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SNCHEZ TRUJILLO, Mara Guadalupe. Confusiones en metodologa jurdica.

Revista In Jure
Anhuac Mayab [online]. 2013, ao 2, nm. 3, ISSN 2007-6045. Pp. 204-214.

Confusiones en metodologa jurdica

Confusions in legal methodology

Mara Guadalupe SNCHEZ TRUJILLO

RESUMEN. El estudiante de doctorado en Derecho debe investigar porque tiene que


precisar el marco terico desde donde va a construir el conocimiento que pretende
establecer.
Los que inician estudios de doctorado en Derecho esperan encontrar algn tema para
investigar y convertirlo en su tesis doctoral. Los osados, piden a sus profesores temas
que ellos puedan desarrollar. Sin embargo, no existe slo una metodologa de la
investigacin jurdica. Y no puede haberla pues en cada marco terico se construye una;
esto es lo que ignora el que pretende disear investigacin jurdica. Por eso fracasa en la
construccin del proyecto de investigacin y resulta imposible que produzca el trabajo de
grado.
Palabras clave: Derecho, investigacin jurdica, metodologa jurdica, teora jurdica,
doctorado en derecho.

ABSTRACT. The PhD Law student should do research to specify the theoretical
framework for building knowledge aimed to prove his/her hypothesis.
Those who start PhD Law studies hope to find a topic to research and make it his/her
doctoral thesis. The most "daring" students ask their teachers research themes for further
development. And perhaps for this reason there is not a single legal research
methodology. And there cannot be one, because each theoretical framework develops its
own. Perhaps this is the reason why doctoral projects fail and result inadequate for the
production of significant research.
Keywords: Law, legal research, legal methodology, legal theory, Juris Doctorate.

Doctora en Derecho. Profesora investigadora, titular del Seminario de Investigacin Jurdica del Doctorado
en Derecho de la Universidad Anhuac Mayab, maria.sanchezt@anahuac.mx

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SNCHEZ TRUJILLO, Mara Guadalupe. Confusiones en metodologa jurdica. Revista In Jure
Anhuac Mayab [online]. 2013, ao 2, nm. 3, ISSN 2007-6045. Pp. 204-214.

I. Introduccin.
En este trabajo se busca aclarar las confusiones que se les presentan a los alumnos de
los programas de doctorado en derecho. Se sostiene que, dada la muy especial
naturaleza de esta rea de conocimiento, es difcil esperar construccin de conocimiento
jurdico "nuevo", por el desconocimiento de las diferencias entre lo que es investigacin
jurdica y lo que es metodologa de la investigacin jurdica, lo que los lleva al fracaso en
la elaboracin de la tesis de grado doctoral. Se desarrollan 5 puntos: 1.- Los paradigmas
cientficos y los paradigmas jurdicos 2.- Por qu una tesis de doctorado ha de ser
investigacin jurdica? 3.- Los paradigmas jurdicos ms conocidos. 4.- Qu metodologa
debe emplearse en la investigacin jurdica?
Las preguntas de investigacin sobre este trabajo se conjugan en una sola: por qu no
hay produccin nueva en el campo jurdico?

I. Los paradigmas cientficos y los paradigmas jurdicos.


No se trata de hacer un anlisis desde la filosofa de la ciencia, pero tanto la pedagoga,
como el derecho han desarrollado sus actualizaciones desde los "nuevos" paradigmas
cientficos. Esto es que, ciencias cuyo objeto de estudio es la ordenacin de la conducta
humana, constituida por un sinfn de fenmenos complejos y que raramente se repiten
exactamente igual, han buscado explicar sus contenidos a partir de los principios y reglas
de las ciencias exactas.
El trmino paradigma en la filosofa de la ciencia, se le debe a Thomas Kuhn, quien en
1962 public La estructura de las revoluciones cientficas. Ah defini al paradigma como
una slida red de compromisos-conceptuales, tericos, instrumentales y metafsicos. 1
Este conjunto de elementos
proporciona una serie de modelos de los cuales surgen tradiciones
especialmente coherentes de investigacin. De esta forma, el trmino
paradigma abarca una gama de factores del desarrollo cientfico que incluye o
supone, de alguna manera, leyes y teoras, modelos, normas y mtodos,
vagas intuiciones y creencias o prejuicios, metafsicos y explcitos o
implcitos. 2

1
Rojas, Vctor Manuel, Cuatro paradigmas de la epistemologa jurdica, Jurdica Anuario, Universidad
Iberoamericana, Mxico, 2006, p. 385.
2
dem

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En la filosofa del derecho, se establecen cuatro tipos de teoras que se emplean para
estudiar al derecho: las metafsicas-ontolgicas; las metafsicas-racionales; las empiristas
y las lingsticas. 3
De aqu se derivan una serie de paradigmas jurdicos (ms adelante, anotamos
algunos), los que difieren de otros paradigmas del rea de las ciencias sociales como
seran el sociolgico, antropolgico y psicolgico, cuyas teoras son descriptivas. 4
Las teoras metafsicas-ontolgicas del derecho, implican una explicacin ontolgica
tanto del derecho como de los conceptos jurdicos, es decir, todo conocimiento est
contenido en una naturaleza ntica exterior al hombre que es descubierta por la razn. 5
La realidad permanece en el entorno del ser humano y toca a l descubrirlo por medio de
la razn. A este grupo de tericos pertenecen Aristteles, Santo Toms de Aquino,
Francois Gny, Jean Dabin, Jacques Maritain, entre otros. 6
Las teoras metafsicas-racionales encuentran la sabidura en la razn. La Filosofa de
la Ilustracin, Emmanuel Kant, Hans Kelsen, Rudolf Stammler, John Rawls, 7
corresponden a este grupo.
Las teoras empiristas afirman que el conocimiento se encuentra en la experiencia.
David Hume es su mximo referente. Aqu tambin se enlistan Austin y Hart (teoras
normativas); Savigny y Karl Marx (teoras histricas); Rudolf von Ihering, Leon Duguit,
Philip Heck, Roscoe Pound, Carl Schmitt, Hermann Heller, Theodor Geiger y Niklas
Luhmann (teoras sociolgicas); John Dewey, Oliver Wedell Holmes, Jerome Frank
(realismo americano); Axel Hagestrm, Karl Olivecrona, Alf Ross (realismo escandinavo). 8

3
Ibdem, p. 387.
4
Bix, Brian, Teora del Derecho: Tipos y propsitos. Isonoma, nm. 25, Octubre 2006, pp. 58.
Sobre el trmino descriptivas, Bix seala que una teora es descriptiva cuando se propone describir cul es
el caso, antes que hacer juicios sobre el valor (moral o de otra ndole) de la situacin actual, u ofrecer
argumentos acerca de cmo las cosas deberan ser hechas. dem. As mismo, Bix seala que as se han
querido construir y denominar a las teoras del derecho, pero que tales teoras no son generalmente
meramente descriptivas, en el sentido en que en esos casos, los tericos estn haciendo algo ms que el
mero reporte de datos u observaciones. dem
5
Rojas, Vctor Manuel, Cuatro paradigmas de la epistemologa jurdica, Jurdica Anuario, Universidad
Iberoamericana, Mxico, 2006, p. 387.
6
dem.
7
dem.
8
Ibdem, p. 388.

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Las teoras lingsticas sostienen que los fenmenos sociales siempre se encuentran
lingsticamente mediados. 9 Dentro de estas teoras estn las Filosofas del Crculo de
Viena, la Hermenutica Jurdica y de la Accin Comunicativa y en particular Ronald
Dworkin y Robert Alexy. 10

II. Por qu una tesis de doctorado ha de ser investigacin jurdica?


Investigar significa indagar, buscar en diversas direcciones lo que queremos saber. As,
podemos escudriar en la historia, en la teora, en la prctica, en los hechos aquellos
datos, elementos o informacin que requerimos para poder adquirir un determinado
conocimiento.
La investigacin jurdica es
La actividad intelectual que pretende descubrir las soluciones jurdicas,
adecuadas para los problemas que plantea la vida social de nuestra poca,
cada vez ms dinmica y cambiante, lo que implica tambin la necesidad de
profundizar en el anlisis de dichos problemas, con el objeto de adecuar el
ordenamiento jurdico a dichas transformaciones sociales, an cuando
formalmente parezca anticuado. 11
En cuanto a la investigacin jurdica, hay que precisar que la investigacin jurdica
persigue identificar y caracterizar al objeto de conocimiento denominado derecho, y que
en general los conocimientos jurdicos generalizados y vlidos constituyen el destino de la
ciencia del derecho. 12
El estudiante de doctorado tiene que investigar porque tiene que fijar el marco terico
desde donde va a construir el conocimiento que pretende establecer, si es que busca
aportar elementos nuevos para el objeto de estudio elegido. Necesita entonces, un
conjunto de datos tericos: conceptos, elementos caractersticos, teoras, etc., que
articulados pueda aplicarlos al derecho para verlo a travs de ellos y obtener una nueva
perspectiva. Y la obtencin de esa informacin slo es posible a travs de la lectura.

9
dem.
10
dem.
11
Fix-Zamudio, Hctor, Metodologa, docencia e investigacin jurdica, Dcima Edicin, Editorial Porra,
Mxico, 2002, p. 416.
12
Lara Senz, Leoncio. Procesos de investigacin jurdica, UNAM, Mxico, 1991, p. 33.

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La investigacin jurdica tendra que ser, en una palabra, teora jurdica, si se hiciera
con una coherente, correspondiente y adecuada metodologa jurdica...es decir, desde el
paradigma jurdico razonadamente elegido.
Las teoras que pretenden describir o explicar la naturaleza del derecho parecen hacer
algo diferente del estndar de las teoras de las ciencias sociales. 13 Mientras que la
construccin de una explicacin en las ciencias duras es relativamente clara en su
metodologa, no es as en las ciencias sociales...y en el derecho parece ms confuso el
panorama.
Las explicaciones en la ciencia jurdica van cargadas de subjetividad; una subjetividad
racional, por lo que la metodologa jurdica debe ser particularmente edificada.
Por eso, el primer paso en la investigacin jurdica, es la determinacin del marco
terico desde el que se construir el anlisis del objeto de estudio. Y para ello, repito, se
requiere de una metodologa ex profeso para este paradigma ya jurdico. Ahora bien,
cuando se pregunta cul es la metodologa de la teora jurdica? sin haber hecho las
aclaraciones anteriores, es una pregunta con poco sentido.

III. Los paradigmas jurdicos ms conocidos.


En otro lugar 14 se ha hablado de los principales paradigmas jurdicos conocidos en el
transcurso de la historia moderna:
La literalidad de la ley (Escuela de la exgesis), la verificacin de la actividad
judicial (Escuela noruega), la conceptualizacin lgica del derecho, la
investigacin de intereses (von Ihering), la ciencia jurdica normativista (Kelsen
y la escuela positivista), investigacin sociolgica funcional (Parsons, Cohen y
Pound), la dogmtica Jurdica (Kantorowicz, Bobbio, Ross), la libre
investigacin del derecho (Blow, Oscar y E. Ehrlich), la jurisprudencia
cientfica (Francois Geny, Hauriou), la investigacin de valores (Hartmann,
Scheler y Lotze), la investigacin histrica (Joseph de Maistre), la
jurisprudencia anglosajona (Common Law), la jurisprudencia latina (de un

13
Bix, Brian, Algunas reflexiones sobre metodologa en teora del derecho, Doxa: Cuadernos de Filosofa del
Derecho, nm. 26, Espaa, 2003, p. 7.
14
Vase Contreras, Ramiro y Snchez, Mara Guadalupe, Teora jurdica crtica latinoamericana,
http://www.reseau-amerique-latine.fr/ceisal-bruxelles/ET-DH/ET-DH-1-CONTRERAS.pdf2007, Recuperada el
25 de octubre de 2013.

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pasaje de Ulpiano), la ciencia jurdica medieval (ius commune),el conocimiento


prudencial que se usa mucho actualmente.
La teora tridimensional es la ms conocida en Latinoamrica y tres son los
paradigmas que actualmente se ensean en los centros universitarios
latinoamericanos: el iusnaturalismo, el iuspositivismo y el iusformalismo.
Hay excelentes trabajos que desde la filosofa del derecho han abordado este tema.
Por ejemplo, en Mxico, Imer Flores: El porvenir de la ciencia jurdica. Reflexin sobre la
ciencia y el derecho (1998); la definicin del derecho (s/a); Ensueo, pesadilla y/o
realidad? Objetividad e (in)determinacin en la interpretacin del derecho (2005). En
Espaa, Andrs Ollero: derechos humanos y metodologa jurdica (1989); Positividad
jurdica e historicidad del derecho (s/a); "La eterna rutina del positivismo jurdico" (1996).
En muchos de los casos, estos documentos no son conocidos por las personas que
ingresan a un doctorado en derecho. Son contados (profesores y alumnos) los que
cuentan con el conocimiento de estos marcos tericos bsicos para responder a los
requerimientos de las actividades propias del estudiante de doctorado. Se cree que a los
estudios doctorales debe llegarse con el proyecto de investigacin, al menos en borrador.
La mayora de los participantes no tienen idea sobre qu investigar y lo ms grave, cmo
investigar.
Tratndose del doctorado, los que lo inician esperan encontrar algn tema para
investigar y convertirlo en su tesis doctoral. Los osados, piden a sus profesores temas
que ellos puedan desarrollar.
Esto constituye un grave problema para el investigador en ciernes. Los estudios
doctorales, deben ser el cauce formal a travs del cual los estudiantes de doctorado
organicen, repiensen, aclararen y sistematicen el conocimiento que ha cimentado en un
periodo de tiempo determinado.
En las sesiones doctorales, se espera que todos los alumnos intervengan en las
discusiones acadmicas a partir de un mnimo de reglas argumentativas: a) conocimiento
previo sobre el tema que se analiza, b) manejo de un lenguaje tcnico y compartido entre
los participantes, c) un acuerdo previo sobre el punto de partida y respecto del objetivo de
la discusin. 15

15
Perelman, Cham, Tratado de la Argumentacin. La nueva retrica, Traducc. Julia Sevilla, Edit. Gredos,
Madrid, 1989, p. 49 y ss.

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IV. Qu metodologa debe emplearse en la investigacin jurdica?


Mltiples definiciones se han dado sobre metodologa jurdica, siempre haciendo alusin a
que se refiere al estudio de los mtodos jurdicos. Es decir, nos estamos centrando en el
estudio de las diferentes corrientes del pensamiento jurdico, las que determinarn
posiciones doctrinarias, por ejemplo: el positivismo, el iusnaturalismo el marxismo, etc. 16
Es comn que empleemos como sinnimos los trminos metodologa jurdica y mtodo
jurdico, en el sentido de
un conjunto de procedimientos intelectuales, y eventualmente materiales,
ordenados de acuerdo con un plan racional sistema de reglas- prestablecido,
que en un campo de conocimientos dado se aplican como medio para
alcanzar cierto fin de conocimiento puro o de realizaciones prcticas
(interpretar o medir eficacia social del discurso jurdico); procedimientos que
en su ejercicio y resultados (praxis) logran acreditar intersubjetivamente su
efectividad en relacin con dicho fin, para los ojos de un determinado crculo
de conocedores (profesionales del derecho) que se guan por el saber
teortico-sistemtico-disponible (ciencia jurdica normal, al decir de Kunh). 17
En particular, sobre el mtodo jurdico se ha dicho que es
una opcin epistemolgica (perspectiva o pluralidad de teoras del
conocimiento jurdico) en donde estn presentes, entre otras opciones, lo
dado (estructura normativa-dogmtica para la cual los mtodos de
interpretacin jurdica son tiles y adecuados (sistemtico-integrativo-histrico-
sociolgico, incluso en este nivel) y lo dndose (funcin espacio-temporal de
una realidad jurdico-social que busca medir la eficacia del discurso jurdico
frente a los destinatarios) en cuyo contexto los mtodos sociolgicos y
tcnicas de campo aparecen como los consistentes y adecuados. 18
Es importante que a estas alturas quede claro que, la seleccin del mtodo jurdico no
depende del marco terico que se busque construir, sino habindose elegido un
paradigma cientfico determinado (no es lo mismo elegir el constructivismo que el
formalismo kelseniano), habr que convertirlo desde ah en jurdico.... y la generacin
de nuevos marcos tericos, resulta de la contraposicin de paradigmas jurdicos.

16
lvarez Undurraga, Gabriel, Metodologa de la investigacin jurdica, Universidad Central de Chile, 2002, p.
30.
17
Witker, Jorge, Tcnicas de investigacin juridical, McGraw-Hill UNAM, Mxico, 1996, p. 12.
18
Witker, Jorge, Op. Cit., p. 11.

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Como ya se mencion, el problema en los programas de doctorado en derecho es que


hay que hacer una investigacin y generalmente la primera pregunta que se hace es:
cul es la metodologa (mtodos) para la investigacin jurdica?
Por lo general, hacemos acopio de los mtodos que tenemos a la mano y ya con ellos
a la vista, el estudiante de doctorado no sabe para qu sirven y cmo emplearlos. En
pocas palabras, ignora que hay tantos mtodos como investigadores existen. 19
Metodologa en terica jurdica es otra cosa a lo que comnmente se dice que es.
Ciertamente, pueden realizarse estudios de sociologa jurdica, antropologa jurdica, etc.;
y para ellos se toman prestados los mtodos de las ciencias sociales. Pero la
metodologa en teora jurdica es diferente en cada nueva generacin de marcos tericos.
Rafael de Pina tiene un trabajo interesante denominado Introduccin a la Metodologa
del Derecho, que fue publicado en la dcada de 1950 y en l recoge una serie de
definiciones de metodologa jurdica y hace hincapi en la importancia de esta ciencia en
la formacin de los estudiosos del derecho. En ese trabajo, invoca lo dicho por Hernndez
Gil sobre la finalidad de la metodologa: No se inquiere el qu de los contenidos
concretos de la disciplina en cuestin, sino el cmo; es decir, que se inquiere el propio
proceso seguido en la obtencin y elaboracin de los conocimientos cientficos. 20, lo que
se traduce en una materialidad del derecho o de una visin pragmtica (que ya es un
paradigma jurdico construido.
Se subraya que la metodologa viene slo despus de haber elegido el paradigma
cientfico, convertirlo en jurdico y desde esta unin tendr sentido el "cmo"
metodolgico, si y slo si se clarifica una determinada forma de hacer las cosas; pero no
se olvide que hay muchos caminos para llegar a Roma... entonces tiene sentido las
preguntas qu es metodologa jurdica? y cul es la metodologa jurdica que debe
emplearse en la investigacin jurdica? s, pero es una respuesta para cada caso concreto
(es decir, haber elegido el constructivismo, haberlo convertido en constructivismo jurdico
y crearle el cmo me acerco a la construccin de razonamientos judiciales desde este
concreto constructivismo jurdico en el caso de los razonamientos judiciales, es lo que
permite que haya o pueda haber conocimiento nuevo. y esa es la razn de los programas
de doctorado en derecho.

19
Gonzlez Galvn, Jorge, La construccin del derecho. Mtodos y tcnicas de investigacin. 2. Edic., 1.
Reimp., IIJ-UNAM, Mxico, 2007, p. 18.
20
Pina de, Rafael, Introduccin a la Metodologa del Derecho, Boletn del Instituto de Derecho Comparado
de Mxico, Nmero 17 Mayo-Agosto, 1953, p. 27.

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La metodologa jurdica ser entonces el conjunto de pasos para indagar y conocer el


proceso que se ha seguido para la construccin de determinada teora. Es decir, clarificar
cmo se constituy el paradigma terico que se aplicar al objeto de investigacin jurdica
y que a partir de ah se instituir en paradigma jurdico. Mucho de lo que se omite
reportar, es la historia de los logros que han resuelto determinados problemas, con ese
paradigma. Por ejemplo, develar los movimientos metodolgicos que se encuentran en el
paradigma terico del procedimentalismo de Habermas y que aplicado al derecho, se
convierte en paradigma jurdico: el procedimentalismo jurdico. Otra muestra, se
encuentra en el trabajo de Enrique Cceres Constructivismo jurdico y metateora del
derecho. 21 Desde el constructivismo identifica un marco terico que confronta con el
constitutivismo jurdico y a partir de este ejercicio toma una postura frente a lo que en ese
marco terico se sostiene y sobre sus posibilidades de abonar a la teora jurdica y lo
enfatiza:
Acorde con mi concepcin sobre la funcin cognitiva de las teoras jurdicas,
las proposiciones que expongo a continuacin no han de interpretarse como
constantes y, por tanto, tampoco como reveladoras de alguna verdad
descubierta a lo largo del trabajo, sino como proposiciones constitutivo-
teorticas generadoras de un modelo terico de realidad hermenutica. 22
As, dependiendo del objeto de estudio y del propsito que se tenga en la
investigacin, es que se ir construyendo la metodologa del caso en particular. Si se
pretende abordar la naturaleza del derecho es fundamental tomar en cuenta
en qu medida estas cuestiones metodolgicas en las teoras analticas
difieren de las preocupaciones metodolgicas que enfrentan las teoras
crticas (acerca de cmo mejorar el derecho), o teoras sociolgicas o
histricas (relativas a las causas y efectos de las normas jurdicas). Con
cuestiones concernientes a, digamos, el comportamiento judicial, los aspectos
metodolgicos son los familiares dentro de las ciencias sociales 23
Algunas voces manifiestan preocupacin por la pluralidad metodolgica en el derecho,
pero volteamos a nuestro alrededor vemos que

21
Cceres, Enrique, Constructivismo jurdico y metateora del derecho, IIJ-UNAM, Mxico, 2007.
22
Ibdem, p. 205.
23
Bix, Brian, Algunas reflexiones sobre metodologa en teora del derecho, Doxa: Cuadernos de Filosofa del
Derecho, nm. 26, Espaa, 2003, p. 610.

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la ciencia del derecho busca un nuevo paradigma. Los enemigos de la ciencia


jurdica son el dogmatismo y su legalismo. Por esta razn, es indispensable
combatirlos, as como superar el dualismo y el reduccionismo, que a ningn
lado han conducido. Mediante el reconocimiento de una actitud crtica,
dialctica, e interdisciplinaria, sobre las bases de un pluralismo
metodolgico. 24

Conclusiones.
La pregunta cul es la metodologa de la investigacin jurdica? No tiene slo una
respuesta. No hay una sola metodologa de la investigacin. En cada marco terico se
construye una.
El estudioso del derecho debe encontrar paradigmas tericos y determinar qu se
puede aplicar al derecho, que pueda aportarle datos importantes para construir
conocimiento jurdico nuevo. De ah nace la innovacin jurdica.
Por ejemplo, vislumbrar que el perspectivismo es una concepcin terica no
necesariamente jurdica, que cuando se aplica al derecho se convierte en un
constructivismo jurdico. Si el doctorando comprende que su trabajo de investigacin
debe comenzar en los paradigmas tericos, para transitar a los paradigmas jurdicos,
entonces habr entendido lo que es metodologa jurdica.
Es igual de importante la contraposicin de marcos tericos. A las teoras jurdicas en
general hay que contraponerlas porque de ah se generan nuevos marcos tericos.
Contrastar marcos tericos es ir ms all que slo re-citar lo que otros ya dijeron.

Fuentes de informacin.
LVAREZ UNDURRAGA, Gabriel, (2002). Metodologa de la investigacin jurdica,
Universidad Central de Chile.
CCERES, Enrique. (2007). Constructivismo jurdico y metateora del derecho, IIJ-UNAM,
Mxico.
CONTRERAS, Ramiro, SNCHEZ, Guadalupe, (2007). Teora jurdica crtica
latinoamericana, http://www.reseau-amerique-latine.fr/ceisal-bruxelles/ET-DH/ET-
DH-1-CONTRERAS.pdf

24
Flores, Imer, B., El porvenir de la ciencia jurdica. Reflexin sobre la ciencia y el derecho, La ciencia del
derecho durante el siglo XX, IIJ-UNAM, Mxico, p. 1027.

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MASSINI CORREAS (comp.), El iusnaturalismo actual, Buenos Aires, Abeledo-
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Julia Sevilla, Edit. Gredos, Madrid.
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de Derecho Comparado de Mxico, Nmero 17 Mayo-Agosto, pp. 27-47.
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Anuario, Universidad Iberoamericana, Mxico, pp. 385-420.
WITKER, Jorge, (1996). Tcnicas de investigacin jurdica, McGraw-Hill UNAM,
Mxico.

Recepcin: 26 de octubre de 2013.


Aceptacin: 2 de diciembre de 2013.

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