales fueron tres:

Los dos primeros fueron las LEGIS ACTIONES y el AGERE PER FORMULAS, el tambin
llamado procedimiento formulario. Ambos son integrantes del ORDO IUDICIRUM PRIVATUM.

El tercer sistema procesal fue el COGNITIO EXTRA ORDINEM.

Tanto la Legis, como el Aguere per formulas, dependan del pretor y de los magistrados
jurisdiccionales republicanos. El cognitio extra ordinem dependa del Princeps Actio y de los
funcionarios.

12.2 EL PROCEDIMIENTO DE LAS LEGIS ACTIONES:

Las LEGIS ACTIONES es el procedimiento ms antiguo.

Se desarrolla en dos fases:

1. IN IURE: ante el magistrado jurisdiccional, al cual se plantean las controversias y se obtienen

las medidas que el propio magistrado pueda adoptar en el momento. La etapa final es la LITIS
CONTESTATIO.
2. APUD IURICEM: previsto solo para los procedimientos declarativos. Esta fase ante el juez,
se desarrolla ante los colegios de jueces de los 100 hombres, o bien, ante un juez privado nico. Su
finalidad es realizar un examen profundo de la cuestin controvertida, y finalmente, la emisin de una
sentencia que definiera esa cuestin controvertida.

Cuando era necesario pasar de una fase a otra, se llamaban a unos terceros ajenos al litigio para que
observasen las partes para testimoniar luego finalmente ante el juez privado.

El principal procedimiento declarativo, de este sistema, es la LEGIS ACTIO SACRAMENTO, este

nombre se debe a que cada parte prestaba IN IURE un sacramento sagrado de pagar cierta cantidad de
dinero, al Tesoro Pblico, en caso de que en la segunda etapa (APUD IURICEM) procesal hubiese
actuado sin razn.

En consecuencia, sobre la base de las pruebas presentadas, el juez decide cual de las legis sacramento
haba sido justificado.

Consecuencias:

1- El que perda el pleito tena que pagar la suma prometida al Erario (la pena de la apuesta
sacramental era 500 o de 50 ases: si la causa tena un valor de 1000 ases. 50 ases si la cuanta era
menor.

2- Implcitamente, el perdedor del juicio no poda volver a oponerse a la pretensin del adversario,
pero este ha demostrado que su pretensin era justa.

En las XII Tablas, las legis acciones sacramento pueden ser L.A.S. in REM (para defender la
titularidad de un Derecho absoluto) o L.A.S. in PERSONAM (para defender un hecho de
carcter relativo: Acreedor vs. Deudor).

La ley de las XII Tablas introdujo la LEGIS ACTIO PER IUDICIS ARITRIVE
POSTULATIONEN, inicialmente sta se aplic a la defensa de los Derechos de crdito nacidos
del contrato verbal de SPONSIO. Posteriormente, esto se aplic a los juicios divisorios (se trata de
dividir en partes lo que antes haba sido comn: por ej. La herencia). Esta nueva legis actio, el actor
despus de exponer en pretensin y or la negacin del demandado, se dirige al magistrado par pedir
un juez.

La LEGIS ACTIO PER CONDITIONEN: introducida en el s. III a.C, inicialmente para la

reclamacin de crditos de dinero y ms tarde para la reclamacin de otras cosas FUNGIBLES
(cosas que se toman en cuenta por su peso, medida, cantidad y no por su individualidad concreta).
Recibe esto la legis actio per conditionen por la citacin de CONVICTIO, que deba el demandante
al demandado, al terminar la etapa IN IURE, de ah a 30 das. Esto lo hace con la esperanza de que el
demandado haga el pago.

En cuanto a los procedimientos ejecutivos: PIGNORIS CAPIO MANUS INIETIONEM.

La LEGIS ACTIO PER MANUS INIECTIONEM se aplicaba en la hiptesis del Derecho

extraprocesal, cierta o ciertamente procesados para lograr la satisfaccin del Derecho.

El NEXUS el deudor quedaba obligado a devolver el dinero y si no lo haca, el acreedor poda acudir
a la MANUS INIECTIONEM o actuar por su propia cuenta.

En la manus iniectionem, el demandante lleva al OBLIGATUS ante el magistrado y obtena de ste

que se lo asegura, que hiciera la ADDICTIO, la cual daba al demandante el Derecho de mantenerle
encadenado 60 das, con el Derecho de llevarle 3 das al mercado para ver si alguien sala en su
defensa y sino el acreedor poda matarlo o venderlo ms all del Tiber. Si era ms de un acreedor
podan despedazarlo para quedarse cada uno, con un miembro o varios, en funcin de la deuda. Stos
rigors fueron aligerados pero no abolidos, por la ley del 326 a.C. la LEX POETELIA PAPIRIA,
la cual, prohibi matar al obligatus y tambin prohibi darle un trato inhumano, pero mantuvo la
ADDICTIO para que el acreedor se sirviera de l como esclavo.

EL PROCEDIMIENTO FORMULARIO (AGERE PER FORMULAS).

El procedimiento formulario a lo largo de los s.III a I a.C.

El desapego de los romanos va en paralelo de la difusin del procedimiento formulario, nacido en el

tribunal del "pretor peregrino", pero pasando tambin al tribunal del "pretor urbano", y a los dems
magistrados (ediles curule, gobernantes provinciales).

La gran ventaja del procedimiento formulario es que permiti a los mitigantes evitar las rgidas
expresiones de los viejos procesos y, en lugar de ellas AGERE PER CONCEPTA VERBA, o sea,
crear CONCIPERE, en cada caso concreto y con la ayuda del magistrado una regla de juicio a la
que deber adaptarse el juez en la APUD IURICEM. Este se vio favorecido por la LEX AEBUCIA
(120-130 a.C.), la cual, autoriz a los mitigantes a recurrir de comn acuerdo, al procedimiento
formulario, en alternativa a las legis actiones.

Los magistrados jurdicos, a travs de las previsiones del edicto anual favorecieron el proceso
formulario y sobre todo introdujeron como alternativa a la MANUS INIECTIO un medio ejecutivo
que ya no operaba sobre la persona en juicio, sino sobre sus bienes. Ese nuevo medio ejecutivo es la
MISSIO IN BONA (embargar los bienes), con la consiguiente BONORUM VENDITIO (subasta
de los bienes).

En el ao 17 a.C. Augusto hizo aprobar en los comicios, una importante ley, la LEX IULA
IUDICIORUM PRIVATORUM, sobre juicio privado, que reorganiz el procedimiento formulario
e introdujo retoques en el EDICTO. La mano iniectio no fue prohibida, pero se prohibi el uso de las
LEGIS ACTIO DECLARATIVAS.

El Procedimiento Formulario Declarativo: la regla del juicio se divide en 2 etapas: IN IURE,

APUD IURICEM.

En la fase de IN IURE nace del acuerdo entre las partes; lleg a convertirse en el punto central y
recibi el nombre de LITIS CONTESTATIO (acuerdo final entre demandante y demandado,
donde se definen los trminos del acuerdo). La nueva litis Contestatio (lo que el juez tena
que hacer): el juez privado, despus de recibir las pruebas, deba pronunciar su sentencia en
referencia a los trminos de ese acuerdo, sin preocuparse por comprobar ese acuerdo con los
principios establecidos por el ordenamiento existente. Si el demandado no compareciera IN IURE,
incumpliendo la IUS VOCATIO o en el caso, de que el demandado no colaborase (para alcanzar
la litis contestatio), el magistrado poda imponerle un embargo a favor del actor, hasta que el
demandado, accediera a presentarse, para obligar al demandado a colaborar. Si la pretensin del
demandante fuera infundada, el magistrado poda denegarle la accin al demandante (DENEGATIO
ACTIONIS).

El proceso conclua con la sentencia dictada por el juez en el APUD IURICEM, aunque tambin
poda ser resuelto en el IURA.

Se poda resolver en el IURE segn 2 hiptesis:

1- Cuando el demandado confesaba su responsabilidad.

2- Cuando tratndose de una ACTIO IN PERSONAM, el actor haca depender el rechazo de su

propia pretensin de un juramento solemne del demandado, de no estar demandado frente a l (el
demandante hace jurar al demandado que este no le debe nada si se realiza este juramento, el pleito
tambin finaliza ah).
12.4. LA FRMULA (litis contestatio) Y SUS PARTES:

El acuerdo que los litigantes alcanzan en IURE para plantear la cuestin comprometida. Esta regla de
juicio se plasma en un documento escrito, que luego se remite al juez para que le sirva de pauta para
actuar en la fase APUD IURICEM.

Esta frmula procesal presenta 4 partes: "IUDICIS DATIO o IUDICIS NOMINATIO", PARS
PRO ACTORE, PARS PRO REO y IUSSUM IUDICANDI:

1- IUS DATIO o IUDICIS NOMINATIO: clusula en la cual, se designa a la persona; dictada por el
magistrado, para dictar sentencia. El juez que llevar el caso, es designado por los magistrados y las
partes deben de estar de acuerdo.

2- PARS PRO ACTORE: se formula la hiptesis de que sean fundados los argumentos del
demandante.

a. Juez: SI PARET CONDEMNATIO (el juez condena).

b. Aulo agerio: demandante

c. Numerio Negidio: demandado.

3- PARS PRO REO: parte o forma del demandado ?se formula la hiptesis de que sean infundados los
argumentos del actor o infundados los del demandado y que el juez dicte sentencia.

a. Juez: SI PARET. ABSOLUITO (el juez absuelve).

4- IUSSUM IUDICANDI: se confiere al juez el poder de emitir una sentencia bajo los trminos que
le vienen indicados en la frmula. Este orden de juzgar, figura implcito en el tono imperativo de la
formulacin.

La PARS PRO ACTORE tiene dos elementos esenciales, es decir, elementos que aparecen siempre
en las relaciones procesales: LA INTENTIO y la CONDEMNATIO.

La INTENTIO formulacin de la demanda o pretensin del actor, cuando el actor presenta su

pretensin. Dicha Intentio puede ser IN IUS CONCEPTA o IN FACTUM CONCEPTA.

IN IUS CONCEPTA si corresponde a un deber jurdico cuya existencia debe comprobar el juez.

IN FACTUM CONCEPTA si se basa en un hecho an no considerado de un Derecho. El juez debe

comprobar la existencia o no existencia, de un hecho que segn el pretor justifica una sentencia
condenatoria. Si existe la condena y si no existe, lo absuelve.

La CONDEMNATIO peticin al juez de que condene al demandado a pagar dinero, en caso de que
la pretensin del actor sea fundada, o que lo absuelva en el caso contrario. La condemnatio puede
ser CERTA (cuando preestablece el importe de la condena) o INCERTA (cuando no preestablece el
importe a pagar).

ELEMENTOS ACCIDENTALES DE LA FRMULA:

La Demostratio, la Indicatio, la Taxatio, la Exceptio, la Prescriptio y las acciones tiles.

La DEMOSTRATIO: clusula que sirve para valorar y precisar los hechos de la cuestin litigiosa.
Es necesaria en los casos de Condemnatio Incerta, para que el juez pueda saber los hechos sobre
los que se basa la pretensin del actor (cuando aparezca "puesto que" en un texto, se trata de una
Demostratio).
La IUDICATIO: caracterstica de los juicios divisorios, y lo que hace es dar al juez el poder
de asignar en propiedad civil, a los copropietarios o coherederos las partes que les corresponden
de la cosa o herencia, y en consecuencia, condenando a unos a pagar a otros, unas cantidades
compensatorias, ya que la divisin no siempre puede hacerse por partes iguales (todos son a la vez
demandantes y demandados).

La TAXATIO: sirve para el caso de Condemnatio Incerta, para fijar un importe mximo para la
condena. Entonces hablamos de una CONDEMNATIO INCERTA CUM TAXATIONE.

La PRESCRIPTIO: se inserta al comienzo de la frmula y con ella el actor expone algn tipo
de reserva para limitar el alcance d la demandad. As pues, puede haber prescriptio pro actore o
prescriptio pro reo

Ej: AE RES A GATUS CUIUS DIES REI FUIT: es una praescriptio pro actore demanda en los plazos
de una renta se refiere slo a los pagos vencidos que no hayan sido pagados no demanda la totalidad
de la renta, sino que solo reclama las rentas ya vencidas.

Las prescriptio acabarn siendo fundamentalmente pro actore.

La EXCEPTIO: colocada despus de la INTENTIO, subordina la condena del demandado a la

falta de fundamento de algo por l. Si se prueba el fundamento de la Exceptio, el juez absuelve al
demandado.

Ej: SI IN EA RE NIHIL BOLO MALO FACTUM SIT sino se ha hecho con engao. El demandando
debe 1000 al acreedor, pero han pactado que esto se le devuelva en 6 meses. Entonces el actor
reclama antes ese dinero y el demandado dice que s debe el dinero pero que no lo tiene que devolver
todava. Si el juez comprueba que hubo ese pacto, absolver al demandado.

A la EXCEPTIO del demandado se puede oponer el actor con una REPLICATIO, y frente a la
replicatio del actor, el demandado puede poner una DUPLICATIO y a su vez, el actor puede poner
una TRIPLICATIO.

Las ACTIONES UTILES: aquellas que el magistrado utilizaba para una finalidad distinta a la
originaria con el fin de tutelar situaciones nuevas, lo que se consigue con distintas adaptaciones a la
frmula.

Por ejemplo: con una transposicin de sujetos, en la INTENTIO, se hace figurar como demandado a
una persona y en la condenatio el de otra distinta (ej. Para que un pater familias responda por un filius
familias).

Otro ejemplo FICTICIO IURIS CIVILIS: consiste en invitar al juez a condenar o absolver,
fingiendo la existencia de un requisito del ius civile que no existe.

La condena del demandado consiste siempre en una cantidad de dinero: CONDEMNATIO

PECUNIARIA. Por esta razn, muchas frmulas incluan una clusula arbitraria por la que
se indicaba al juez que antes de condenar al demandado, le ofreciese la posibilidad de ser
absuelto, recompensando el hecho por el cual le haba demandado el actor: ARBITRIUM DE
RESTITUENDO. Si lo hace, le absuelve y sino, le condena con un importe establecido por la
voluntad del actor. Esto ocurre con la REIVIDICATIO: accin para la defensa del derecho de la
propiedad.

12.5 LA FASE APUD IURICEM, LA SENTENCIA Y SU EJECUCIN

APUD IUDICEM
Procedimiento en el que las partes asistidas, por sus defensores, ratifican las afirmaciones dichas
IN IURE y presentan las pruebas para el juez. La carga de la prueba incumbe a quien afirma una
circunstancia y no a quien la niega: EI INCUMBIT PRUBATIO QUI DICIT NON QUI NEGAT.
El actor tiene que probar los elementos justificativos de la condena del demandado. El demandante
tiene que probar lo que ha dicho en si INTENTIO, pero el demandado no tiene que probar nada,
porque ha hecho una negacin. El demandante solo tiene que probar lo que haya afirmado en la
INTENTIO. En cuanto a los medios de pruebas, las partes tienen libertad para presentar las pruebas
que les parezcan convenientes y el juez tiene libertad para valorar la eficacia de esos medios de
prueba.

LA SENTENCIA

Debe entenderse como un acto compuesto, constituido por el parecer sobre la controversia que el juez
pronuncia como particular y adems, la consiguiente decisin de condena o absolucin, que el juez
pronuncia sobre los poderes que el magistrado le ha dado.

La CONFESIO IN IURE, la sentencia, dan fin definitivo a la controversia, son res iudicata, cosa
juzgada, o sea, en lo sucesivo toda nueva accin entre las partes sobre el mismo asunto ser rechazada
como improponible, BIS DE AEDEM RE NE SIT ACTIO.

LA EJECUCIN DE LA SENTENCIA

A ello se llega de forma indirecta, a travs de la ACTIO IUDICI (accin a lo juzgado) por el actor
victorioso contra el demandado que se niega a cumplir la condena. Entonces si en el primer juicio, se
niega el demandado, a cumplir la sentencia, es condenado a pagar el doble de la condena inicial y si
an se niega, el actor puede pedir contra l la VIEJA MANUS INIECTIO. En alternativa a la manus
iniectio, ya debilitada, el magistrado introduce el sistema de la BONORUM VENDITIO venta de
bienes del condenado. El juez decretaba el embargo, abierto a todos los acreedores que lo pidiesen y
despus, decretaba la cuenta en bloque del patrimonio del vencido en una subasta pblica. El mejor
postor (BONORUM EMPTOR) que se lleva el patrimonio del fallido, es considerado sucesor
universal del fallido pudendo reclamar los crditos del fallido mediante la ACTIO RUTILIANA
(transposicin de sujetos cuando el fallido muere).

12.6- MEDIOS COMPLEMENTARIOS DE LA IURISDICTIO:

Los magistrados jurisdiccionales desarrollan medios de la IURISDICTIO dirigidos a mejorar la

participacin de las partes para ejecutar la condena.

-Los INTERDICTA: rdenes vigentes con los cuales el magistrado, basndose en un examen
sumario de la situacin, manda:

1- A peticin de una de las partes, restituir una cosa de la que la otra parte se ha apoderado
(RESTITUTORIA).

2- Exhibir una cosa que la otra parte tiene en su poder (EXHIBITORIA).

3- El pretor manda a ambas partes que se abstengan de un comportamiento (PROHIBITORIA).

Interdicta:

1. Restitutoria

2. Exhibitoria

3. Prohibitoria
El destinatario de la orden, sino la considera justa, la puede rechazar y en este caso, la otra parte
deber iniciar un procedimiento declarativo ordinario. La Interdicta jams soluciona una cuestin de
fondo, para esto, es necesario acudir a un procedimiento declarativo ordinario que concluir con una
sentencia.

-Las RESTITUTIONES IN INTEGRUM procedimientos de invalidacin conforme al Derecho

Honorario de actos que para que el IUS CIVILE son aptos.

Como consecuencia restablecimiento pleno que el acto invalido haba modificado. Estas medidas
se adoptaban a requerimiento del interesado, y el pretor solo lo conceder por causas o situaciones
determinadas, por ejemplo: dolo, engao, violencia etc

-Las STIPULATIONES PRAETORIAE o CAUCIONES son promesas en forma de estipulacin

que el pretor, a peticin del interesado, impone al demandado. La finalidad es preventiva, cautelar;
trata de asegurar la buena marcha de un proceso o de la ejecucin de una sentencia. El demandado
debe prometer al actor darle una cantidad de dinero.

-Las MISSIONES IN POSSESIONEM (embargos) decisiones por las cuales se autoriza a alguien
apoderarse de bienes determinados, MISSIO IN REM, o del total del patrimonio MISSIO IN BONA,
de otra persona. El que se apodera de ellos adquiere la DETENTACIN.

Ej: - cojo un estuche y digo que me voy a quedar con l tengo el estuche pero todava no es mo.

- pido un estuche y me lo dejan, lo tengo, no me lo voy a quedar pues eso es Detentacin (cuando
tienes algo pero lo tienes que devolver: piso de alquiler).

- LA BONORUM POSSESSIO la posesin de los bienes: es la autorizacin que da el pretor para

tomar posesin del patrimonio hereditario de una persona fallecida prescindiendo de los Derechos
sucesorios que puedan tener sobre ese mismo patrimonio aquellas que por el IUS CIVILE, puedan
ser herederos.

12.7- LA COGNITIO EXTRA ORDINEM

Sistema procesal al margen de las reglas del ORDO IUDICIORUM PRIVATORUM.

Es un sistema no unitario, es decir, se compone de diferentes procesos y las caractersticas de esos

procesos en conjunto son:

Unidad del procedimiento el procedimiento no est dividido en IN IURE y APUD IURICEM, sino
que se desarrolla ante un funcionario- Juez.

El planteamiento inquisitivo del proceso el funcionario juez- no se limita a las pruebas que le
presentan, sino que puede investigar sobre cualquier factor que le parezca importante.

Procedibilidad an en ausencia del demandado, siempre que ste haya sido advertido sobre lo que se
le acusa y declarado CONTUMA por el funcionario-juez.

Impugnabilidad de la sentencia por parte de aquel que pierde el pleito mediante un recurso de
apelacin, APELLATIO, que deber presentarse primero ante el superior jerrquico y despus ante el
Emperador (princeps).

La sentencia de condena consiste siempre que es posible IN IPSAN REM (en la misma cosa). El
juez le condena en aquello mismo que el demandante le reclamaba.

Ejecutividad de la sentencia si es el caso, con la intervencin de funcionarios especficos,

APPARITORES.
Sino es el Emperador ni el PRAEFECTUS PRAETORI, el cual VICESACRA (que rige en lugar
del Emperador) la valoracin de las pruebas queda sometida a reglas determinadas, sobre todo
las que establecen el diferente valor de los testimonios, segn la posicin social de los testigos y el
nmero de testigos. UNUS TESTIS NULLUS TESTIS (no vale un solo testigo)

Tambin hay reglas relativas a las deducciones que deben extraerse de diferentes luchas, relativas a
las PRAESUMTIONES procesales. Por otro lado, la apelacin al funcionario superior tiene el efecto
suspensivo de la sentencia recurrida.

En cuanto a la sentencia no apelada o confirmada por el superior, sino es efectuada de forma

voluntaria por la parte vencida, puede conducir a distintas medidas pedidas por parte del vencedor
como: embargo de bienes, el embargo de todo el patrimonio, o la toma de bienes en prenda hasta
el pago, PIGNU IN CAUSA IUDICATI CAPTUM. En el caso de que el embargo sea total, los
bienes se van vendiendo uno por uno hasta cubrir el importe total de lo debido (DISTRACTIO
BONORUM).

BLOQUE 3:

RGIMEN DE LA

VIDA PRIVADA

TEMA 13: LINEAS GENERALES

13.1.- INTRODUCCIN:

El Derecho Romano privado no recoga la vida interna de las familias. Este sistema era muy rgido y
se fue atenuando poco a poco, pero permaneci hasta el final.
El poder sobre la vida interna de las familias corresponda al Pater Familias, el cual tiene un derecho
propio y no est sometido a nadie.

Algo caracterstico slo de Roma era el sometimiento absoluto que los hijos tienen respecto a sus
padres, respecto al Pater Familias.

El Pater Familias es el nico considerado sujeto jurdico, el nico que tiene pleno poder para
contratar, para tener bienes, denunciar, es decir, tiene poder jurdico.

El P. F: posee todos los bienes y los beneficios que los miembros de la familia producen. Tiene la
libertad para asignar los bienes al hijo que quiera con su total libertad. En conclusin, es el que decide
sobre todo lo referente en el mbito econmico y jurdico referente a la familia.

13.2.- LOS SUJETOS PLENOS DEL DERECHO PRIVADO:

Los sujetos del Derecho Privado con plena capacidad jurdica son los seres humanos libres,
ciudadanos y con autonoma familiar, es decir, libre de sujecin a una patria potestad.

En el D privado a los seres humanos vivos, libres pero tambin tenan relevancia jurdica los no
nacidos QUI IN UTERO SONT, se tiende a reservar una cuota de herencia paterna a stos y tambin
se les puede nombrar legatario y fideicomiso.

El Derecho privado romano fue reacio a tratar a los entes inmateriales, no se les consideraba como
sujetos autnomos (como sujetos jurdicos).

A partir de la poca clsica se fue reconociendo la personalidad jurdica de algunos entes, como
municipios, que eran comunidades, que se regulaban a travs de la Res Pblica y sometidos al Estado.

A las colonias de Italia y de las provincias tambin se las reconoci la capacidad jurdica.

Tambin se las reconoci capacidad jurdica a algunas asociaciones de carcter privado como a los
COLLEGIA (formados por fines de culto, para garantizar una sepultura a sus miembros) y a
otras asociaciones privadas con fines recreativos.

13.3- SUJETOS JURDICOS CON CAPACIDAD JURIDICA LIMITADA:

LAS MUJERES:

La limitacin de la mujer en el derecho privado no era tan intensa como en el derecho pblico. La
limitacin de reduce a la exclusin de la patria potestas sobre sus descendientes. Sumisin vitalicia.
Incapaz para adoptar hijos. Incapacidad para el oficio de tutor o curator. Son consideradas como
objetos de patria potestad y la condicin femenina fue considerada como una imperfeccin humana
(INFIRMITAS SEXUS).

PEREGRINI (extranjeros):

Fueron paulatinamente disfrutando derecho de crdito en cuanto al Pretor peregrino pero nunca se les
reconoci los derechos reales, o derechos familiares. Todo por la Constitucin Antoniniana del 212.

LOS SEMILIBRES:

Nexi: se entregan a un acreedor para extinguir la deuda con trabajo

Addicti: los insolventes que el pretor asignaba al acreedor (Manus Iniectio)

Los siervos de la Bleva

Los coloni: esclavos de la tierra

Tambin los libres que estn vinculados a una actividad de la cual no se pueden apartar.

LOS LIBERTOS:

Esclavos que han sido liberados por sus dueos a travs de la manumisin. Para precisar que la
ciudadana y tambin la libertad se derivaba de las tres formas de MANUMISSIO consideradas justas
y legtimas al ser reconocidas por el IUS CIVILE:

MANUMISSIO VINDICTA: vinditio libetatis, que se desarrollaba con el modelo de la legis actio
sacramenta in rem.

MANUMISSIO CENSU: se operaba por el Dominus inscribendo en el censo, al esclavo, de hombres

libres y tambin se converta en ciudadano.

MANUMISSIO TESTAMENTO: consecuencia de una disposicin testamentaria de un Dominus

que se hara efectiva en la Mortis Causa.

Si el liberto cometa un delito cuando todava era esclavo, una ley impuso un impuesto especial
al Manumisor, la VICESSIMA MIANUMISSIONUM y orden que ese esclavo no alcanzara la
condicin de ciudadano y quedara como extranjero rendido a discrecin.

Los esclavos manumitidos por testamento directo tienen plena capacidad jurdica (Liberos Orcinos)

Los esclavos manumitidos por censo son limitados por la relacin de patronato que los une a su
antiguo dueo. El patrono est social y moralmente vinculado a ellos pero tambin puede requerir
alguna prestacin de ellos, un respeto especial o tambin bienes o jornadas de trabajo, tambin tiene
derecho de recibir la herencia de los libertos en caso de que no tengan hecho testamento ni tengan
herederos.

En la poca republicana ya avanzada otras tcnicas de Manumisin del IUS HONORARIUM se

llevaban a cabo mediante una declaracin ante testigos o por carta.

En el S. XIX a. C. la LEX IUNIA ordena que los personas segn las formas del Honoraium no
quedan como ciudadanos sino como latinos junianos (condicin ficticia) con una capacidad jurdica
limitada. Viven como libres pero mueren como esclavos. Fue sustituida por Justiniano.

Al final => MANUMISSIO PER MENSAM: sentarse en la mesa o tambin IN ECLESIA: hecha en
la iglesia ante el cuerpo sacerdotal.

13.4.- LOS OBJETOS DEL DERECHO PRIVADO:

LAS COSAS: Se entiende por cosa o bien (RES), todo objeto del mundo exterior que puede producir
alguna utilidad al hombre.

Res corpora: tiene cuerpo

Res incorpora: no tiene cuerpo, es decir, es un bien sin cuerpo, un derecho.

Patrimonio: conjunto de relaciones y bienes que se conectan porque pertenecen a una misma
persona, es decir, el conjunto de res corpora y de res incorpora.
El Derecho Romano consideraba que existan cosas que se hallaban fuera del patrimonio de las
personas ya sea por razones divinas o por razones humanas. Entre las primeras se hallaban las cosas
sacras (consagradas a los dioses superiores) las religiosas (a los dioses inferiores o manes, que eran las
tumbas de sus antepasados muertos) y las cosas santas, que estaban provistas de una sanctio (sancin)
para quien las violase, por ejemplo, los muros y puertas de las ciudades.

13.5.- RES EXTRA COMERCIUM Y RES INTRA COMERCIUM:

Segn el Derecho Romano no todas las cosas podan ser susceptibles de apropiacin por el particular,
estas eran las cosas que estaban fuera del comercio (RES EXTRA COMMERCIUM). Y las cosas
que si podan ser apropiadas por los particulares eran aquellas que estaban dentro del comercio (RES
IN COMMERCIUM).

ESTABAN FUERA DEL COMERCIO POR RAZONES DE DERECHO DIVINO:

Las Cosas Sagradas (RES SACRE), como los terrenos, edificios y objetos consagrados al culto.

Las Cosas Religiosas (RES RELIGIOSAE), que eran las cosas destinadas al culto domestico, como
los sepulcros.

Las Cosas Santas (RES SANCTAE), como los muros y las puertas de la ciudad, que estaban
encomendadas a la proteccin de alguna divinidad.

ESTABAN FUERA DEL COMERCIO POR RAZONES DE DERECHO HUMANO:

Las Cosas Comunes (RES COMMUNES), son aquellas cuyo uso es comn a todos los hombres,
Como el aire, el agua corriente, el mar y la costa del mar.

Las Cosas Pblicas (RES PUBLICAE), son las que pertenecen al pueblo Romano considerado como
un ente jurdico, como las carreteras, puertos, ros, edificios pblicos y las calles de la ciudad.

A su vez las cosas que estaban dentro del comercio (IN COMMERCIUM), podan clasificarse
en:

- RES MANCIPI Y RES NEC MANCIPI: La Res Mancipi, incluye terrenos y casas, propiedad
de los ciudadanos romanos, situados en suelo Itlico, a las servidumbres de paso o de acueducto
constituidas en esos terrenos, as como a los esclavos y animales de tiro y carga. Las Res Mancipi
representaban las cosas ms valiosas para un pueblo agricultor, como lo fue el romano en los 1eros
tiempos. Para transmisin de las Mancipi haba que acudir a alguno de los modos solemnes del
Derecho Civil, como las Mancipatio; y para las Res Nec Mancipi era suficiente la simple transmisin
o traditio.

- COSAS INMUEBLES Y MUEBLES: Las Cosas Inmuebles eran los bienes ms importantes, entre
ellos estaban los terrenos y edificios; y las Cosas Muebles representaban todos los dems bienes.

- COSAS CORPORALES E INCORPORALES: Las Cosas Corporales, son las que pueden
apreciarse con los sentidos, son tangibles, pueden ser tocadas; y las Incorporales son las no tangibles,
como un derecho o herencia.

- COSAS DIVISIBLES E INDIVISIBLES: Las Cosas Divisibles, son las que son detrimento de su
valor pueden fraccionarse en otras de igual naturaleza (una pieza de tela); y las Cosas Indivisibles por
el contrario no pueden fraccionarse sin sufrir menoscabo, tal es el caso de una obra de arte.

- COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS: Son Cosas Principales, aquellas cosas cuya naturaleza
est determinada por si sola y sirven de inmediato por ellas mismas a las necesidades del hombre (un
terreno); y son Accesorias, aquellas cosas cuya naturaleza y existencia estn determinadas por otra
cosa de la cual dependen (un rbol).

- COSAS FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES: Son Cosas Fungibles, las que pueden ser sustituidas
por otras del mismo gnero, como el vino, el trigo y el dinero (para los romanos estas cosas se
individualizaban al contarlas, pesarlas o medirlas); y las No Fungibles, son las que pueden sustituirse
las unas por las otras, ya que estn dotadas de individualidad propia (un cuadro).

- COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES: Las Cosas Consumibles son las que

generalmente se acaban con el 1er uso, como los comestibles e incluso el dinero ya que su uso normal
lo hace salir del patrimonio; y las No Consumibles son las que pueden usarse repetidamente, como los
muebles de una casa o la casa misma.

13.6.- LA CAPACIDAD DE OBRAR Y SU LIMITACIONES; LOS PECULIOS Y LAS

ACCIONES ADYETICIAS:

Segn el principio que se mantiene en el derecho clsico, los sometidos al pater familas (hij@s, mujer
in manum, esclav@s) no pueden tener bienes propios y todas sus adquisiciones revierten al padre. La
regla general es que los sometidos pueden mejorar pero no empeorar con sus actos la situacin del
patrimonio paterno.

La antigua concepcin, de que los hijos y sometidos no podan ser titulares de derechos y
obligaciones, supona una grave dificultad, pues la necesidad que tenan los padres de servirse de ellos
era cada vez mayor y el trfico comercial cada da ms complejo. Ello oblig a la jurisprudencia a
recurrir a varios expedientes, para admitir la capacidad negocial de los sometidos. En la Repblica, el
Pretor tutelaba una prctica social consistente en que los alieni iuris podan disponer de determinados
bienes dejados a su cuidado, que se llamaban PECULIUM. En las concepciones jurisprudenciales,
el peculio se considera como un patrimonio autnomo y separado de los restantes bienes del
paterfamilias gozado o administrado por el esclavo o por el hijo de la familia. Adems el peculio
es siempre propiedad del paterfamilias y constituye un ente econmico perteneciente al patrimonio
familiar.

Tipos de peculio:

PECULIO PREFECTICIO: peculio concedido por el padre a sus hijos o esclavos para que lo
administren. El pater poda recuperarlo cuando el decidiese, solo se consideraba propiedad del
sometido si ste lo mantena una vez sala de la familia.

PECULIO CASTRENSE: se reconoci cierta independencia respecto a los bienes que ganaba el
hijo, son los bienes ganados como soldado. Estos bienes castrenses los puede dejar el hijo en herencia
a quien o quienes quiera.

PECULIO CUASICASTRENSE: era el conjunto de bienes que un hijo de familia adquira en el

ejercicio de un cargo en la corte imperial o en la Iglesia. Se puso en prctica desde los tiempos del
emperador Justiniano.

PECULIO ADVENTICIO: tambin conocido como bona materna: era el conjunto de bienes que
reciba el hijo de su madre, abuela o cnyuge. Se puso en prctica desde el emperador Constantino.

LAS ACCIONES ADYECTICIAS:

Concepto: Acciones por las que se poda demandar tambin al padre de familia por los negocios y
deudas contrados por los sometidos. De esta manera, el paterfamilias no responde en lugar del hijo
o esclavo, sino conjuntamente con stos. Para evitar que las acciones contra el sometido no fueran
eficaces por carecer de patrimonio propio, se demandaba al padre adyecticiamente con una frmula
de transposicin de personas, en cuya intentio apareca el nombre del sometido y en la condemnatio
el del padre que deba pagar. El padre de familia se obligaba solidariamente y puede ser demandado a
causa de los negocios realizados por los sometidos con las siguientes acciones adyecticias:-

ACTIO QUOD IUSSU: cuando el padre notific al que contrat con el hijo o esclavo que ste estaba
autorizado para celebrar negocios con l.-

ACTIO EXERCITORIA: cuando el padre pone al frente de un negocio martimo o nave a un

sometido a su potestad.-

ACTIO INSTITORIA: cuando el padre pone al frente de su negocio terrestre a un sometido suyo.-

ACTIO DE PECULIO: si el padre entrega un peculio al sometido, responde de las obligaciones que
contraiga en la medida del activo del peculio.-

ACTIO DE IN REM VERSO: por esta accin el padre responde de lo que ha conseguido, es decir,
de que se ha enriquecido como consecuencia del negocio realizado por el sometido.

13.7.- EL NEGOCIO JURDICO:

La forma de los negocios pblicos habitualmente es libre, es decir, decidido por las propias
determinaciones del autor. Son las partes del negocio las que deciden qu forma externa le van a dar.

El ordenamiento a veces exige algunos formatos: estipulaciones (orales), escritas, etc. A veces, la
forma que el ordenamiento exige es un requisito de validez del negocio, AD SUBSTANTIAM,
supuesto como prueba de que el negocio tiene lugar. Si falta ese formalismo el negocio no se
considera probado. AD PROBATIONEM para probar que el negocio ha tenido lugar. El formalismo
arcaico va decayendo y adquiere importancia la causa negocial, la aptitud objetiva del negocio para
cumplir una funcin determinada. Ej: la compra venta como un elemento causal.

La voluntad negocial oscurecida por la forma y obtiene un valor preponderante. Se plantean

dos cuestiones:

Discrepancia entre voluntad de sujetos y manifestacin externa de esa voluntad: La simulacin

es absoluta cuando las partes se han puesto de acuerdo para no querer ningn negocio.

La simulacin es relativa cuando las partes han querido llevar a cabo un negocio distinto de lo
declarado a escondidas.

El negocio afectado por simulacin absoluta es invlido

El negocio afectado por simulacin relativo es sustituido por el negocio disimulado.

Formacin viciosa de la voluntad: el DOLUS MALUS y el METUS.

El dolo: una de las partes del negocio engaa a la otra parte ms all de lo tolerable. (Dolus Bonus: es
lcito para la defensa de sus bienes)

El Metus: dao causado por una amenaza para realizar un negocio que en ausencia de tal amenaza no
hubiera realizado.

El error de hecho (ERROR FACTI): el hecho de que una persona hubiera hecho un negocio a causa
de una equivocacin relevante y excusable.

El error de derecho: no es excusable, ignorancia de la ley no exime su incumplimiento.

Remedios: - el negocio jurdico por error de hecho es invalido. - el negocio jurdico por dolo o metus:
concede el Pretor una restitucin por entero u en ltima instancia contra el responsable del engao se
puede dar una accin penal.

ELEMENTOS ACCIDENTALES DE LOS NEGOCIOS JURDICOS:

No forman parte del negocio, sino que solo forman parte de l cuando la partes los introducen. Los
ms destacados son;

La condicin. Es un hecho futuro y objetivamente incierto. De este hecho, las partes hacen depender
los efectos del negocio jurdico hasta que no se verifique esa condicin. Las condiciones pueden ser:
Suspensivas y resolutorias.

Las suspensivas son aquellas en las que la produccin de los efectos del negocio jurdico se hace
depender del cumplimiento de la condicin. Las resolutorias son aquellas en las que del cumplimiento
de la condicin se hace depender el cese de los efectos del negocio.

El trmino. Consiste en sealar un momento futuro y cierto desde el deber de empezar o terminar los
efectos del negocio jurdico.

1. Se sabe que llegar ese momento y cuando llegar la fecha exacta.

2. Se sabe que llegar el momento pero no se sabe cundo.

3. La fecha se sabe de antemano pero no se sabe si va a llegar.

4. Es incierta la fecha y tambin es incierto si se producir o no

TEMA 14: LAS RELACIONES FAMILIARES Y PARAFAMILIARES

14. 1 INTRODUCCIN:

Las relaciones familiares son relaciones jurdicas de carcter absoluto, entre un sujeto activo, al cual
todos los sujetos estn obligados a respetar, y todos los dems sujetos del ordenamiento.

Empiezan a aparecer entre la poca arcaica y la clsica el Derecho Romano Consecuencial de la

Escisin del Mancipium (del poder nico e indiferenciado del Pater Familias, sobre las cosas y
personas de este).
El nico sujeto activo es el Pater Familias y el objeto eran los individuos libres que fuesen sus
descendientes en sentido de ADGNATI (filius familias) y tambin las cosas que pertenecan al
patrimonio familiar.

En cuanto a las relaciones parafamiliares tienen sujetos activos diversos tutores y curadores, y su
objetivo son individuos libre y familiarmente autnomos pero incapaces (o no plenamente capaces)
SUI IURIS.

Individuos necesitados de ayuda en sus poderes jurdicos.

14.2 LA FAMILIA ROMANA; ADGNATIO Y COGNATIO:

Durante toda la Edad. Clsica y tambin en el perodo Justinianeo, la familia mantuvo poder
autrquico y centrado en torno al poder del PATER FAMILIAS.

Unidad orgnica de hombres y cosas que tienen su sede en la casa (Domus) con un huerto (Heredium)
e incluye no solo a los descendientes, sino a todos sus colaboradores y esclavos, bajo la potestas de un
Pater familias

-ADGNATIO indica nacimiento dentro del grupo posteriormente al Pater Familias.

Pero en sentido del IUS CIVILE: la llegada a una familia de otros miembros libres. No
necesariamente por procreacin (sometimiento por sujecin).

-COGNATIO parentesco de sangre: tena sentido en que cuando mora el Pater Familias, la familia
se divida, en tantos nuevas familias como fuesen los varones directamente sometidos a su poder, que
se convertan en P.F., si son mujeres se convertan en personas autnomas.

La Adgnatio sigue estando presente, ya que tiene importancia en herencias y en materia de tutela y
curatela.

Por esta razn, los juristas en sentido propio, FAMILIA PROPIO IURE, contrapusieron a la familia
en sentido impropio, formada por todos aquellos sometidos a ella, si el pater no hubiera muerto.
FAMILIA COMMUNI IURE. (Todos sometidos al poder del mismo pater familias).

Es ms importante la ADGNATIO que la COGNATIO: el reconocimiento jurdico de los cognatio

fue mucho ms tarde.

El incesto fue NEFARIE INCESTAE, solo por la religin.

Solo en el s. I a.C., el pretor tom la COGNATIO en factor para la BONORUM POSSESIO.

La COGNATIO RECTA constituido por la unin de dos lneas rectas en la ascensin de una misma
persona.

En cuanto al grado de parentesco, GRADUS COGNATIONIS, se calcula contando el nmero de

generaciones que hay entre ellos. Cada generacin es un grado de parentesco.

14.3 MODOS DE INGRESO Y SALIDA DE LA FAMILIA:

La familia es el conjunto de Adgnati dependientes de un P.F. sometidos a l, hayan sido procreados o

no por l. El modelo de los agnados lo componen los hijos, padres, nietos procreados por el P.F.

La causa primera de ingreso en la familia, es el nacimiento del hijo, de la unin matrimonial del PF,
con una mujer libre, o de uno de los sometidos del PF, con una mujer libre. A este nio se le llama
LIBER.
Al margen del matrimonio otros mtodos para ser adgnados:

Adquirir el hijo de otro PF que tenga muchos hijos y falta de dinero. Para esto, haca falta una
MANCIPATIO realizada entre los dos PF. Con lo que el hijo prometido reciba el nombre de LIBER
IN MANCIPIO.

Hasta el desarrollo de la esclavitud (s.III a.C.), el sistema de trabajo era el recurso a los LIBERI
IN MANCIPATIO. Despus de un tiempo determinado de aprovechamiento, el Liber in mancipio
era liberado mediante una MANUMISSIO, el mismo mecanismo para liberar a los esclavos, ms
adelante.

La frecuencia con la que los PF vendan a sus hijos, hizo que la ley de las XII Tablas estableciera un
lmite: un hijo vendido 3 veces, quedar liberado de la potestas originaria. Mediante esta norma, la
jurisprudencia romana, empezando por los pontfices desarroll otros 2 procedimientos, con un xito
muy duradero: la EMANCIPATIO y la ADOPTIO.

La Adoptio consista en procurar un hijo y heredero artificial, a falta de hijos naturales.

Para EMANCIPAR un hijo: el PF. lo venda 3 veces a un amigo de confianza que lo manumita 3
veces, con lo que ese hijo quedaba libre de la patria potestad.

Para ADOPTAR: el PF y el amigo hacan lo mismo que en la emancipatio, pero antes de la tercera
manumisin, el adoptante reivindicaba ficticiamente en juicio, al hijo como si fuese suyo y como el
PF, no se opona, el pretor asignaba el hijo, al adoptante (IN IURE CESSIO).

Otro modelo estudiado por los pontfices para apropiarse a un hijo y heredero, era la ADROGATIO,
la adopcin de un PF. con todos los que estn sometidos a l y con todo su patrimonio por otro PF.
Ambos PF acudan a la Asamblea popular (comitia curiata), al frente de un pontfice, entonces el
adrogado renuncia a su cargo de PF y a su DETESTATIO SACRORUM y el arrogante, por su parte,
asume al adrogado bajo su potestas.

14.4- EL MATRIMONIO:

Los romanos en el plano religioso y social, llamaban matrimonio o NUPTIAE, al acto de sumisin de
la mujer al marido que se llevaba a cabo, pronunciando: UBI TU GAIUS ET EGO GAIA.

Desde el punto de vista jurdico: en la poca arcaica solo era posible contraer matrimonio mediante la
CONVECTIO IN MANUN, es decir, mediante la sumisin de la mujer a la potestas de su marido o
del PF. de su marido. La mujer, que era objeto y no sujeto jurdico, era comprada por el PF, mediante
una MANCIPATIO que reciba el nombre de COEMPTIO MATRIMONII CAUS, o bien, era
adquirida por un ao de USURPACION (USUS). Despus de esto, la mujer se converta en hija del
adquiriente, pasaba a ser LOCO FILIAE, hija de su marido.

El mismo efecto se consigue a travs de la CONFARREATIO, lo que solo podan hacer uso de ellos
los patricios (el ingreso de la mujer en la familia Adgnaticia).

Este proceso rgido, haca perder a la mujer sus Derechos sucesorios, frente al PF originario, y si se
trataba de una mujer autnoma perda su patrimonio, a favor de su marido. Para evitar esto, en la
poca preclsica se difundi el matrimonio SINE MANU, convirtindose en la forma predominante
el marido ya no adquiere la MANUS sobre la mujer. En el Sine manus se pone como solucin al
USUS, por medio de la llamada USURPATIO TRINOCTII, que consiste en interrumpir cada ao la
convivencia 3 noches seguidas, impidiendo as, la adquisicin de la MANUS.

A la vista de estos cambios del SINE MANU, la unin de un hombre y una mujer como
matrimonio es reconocida y deducida por 4 reglas:
1- La manifiesta y normal convivencia de los cnyuges en casa del marido.

2- La seria y constante intencin de los cnyuges de ser tales, AFFECTIO MARITALIS, por el
afecto recproco.

3- La recproca capacidad matrimonial, el CONNUBIUM, es decir, que esas personas tengan la

capacidad para casarse (ya que un extranjero no se puede casar con un romano).

4- La ausencia de ciertos impedimentos, como la edad IMPUBER, la enfermedad mental, otro

matrimonio an existente y practicado, el parentesco de grado hasta 6 grado, o el parentesco de
afinidad entre el hombre y la mujer, en cuanto a parientes cercanos (no se podan casar concuados)

El Emperador Augusto promovi una legislacin matrimonial para potenciar el matrimonio. Se

trat de 2 leyes:

1- LEX IUCIA DE MARITANDIS ORDINIBUS (s. VIII).

2- LEX PAPIA POPPAEA (s. IX).

Estas dos leyes impusieron desventajas personales y sucesorios a dos categoras de personas:

Los COELIBES: hombres entre 25 y 60 aos y mujeres entre 20 y 50 aos que permanecan sin
casarse.

Los ORBIS: aquellas personas que estn casadas pero que no tienen un nmero mnimo de hijos
(25-60 aos).

En el perodo preclsico, se altera la visin del matrimonio de la posesin ftica:

La influencia del cristianismo cada vez se da ms valor inicial a la convivencia.

La validez del matrimonio se hace depender de ese acto ftico de la convivencia, prescindiendo de
cualquier consideracin acerca de la AFFECTIO MARITALIS.

La raz del matrimonio se encuentra en el consentimiento inicial CONSENSUS FACTI NUPTIAS

14.5- LA DISOLUCIN DEL MATRIMONIO

La muerte es la causa natural de disolucin del matrimonio, pero tambin se disuelve por la
desaparicin de los requisitos (desaparicin de la CONNIVIUM, o aparicin de impedimentos, si uno
cae esclavo o que un cnyuge sea adoptado por el suegro).

El divorcio, DIVORTIUM es el desistimiento voluntario de matrimonio por uno o ambos cnyuges.

Para el divorcio hay que distinguir el matrimonio CUM MANUU y el SINE MANUM:

1- Matrimonio CUM MANUM:

Es necesario que la voluntad de un ACTUS CONTRARIOS por medio del que se adquiri la manun.
Este acto es la DIFARREATIO, si la mano fue concebida con la CONFARREATIO.

Si se haba adquirido pro EMPCOETIO, era mediante REMANCIPIO.

Si la manus haba sido adquirida mediante USUS o COEMPTIO se disolva con EMANCIPATIO.

2- Matrimonio SINE MANU:

Consista en la desaparicin de la AFFECTIO MARITALIS: por una parte REPUDIUM; y por las
dos partes DIVORTIUM.

El divorcio es visto con hostilidad y las leyes imperiales tratan de obstaculizarlo. Estas leyes
favorecen el DIVORTIUM BONA GRATIA y el DIVORTIUM EX IUSTA CAUSA.

DIVORTIUM BONA GRATIA: aquel debido a la imposibilidad sobrevenida de cumplir fines del
matrimonio como la impotencia insanable, el voto de castidad

DIVORTIUM EX IUSTA CAUSA: aquel que se puede justificar por graves culpas del otro cnyuge
o de ambos (envenenar, asesinar)

Ni siquiera en esta poca, se llega a prohibir el divorcio.

14.6- RGIMEN ECONMICO DEL MATRIMONIO: EN ESPECIAL "LA DOTE".

El matrimonio cum manun y el sine manum los cargos econmicos del matrimonio deben ser
separados por el marido o por el PF. Los bienes futuros y presentes de la mujer casada sine manum
son considerados en rgimen de separacin y quedan libre de cargas econmicas.

A fin de ayudar al marido, a atender las ONERA MATRIMOII, se afirm el uso social de aplicarle
un pequeo capital, la DOTE, que entraba a formar parte del matrimonio o del PF, reforzndolo.

La DOTE poda ser constituida por el PF de la mujer que se iba a casar (aliena iuris) esta es la DOTE
PROFECTICIA.

Tambin poda constituir la DOTE la propia mujer (SUI IURIS) y tambin cualquier extrao
interesado en el xito del matrimonio esta la DOTE ADVENTICIA.

Hay tres modos de constituir la DOTE:

1- DOTIS DICTIO: Declaracin solemne por medio de la cual, el constituyente se obligaba de forma
unilateral a transmitir los bienes u objetos.

2- DOTIS PROMISSIO: Promesa en forma de estipulacin de la que nace un Derecho de crdito, a

cambio del constituyente de la dote.

3- DOTIS DATIO: Acto o conjunto de actos que sirven para transmitir al marido los elementos que
van a formar la dote de forma inmediata (Mancipatio o In Iure Cessio).

La DOTE se haca propiedad del marido o del PF y no tenan obligacin de restituirla al disolverse
el matrimonio, a no ser que as se hubiera indicado en una estipulacin; la dote era DOTE
RECEPTICIA.

El Pretor cre una accin, ACTIO REI UXORIAE, con la cual, la mujer o su PF. podan perseguir el
valor, en caso de disolucin del matrimonio. Esta Actio la puede realizar:

Por muerte del marido o divorcio; la accin la puede ejercitar la mujer si es SUI IURIS o el PF con
el consentimiento de la mujer. Si el matrimonio se ha disuelto por la muerte de la mujer, la puede
realizar el antiguo PF que realiz la Dote.

En todo caso, el marido o su PF, no estn obligados a restituir toda la Dote, sino solamente (QUIOD
MECIUS AEQUIUS ERIT) lo que resulta mejor y ms equitativo. El marido, en caso de disolucin
del matrimonio por divorcio, tiene el Derecho a retener lo que haya gastado por determinadas causas
como la alimentacin de los hijos (PROPTER LIBEROS), o lo gastado para resarcirse de las culpas
de la mujer (PROPTER MORES).

En la poca postclsica cambia tambin el rgimen de la DOTE, sobre todo cuando se dice que la
dote debe ser restituida siempre cuando el matrimonio se disuelva. Como consecuencia, el marido es
nombrado administrador y usufructuario de esos bienes, pero no son suyos, sino de la mujer.

Se difundi la costumbre helenstica de que el prometido donase algo a la prometida antes del
matrimonio, con el fin de que la mujer no quedase desprovista, en caso de viudedad (DONATIO
ANTE NUPTIAS). Justiniano favoreci esto y lo transform en una especia de CONTRA DOTE, en
la que el marido lo poda hacer durante el matrimonio (DONATIO PROPTER NUPTIAS).

LAS RELACIONES PARAFAMILIARES.

La importancia tanto pblica como privada del PF, hizo que se plantease el problema de atender de
forma adecuada a aquellas hiptesis en las cuales, el PF. era incapaz de obrar. Este problema tambin
poda afectar a la mujer SUI IURIS, que no podan ser titulares de la Patria Potestas, pero si de su
propio patrimonio.

Esto se solucion aplicando sobre otro una Potestas para los incapaces de obrar.

Despus, en poca clsica y postclsica, se transformar en instituciones parafamiliares de asistencia a

personas SUI IURIS pero que a la vez carecen de capacidad de obrar.

Los encargados son los tutores y los curadores.

14.8 LA TUTELA DE LOS IMPBERES.

La TUTELA IMPUBERES es la institucin ms compleja. Es aquella en la que los sujetos no tienen

poder de obrar porque no han alcanzado la pubertad (las mujeres alcanzan la pubertad a los 12 y
los hombres a los 14). Para este fin de proteger a los impberes, se le otorgaba al tutor poderes de
sustitucin, supervisin y complemento de la actividad del pupillus.

Clases de TUTELA y maneras de nombrar al tutor (poca clsica):

a) Tutela legtima: se ordena conforme a la ley de las XII Tablas, de acuerdo con las normas
de sucesin, AB/INTESTATO a la muerte del PF. es llamado a desempear el cargo de tutor
a un familiar agnaticio prximo que sea varn y pber y en su defecto a los gentiles TUTOR
LEGITIMO.

El tutor legtimo no poda renunciar ni ser removido de su cargo, no obstante, la prdida de agnacin
le haca cesar de su propio Derecho.

b) Tutela testamentaria: por DATIO TUTORIS, es decir, el PF. dejaba fijado en su testamento
quien sera el tutor. El tutor testamentario poda renunciar a la tutela mediante declaracin
(ABDICATIO TUTELAE). Tambin poda ser removido de su cargo mediante una accin pblica
denominada CRIMEN o ACCUSATIO SUSPECTI TUTORIS, en la que se acusaba de fraude al
tutor en el cumplimiento de su cargo.

c) Tutela Atiliana: fue introducida por la ley ATILIA para el nombramiento de tutor al pupilo que
no lo tuviera. El nombramiento de Tutor Atiliano, corresponde al Pretor.

En cuanto a las acciones de los tutores:

T. Testamentario y el T. Legtimo desempeaban potestades familiares atenuadas.

T. Atiliano: la MANUS PUBLICUS: carga asistencial que el Pretor impone en inters pblico de
ayudar el impber.

Dos cometidos del tutor:

AUTORITAS INTERPOSITIO: completar con su autorizacin los actos jurdicos lcitos realizados
por el impber que ya hubiera superado el lmite de la infancia (a los 7 aos INFATIAE MAIOR).

NEGOTORIUM GESTIO: el tutor lo que hace es gestionar el patrimonio del pupilo con su propio
nombre pero por el inters del pupilo cuando an es un INFANS (menor de 7 aos) y tiene que
hacerse totalmente cargo.

Se generaliz la prctica de exigir al tutor una promesa con fiadores de no lesionar los derechos del
pupilo y de jurar que va a reparar en caso de perjudicarlo. SATISDATIO REM PUPILLI SALUAM
FORCE

-El Emperador Sptimo Severo:

Redujo fuertemente los poderes de la administracin del tutor, prohibiendo la venta de inmuebles
rsticos de sus pupilos.

El tutor para cualquier acto ms all de la administracin, necesita autorizacin pblica, cuyo objeto
no sean frutos o cosas deteriorables.

Introdujo EXCUSATIONES para que los tutores Atiliano y Testamentario pudieran ser echados del
cargo, podan alegar: enfermedad, edad avanzada, tener ya muchos hijos

Se introdujo una accin de buena fe y condena infamante, la ACTIO TUTELAE, para exigir al tutor
al terminar la tutela, el cumplimiento de una gestin intachable. En un principio, se aplic para el
Tutor Atiliano, pero despus tambin al Testamentario y al Legtimo.

14.9 LA TUTELA DE LAS MUJERES: TUTELA MULIERUM.

El carcter potestativo de los impberes es an ms evidente en la Tutela de las mujeres, cuyo objeto
son las mujeres SUI IURIS, desde que salen de la Tutela impber, hasta el da de su muerte.

En la E. clsica y preclsica tratan de justificarlo por la LEVITAS ANIMI, ligereza que atribuyen a
las mujeres, por la misma razn por lo que las prohben estar en poltica.

La tutela de las mujeres tambin poda ser legtima, testamentaria o atiliana. Al tutor nicamente le
corresponda la asistencia y presentacin de la AUCTORITAS para algunos casos de enajenacin y
asuncin de obligaciones que la mujer no pudiera cumplir por ella misma, de ah que se excluyera la
posibilidad de reclamar al tutor de la mujer por su gestin.

La Tutela de la mujer fue perdiendo significado desde fines de la Repblica. Se le daba a la mujer la
posibilidad de elegir su tutor, si estaba fijado en el testamento (OPTIO TUTORIS) y mediante una
COEMPTIO FIDUCIARIA hacer cesar al Tutor legtimo.

La Lex Claudia (tiempos del emperador Claudio) suprimi la tutela agnaticia y un Senadoconsulto (en
poca de Adriano) autoriz a las mujeres SUI IURIS mayores de 12 aos hacer testamento.

En la poca postclsica, la tutela de la mujer comienza a desaparecer, pero nunca lleg a ser abolida.

14.10 LAS CURATELAS:

Los sujetos jurdicos con facultades mentales perturbadas o insuficientes contaban con la asistencia
de CURATORES con la caracterstica comn de limitar sus funciones al campo patrimonial, donde
sustituyen la capacidad jurdica de la persona perturbada o incapaz.

El curator no reviste la AUTORITAS INTERPOSITIO, sino solo la forma de gestionar los negocios
(NEGOTIORUM GESTIO).

Tipos de curadores:

a) CURA FURIUSI: la ms antigua. Para toda persona afectada por una perturbacin mental y
tambin para toda persona con insuficiencia mental. Se hace con arreglo a la ley de las XII Tablas y
corresponde a los Adganati y en su defecto a los gentiles. Si falta el legitimus es el Pretor el que se
encarga de nombrar Curator honorario.

b) CURA PRODIGI: es la curatela de los prdigos, regulada igual que la anterior y cuyo objetivo es
el PRODIGUS, el que dilapidaba su patrimonio. Ms tarde, a todos los afectados por prodigalidad,
pero se declaraba esa incapacidad por el Pretor por medio de la INTERDICTIO PRODIGI.

En la etapa clsica se introduce la:

c) CURA IMPUBERIS: institucin complementaria de la tutela impber, en caso, de que el tutor no

pudiera representarlo.

d) CURATOR MINORUM VIGINTIQUINQUI ANNORUM: para los menores de 25 aos y tiene

como cometido asistir a personas SUI IURIS que ya han llegado a la pubertad pero que no tienen
madurez para obrar. Primero estuvo fijado en los 25, pero luego se rebaj a los 20 aos.

La ley PRAETORIA del 196 a.C. prev sanciones a aquellos que negociando con pberes menores
de 25 aos, los engaaban aprovechndose de su inmadurez. Sobre esta base, el Pretor permiti una
EXCEPTIO, para el menor de 25 aos, a la hora de cumplir las relaciones asumidas. As que la gente
no quera negociar con los menores de 25 aos y eran estos los que acababan pidiendo un curator y de
este modo, el acto jurdico prescinda de la EXCEPTIO.

TEMA 15: LOS DERECHOS REALES

15.1.- INTRODUCCIN:

Las relaciones absolutas son aquellas que tienen por objeto las cosas (res) en sentido material,
incluidos los esclavos.

Dentro de ellas hay que distinguir: relaciones absolutas en sentido propio (DOMINICALES) y
relaciones absolutas en sentido impropio.

La columna vertebral del derecho privado romano, la constituyen las relaciones absolutas de
carcter dominical y por lo tanto el DOMINIUM EX IURE QUIRITIUM y las dems relaciones
que toman al individuo como modelo. Teniendo en cuenta esto, el conjunto de las RES EXTRA
COMMERCIUM es muy limitado y solo en una pequea parte son administradas por el
poder pblico. Podemos concluir que el derecho romano privado es individualista, aunque ese
individualismo se refiere al de los grupos familiares que forman la estructura total de la familia (y no
a un individuo en concreto).

15.2.- LA PROPIEDAD CIVIL O QUIRITARIA:

Dominum ex ire Quiritium => tal nombre se da a finales del siglo II a.C. para distinguirlo de otras
propiedades paralelas. Se trata de una relacin absoluta en sentido propio cuyo objeto son las cosas en
general (res corporales). Como consecuencia: las res mancipi, las res nec mancipi, las cosas muebles e
inmuebles y tambin los esclavos.

Tratndose de inmuebles, solamente los Fundi Italici pueden ser objeto del Dominio Quiritario
(propiedad civil) slo si estn en suelo itlico. Estas limitaciones fueron perdiendo importancia en las
pocas clsica y postclsica.

Si el objeto de dominio es un fundo, el derecho de su Dominus se extiende tanto hacia arriba como
hacia abajo. El Estado no puede imponer impuestos territoriales ni puede ser expropiado por causa de
utilidad pblica.

La extensin de las facultades del Dominus (propietario) => el propietario puede hacer con sus cosas
lo que quiera, incluso destruirlas por capricho. => El contenido del derecho de propiedad es: Ius
Utendi Fruendi Abutendi. (Usar, percibir y abusar).

En la hiptesis de copropiedad (Communio), dos o ms sujetos son propietarios de una misma cosa,
la administracin de las cosas se suele pactar entre los copropietarios. El derecho del copropietario se
extiende sobre la totalidad de las cosas comunes con la consecuencia siguiente: Cada copropietario
puede oponerse y paralizar los actos de los dems copropietarios (Ius prohibendi).

En la poca clsica y postclsica se atena este concepto (D. ex iure Quiritium) por la introduccin de
impuestos territoriales y de ciertas limitaciones del derecho de propiedad (Servidumbres pblicas). A
pesar de esto, la concepcin original se mantiene firme tanto en forma como en sustancia.

15.3.- CONSITUCIN Y EXTIENCIN DEL DOMINUIN EX IURE QUIRITIUM:

La constitucin y extincin se vincula a cierto nmero de hechos, actos y negocios todos ellos
jurdicos.

Hechos jurdicos

Causas de extincin: la destruccin fsica de la cosa y la prdida de la cosa que la converta en Res
Nullius.

Causas de constitucin: incremento natural de un fundo por ADLUVIO (aluvin), AVULSIO

(avulsin), INSULA IN FLUMINE NATA (nacimiento de una isla en el rio), ALVEUS
DERELICTUS (el cauce abandonado) y LA FRUCTIFICACIN DE LA COSA.

Actos jurdicos

Causas de constitucin: la OCCUPATIO (la toma de posesin de una res Nullius). El encuentro
de un TESORO (una cantidad de dinero u objetos valiosos escondidos hace tanto tiempo que
cuando es encontrado no se sabe a quin pertenece. Para que el tesoro sea suyo tiene que haber
sido encontrado por casualidad). USUCAPION (la posesin sobre una cosa ajena con buena
fe indiscutible durante un determinado tiempo: dos aos para las cosas inmuebles y un ao
para las dems. Para que la usucapin sea vlida no tiene que haber una oposicin concreta del
dominus, es decir, la usucapin supone que el propietario ha aceptado que el otro lo posea).

Causas de extincin: DERELICTIO (el abandono voluntario de una cosa con el fin de deshacerse
de ella).

Negocios jurdicos

Causas constitutivas: MORTIS CAUSA => PER VINDICATIONES, PER PRAEECEPTIONEM

(2 tipos de legados) siempre que el que lo reciba no lo desprecie. Para los INTERVIVOS se usarn
tres negocios jurdicos: la MANCIPATIO (para las res mancipi), la IN IURE CESSIO (para
cualquier tipo de cosa) y la TRADITIO (para las res nec mancipi).

MANCIPATIO: para las res mancipi => se desarrollaba en presencia de cinco ciudadanos romanos
pberes (testigos). El adquiriente (mancipio accipiens) afirmaba solemnemente que el mancipio era
suyo y a la vez afirmaba haber adquirido el dominio mediante una cantidad de metal (Aes Rude).
El enajenante (macipio dans) aceptaba esa afirmacin con su silencio y entonces el LIBRIPENS
(portador de la balanza) llevaba a cabo la simblica carga del metal (normalmente era bronce).

IN IURE CESSIO: para cualquier cosa => supone la utilizacin de la Legis Actio Sacramenta in
rem. El adquiriente y enajenante se presentaban ante el Pretor con la cosa. El adquiriente reivindica el
dominio como propio y el enajenante calla y as cede la cosa in iure.

LA TRADITIO: vlida solo para res nec mancipi => consiste en la entrega de la posesin de la cosa
del uno al otro. Para ello son necesarias dos cosas: primero, que el TRADENS (el que entrega) sea
propietario civil de la cosa y segundo, es necesario que la entrega se haga con propsito de transmitir
la propiedad de la cosa y no solo la posesin de la cosa por IUSTA CAUSA TRADIONIS.

Estos tres negocios parecen ser de carcter gratuito en cuanto a que no suponen una contraprestacin
para el enajenado pero esto es errneo ya que la contraprestacin al enajenante se produca por medio
de otros negocios como por ejemplo la entrega de dinero

15.4.- DEFENSA DE LA PROPIEDAD CIVIL:

En el marco del procedimiento formulario los medios para defensa del propietario civil
(Dominus) son:

REIVINDICATIO: aquella accin con la que el propietario civil se dirige contra el que se ha
apropiado de forma injustificada de la cosa, a fin de que el juez le d la opcin de restituirla o de
pagar la CONDEMNATIO.

LA ACTIO NEGATORIA: accin ejercitada por el propietario para negar que la cosa propia esta
agravada en favor de otro con derechos reales limitativos del goce y disponibilidad de la cosa.

LA EXCEPTIO IUS DOMINII: excepcin de propiedad justificada, que es la que propone el

Dominus para defenderse, que considerndose a si mismo propietario, le reclama judicialmente la
cosa a otro.

Para la divisin de la copropiedad o Communio si no hay acuerdo entre las partes, stas pueden
ejercitar la ACTIO COMMUNI DIVIDUNDO: accin divisoria que incluye una adiudicatio sobre
la base de la cual el juez est autorizado a adjudicar a cada propietario cosas concretas de lo que hasta
ahora vena siendo comn.

15.5.- PROPIEDAD PROVINCIAL Y PROPIEDAD PRETORIA; LA PROPIEDAD EN EL

DERECHO POSTCLSICO:

El Dominium Ex Iure Quiritium no es la nica relacin absoluta real, sino que en los S. I y II se
desarrollan otras dos relaciones absolutas reales:

LA PROPIEDAD PROVINCIAL: se desarroll en las provincias. Su objeto lo constituyen los

FUNDOS asignados por el Estado en utilizacin perpetua a los particulares, a cambio del pago del
ESTIPENDIUM si la provincia era senatorial o bien a cambio del TRIBUTUM si se trataba de una
provincia imperial. Estos fundos pertenecan al Estado y ya no podan ser propiedad de particulares.
Se le consideraba propiedad porque el goce es perpetuo y para la defensa del propietario, ste poda
hacer uso de la REIVINDICATIO UTILIS.
LA PROPIEDA PRETORIA: fue creada por el Pretor para superar complicaciones del Ius Civile
consideradas injustas. En particular, dada que la transmisin de la propiedad de una res mancipi
consideraba justo considerar propietario al que adquiri la cosa por traditio, as contra el Tradens
que siendo aun oficialmente propietario reivindicaba la cosa, el Pretor le conceda al adquiriente una
excepcin (EXCEPTIO REI VINDITAE ET TRADITAE). Por otro lado, contra un tercero que se
hubiera apoderado de la cosa, el Pretor le concede una reivindicatio ficticia (Accin Publiciana).

Se trata de dos tipos de seudopropiedad y se refunden con el dominio quiritario en un nuevo concepto
unitario de propiedad. Esa nueva propiedad, ahora nica, cuando el sujeto es un inmueble est sujeta
al pago de impuestos y puede ser arrebatado por causa de utilidad pblica. Por otra parte, la distincin
entre cosas mancipables o no mancipables no se d y desaparecen la Mancipatio y la In Iure Cessio
quedando en uso la Traditio. La usucapin: para los fundos provinciales (LONGI TEMPORIS
PREASCRIPTIO) => Hay que poseer tres aos al menos si la cosa es mueble y para la inmueble
diez o veinte aos (diez si la persona afectada reside en el mismo lugar del inmueble y veinte si no
reside en el mismo lugar del inmueble).

15.6.- DERECHOS REALES LIMITADOS O IURA IN RE ALIENA:

Se trata de una serie de instituciones dirigidas a crear relaciones reales de carcter absoluto respecto
de cosas que limitan el derecho del propietario, pero no supone la eliminacin total del derecho del
propietario.

Sobre una misma res pueden estar dos relaciones jurdicas de distinto mbito: una de carcter
dominical y otra, una relacin entre el propietario y otro sujeto, que da al sujeto la disposicin de la
cosa, que para l es una res aliena, a fines limitados y de forma reversible.

Caractersticas de las Relaciones reales limitadas: su titular puede hacerlas valer frente al propietario
y frente a todos los dems (erga omnes). A pesar de su estructura relativa, lo cierto es que el
ordenamiento jurdico trata a esas relaciones como relaciones absolutas debido en parte a la
desconfianza de los romanos frente a las obligaciones que ofrecan los acreedores.

15.7.- LAS SERVIDUMBRES PREDIALES: SERVITUTES PRAEDIORUM:

Los ms antiguos IURA in re aliena fueron algunos derechos reales, en concreto las Servidumbres
Prediales => hacen referencia a la situacin en la que se encuentra un inmueble con relacin a otro
inmueble vecino. Las soluciones jurdicas se dan entre los propietarios y no entre los fundos, de modo
que el propietario del fundo sirviente presta una utilidad de carcter objetivo al propietario del fundo
dominante.

En el Derecho de servidumbre, el propietario del fundo sirviente tiene que soportar un sacrificio
del cual se deriva una utilidad que recibe el propietario del fundo dominante. Este sacrificio suele
consistir en soportar que el dominante realice alguna accin sobre el dominado (servidumbre positiva)
y otras veces consiste en abstenerse l mismo de desarrollar cierta actividad (servidumbre negativa).

Como regla, el propietario del fundo sirviente no tiene el deber desarrollar una actividad concreta en
favor del fundo dominante (Servitus in faciendo consistere nequit), sino en tolerar que otro haga algo
o en abstenerse a hacer algo.

Por otra parte, dado que las servidumbres se constituyen a travs del sometimiento al fundo
dominante: la relacin jurdica de servidumbre sobrevive an cuando cambian los propietarios del
fundo => por esto se dice que la servidumbre es perpetua. La servidumbre no se hace por favorecer al
propietario del fundo sino para favorecer al propio fundo.

Tipos de servidumbres prediales:

En la poca clsica llegaron a constituir un NUMERUS CLAUSUS que no fue alterado
posteriormente => Dos categoras:

SERVIDUMBRES RUSTICAS: referidas a la utilidad de los fundos rsticos, lo cual no impeda

establecer servidumbres rsticas en lugares urbanos. Entre estas servidumbres rsticas se encontraban
las servidumbres de acueducto, la servidumbre de abrevadero y los diferentes derechos de paso en sus
tres modalidades (ITER, VIA, ACTUS)

Las serv. de acueducto: el propietario del fundo dominante tiene derecho a conducir agua hasta su
propio fundo pasando a travs del fundo sirviente.

Las serv. de abrevadero: poder conducir los animales del fundo dominante para que beban en el
fundo sirviente. Iter: el fundo dominante puede pasar a pie por el fundo de servidumbre. Via: el fundo
dominante puede pasar el fundo sirviente por un sendero bien delimitado. Actus: el f.d. puede pasar
por el f.s. llevando animales y carros agrcolas.

SERVIDUMBRES URBANAS: aquellas que se establecen en funcin de las aglomeraciones

urbanas, lo que no impeda establecer fundos urbanos en las zonas rsticas. Ej: la servidumbre no
poda levantar ms la altura del inmueble para no entorpecer la luz y las vistas a otros (altius non
tollendi). Y tambin la servidumbre de apoyo (oneris ferendi).

El principal medio de defensa del fundo dominante frente a cualquiera que perturbe su derecho era
una accin: VINDICATIO SERVITUTIS => actio in rem parecida a la reivindicatio aunque dentro
de los lmites de la propia servidumbre.

El Mancipium del titular del fundo dominante se extenda sobre las zonas afectadas del fundo
sirviente coexistiendo con el Mancipium del fundo sirviente.

El modo caracterstico de la constitucin de las ms antiguas servidumbres rsticas era la mancipatio

si se trataba de una res mancipi y para la constitucin de las servidumbres urbanas se usaba la In Iure
Cessio.

El derecho ms antiguo que se mantiene en la poca clsica consideraba a la servidumbre como un

mal necesario (no la defenda). Lo mejor es que un fundo sea autnomo.

Lex Scribonia: prohibicin de adquirir la servidumbre por traditio. (Se adquira por medio de
usucapin).

Extincin de las servidumbres, por confusio, por non usus, por usucapio libertatis:

Confusio: cuando una misma persona llega a ser propietaria del fundo dominante y del fundo
sirviente la servidumbre se extingue.

Non usus: dejar de hacer uso de la servidumbre por dos aos siempre que sea una servidumbre
positiva.

Usucapio libertatis: dos aos desde el acto de oposicin a la continuidad de la servidumbre sin que
haya habido negacin concreta del fundo dominante. (Servidumbre negativa).

En el derecho postclsico se admiten ciertas SERVIDUMBRES PBLICAS (limitaciones del

derecho del propietario sobre inmuebles por consideraciones de inters pblico o colectivo). En
segundo lugar se mantienen las servidumbres por confusio y la prohibicin de non usus. La usucapio
libertatis ahora sern veinte aos. Se admite la servidumbre por QUASI TRADITIO (aceptacin no
formal pero si evidente).

15.8.- EL USUFRUCTO Y FIGURAS AFINES:

Otro de los Iura In Re Aliena de origen preclsico es el USUFRUCTTUS: se trata de una relacin
entre el propietario de una cosa fructfera, que recibe el nombre de NUDO PROPIETARIO, y
el usufructuario. El usufructuario tiene la capacidad de usar esa cosa y percibir sus frutos pero
respetando el destino econmico de la cosa y su naturaleza (SALVA REM SUBSTANTIA). El
usufructo es un derecho real con carcter personal.

Nudo propietario. Se llama as porque este propietario no puede usar la cosa ni percibir los frutos de la
cosa. En algunos casos puede obtener beneficio pero por lo general no.

El usufructuario adquiere los frutos en el momento en que los recoge (PERCEPTIO), sin embargo, si
l no los recoge no los obtendr.

A diferencia de las servidumbres que son perpetuas, el usufructo es intrnsecamente temporal.

Modos de constitucin del usufructo:

LEGATUM PER VINDICATIONEM: legado de derecho real, es el modo originario.

Tambin por usucapin

En la poca postclsica por quasi traditio.

Modos de extincin del usufructo:

Por la muerte del usufructuario

Por la Capitis Deminutio

Por la Consolidatio (el reunir las propiedades en un mismo propietario)

Por Non Usus (falta de ejercicio del D por un ao)

Modo de defensa del usufructo:

El principal modo de defensa del usufructo es la VINDICATIO USUFRUCTUS, accin paralela a la

VINDICATIO SERVILIS.

Figuras afines al Usufructo:

USUS: es un "Usus sine fructo" => el derecho de poseer una cosa sin obtener frutos. Deber ser la
cosa una cosa no fructfera o una cosa fructfera en la que no se puedan obtener los frutos.

HABITATIO: variable postclsica del usus cuyo objeto es una cosa ajena para habitar en ella.

OPERAE SERVORUM: aprovechamiento de los esclavos ajenos, es tambin una constitucin

postclsica de valor ms terico que prctico.

QUASI USUFRUCTO: se diferencia del usufructo en que el objeto es una cosa o varias cosas
consumibles. En la prctica se hizo frecuente dndose en los casos en los que un testador legaba el
usufructo de todo o parte de su patrimonio. El quasiusufructuario tena que restituir al trmino de su
derecho el TANTUMDEM EIUSDEM GENERIS, es decir, restituir otro tanto del mismo gnero y
calidad.

15.9.- ENFITEUSIS Y SUPERFICIE:

Hay otras dos relaciones absolutas de sentido impropio afirmadas como tales a finales de la poca
clsica y principios de la postclsica que suponen una limitacin mayor del derecho de propiedad.
LA ENFITEUSIS: tiene su precedente clsico en el IUS IN AGRO VECTIGALI protegido por el
Pretor erga omnes que corresponda al particular que haba recibido goce completo de tierras con el
pago de un canon anual que reciba el nombre de VECTIGAL. Esto fue utilizado por Justiniano para
dar aspecto de romanidad.

Se trataba de una relacin absoluta impropia en virtud de la cual, un sujeto, el enfiteuta, poda
disfrutar de forma plena durante un periodo largo de tiempo del fundo de otro sujeto, con la
obligacin de explotar el fundo y de pagar ao por ao el canon enfitutico. Dentro de ciertos lmites
el enfiteuta poda pagar el canon capitalizado para obtener la propiedad del fundo pasando a ser
propietario.

LA SUPERFICIE: en el derecho Justinianeo es una relacin absoluta impropia en virtud de la cual,

un sujeto (superficiario) puede construir sobre el terreno ajeno y dejarlo perpetuado o por mucho
tiempo a cambio de pagar al propietario un canon anual llamado SOLARIUM.

En la poca clsica hubiera sido poco ms que una aplicacin ms del contrato de arrendamiento.

El enfiteuta y el superficiario no son arrendatarios sino que tienen un derecho real bajo el control del
Pretor erga omnes.

15.10.- LAS GARANTAS REALES:

Los romanos tenan desconfianza en general al frente de las obligaciones para satisfacer a los
acreedores => de ah se crearon otros derechos reales para la garanta de los acreedores:

En la hiptesis de incumplimiento, los acreedores son autorizados a tomar posesin erga omnes de los
bienes expresamente vinculados a esa garanta. Esos bienes pueden ser del deudor o de un tercero.

La institucin ms antigua fue la FIDUCIA CUM CREDITORE, que consista en la transmisin

del Dominus (propiedad) de una res mancipi del deudor al acreedor por el fiduciante al fiduciario,
acompaado de un pacto (PACTUM FIDUCIAE) por el cual el fiduciario se obligaba a restituir la
cosa al fiduciante una vez la accin hubiese sido cumplida. Una particularidad => el fiduciante puede
readquirir la propiedad de la cosa entregada en garanta por la simple posesin de un ao siempre que
no haya oposicin del fiduciario (USERECEPTIO).

Para evitar que el acreedor incumpla la promesa de devolver la cosa entregada en garanta se da una
ACTIO FIDUCIAE, la cual es in personam (no Real) y su condena es de carcter infamante.

La transmisin de la propiedad (Dominium) era una medio excesivo para entregar como garanta
por lo que se desarrollan dos instituciones pretorias que aseguran al acreedor la posesin (y no la
propiedad) de los bienes adquiridos en garanta: La prenda PIGNUS y la HYPOTECA.

PIGNUS: prioritariamente para cosas muebles concedidas del deudor al acreedor desde el primer
momento por una DATIO PIGNORIS.

HYPOTECA: tena por objeto preferentemente los inmuebles, cuya posesin la tena el deudor hasta
el incumplimiento de la obligacin, es decir, lo tena el deudor pero si incumpla la obligacin pasaba
al acreedor.

En caso de incumplimiento, el acreedor pignoraticio e hipotecario, tiene el derecho erga omnes a

tomar posesin de la cosa para vendrsela a un tercero, para hacer uso del derecho de vender la cosa
(IUS DISTRAHENDI) para cobrarse la deuda, y si al venderlo sobra algo, se lo tiene que dar al
deudor y ese importe se llama SUPERFLUM HYPEROCHA.

15.11.- LA POSSESSIO:
Es la disponibilidad material de una cosa con la intencin de tener ese objeto como propio, es decir,
su propiedad (ANIMUS POSSIDENDI).

Es social y econmicamente preferible => el que tiene la disposicin material de la cosa (la possessio)
y no tiene derecho sobre la cosa, a el que tiene derecho sobre la cosa y no tiene su disposicin
material.

El que tiene el derecho sobre la cosa debe prevalecer por el otro (Auctoritas), pero si est ausente
y tarda demasiado en defenderle, la paz social exige que el poseedor sea protegido frente a
cualquier situacin. Esta es la razn de adquirir el dominio por usucapin (POSSESSIO AD
USUCAPIONEM) => si se prolonga el tiempo suficiente, el poseedor llegar a adquirir la propiedad
de la cosa.

La tutela posesoria pura y simple era asegurada por el Pretor a algunos poseedores a travs del
nombramiento de algunos interdictos (INTERDICTA POSSESSORIA).

A raz de esto, los juristas hacen dos clasificaciones de la posesin:

POSSESSIO AD INTERDICTA

POSSESSIO NATULARIS o DETENTIO: al faltar el ANIMUS POSSIDENDI el Pretor no concede

los interdictos, no est tutelada por los interdictos.

Los interdictos que protegen la posesin son cuatro:

Dos de ellas servan para conservar la posesin para el poseedor actual de la cosa o para aquel
que a simple vista merece retener la posesin. Estos dos son los interdictos de retener la posesin
(INTERDICTA RETINENDAE POSSESSIONIS) y en concreto eran:

INTERDICTUM UTI POSSIDETIS: para la posesin de cosas inmuebles

INTERDICTUM UTURBI: para la posesin de cosas muebles.

Las otras dos servan para recuperar la posesin (INTERDICTA RECUPERANDAE

POSSESSIONIS) y en concreto eran:

INTERDICTUM DE VI: de violencia

INTERDICTUM DE VI ARMATA: cuando la violencia implicaba el uso de armas.

Los interdictos protegan a los poseedores, pero A qu tipo de poseedores?:

POSSESSORES PRO SUO: todo aquel que se ha hecho con la posesin de una cosa sin sustrarsela
a quien tena el derecho sobre esa cosa y sin haberla recibido de l en mera detentacin, en definitiva,
la tutela interdicta beneficia a todo aquel que tiene ANIMUS POSSIDENDI.

POSSESSORES PRO ALIENO: poseedores de una cosa que reconocen que la cosa es de otro. Aqu
beneficia en primer lugar al precarista, es decir, a aquel que ha recibido una cosa en PRECARIO
(el precarista le tiene que devolver la cosa al propietario en el momento que ste la reclame). Estos
poseedores no tienen derecho a retenerla, son poseedores anmalos, es decir, no tienen animus
posidendi

Entre los posesores pro alieno tambin pueden hacer uso de los interdictos el VECTIGALISTA, el
EMPHITEUTA y el SUPERFICIARIO y tambin el acreedor PIGNORATICIO.
Tambin dispone de los interdictos el llamado SECUESTRATARIO que es un depositario que ha
recibido una cosa litigiosa (relativa a la propiedad) que va a ser objeto de un pleito, de tal forma que
tiene que devolver esa cosa, no a quien se la dio, sino a la persona que haya ganado el pleito.

TEMA 16: LAS OBLIGACIONES EN GENERAL

16.1.- EVOLUCIN HISTRICA:

En el perodo arcaico cuando el Ordenamiento jurdico romano se limitaba al IUS QUIRITIUM, el

fenmeno del crdito (relacin de carcter relativo entre P.F.) era todava muy escaso.

Los compromisos al orden de cumplimiento de una prestacin se basaban en la FIDES recproca de

las partes (confianza y lealtad entre las partes) o bien, si los compromisos se haban hecho por el ritual
de la SPONSIO, entonces quedaban fuera del mbito del IUS y quedaban en el mbito extrajurdico
del FAS.

Las pocas veces que era necesario recurrir al crdito, la nica manera de dar relevancia jurdica a
esa relacin de crdito, consista en convertir la relacin relativa en una relacin absoluta quiritaria
recurriendo a la FIDUCIA CUM CREDITORE (una garanta real) o bien, ms frecuentemente
recurriendo al NEXUM. En el caso del nexum, el deudor se entregaba a s mismo al acreedor
convirtindose as en objeto del mancipium del acreedor hasta el da en que un tercero pagaba por l y
lo rescataba o bien l mismo pagaba su deuda con el trabajo realizado para el acreedor.

OBLIGATUS, NEXUS, ADSTRICTUS (deudores), NEXI LIBERATIO (liberacin del nexu) y

SOLUTIO (el pago) => todos estos conceptos reflejan el origen del trmino obligacin en Roma.

La ley de las XII Tablas dio valor jurdico al contrato verbal de SPONSO y la Legis Actio per
Sacramenta in personam y de la peticin de juez.

A partir de esto se modifica: el deudor, a menos que se haya convenido un nexum entre las partes, ya
no queda sometido al mancipium del acreedor. Solo podr llegar a estar sometido al mancipum del
acreedor si no cumple la condena de pena.

En el sistema del IUS CIVILE VETUS, la obligacin del deudor ante el acreedor se consolida
como un VINCULUM IURIS (vnculo jurdico). Por otro lado las obligaciones se clasifican en
OBLIGATIONES CONTRACTAE (las que nacen de un acto lcito) y OBLIGATIONES EX
DELICTO (las que nacen de un acto ilcito).

El IUS CIVILES NOVUM ampla las categoras de las obligaciones CONTRACTAE con
obligaciones EX CONTRACTUS nacidas de ciertos negocios bilaterales llamados CONTRACTUS.
El Derecho Honorario y la jurisprudencia preclsica introducen algunas especificaciones en
las obligaciones y, al fin, la jurisprudencia clsica del S. II d.C. generaliz la concepcin de
CONTRACTUS como negocio jurdico bilateral o plurilateral de carcter civil u honorario del que
nacen obligaciones.

Con esto se alcanza una visin de la obligacin de carcter relativo que sigue vigente en los
ordenamientos jurdicos actuales.

16.2.- OBLIGATIONES CIVILES Y OTROS TIPOS DE OBLIGACIONES:

El reconocimiento jurdico de las relaciones relativas se redujo a los que tenan contenido econmico
y que se producan en dos o ms sujetos jurdicos.

Fuera del circulo de las obligaciones civiles quedaron las relaciones de carcter social y moral o bien
que teniendo contenido econmico no se realizaba entre Patres (sujetos jurdicos). Estas obligaciones
podan ser importantes en el plano de la costumbre, de la religin pero jurdicamente eran nulas por lo
que no daban paso a una ACTIO IN PERSONAM.

La evolucin social tuvo influencia sobre el tratamiento de esas relaciones no jurdicas: algunas, al
cabo del tiempo acabaron teniendo tutela jurdica EXTRA ORDINEM. Por ejemplo, esto pas con la
POLLICITATIO y FIDEICOMUSSUM.

Otras relaciones no jurdicas dieron lugar o expectativa jurdica al menos, como sucedi con las
OBLIGATIONES asumidas por el FILIUS FAMILIAS para el tiempo y momento de la muerte del
Pater.

Si el deudor cumple la obligacin, lo que indica es que lo hace vlidamente, por lo que el acreedor no
puede pedir que lo restituya.

OBLIGATIONES NATURALES: consistan en deudas del sujeto jurdico (Pater Familias) hacia sus
hijos o hacia sus esclavos ya fuera en relacin o al margen del PECULIO que tenan.

Los juristas romanos queran resaltar dos aspectos de estas OBLIGATIONES NATURALES:

Que el acreedor no dispone de ningn medio jurdico para obligar al deudor.

Si el deudor cumple obligatoriamente lo debido lo hace con toda validez y no puede reclamar la
restitucin (SOLUTI RETENTIO).

16.3.- OBLIGACIONES PARCIARIAS, CUMULATIVAS Y SOLIDARIAS:

En materia de obligacin poda haber varios acreedores y varios deudores => el derecho romano
privado era desfavorable a esto. De ah que se estableciese la regla, que salvo voluntad distinta de las
partes, que la obligacin fuese considerada Obligacin Parciaria, de modo que se repartan en tantas
obligaciones como fuesen los sujetos activos o pasivos.

Esto tuvo tres excepciones:

Cuando la prestacin era indivisible por su propia naturaleza o por indicacin de las partes.

Cuando la prestacin tuviera que ser realizada enteramente por cada deudor frente al acreedor nico.
Esto sera una Obligacin Cumulativa. Por ejemplo: en obligaciones de acto ilcito (si un ciudadano es
agredido por varios y no se puede decir quien le ha hecho cada dao pues todos cumpliran lo mismo)

Cuando la prestacin por voluntad de las partes puede ser realizada por uno cualquiera de los
deudores a uno cualquiera de los acreedores. Estas seran las Obligaciones Solidarias.
Fueron numerosas las dificultades y discusiones en torno a las obligaciones solidarias, en concreto,
en orden a la seccin de la cantidad que deban reembolsar al codeudor que haba pagado por todos,
o por la cantidad que el coacreedor reciba la cantidad total y le transmita su parte a los otros
acreedores. Esto es el problema de la accin del regreso.

16.4.- EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES:

Modos de extincin de las obligaciones:

Cualquiera que fuese su fuente, la obligacin: nace para ser cumplida o satisfecha, por lo tanto, el
deudor tiene el deber de hacer lo necesario para liberarse de su obligacin realizando correctamente la
prestacin. Esta liberacin se poda verificar:

Mediante SOLUTIO, es decir, la ejecucin puntual y exacta de la prestacin, esta ejecucin

puede consistir en un: DARE (transmisin de una cosa al acreedor o a la Ius in Re aliena), un
FACERE (la realizacin de algo positivo ventajoso para el acreedor: la entrega de la posesin o
detentacin de la cosa) o un NON FACERE (abstenerse de hacer algo).

La liberacin del deudor mediante SATIS FACTIO, o sea, satisfaciendo el acreedor de un modo
distinto a la prestacin de vida. Hacer algo de lo cual el acreedor se d por satisfecho.

La liberacin del deudor se puede dar por el perdn de la deuda, el acreedor hace remisin de la deuda
al deudor.

Una obligacin tambin puede ser satisfecha por alguien distinto al deudor a no ser que ste se oponga
o la presencia y acto del deudor sea insustituible.

16.5.- EXTINCIN IPSO IURE Y OPE EXCEPTIONIS:

Modos de extincin de las Obligationes:

IPSO IURE: son aquellos que extinguen sin ms la relacin de obligacin, de modo que sta
desaparece y queda privada de efectos jurdicos.

OPE EXCEPTIONES: no se extingue directamente la obligacin sino que otorgan al deudor la

posibilidad de oponer una EXCEPTIO contra el acreedor. La Exceptio debe ser introducida en la
forma por el Pretor por peticin del deudor.

Causas de extincin Ipso Iure:

SOLUTIO PER AES ET LIBRAM, la liberacin por el bronce y la balanza: en presencia de cinco
testigos y del Libripens debiendo el deudor pronunciar unas palabras solemnes. Con estas palabras
solemnes el deudor poda librarse casi de todas las prestaciones independientemente de que el deudor
hubiese cumplido la prestacin.

ACCEPTILATIO: que serva para extinguir las obligaciones verbales (OBLIGATIONES VERBIS
CONTRACTAE). Consista en que el deudor pregunta solemnemente "aquello que te di lo das por
recibido?" y el acreedor contesta "si, lo doy por recibido".

EXPENSILATIO: para las acciones no verbales o literales, escrito en que la estipulacin se da por
extinguida.

EL CONTRARIUS CONSENSUS: acuerdo contrario del cual naci la obligacin.

La NOVATIO: transfusin mediante estipulatio o contrato liberal de la obligacin precedente a una

nueva con la misma cantidad econmica.
CASUS FORTUITUS: la imposibilidad sobrevenida de la prestacin debida a fuerza mayor o caso
fortuito.

La LITIS CONTESTATIO: en el procedimiento formulario es otro caso de extincin porque se

convierte la obligacin entre las partes por otro tipo de obligacin de someterse a la sentencia del
juez.

Modos de extincin de OPE EXCEPTIONES:

PACTUM DE NON PETENDO: por el pacto de no pedir

Por hiptesis de compensacin, COMPENSATIO, de crditos recprocos entre ambas partes.

16.6.- FUENTES DE LAS OBLIGACIONES:

Justiniano hace una divisin de las fuentes de las obligaciones en cuatro categoras:

OBLIGATIONES EX CONTRACTU: nacidos de un negocio bilateral o plurilateral.

OBLIGATIONES QUASI EX CONTRACTU: como de contrato: incluyen las nacidas en negocio

unilateral y de cualquier otra cosa lcita.

OBLIGATIONES EX DELICTO nacidas de delito: se incluyen aquellas obligaciones de acto lcito

ya tipificadas por el IUS CIVILE VETUS.

OBLIGATIONES QUASI EX DELICTO como de delito: nacen de una serie heterognea de actos
ilcitos no justificada por el IUS CIVILE sino por el Pretor.

Esta clasificacin es insatisfactoria en dos de sus trminos (O. quasi ex contractu y O. quasi ex
delicto) que no dejan de ser dos cajones desastre sin estructuracin.

La clasificacin de Gayo distingue las obligaciones en:

EX CONTRACTU: nacidos de un negocio bilateral o plurilateral.

EX DELICTO: de acto lcito ya tipificadas por el IUS CIVILE VETUS.

VARIAE CAUSARUM FUGURIS: incluye todas las otras causas de obligaciones que no se
encuentran en las ex contractu y las ex delicto.

TEMA 17: LAS DIFERENTES OBLIGACIONES

17.1.- LAS OBLIGATIONES VERBIS CONTRACTAE:

Son las nacidas de la pronunciacin de determinados VERBA CERTA (frases solemnes) por una o
ambas partes. El cumplimiento de la forma verbal se crea originalmente junto con el carcter ritual
que era suficiente para que el negocio fuera vlido.

En poca clsica y preclsica se necesita tambin que el negocio tenga una causa lcita y ambas partes
lo hayan celebrado de forma voluntaria.

Se incluyen en las obligationes verbis contractae figuras de carcter antiguo y sacral:

PROMISSIO IURATA LIBERTI: una promesa en la cual el liberto se obligaba a realizar

determinados servicios a su patronus que confirmaba el acuerdo por el que tras ellos fue manumitido.

DOTIS PROMISSIO: promesa oral de constituir la dote a favor del marido.

SPONSIO o STIPULATIO: en vigor durante toda la etapa clsica. Era el principal contrato verbal
romano, consista en un requerimiento formal a obligarse a algo dirigido por el estipulante (futuro
acreedor) al promitente (futuro deudor) de forma inmediata y contestaba inmediatamente tambin

Por ejemplo: CENTUM DARI SPONDES => SPONDEO.

ALIQUID FIERI SPONDES => SPONDEO.

En origen la obligatio surga solo si para esa pregunta y respuesta se usaba el verbo SPONDED, pero
despus se fueron admitiendo otras formas verbales como POMITTIS => PROMITTO

FIDEIUBES => FIDEIUBEO

De esto nace una nueva clase de SPONSIO del Ius Gentium, que se poda celebrar entre peregrinos,
la STIPULATIO IURIS GENTIUM.

Mediante la forma verbal o mediante la indicacin de la causa en esa forma verbal, la

ESTIPULACIN poda ser adaptada a distintas obligaciones como: crear una obligacin de DARE
o FACERE, de prometer la dote, de la obligacin de dar o pagar una suma de dinero o determinada
cantidad de cosas tangibles o de garantizar el cumplimiento de la obligacin de un tercero (se poda
constituir una fianza).

Contra el promitente que no cumpla su obligacin el estipulante puede aplicar la obligacin nacida del
contrato, o sea, la ACTIO EX STIPULATIO CERTI (para cosas determinadas) o la ACTIO EX
STIPULATIO INCERTI (la frmula de la accin invitaba al juez a condenar al demandado a
QUIDQUID DARE FACERE OPORTET (lo que crea conveniente).

La ESTIPULATIO es bilateral, nace de dos partes pero surge una sola obligacin, solo obliga a una
parte. Si un ciudadano promete algo si son las elecciones (PUBLICITATIO) es unilateral, por parte
solo de l, por tanto no es contrato, como el testamento.

Contrato: negocio jurdico bilateral, para su establecimiento es necesario el acuerdo de dos o ms

partes y pueden surgir varias obligaciones.

17.2.- OBLIGATIONES LITTERIS CONTRACTAE:

Son obligaciones nacidas nicamente a travs de la escritura de anotaciones hechas por las partes.

En poca preclsica y clsica se conoce, aunque no est muy extendido su uso, la EXPENSILATIO
o NOMEN TRANSCRIPTICIUM, consistente en una anotacin del nombre del deudor y de la
suma de dinero que debe que el acreedor hace en la columna de salidas de su libro de contabilidad
(CODEX ACCEPTI ET EXPENSI). La obligacin nace por la simple anotacin escrita aunque
no haya habido entrega efectiva del dinero. Esta figura desaparece en la poca clsica por la poca
confianza que ofreca.

En poca clsica y postclsica por influencia helenstica se difunde el uso de los CHIROGRAPHA
y SYNGRAPHA, documentos con funcin no solo probatoria sino tambin representativa del crdito
(son ttulos de crdito).

En la poca postclsica se produce la decadencia de la STIPULATIO marcada por el abandono

de la forma oral. En los pueblos de oriente no estn acostumbrados a la forma oral y lo escriben,
si se sustituye el arma oral por un documento, la Clausula Estipulatoria que dice que hubo forma
oral (aunque no la hubiese) y tiene vigencia salvo que alguien pruebe lo contrario. Si no hay prueba
contraria (como que el que hizo la estipulacin estaba ausente en ese momento) el documento es
vlido y la causa de la que nace la obligacin en este documento es pura escritura.
17.3.- OBLIGATIONES RE CONTRACTAE:

Son aquellas obligaciones nacidas de una DATIO REI (entrega de la cosa) que puede consistir en la
transmisin de la propiedad, la posesin o la mera detentacin de la cosa. El deudor se compromete a
restituir la cosa o una cosa equivalente al valor.

Los que constituye esto es la MACIPATIO FIDUCIAE CAUSA y el MUTUUM, en ambos se

transmiten la propiedad:

PACTUM FIDUCIAE: pacto para que se le devuelva la cosa. PACTUM CUM AMICO: para
constituir un depsito de la cosa. A finales de la poca clsica el Pretor concede al fiduciario una
ACTIO FIDUCIAE para el caso de que el fiduciario no haya obrado de buena f, es decir, en caso
que no restituya la cosa.

El MUTUUM: era la transmisin por el mutuante al mutuario de la propiedad de una suma de dinero
o de una cantidad de otras cosas fungibles con la obligacin a cargo del mutuario de devolver al
mutuante otro tanto del mismo tipo (TANTUM EI USDEM GENERIS) ya que no puede ser lo
mismo porque ya lo habr consumido.

Para la defensa de y reclamacin de su derecho a la restitucin el mutuante tena la ACTIO

CERTAE CREDITAE PECUNIAE si el prstamo haba sido de dinero. Y la CONDICTIO
CERTAE REI si el prstamo haba sido de cualquier otra cosa fungible.

Las obligationes re contractae fueron tambin las nacidas de supuestos anmalos de la DATIO
REI y en particular fueron el COMMODATUM (comodato), el DEPOSITIO (depsito) y el
PIGNUS (la prenda).

COMMODATUM o prstamo de uso: consista en la entrega de la mera detentacin de una cosa no

consumible por el comodante al comodatario para que ste lo use por un cierto tiempo y despus se lo
restituya al comodante.

DEPOSITIO: era la entrega de la detentacin de una cosa mueble por el depositante al depositario,
con la finalidad de que ste guarde la cosa en virtud del depositante y que luego se lo restituya. Si el
depsito es utilizado ilcitamente por el depositario, el cual no puede hacer uso de ello, a esa situacin
se la llama FURTUM USUS.

PIGNUS: serva para lo mismo que la FIDUCIA CUM CREDITORE pero evitando la transmisin
de la propiedad de la cosa, es decir, la DATIO PIGNORIS consista en la transmisin de la posesin
de la cosa del deudor pignoraticio al acreedor pignoraticio como garanta. Si no se cumpla la
obligacin el acreedor poda vender la cosa dejada en garanta para cobrarse la deuda, este importe se
llama SUPERFLUUM y si el acreedor al vender la cosa gana ms de lo que le deba el deudor, ese
dinero sobrante se lo dar al deudor.

El depositante, el comodante y el pignorante eran defendidos por el Pretor a travs de las acciones IN
FACTUM.

En la poca clsica, al depositario, comodatario y pignoraticio, se los empieza a conceder una

accin contraria IN IUS CONCEPTAE para obtener el reembolso de su cargo y los posibles daos
producidos por la cosa.

17.4.- OBLIGATIONES EX CONTRACTU: (consensuales):

Las obligaciones ex contractu del IUS GENTIUM fueron llamadas tambin OBLIGATIONES
CONSENSU CONTRACTAE, ya que derivan del simple acuerdo de voluntad entre las partes
manifestado de cualquier forma.
Figuras de las Obligationes Ex Contractu:

EMPTIO-VENDITIO: no tena nada que ver con la mancipatio porque su fin no es transmitir la
propiedad, sino crear condiciones favorables de la sucesin de la cosa. De este contrato nacan las
siguientes obligaciones:

- La del VENDITOR que consista en procurar al EMPTOR la posesin de una cosa.

- El vendedor tena la obligacin de garantizar al comprador la pacfica posesin (Habere Licere)

hasta que el comprador pase a ser el propietario. (Esto es lo que se conoce como EVICCIN

- La obligacin del comprador de transmitir una suma de dinero (PREMIUM) al vendedor. (El dinero
es cosa fungible y al drselo al vendedor ste se convierte en el propietario del dinero).

En caso de que el comprador no sea ciudadano romano, nunca podr ser propietario civil de la cosa
pues un extranjero no puede llegar a ser propietario civil.

El vendedor, para exigir el pago de la cosa al comprador, dispone de la ACTIO VENDITI, la cual es
de buena fe.

El comprador, para exigir el cumplimiento de la obligacin del vendedor, puede disponer de la

ACTIO EMPTI y si se da la eviccin dispondr de la ACTIO EX STIPULATU.

La adquisicin de la propiedad sobre la cosa es independiente del contrato de compra venta y se rega
por los principios del IUS CIVILE (el comprador adquira la propiedad mediante el ius civile y no
mediante el contrato).

Desde el momento del perfeccionamiento del contrato, el comprador asume el riesgo del perecimiento
de la cosa por fuerza mayor o fortuita (PERICULUM EST EMPTORIS), es decir, aunque le
comprador no perciba la cosa por el perecimiento de la cosa seguir obligado a pagar el precio.

LOCATIO-CONDUCTIO o el arrendamiento: es un contrato consensual entre Locator y

Conductor del que nacen:

- La obligacin del Locator de poner a disposicin del Conductor durante un tiempo determinado una
cosa.

- La obligacin del Conductor de restituir al Locator esa misma cosa despus de haberlo utilizado en
su propio inters o en inters del Locator durante el tiempo acordado.

- La obligacin, para aquella de las dos partes que haya obtenido una utilidad del contrato, de pagar
una renta (MERCES) de dinero.

El Conductor para defender su derecho dispone de la ACTIO CONDUCTI y el Locator de la

ACTIO LOCATI, ambas de buena fe.

En la etapa clsica se diferencian tres tipos de locatio-conductio en un mismo cuerpo y en la poca de

Justiniano se distinguen tres tipos por separado, como tres cuerpos diferentes y esta clasificacin de
Justiniano es la siguiente:

LOCATIO-CONDUCTIO REI: el Locator se obliga a poner a disposicin del Conductor una cosa
mueble o inmueble que ste podr usar a cambio de pagar la MERCES. Si se trata de un fundo rstico
el Locator se llama COLONUS y si es para un lugar donde habitar se le llamar INQUILINUS.

LOCATIO-CONDUCTIO OPERIS o LOCATIO-CONDUCTIO REI AD OPUS

PERFICIENDUM (para efectuar sobre ellos una cosa): el Locator pone materiales que posee a
disposicin del Conductor para que los trabaje y los transforme en utilidad del Locator, el cual una
vez acabado se obliga a pagar una renta al Conductor.

LOCATIO-CONDUCTOR OPERARUM: el Locator, al que llaman los romanos

MERCENNARIUS, pone sus OPERAE (actividad laboral) a disposicin del Conductor el cual se
obliga a pagar la renta (MERCES).

El Locator es siempre el que pone algo a disposicin del Conductor, ya sea una cosa, su cosa o su
actividad laboral.

SOCIETAS: es un contrato consensual por el cual dos o ms personas, los socios (SOCII) se obligan
a poner en comn una cantidad de cosas o una cantidad de trabajo personal con la finalidad de
ocuparse a una actividad (SOCIETAS UNIUS NEGOTII) o a varias actividades.

El contrato de sociedad por regla general no da lugar a un caso de copropiedad (COMMUNIO) ni

tampoco nace de l un nuevo sujeto jurdico, es decir, no da nacimiento a una persona jurdica.

Cada socio para la defensa de los derechos de crdito dispone de la ACTIO PRO SOCIO, de
buena fe, que se trata de una actio in personam:

MANDATUM: es un contrato consensual entre un MANDATOR y un MANDATARIUS, por

el cual el mandatario se obliga a llevar a cabo a ttulo gratuito uno o varios actos encargados por el
mandante, que pueden ser:

M. MEA ET TUA GRATIA: en inters del mandatario y del mandante.

M. TUA ET ALIENA GRATIA: en inters del mandatario y de un tercero.

M. MEA GRATIA: en inters del mandante.

M. ALIENA GRATIA: en inters de un tercero.

Para la defensa para los derechos del mandante nace una accin in ius concepta: la ACTIO
MANDATI DIRECTA que es de buena fe y consiste en exigir al mandatario lo que tiene que hacer y
comunicarle el resultado de la gestin realizada.

El mandatario para la defensa de sus derechos dispone de la esta misma accin como accin contraria
(ACTIO MANDATI CONTRARIA) para reclamar al mandante el resarcimiento de los posibles
daos y gastos que le han llevado el hacer lo que el mandante le mand. Se trata de una accin
eventual, pues no siempre tiene gastos ni le produce un dao el cumplimiento de la obligacin.

En la sociedad: el socio puede ser extranjero, pero el extranjero no puede ser propietario civil y
en la poca clsica y preclsica a los socios no les interesa perder la propiedad de aquello que
ponen en obligacin. Hay una excepcin, la SOCIETATES PUBLICANORUM: en estos casos la
SOCIETAS da lugar a una persona jurdica que tiene su propio patrimonio al contrario que los otros
socios.

En el MANDATUM, el mandatario no recibe una compensacin econmica por realizar las

obligaciones (para remunerar estn las obligaciones locatio-conductio operis y no el mandatum).
El mandato se insertaba en una red compleja de relaciones y entre las partes se daban mandatos
recprocos (por eso no eran remuneradas).

17.5.- LOS NOVA NEGOTIA:

Respecto a las relaciones relativas obligatorias que no hemos visto, los juristas prefieren usar el
trmino de perfrasis: HONORARIA ACTIONE TENERI.
El trmino obligatio sirve para designar las obligaciones civiles. Mientras que las obligaciones
pretorias se refieren a ellos con HONORARIA ACTIONE TENERI. Esto se supera en la poca
postclsica.

A los negocios bilaterales o plurilaterales de los que nacen obligaciones en caso de incumplimiento se
les llama NOVA NEGOTIA.

Dentro de las NOVA NEGOTIA encontramos:

PACTA PRAETORIA: son acuerdos o pactos no formales tutelados por acciones pretorias
especficas. Entre estas estn:

PACTUM FIDUCIAE: convenio de fidelidad

CONSTITUTUM DEBITI: consiste en la promesa de pagar en una fecha determinada una deuda
propia o ajena. Promesa que: se formula y se fija una fecha (si es para un crdito propio) y si es para
la deuda de otro el fin del pacto es garantizar el pago.

RECEPTUM ARGENTARII: pacto por el cual un banquero asume una deuda de su cliente
frente a un tercero para hacer las cuentas pertinentes que correspondan en un momento posterior
(domiciliacin bancaria)

RECEPTUM NAUTARUM, CAUPONUM y STABULARIORUM: pacto mediante el cual los

navieros, hosteleros o dueos de establos asumen responsabilidad por la prdida o deterioro de las
cosas que les confieren los clientes.

RECEPTUM ARBITRI: pacto por el cual un particular designado como rbitro asume la obligacin
de resolver extrajudicialmente el pleito de los que le hayan nombrado, los cuales habrn firmado un
pacto previo (COMPROMISSUM) por el que han elegido al rbitro.

Un discurso a parte hay que dedicar al PACTUM DONATIONIS de la poca postclsica: se exige
forma escrita y su fin es realizar una liberalidad, la donacin. Para realizar una liberalidad (CAUSA
DONATIONIS) en la poca clsica se poda hacer a travs de cualquier tipo de negocio tanto de
carcter real, como obligatorio y en ltima estancia tal negocio poda ser la remisin de algo.

Para que se verificase una donacin haca falta que se cumpliesen los siguientes requisitos: que se
diese entre INTER VIVOS, ya que si era MORTIS CAUSA estaramos hablando de LEGATUM.
La finalidad especfica era el empobrecimiento del donante y el enriquecimiento del donatario. El
donatario tena que aceptarlo. Era necesaria una estipulacin para la DONATIO.

En la donacin: la prohibicin, de la LEX CINCIA DE DONIS ET NUMERIBUS, de las

donaciones desmesuradas, es decir, aquellas que superaran un valor fijado (del que no tenemos
conocimiento exacto) por esta ley. Las que superaban ese lmite eran prohibidas pero vlidas pues esta
ley era una de esas LEGES IMPERFECTAE (prohben cierto negocio pero no castigan la pena ni
declaran su nulidad).

El Pretor en los casos de obligaciones donatorias an no cumplidas daba al donante una excepcin
para paralizar la donacin y para ser absuelto en el pleito. Si el juez absuelve al donante, en el plano
de derecho honorario, queda libre de pagar.

Desde tiempos muy antiguos eran invlidas las donaciones entre cnyuges (INTER VIRUM ET
UXOREM).

CONTRATOS INNOMINADOS: (convenciones SINE NOMINE) eran una serie abierta de

acuerdos atpicos moderados sobre los negocios que daban origen a las obligaciones reales. La
obligacin del deudor es consecuencia de una previa prestacin de un acreedor. Los contratos
innominados se pueden dar segn cuatro convenciones que son:

DO UT DES (doy para que des)

DO UT FACIAS (doy para que hagas)

FACIO UT DES (hago para que des)

FACIO UT FACIAS (hago para que hagas)

Para el derecho clsico la parte que da vida a un contrato dando una prestacin tiene derecho a la
restitucin de esa prestacin en caso de que la otra parte no rescinda su contraprestacin. Si esa
prestacin inicial del acreedor consisti en DARE, en los supuestos de do ut des y do ut facias,
el acreedor dispondr de la condictio CAUSA DATA NON SECUTA. Si esa prestacin fue por
FACERE al acreedor se le concede la ACTIO DE DOLO.

ACTIO PREESCRIPTIS VERBIS: se llama as en el derecho clsico la actio que dispone el Pretor
para que el demandante exija el cumplimiento de la obligacin al demandado.

17.6.- LOS QUASI CONTRACTU (cuasicontratos):

Son la causa no convencional de relaciones obligatorias, es decir, en el cuasicontrato no hay acuerdo

de voluntad entre las partes.

Dentro de los cuasicontratos encontramos las siguientes figuras:

LEGATUM PER DAMNATIONEN

LEGATUM SINEDI MODO

El efecto de ambos es convertir al heredero en deudor del legatario (aqu como no hay una
convencin de la voluntad entre las partes se dice que es un quasi contractu):

POLLICITIATIO y VOTUM: promesas unilaterales solemnes hechas por un ciudadano al pueblo a

los dioses(o sacerdotes)

SOLUTIO INDEBITI (pago indebido): la transmisin de la propiedad de una suma de dinero o

de otra cosa en pago de una obligacin que no existe (alguien que crea ser deudor paga su supuesta
deuda para cumplir su supuesta obligacin). El que recibe el pago (ACCIPENS) queda obligado a
restituir el INDEBITUM y el SOLVENS (el que hizo la solutio) tiene a su disposicin para defender
su derecho la CONDICTIO INDEBITI.

NEGOTORUM GESTIO: consista en la gestin de un asunto de un Dominus Negotii llevado a

cabo por el NEGOTORUM GESTOR en utilidad del Dominus por su propia iniciativa (como no ha
habido encargo y ha sido por voluntad propia lo consideramos tb cuasicontrato).

Si el trabajo del gestor ha sido satisfactorio para el Dominus, el Dominus queda obligado frente al
gestor a reembolsar los gatos y el dao que haya podido sufrir al hacer la gestin.

17.7.- OBLIGACIONES NACIDAS DE DELITO (nacidas de acto lcito):

Generalidades:

Surge una duda: cuando alguien comete un delito no se sabe si queda sometido a la pena que le
imponga la vctima o no. Esa es la duda.
Se trata de reducir la pena que impone la Ley del Talin (la de la venganza) a cambio de penas
pecuniarias y aplicando la Legis Actio Sacramenta in Rem.

En el sistema del IUS CIVILE VETUS tuvieron relevancia cuatro figuras de acto ilcito frente a la
vctima, que exigen responsabilidad a el que comete el delito puesto por la vctima y son:

INJURIA, HURTO, ROBO, DAO INJUSTO: para dar nombre a estos trminos se utiliza el
concepto de DELICTA y las obligaciones que surgen de ellos son obligaciones EX DELICTA. En
cambio, si ofenden a la comunidad en vez de a un particular, en vez de obligaciones ex delicta se
denominan CRIMINA.

Caractersticas de las EX DELICTA:

La NOXALIDAD: conforme a la cual los actos cometidos por un filius familias o un esclavo a
los que responde un Pater Familias o un Dominus actual. stos deben adelantarse a formular la
NOXAE DEDITIO que consiste en entregar al que ha cometido el delito a la vctima para as no ser
demandado, es decir, si entrega al culpable a la vctima se libra de la demanda.

La INDIVIDUALIDAD: las acciones nacidas de delito estn vinculadas a las partes y por lo tanto no
se pueden ejercitar contra los herederos (solo se puede demandar al culpable y no a sus herederos y
solo puede demandar la vctima y no sus herederos).

La CUMULATIVIDAD: si del delito son responsables dos o ms sujetos y la culpa es igual o no se

puede determinar el grado de culpa de cada sujeto, cada uno de ellos queda obligado a pagar la entera
prestacin.

La PENALIDAD: el responsable del delito debe sufrir una sancin aflictiva por su mala conducta
y puesto que el delito se considera una pena privada, el que comete el delito debe pagar a la vctima
una cantidad econmica correspondiente a los daos. Y en el caso de que el delito sea robo, el ladrn
deber restituir la cosa robada. Para esto la vctima dispone de la ACTIO REI PERSECUTORIA.

17.8.-LA INIURIA:

La ley de las XII Tablas distingua tres tipos de Iniuria:

MEMBRUM RUPTUM: consista en una lesin corporal al Pater Familias o a alguno de sus
sometidos de un miembro del cuerpo y era diferente al OS FRACTUM. En este caso no se prevea
una pena fija sino que se obligaba a un pacto entre las partes y si este pacto no se practicaba, se
aplicaba la Ley de Talin.

OS FRACTUM: fractura o herida al Pater Familias o a un sometido a ste. No se permite la ley

del Talin. Su pena consista 300 ases si se trataba de una persona libre o de 150 si se trataba de un
esclavo.

INIURIAE: ofensas de carcter moral que la ley castigaba con la pena de 25 ases.

En la evolucin posterior de los dos primeros (MEMBRUM RUPTUM y del OS FRACTUM),

tienden a ser atendidos dentro de las CRIMINA.

Los casos de membrum ruptum y os fractum cuya vctima es un esclavo se atienden dentro del "delito
de daos" y el resto en el delito de iniuria como una ofensa a la dignidad del sujeto. Su pena es de
carcter real.

La variedad de iniurias hizo que el Pretor introdujese una accin, la ACTIO INIURIARUM
AESTIMATORIA que es una accin penal, de carcter infamante y en los casos ms graves
era intransmisible a los herederos de la vctima, en los casos en que la accin era VINDICTAM
SPIRANS. En el rgimen de esta accin el juez fijaba el importe a pagar y en los casos ms graves de
iniuria el importe era fijado por el Pretor.

Ejemplos de injuria: manotazo, tortazo, seducir a una mujer casada (es decir, las injurias se refieren a
casos de daos morales y no fsicos).

17.9.- EL FURTUM Y LA RAPINA:

Estos dos delitos lesionan la estimacin social y el patrimonio y de ellos nacen una accin real y
una accin persecutoria:

FURTUM (hurto): fue regulado por las XII Tablas y despus por la jurisprudencia y el Pretor.
Furtum era toda accin de hacer uso ilcito de una cosa en contra de la voluntad del propietario o de
quien tuviese sobre ella algn derecho.

Dentro del Furtum:

FURTUM REI: La extraccin de una cosa mueble a su propietario o al que tuviese derecho sobre
ella.

FURTUM POSSESSIONIS: la extraccin de la posesin de la cosa, por ejemplo, al poseedor

pignoraticio.

FURTUM USUS: el uso ilegtimo de una cosa ajena de la cual se tiene legtimamente la posesin o
la tenencia.

En el derecho postclsico para hablarse de hurto es necesario que el ladrn tenga ANIMUS
FURANDI (intencin de poseer mal)-

En cuanto a acciones que nacen del hurto:

Acciones persecutorias: la REIVINDICATIO y la CONDICTIO FURTIVA (para recuperar lo

robado)

Acciones penales: ACTIO FURTI MANIFESTI (accin infamante y dirigida a obtener el

cudruplo del valor de la cosa robada si el ladrn ha sido sorprendido en flagrante delito).
ACTIO FURTI NEC MANIFESTI (dirigida a obtener el doble del valor de la cosa robada si el
ladrn no es sorprendido).

RAPINA (robo): delito introducido por el edicto pretorio sobre el modelo del Furtum en el S. I a.C.
Se trata de un hurto agravado por la violencia fsica sobre la vctima. A la vctima, a parte de las
acciones persecutorias se la concede una accin penal, la ACTIO VI BONORUM RAPTORUM =>
dirigida a obtener el cudruplo si se ejercita dentro del ao del delito y si es despus solo el doble.

17.10.- DAMNUM INIURIA DATUM (dao causado injustamente):

En el S. II a.C. la Lex Aquilia de Damno introduce esta nueva figura delictiva como dao causado al
patrimonio de un individuo. Su pena consista en una suma equivalente al dao injustamente causado.
En la Lex Aquilia solo se hace referencia a cuando el dao se haba causado del agente a la vctima
directamente, es decir, a los casos de DAMNUM CORPORI CORROE DATO (mediante contacto
fsico).

El responsable era castigado a pagar el valor ms alto alcanzado por la cosa en el ltimo ao y si era a
cosas inanimadas tena que pagar el valor adquirido por la cosa en el ltimo mes.
Los Pretores y la jurisprudencia clsica extendieron el campo de la Lex Aquilia con la aplicacin
de nuevas acciones, las acciones tiles: ACTIONES LEGE AQUILIA UTILES, para daos no
corporales y para otros supuestos anlogos.

En el Justinianeo, la condena con el dao se entenda con el sentido de pura reparacin, al igual que
en nuestros das, se trata del llamado DAMNUM AQUILIANUM o dao extracontractual.

17.11.- ILICITOS SANCIONADOS POR EL PRETOR (es decir, sancionados por el derecho
honorario):

Hay varios actos ilcitos sancionados por el derecho honorario y tiene ciertas caractersticas que
los hacen distintos a los que ya hemos visto:

EFFUSUM VEL DEIECTUM: consistente de la cada a la calle de lquidos que causen daos a los
viandantes. Para la represin de este acto ilcito se daba a quien primero lo denunciase una ACTIO
POPULARIS dirigida a obtener una pena por su solicitud al servicio de la comunidad.

POSITUM ET SUSPENSUM: consiste en tener una cosa apoyada o suspendida en el exterior de un

edificio que pudiese causar daos a los viandantes si se caa. Por este hecho ilcito se da una ACTIO
POPULARIS que puede hacer uso de ella el peatn que lo denunciase.

LITEM SUAM FACERE: aquel juez que de mala fe deja de emitir su sentencia o a sabiendas emite
una sentencia injusta.

DOLUS MALUS (dolo malo): dirigido a inducir a error a una persona para que haga un negocio
que sin tal error no hubiera realizado. De este hecho ilcito nace una accin penal por el doble de
los gastos, la ACTIO DOLI, accin de carcter infamante y subsidiario en cuanto a que la vctima
del dolo solo puede hacer uso de ella si no se le puede aplicar la ACTIO RESTITUTORIA ni la
exceptio de la Actio Doli.

VIS ANIMO ILLATA: la amenaza de un mal grave para proporcionar un estado de temor para que
una persona realice un negocio que en otras condiciones no hubiera hecho. Nace una accin penal por
el cudruplo, la ACTIO METUS, la cual tambin tiene un carcter subsidiario.

17.12.- LA RESPONSABILIDAD:

La jurisprudencia romana nunca sistematiz las responsabilidades en su conjunto.

El criterio del que partan: el deudor debe hacer todo lo que pueda para cumplir su obligacin.
Por lo tanto, si la cosa debida perece por fuerza mayor o caso fortuito antes de la entrega, ser
responsable el acreedor. El deudor ser responsable si se debe a un comportamiento negativo suyo,
PER DEBITOREM STARET QUOMINUS PRAESTET. La prestacin, al no realizarla, no era
justo tomarlo como la nica responsabilidad del deudor sino que tambin el deudor tena que haber
tenido consciencia o incluso haber tenido voluntad deliberada para ser el responsable.

En la poca clsica: Objetivamente (no se tenan en cuenta las posibles situaciones): para entregar
o restituir una cosa, los juristas llamaban a esa responsabilidad CUSTODIA y en la compraventa,
subjetivamente, la responsabilidad se llamaba DOLUS.

En el postclsico se alcanza un trmino medio entre custodia y dolus y se denomina CULPA,

entendida como negligencia de la obligacin.

La culpa se clasifica en:

Culpa LEVISSIMA (similar a la custodia)

Culpa LEVIS (leve)

Culpa LATA (grave, se asemeja al dolo)

La responsabilidad por incumplimiento nacer de la culpa LEVISSIMA, LEVIS o LATA.

Otras dos hiptesis de incumplimiento son:

MORA SOLVENDI o MORA DEBITORIS: es el mero retraso en el cumplimiento de la

obligacin del deudor que determina la responsabilidad de soportar el PERICULUM por prdida o
perecimiento de la cosa as como la obligacin de pagar los intereses por la demora, los USAREA
MORATORIAE. Si ocurre antes de la mora no es responsable. El deudor moroso que no ha
cumplido su obligacin tiene la posibilidad de cumplir esa obligacin, es decir, como dicen los
romanos, la obligacin es perpetua (PERPETUATIO OBLIGATIONIS).

Tambin hay una MORA CREDENDI (del acreedor): el acreedor puede morarse a la hora de recibir
la obligacin (por ejemplo, si el deudor le quiere devolver la cosa y el acreedor no se presenta. En este
caso la culpa es del acreedor). En este caso, como la demora es por parte del acreedor, el deudor solo
responder por DOLO.

FRAUS CREDITORUM: enajenacin dolosa de elementos patrimoniales por parte del deudor,
declarando insolvencia perjudicando con ello a los acreedores. En este caso el Pretor concede a los
acreedores del FRAUDATOR la MISSIO IN BONA, la posesin de los bienes del deudor y la
posibilidad de recuperar los bienes que eran del deudor y este haba dado a otros que los aceptaron
(sabiendo de la situacin del deudor) para que los acreedores no le quitaran sus posesiones. (se las
regalaba a otros para chinchar a los acreedores).

TEMA 18: LAS SUCESIONES

18.1.- LA IDEA DE SUCESIN:

Idea de sucesin: siempre que un nuevo sujeto subintra en la posicin de una de las partes de una
relacin jurdico privada. El que subintra sucede al segundo.

Se hace una distincin entre:

Sucesin universal: traspaso de todo el patrimonio en bloque de una persona a otra que comprende
adems de los crditos y las deudas, todos los bienes y derechos que lo componen. Un heredero sera
un sucesor universal, nunca podra ser sucesor particular.

Sucesin particular o singular: sucesin de cosas particulares (de ciertas cosas y no de todo el
patrimonio)

Tambin podemos hablar de:

Sucesin INTERVIVOS: cuando una persona ocupa el lugar y la titularidad de los derechos de
otra; segn las reglas del IUS CIVILE, esta sucesin entre vivos se produce cuando el paterfamilias
adquiere la potestad sobre una persona SUI IURIS y como consecuencia se transmiten en bloque sus
bienes al padre: esto sucede en la ADROGATIO y en la CONVENTIO IN MANUM. Sin embargo,
las deudas no se transmitan en virtud de la sucesin.

Sucesin MORTIS CAUSA: a la muerte de una persona el heredero entra en la misma posicin
que aquella tena y se sita en su lugar, considerndose que lo hace sin interrupcin alguna. La
consecuencia ms importante es que la sucesin se produce tanto sobre deudas como sobre crditos,
es decir, en el activo y en el pasivo patrimonial.
Hasta la poca postclsica el derecho romano no conoce la sucesin de ttulo particular.

En el derecho clsico solo se da una sucesin cuando un sujeto jurdico pierde su ttulo de sujeto
jurdico, es decir, por muerte o por CAPITIS DEMINUTIO, y otro viene a colocarse en su misma
posicin jurdica.

Durante todo el derecho clsico se habl de sucesin en el sentido de SUCESSIO IN LOCUM ET

IUS.

En el derecho postclsico se hace la distincin entre SUCESSIO IN SINGULAS RES (en cosas
particulaes) y SUCESSIO IN UNIVERSUM IUS (UNIVERSITAS IUS), ste ltimo es lo que
corresponde a la sucesin universal. => La herencia viene a considerarse como una sola cosa, como el
conjunto patrimonial (tanto cosas corporales como cosas incorporales, es decir, derechos).

El que adquiere una cosa por MANCIPATIO en el derecho clsico no podemos decir que sea sucesor
del adquiriente. En cambio, en la poca postclsica si sera considerado sucesor, como SUCESOR IN
SINGULAS RES.

La SUCESSIO IN LOCUM ET IUS => el heredero es un sucesor en la potestas familiar. Le suple

en sus poderes, se coloca en su lugar. Al heredero arcaico, el testador le poda dejar solo el ttulo de
heredero sin ninguna cosa patrimonial (le dejaba el simple hecho de ser heredero).

18.2.- EVOLUCION GENERAL DEL DERECHO DE SUCESIONES; DELACION Y

ACEPTACIN; SUCESORIOS; PLURALIDAD DE HEREDEROS:

En el sistema del IUS CIVILE VETUS la sucesin universal de una persona difunta recibe el nombre
de HEREDITAS.

HEREDITAS sirve para designar el patrimonio hereditario que pasa de un sucesor a otro. Al lado de
la hereditas se practica la sucesin a ttulo particular por medio de los legados (LEGATA).

El derecho honorario completa y modifica el anticuado sistema de la hereditas que va quedando

anticuado dando lugar a un sistema sucesorio distinto, el sistema de la BONORUM POSSESSIO.

Finalmente el IUS NOVUM, sobretodo en la etapa postclsica reforma la hereditas y el legata

creando un sistema de sucesin universal MORTIS CAUSA.

Rasgo comn a los sistemas sucesorios: para que se produzca la sucesin no basta con la muerte del
antecesor sino que se precisa de una llamada hecha por el antecesor en su testamento, la VOCATIO
EX TESTAMENTO, o bien, proveniente a falta del testamento del propio ordenamiento jurdico,
la VOCATIO LEGITIMA o VOCATIO AB INTESTATO. Adems precisa un ofrecimiento del
patrimonio al futuro sucesor y ese llamamiento se conoce con el nombre de DELATIO.

LA DELACIN: supone el ofrecimiento o el llamamiento al heredero para que acepte la herencia.

La delacin se da automticamente, ipso iure, respecto de los hijos del antecesor y de los esclavos
instituidos en el testamento CUM LIBETATE, es decir, en los casos de los HEREDES SUI (hijos)
y de los HEREDES NECESARII (esclavos). Sin embargo, para todos los dems sucesores (los
HEREDES EXTRANEI o extraos y los HEREDES VOLUNTARII o voluntarios) se precisa
una ACEPTACION expresa o implcita de la herencia, o bien de la BONORUM POSSESSIO. Solo
pueden rechazar la herencia los HEREDE EXTRANEI y los HEREDE VOLUNTARII.

Por lo tanto, como conclusin podemos decir que para que se d una sucesin: primero muerte,
segundo vocacin y tercero delacin.

En el caso de la pluralidad de herederos surge entre ellos una situacin de COMMUNIO y para
disolver esta communio cada uno de esos coherederos puede ejercitar contra los dems una accin,
la ACTIO FAMILIAE ERCISCUNDAE, que se trata de una accin divisoria para dividir la
herencia. En poca arcaica no siempre era conveniente dividir la sucesin ya que se reduca la cifra
social y censitaria de la familia de cada coheredero (y podan caer econmicamente hablando por la
distribucin de la COMITIA CENTURIATA). Con el CONSORTIUM ERCTO NON CITO, los
herederos permanecan como coherederos manteniendo as su posicin intacta en la distribucin de la
comitia centuriata.

18.3.- SUCESIN TESTAMENTARIA: FORMAS Y CONTENIDO DEL TESTAMENTO:

El testamento es la causa principal de la sucesin MORTIS CAUSA.

En cuanto al testamento, al margen de los ms antiguos (TESTAMENTO CALATIS COMITIIS

y TESTAMENTO IN PROCINCTU), el ms propio del IUS CIVILE en la poca clsica y
preclsica fue el TESTAMENTO PER AES ET LIBRAM, que se trata de un acto derivado de una
originaria enajenacin mediante MANCIPATIO del total del patrimonio, el cual era adquirido por
un FAMILIAE EMPTOR con la funcin de distribuirlo entre las personas indicadas por el testador
(MANCIPATIO FAMILIAE: conjunto de relaciones jurdicas que eran objeto de sucesin).

Las disposiciones del testador eran orales pero se recogan en unas tablillas de cera firmadas por l,
por cinco testigos, por el libripens y por el familiae emptor.

Por su parte el Pretor urbano permiti tomar posesin del patrimonio del difunto (BONA
DEFUNCTI), en el caso de que su adquisicin con arreglo al Ius Civile no fuera posible por la falta
de algn requisito formal => BONORUM POSSESSIO SECUNDUM TABULAS (las tablillas
de cera que por ejemplo faltaba el sello del libripens). Para que sea posible esta possessio tiene que
haber unas tabulae y tienen que estar selladas por siete testigos => esto es lo que se conoce como
Testamento Pretorio.

Los dos testamentos, el civil y el pretorio se funden y dan origen al TESTAMENTUM

TRIPERTITUM en la poca de Justiniano.

El contenido del Testamento Civil

1.- institucin del heredero (HEREDIS INSTITUTIO), es la designacin solemne del sucesor
mediante esta frmula: TITIUS HERES ESTO.

2.- EXHEREDATIO (desheredar): la frmula para excluir a uno de los HEREDES SUI (hijos) es:
"SUI HEREDES AUT INSTITUENDI SUNT AUT EXHERENDANDI".

Cuando se nombran a varios herederos pueden ser instituidos en cuotas iguales o desiguales. El
reparto de la herencia es por cuotas. Por defecto la herencia se repartir en partes iguales.

La HEREDIS INSTITUTIO no puede hacer referencia a una cosa concreta y tampoco puede excluir
una cosa en concreto dado que es una sucesin en la universalidad del patrimonio.

El reparto de la herencia, como ya hemos dicho, se reparte por cuotas y otras clausulas que puede
tener el testamento son las sustituciones y hay tres tipos, de las cuales vamos a mencionar dos, ya que
la primera corresponde a la poca postclsica y no es importante.

Excluyendo esta primera, las dos ms importantes son:

SUBSTITUTIO PUPILARIS: el nombramiento de un heredero para el ERES SUS IMPUBER

en previsin de que muera sin haber alcanzado la pubertad y por lo tanto, sin poder haber hecho
testamento. Si el Eres Sus Impuber muere despus de los 14 aos sin tener el testamento hecho, la
substitutio no es eficaz.
SUBSTITUTIO VULGARIS: nombramiento de otros herederos por el propio testador para el caso
de los instituidos en primer lugar no lleguen a adquirir la herencia.

El testamento tambin puede contener la DATIO TUTORIS y puede contener tambin

MANUMISIONES DE ESCLAVOS y tambin LEGATA.

El testamento fue considerado revocable durante toda la vida del testador, pero para revocarlo haba
que otorgar nuevas clusulas en un nuevo testamento.

18.4.- LA SUCESIN AB INTESTATO Y EN CONTRA DEL TESTAMENTO

Cuando el testamento es invalido o falta un testamento tiene lugar la vocacin AB INTESTATO

llamada tambin vocacin legtima porque fue ampliamente regulada por las XII Tablas. Conforme a
las XII Tablas, cuando no haba HEREDES SUI le corresponda heredar al agnado prximo (agnatus
proximus); o la herencia reverta a los gentiles. Si el agnado prximo no aceptaba adquirir la herencia
este no reverta a los gentiles, sino que quedaba vacante IN LEGITIMIS HEREDITATIBUS
SUCCESIO NON EST. (Se lo quedaban las arcas del Estado).

En el derecho honorario, el pretor introdujo reformas en este sistema mediante la BONORUM

POSSESSIO y falta de testamento. Por lo que respecta la Bonorum Possessio ab intestato los
primeros llamados a la herencia seran los LIBERI, los LEGITIMI son los siguientes llamados a
heredar y si no hay LEGITIMI les corresponder a los COGNATI y si tampoco hay COGNATI
sern herederos los VIR ET UXOR, es decir, el cnyuge que queda vivo.

El pretor admite en la AB INTESTATO la SUCESSIO ORDINUM ET GRADUM, si el primer

llamado a la Bonorum Possessio no adquiere esta, la podr pedir el siguiente llamado del mismo
orden de parentesco y si no pasar al orden siguiente => no se produce la vacancia de la herencia.

Reformas posteriores llevarn a los sistemas de las Novelas de Justiniano segn cual sern llamados:
los ascendientes, los descendientes, los hermanos y hermanas del causante y los dems parientes del
mismo. 4 rdenes de sucesin ab intestato.

A lo largo de la poca clsica se fue configurando la sucesin necesaria o sucesin legtima en

contra del testamento (no a falta sino en contra) que comprenda dos tipos:

Sucesin necesaria formal: La bonorum possessio contra tabulas fue introducida por el Pretor
concediendo la posesin a los hijos (liberi o emacipati) en el caso de que no hayan sido dispuestos en
el testamento. A parte de esta hiptesis, el Pretor reconoce a los parientes ms cercanos el derecho de
revocar el testamento incluso si haban sido expresamente desheredados, alegando que ha faltado el
deber de piedad que cualquiera debe tener con sus parientes OFFICIUM PIETATIS.

Sucesin necesaria sustancial: Se trata de una concesin contra el testamento impugnada por la
QUERELA INOFFICIOSI TESTAMENTI. Si obtiene una sentencia favorable el testamento queda
nulo y entonces queda una sucesin ab intestato.

En las siguientes sucesiones se perfecciona este sistema hasta que en poca de Justiniano se considera
a los ascendientes y descendientes como sucesores necesarios al menos en una cuota hereditaria
determinada.

18.5.- LEGADOS Y FIDEICOMISOS:

Del contenido del testamento podan formar parte los legados.

Los legados son una disposicin testamentaria por la cual se dejaba a una persona determinada
(el legatario) y a cargo del heredero un determinado elemento de la herencia. El objeto de un
legado poda ser un derecho real (es un derecho de crdito, la remisin de una deuda, un legado de
liberacin); o tambin una cuota hereditaria.

El legatario no recibe la herencia sino un objeto determinado, no es un sucesor universal, es un mero

adquiriente => el legatario por lo tanto no responde de las deudas del testamentario.

Respecto a las modalidades de esta disposicin, el Ius Civile reconoci cuatro tipos:

LEGATUM PER VINDICATIONEM: el legado pervindicatorio DO LEGO (Doy y lego). Su

efecto es la atribucin directa de la propiedad de una cosa del testador al legatario o la constitucin de
otro derecho real absoluto sobre otra cosa => el legatario puede ejercitar sin ms la ACTIO IN REM
correspondiente contra quien tenga la propiedad de la cosa, pues es propietario desde el momento de
la muerte.

LEGATUM PER DAMNATIONEM: cuya forma era esta: ERES MEUS DARE DAMNAS
ESTO, que mi heredero quede obligado a dar => el efecto es la constitucin de una obligacin a cargo
del heredero, cuya cumplimentacin podr exigir el legatario con una actio in rem, la ACTIO EX
TESTAMENTO. (si son esclavos se tendr que hacer una MANCIPATIO).

LEGATUM SINEDI MODO: (a modo de permiso que era una variante del anterior), cuyo efecto
consistir en obligar al heredero a permitir que el legatario tome posesin de una cosa o si era deudor
que no pague la cosa.

LEGATUM PER PRAECEPTIONEM: supona la constitucin de un derecho real a favor de uno

de los coherederos, el cual poda tomar posesin de la cosa antes de la divisin de la herencia. El
legatario es entonces un coheredero.

En el siglo I a.C. un senadoconsulto, el Neroniano, estableci que si un LEGATUM PER

VINDICATIONEM era invlido poda valer al menos como LEGATUM PER DAMNATIONEM.
El heredero tendra entonces que transmitir la propiedad y antes de transmitirla tendr que adquirirla.

El legado no puede ser adquirido por el legatario de ningn modo antes de que el heredero adquiera la
herencia.

Ante esto los juristas clsicos distinguen dos momentos:

DIES CEDENS: es el momento en el cual muere el testador, en ese momento el legatario adquiere
una expectativa de adquirir el legado.

DIES VENIENS: el legatario acepta el legado y lo adquiere.

La prctica de los legados estaba muy extendida en Roma y se hizo comn designar todo a los
legatarios y el heredero heredaba solo las deudas. Para solucionar este problema entre los siglos II y
I a.C. se promulgaron distintas leyes y entre ellas: la LEY FALCIDIA que dispuso que al heredero
le tena que dar por lo menos una cuarta parte del activo hereditario y si los legados eran exagerados
deban ser reducidos

Hacia el final de la etapa preclsica se difundi el uso de dejar bienes MORTIS CAUSA mediante
FIDEICOMISO: ruego dirigido al heredero o al legatario, de transmitir todo o parte de lo recibido
a un fideicomisario (que estaba libre de requisitos formales y se poda disponer en el testamento
o de viva voz o CODICILLUM). Originalmente del fideicomiso no naca una obligacin. El
fideicomitente es el que efecta el ruego al fiduciario para que entregue eso al fideicomisario.

El emperador augusto cre una magistratura, praetor fideicomisiario para encargarse de la tutela
judicial de los fideicomisarios, crea una obligacin para el fiduciario
No haba ningn modo de defensa para el fideicomiso contra el fiduciario y as se mantuvo hasta el
PRETOR FIDEICOMMISSARIUS.

En la poca postclsica tienden a absorber los legados (los fideicomisos) hasta que Justiniano los
equipara en sus defectos pero no en su estructura.