Ebook PDF

Licenciado para Luiz Mrio Moutinho, E-mail: institutoluizmariomoutinho@gmail.
com
ESTUDO DE CASOS
INSTITUTO LUIZ MRIO MOUTINHO
PLANO DE SADE
ATENDIMENTO DE URGNCIA E EMERGNCIA E CARNCIA
Licenciado para Luiz Mrio Moutinho, E-mail: institutoluizmariomoutinho@gmail.com
O autor Juiz de Direito do Tribunal de Justia do Estado de Pernambuco desde

o ano de 1994 e, atualmente, o titular da 1 Vara Cvel da Capital. Exerceu
vrias funes no Poder Judicirio, dentre elas a de Coordenador dos Juizados
Especiais; Membro do Colgio Recursal; Juiz Eleitoral e Presidente da Comisso
de Concurso Pblico dos Servios Extrajudiciais.
Na sua vida acadmica, foi Professor e Coordenador da Escola Superior da
Magistratura do Estado de Pernambuco ESMAPE; Professor da Escola
Superior da Advocacia da Ordem dos Advogados do Brasil ESA/PE; Professor
Convidado do Curso de Especializao do Centro Universitrio de Joo Pessoa
UNIP e do Centro Universitrio Maurcio de Nassau - UNINASSAU.
Proferiu diversas palestras pela Associao dos Magistrados do Brasil AMB,
Associao dos Magistrados de Pernambuco AMEPE; Ordem dos Advogados
do Brasil OAB/PE; Instituto dos Advogados de Pernambuco IAP; Escola de
Magistratura Federal; Sindicato dos Advogados de Pernambuco; Comit
Executivo do Frum Nacional de Sade do CNJ e Associao de Defesa da
Cidadania e do Consumidor ADECON.
A partir dessa vasta experincia, o autor sentiu a necessidade de contribuir
para o aperfeioamento da atividade profissional dos operadores do direito e
escolheu como mtodo a anlise prtica e concreta de casos reais que
tramitaram pela sua unidade judiciria.
2
Sumrio
INTRODUO ..................................................................................................... 5
RESUMO DO CASO ............................................................................................. 5
PETIO INICIAL ................................................................................................. 5
DIPLOMA PROCESSUAL APLICVEL ................................................................ 5
TAMANHO DA PETIO INICIAL ..................................................................... 6
ESTRUTURAO DA PETIO ......................................................................... 6
NOME DA AO ............................................................................................. 6
PRELIMINAR E DEMAIS PRELIMINARES .......................................................... 6
DOS FATOS ..................................................................................................... 6
PEDIDO DE ANTECIpaO LIMINAR DA TUTELA OBRIGACIONAL SEM OITIVA
DA PARTE ....................................................................................................... 7
NO MRITO .................................................................................................... 7
DANO MORAL E MATERIAL ............................................................................ 8
PEDIDO ........................................................................................................... 9
CONTESTAO ................................................................................................... 9
INTIAMAO .................................................................................................. 9
OBRIGAO DE FAZER .................................................................................... 9
DANOS MORAIS E MATERIAIS ...................................................................... 10
PEDIDOS ....................................................................................................... 10
SENTENA ........................................................................................................ 11
ANEXOS ............................................................................................................ 16
ANEXO I ........................................................................................................ 16
PETIO INICIAL (ORIGINAL) .................................................................... 16
ANEXO II ................................................................................................... 31
CONTESTAO (ORIGINAL)....................................................................... 31
3
ANEXO III ...................................................................................................... 47
SUGESTO DE PETIO INICIAL ................................................................ 47

ANEXO IV ...................................................................................................... 53
SUEGESTO DE CONTESTAO ................................................................ 53
ANEXO V....................................................................................................... 53
LINKS ........................................................................................................ 53
4
INTRODUO
Ol! Obrigado por voc ter adquirido o programa Estudo de Casos produzido
pelo Instituto Luiz Mrio Moutinho.
O objetivo deste E-book permitir que voc acompanhe o programa e tire dele
o maior aproveitamento possvel.
Sugiro que, inicialmente, leia atentamente as peties inicial e contestatria
feitas pelos advogados das partes deste caso real e que se encontram no
anexo. Aps, assista aos vdeos e, ento, leia as sugestes de peties que
elaborei a fim de possa comparar com as suas peas.
Eu tenho certeza que seguindo essa metodologia voc ser muito mais
eficiente no aprendizado.
Vamos ao estudo do caso.
Bom trabalho e excelente aprendizado.
RESUMO DO CASO
Neste caso, a parte autora foi internada numa situao de urgncia em um
hospital credenciado pela operadora demandada, que pretende transferi-la
para um hospital da rede pblica sob a alegao de no cumprimento do prazo
de carncia.
Os pedidos da parte autora so para condenar a parte r a cobrir as despesas
da internao alm do pagamento das indenizaes para satisfazer e reparar os
danos morais e materiais.
PETIO INICIAL
DIPLOMA PROCESSUAL APLICVEL
Este processo foi distribudo e tramitou sob a gide do Cdigo de Processo Civil
institudo pela Lei 5.869, de 11 de janeiro de 1973 e, por isto, toda anlise ser
feita com base neste diploma legal e no na vigncia cdigo de rito civil. Assim,
5
os requisitos da petio inicial so aqueles enumerados no artigo 282 do

CPC/73, que corresponde ao artigo 319 do CPC de 2016.
TAMANHO DA PETIO INICIAL

A petio inicial extensa, com 23 (vinte e trs) laudas, numa linguagem
rebuscada, excessiva e inadequada transcrio jurisprudencial, contendo
qualidades negativas, que pode atrapalhar a compreenso do caso e o
resultado pretendido pelo advogado.
ESTRUTURAO DA PETIO
A pea est mal estruturada com uma sequncia dos fatos, fundamentos e
pedidos sem lgica como, por exemplo, o pedido de antecipao de tutela
antes da fundamentao jurdica da pretenso autoral.
NOME DA AO
O nome da ao no requisito da petio inicial e desnecessariamente o
advogado a denominou como ao de obrigao de fazer com pedido de
antecipao liminar da tutela obrigacional sem a oitiva da parte contrria
cumulada com pedido de reparao por danos morais e materiais. Na
verdade, o causdico bastava dizer: ao cominatria, com pedido antecipatrio
de tutela, cumulada com pedido indenizatrio.
PRELIMINAR E DEMAIS PRELIMINARES

Estes temas deveriam estar no final da pea inicial, na parte relativa aos
pedidos e no no comeo como o fez o subscritor da petio. No se trata
propriamente de um erro, porm comear a petio pelos fatos e os
fundamentos dos pedidos recomendvel, seguindo a ordem dos requisitos da
petio inicial prevista nos incisos do artigo 282 do CPC de 1973.
DOS FATOS
A redao adotada pelo subscritor da petio inicial poderia ter sido melhor,
sem idas e vindas. O advogado tem o dever de escrever uma petio que no
dificulte o julgamento de mrito (artigo 284 do CPC de 1973) e, portanto, que
adote uma redao clara, direta e sucinta. recomendvel narrar os fatos, na
medida do possvel, segundo a ordem cronolgica; descrever na petio apenas
6
o que juridicamente relevante e, proporcionar uma leitura agradvel, pois

isso vai favorecer a compreenso e o resultado que voc almeja.
PEDIDO DE ANTECIPAO LIMINAR DA TUTELA

OBRIGACIONAL SEM OITIVA DA PARTE
A antecipao da tutela deveria vir aps a exposio dos fundamentos,
localizados depois da narrativa dos fatos e no entre os mencionados ttulos,
com o fez o autor da petio.
Esta posio facilita a compreenso do magistrado sobre os acontecimentos e
os fundamentos do pedido, contribuindo positivamente para anlise do
requisito da prova inequvoca da verossimilhana das alegaes, previsto na
cabea do artigo 273 do CPC de 1973.
O advogado confundiu os conceitos jurdicos do requisito da prova inequvoca
da verossimilhana das alegaes com a fumaa do bom direito, o primeiro
tpico da antecipao de tutela e o ltimo do provimento liminar acautelatrio.
Prova inequvoca de verossimilhana a probabilidade da verdade dos fatos e
do direito alegado pela parte e fumaa do bom direito apenas uma aparncia
de direito, menos do que probabilidade.
O fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao consiste, no caso
em estudo, segundo a narrativa do advogado, na interrupo do atendimento
hospitalar, porm, o texto no ficou muito claro, o subscritor da pea no foi
expresso e nem especfico sobre os fundamentos do seu receio de leso.
O requisito da inexistncia de dano reverso da medida antecipatria tambm
no ficou bem redigido na petio. Verifica-se que a inteno do advogado era
dizer que a vida da sua cliente um bem jurdico irreversvel, se arrebatado
pela morte decorrente da interrupo da internao. J o valor pago pela
operadora com a internao determinada, atravs da liminar, pode ser
ressarcido pela usuria se a deciso final forno sentido contrrio ao do
provimento antecipatrio, porm, no o disse expressamente, o texto poderia
ter sido melhor redigido.
NO MRITO
No presente caso, houve uma inverso na citao das fontes do direito do
cliente do subscritor da petio. O advogado comea transcrevendo, na
7
ntegra, jurisprudncias, quando deveria comear pela lei, fonte primria dos
direitos. H, ainda, um excesso de jurisprudncias e uma inadequao, pois as
decises citadas no guardam relao com o caso posto em julgamento.
O advogado fundamentou a pretenso de seu cliente de continuar internado s
expensas da operadora nos incisos I e IV, do artigo 51 do CDC. Acontece que o
contrato regrado pela Lei 9.656/98, que fundamenta prioritariamente o
pedido autoral. O CDC tambm se aplica, porm, subsidiariamente, para
nortear e inspirar o intrprete na aplicao da Lei de Plano de Sade e no para
incidir diretamente na soluo do litgio.
O autor da petio, ainda, utilizou como fundamento do pedido o artigo 424 do
Cdigo Civil. Esse mais um deslize tcnico. A regra civil estabelece a nulidade
das clusulas que estipulem a renncia antecipada do aderente a direito
resultante da natureza do negcio. Se houve renncia, a resposta para esta
situao est no artigo 35-C da Lei de Plano de Sade que obriga a cobertura
nos casos de urgncia. Se a cobertura obrigatria, por fora de texto cogente
da Lei de Plano de Sade, a nulidade da renncia independe do contrato ser ou
no de adeso.
DANO MORAL E MATERIAL

O advogado pede reparao de dano moral e material, porm no dispensa
uma linha na parte relativa narrativa dos fatos. Essa omisso atrapalha o
magistrado na compreenso do caso em toda a sua extenso quando da leitura
dos acontecimentos e dos fundamentos.
O correto seria noticiar a ocorrncia dos danos decorrentes do ilcito contratual
da operadora no espao destinado narrativa dos fatos e logo depois colocar
os fundamentos do pedido indenizatrio feito no final da pea.
Na petio a estrutura da responsabilidade civil est muito mal redigida. O
advogado se limita a transcrever pedaos de temas doutrinrios sobre a
matria.
A fundamentao legal contraditria e inconcilivel, com a utilizao de
regras do Cdigo Civil e do Cdigo de Defesa do Consumidor, o que revela
pouco conhecimento do advogado sobre o tema da responsabilidade civil.
8
PEDIDO
O pedido tambm est muito mal redigido, com erros de redao, que revelam
que a pea, possivelmente, foi produzida a partir da cpia de pedaos de outras
peties.
CONTESTAO
O advogado da operadora demandada, diferentemente do patrono do usurio
autor, elaborou uma pea de melhor qualidade. Contudo, poderia ter sido um
pouco menor, mas o texto est dividido em pequenos pargrafos, colocados
numa cadeia lgica de raciocnio, o que facilita a leitura e compreenso do
litgio.
INTIAMAO
A parte r abriu sua petio contestatria com a indicao do profissional que
deveria ser intimado das decises. Pessoalmente, no gosto dessa prtica,
porm compreendo que a razo dela seja para chamar a ateno da secretaria
para intimar o advogado responsvel pelo caso e facilitar o escritrio na busca
das publicaes nos peridicos oficiais. Prefiro colocar no final, na parte do
pedido.
OBRIGAO DE FAZER
A defesa meritria quanto ao pedido de cobertura da despesa de internao do
usurio ficou limitada a alegao do no cumprimento do prazo de 180 dias
para o cumprimento de todas as carncias.
O texto de lei claro, o prazo de carncia para a incontroversa internao de
urgncia de 24 horas e no os 180 dias invocados pela operadora. Assim, foi
frgil o fundamento escolhido diante da evidncia e clareza do texto legal. A
operadora no trouxe nenhum argumento regulamentar, como, por exemplo, a
Resoluo CONSU 13, o que poderia ter sido feito.
9
DANOS MORAIS E MATERIAIS

Quanto ao pedido indenizatrio material, a defesa foi tecnicamente adequada,
pois tocou na questo central da falta de prova da leso e impossibilidade de
condenao para reparao de dano hipottico.
A defesa tambm est adequada em relao satisfao de danos morais, pois
o patrono da r manteve uma coerncia argumentativa afirmando que no
cometeu ilcito ao recusar a cobertura, mas agiu no exerccio regular de um
direito.
Frgil foi a argumentao da inexistncia de danos moral, qualificado como um
simples aborrecimento do cotidiano. Este tipo de argumento, em regra, no
aceito pelos tribunais.
Outro aspecto positivo da contestao foi atacar o montante indenizatrio por
danos morais para eventual acolhimento do pedido, muito embora o texto
nesta parte ter sido desnecessariamente longo.
PEDIDOS
O patrono protestou adequadamente pela total improcedncia da pretenso
autora, fundamentando o seu pedido na falta do cumprimento de carncia
contratualmente prevista e estipulada pela ANS (Agncia Nacional de Sade),
muito embora no ter trazido linha alguma sobre a norma regulamentar pelo
agente regulador.
10
SENTENA
ESTADO DE PERNAMBUCO
PODER JUDICIRIO
Juzo da 1 Vara Cvel, Sesso A, da Capital
SENTENA
Vistos etc ...
Fulano de tal, qualificado e regularmente representado, ingressou com ao
cominatria cumulada com ao indenizatria contra a operadora X, tambm
qualificada e regularmente representada.
Disse, em resumo, que usurio do plano operado pela demandada, que
recusou no dia x a sua internao de urgncia num hospital credenciado, sem,
no entanto, dizer expressamente os motivos da no cobertura.
Pediu, a antecipao dos efeitos tutela para determinar que a prestadora do
servio arcasse com as despesas da internao, medida liminar a ser
confirmada na sentena e, ainda, a condenao da operadora na indenizao
por danos materiais e morais.
A pea de abertura veio instruda com os documentos de fls.
Deferida a liminar pelo meu substituto legal, provimento de fls., o feito seguiu
com a intimao e citao da operadora r, que ofereceu a resposta
contestatria de fls., subscrita por patrono regularmente habilitado.
Na sua defesa, a operadora alega que negou a cobertura da internao do
usurio autor porque ele se encontrava cumprindo prazo de carncia de 180
dias, nos termos do artigo 12, inciso V, da Lei de Plano de Sade.
Quanto pretenso indenizatria, a r sustentou que no tem o dever de
indenizar porque agiu no exerccio regular de um direito e, ainda, salientou a
impossibilidade de indenizar dano material hipottico, alm de afirmar no
constituir dano moral a recusa havida, qualificando de simples aborrecimento
do cotidiano.
A pea de defesa veio instruda com documentos de fls e o prazo para rplica
transcorreu sem a manifestao da parte demandante.
11
Era o que havia de importante para relatar.

Passo a decidir.
A matria tratada neste processo exclusivamente de direito e as questes
fticas suscitadas j se encontram provadas, dispensando-se a produo de
prova alm daquelas j produzidas com as peas inicial e contestatria.
O conflito de consumo relativo contratao do servio de plano de sade
prestado pela operadora demandada ao usurio demandante, cujo contrato foi
celebrado aps a vigncia da Lei 9.656/98 e, portanto, a soluo do litgio est
na aludida lei, sem prejuzo da aplicao subsidiria do Cdigo de Defesa do
Consumidor, em razo do disposto nos artigo 35-G1 daquela lei e do artigo 72
da lei protecionista mencionada.
O Cdigo de Processo Civil estabelece no seu artigo 334, inciso III, que no
depende de prova os fatos admitidos, no processo, como incontroversos. No
caso dos autos, no h controvrsia quanto existncia do vnculo negocial
entre os litigantes, assim como, tambm no divergem as partes quanto
internao emergencial do usurio operado pela r e, ainda, a recusa de
cobertura sob o fundamento de no cumprimento do prazo de carncia.
Sem razo a operadora demandada quanto legalidade da recusa de cobertura
do atendimento emergencial do usurio autor, pois, nos termos do dispositivo
legal invocado pela prpria parte contestante, artigo 12, inciso V, da Lei de
Plano de Sade, o prazo de carncia para os atendimentos de urgncia e
emergncia so de 24 horas e no os 180 dias no qual se fundamentou o
prestador de servio.
Eis o texto da lei:
Art. 12. So facultadas a oferta, a contratao e a vigncia dos produtos de que
tratam o inciso I e o 1o do art. 1o desta Lei, nas segmentaes previstas nos
incisos I a IV deste artigo, respeitadas as respectivas amplitudes de cobertura
definidas no plano-referncia de que trata o art. 10, segundo as seguintes
exigncias mnimas:
1
Art. 35-G. Aplicam-se subsidiariamente aos contratos entre usurios e operadoras de produtos de que tratam
o inciso I e o 1o do art. 1o desta Lei as disposies da Lei no 8.078, de 1990.
2
Art. 7 Os direitos previstos neste cdigo no excluem outros decorrentes de tratados ou convenes
internacionais de que o Brasil seja signatrio, da legislao interna ordinria, de regulamentos expedidos pelas
autoridades administrativas competentes, bem como dos que derivem dos princpios gerais do direito,
analogia, costumes e eqidade.
12
V - Quando fixar perodos de carncia:

c) prazo mximo de 24 horas (vinte e quatro horas) para a cobertura dos casos
de urgncia e emergncia.
Os 180 (cento e oitenta) dias de prazo de carncia previsto na alnea b do
citado inciso V, do artigo 12, da Lei 9.656/98 para os demais casos, quais
sejam, os casos que no se enquadrem nas hipteses de parto e de urgncia e
emergncia, tratados, respectivamente, nas alneas a e c da regra legal em
comento.
Nesse passo, o usurio autor tinha e tem direito a integral cobertura do seu
atendimento hospitalar emergencial, constituindo ilcito contratual e legal a
recusa de cobertura por parte da operadora.
Verificada a procedncia do pedido cominatrio, passo ao exame do pedido
indenizatrio para satisfao dos danos morais e materiais.
Antes, contudo, convm anotar que toda pretenso indenizatria pressupe a
prtica de fato ilcito, fundado ou no na culpa, e do qual decorra direta e
imediatamente leso a bem protegido juridicamente, de natureza moral e ou
de natureza material.
No caso dos autos, prescinde o exame da culpa da operadora porque a sua
responsabilidade objetiva, fundada no risco da atividade, nos termos do
artigo 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor3, razo pela qual agora examino
as leses materiais e morais sustentadas pelo autor da demanda.
A experincia comum4 autoriza afirmar que as ilcitas recusas de cobertura de
atendimento hospitalar emergencial causa dano moral, que se consubstancia
no sofrimento, na angstia e na tristeza sentida pela pessoa que j se encontra
com o seu estado emocional desequilibrado em face da enfermidade que o
acomete.
Se tivesse a operadora demandada cumprido com a sua obrigao contratual e
legal, o usurio enfermo no teria ele experimentado aqueles sentimentos
3
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos
danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes
insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
4
Cdigo de Processo Civil. Art. 335. Em falta de normas jurdicas particulares, o juiz aplicar as regras de
experincia comum subministradas pela observao do que ordinariamente acontece e ainda as regras da
experincia tcnica, ressalvado, quanto a esta, o exame pericial.
13
negativos impostos pela operadora, o que demonstra a relao de causa e

efeito entre o ilcito e o dano.
Assim, verificado o ilcito praticado pela operadora, a ocorrncia de dano
decorrente direta e imediatamente de tal fato, impe-se a condenao da
parte demanda no pagamento de verba indenizatria, cujos objetivos so
promover vtima uma satisfao que neutralize ou mitigue os sentimentos
negativos que injustamente lhes foram impostos e ainda punir o ofensor para
que ele no mais se comporte da maneira como se comportou.
Convm esclarecer, que a razoabilidade ou proporcionalidade do valor
indenizatrio para satisfao de danos morais no se confunde com
indenizao de pequena monta. Indenizao proporcional ou razovel aquela
que serve como meio necessrio e adequado para alcanar aqueles fins antes
referidos, quais seja, satisfao da vtima e punio do ofensor.
No caso dos autos, entendo que a importncia de R$ 10.000,00 (dez mil reais)
se revela necessria, adequada e proporcional para trazer para vtima da leso
uma satisfao mitigadora dos sentimentos negativos que injustamente lhe foi
imposto pela operadora ofensora e ainda servir de reprimenda para que esta
no torne a se comportar da maneira como se comportou.
A parte autora no tem a mesma sorte quanto ao pedido de indenizao para
reparao dos danos materiais, pois neste particular o usurio do plano no
trouxe ao caderno processual qualquer prova de que tenha suportado despesa
decorrente direta e imediatamente da ilegal e injusta recusa de cobertura por
parte da operadora e sem dano no h que se falar em obrigao de indenizar.
Posto isto, com base nos artigos 5, incisos V, X e XXXII; 170, inciso V e 199 da
Constituio Federal, combinado com os artigos 2, 3, 4 e seu inciso III, 6 e
seu inciso VI, 7 e 14, todos do Cdigo de Defesa do Consumidor; artigos 12,
inciso V, alnea c e 35-G, estes dois da Lei 9.656/98; artigos 20, 269 e seu
inciso I, 273, 461 todos do Cdigo de Processo Civil, JULGO PROCEDENTE EM
PARTE os pedidos autorais, pondo fim ao processo com o exame do mrito,
para condenar a operadora r na cobertura das despesas hospitalares da parte
autora, no prazo de 24 horas, sob pena do pagamento da multa diria j fixada
na liminar antecipatria da tutela, que neste instante ratifico os seus termos,
assim como, condeno a operadora no pagamento da indenizao no valor de
R$ 10.000,00 (dez mil reais), valor que deve ser corrigido monetariamente pela
tabela do ENCOGE, da data de hoje at o efetivo pagamento, acrescido dos
14
juros moratrios de 1% ao ms, artigo 406 do CC/02, estes contados a partir da

citao vlida. Condeno ainda, no pagamento da verba honorria no valor
correspondente a 20% (vinte por cento) da condenao indenizatria.
PRI
Recife, de de 2017
LUIZ MRIO MOUTINHO
Juiz de Direito
15
ANEXOS
ANEXO I
PETIO INICIAL (ORIGINAL)5
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA _ VARA CYEL DA COMARCA DE RECIFE - PE.
FULANO DE TAL brasileiro, casado, inscrito no CPF/MF XXX.XXX.XXX-XX,

portador da Cdula de Identidade n X.XXX.XXX, residente e domiciliado na
Av/Rua, nmero, bairro, nesta cidade, assistido por seu advogado in fine
assinado, devidamente constitudo no instrumento procuratrio em anexo
(doc. 01), onde consta o endereo profissional a fim de receber todas as
intimaes de estilo, vem, mui respeitosamente, perante V.Exa., propor a
presente AO DE OBRIGAO DE FAZER COM PEDIDO DE ANTECIPAO
LIMINAR DA TUTELA OBRIGACIONAL SEM A OITIVA DA PARTE CONTRRIA
CUMULADA COM PEDIDO DE REPARAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS
em face da operadora FULANA DE TAL, CNPJ XX.XXX.XXX/XXXX-XX com
endereo Rua, nmero, bairro, nesta cidade, pelas razes de fato como de
mrito que passa, ento, a aduzir:
PRELIMINAR PROCURAO ART.37 DO CPC
Tendo em vista urgncia da medida, no houve tempo hbil em colher a
assinatura da Autora no instrumento procuratrio, bem como de igual sorte a
assinatura de algum responsvel. Sendo assim requer o deferimento do prazo
de 15 dias para juntada do referido mandato, sendo certo de seu cumprimento
antes deste prazo.
Art. 37 da CPC - Sem instrumento de mandato, o advogado no ser admitido a
procurar em juzo. Poder, todavia, em nome da parte, intentar ao, a fim de
evitar decadncia ou prescrio, bem como intervir, no processo, para praticar
atos reputados urgentes. Nestes casos, o advogado se obrigar,
independentemente de cauo, a exibir o instrumento de mandato no prazo de
15 (quinze) dias, prorrogvel at outros 15 (quinze), por despacho do juiz.
5
O texto est na redao original
16
DEMAIS PRELIMINARES
1. DAS INTIMAES
De incio, requer que as publicaes sobre qualquer natureza referentes ao

presente processo sejam realizadas em nome do Advogado XXXXXX... com
endereo no timbre da lauda, local onde devem ser dirigidas todas as
notificaes, sob pena de nulidade processual.
2. BENEFCIO DA JUSTIA GRATUITA
A Autora est inserido nas hipteses previstas da lei 1060/50, j que no tem
condies de arcar com os emolumentos processuais, uma vez que sua
situao financeira no lhe permite demandar sem que haja prejuzo do seu
sustento e de sua famlia, pelo que requer os benefcios da gratuidade da
justia, conforme se verifica pela inclusa declarao firmada pelo Autor, nos
termos do artigo 1o, 2o e 4o, da aludida lei.
Somente com o intuito de fundamentar a pretenso do AUTOR, transcreve o
artigo 4da Lei 1060/50, que determina:
"Art. 4o: A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria, mediante
simples afirmao na prpria petio inicial que no est em condies de
pagar as custas do processo e os honorrios do advogado sem prejuzo prprio
ou de sua famlia.
Assim, haja vista o preenchimento dos requisitos necessrios, requer a
concesso da Justia Gratuita em favor do Autor.
PROLEGMENOS CONTRATUAIS
O CONTRATO DE ASSISTNCIA MDICA HOSPITALAR
A Autora contratante segurado pelo plano de sade ora Ru, atravs de Plano
Empresarial com contrato vigente, com plano do tipo XXXXXX, fornecido pela
prpria empresa, estando inteiramente adimplente com suas obrigaes
contratuais, conforme comprovantes de pagamentos em anexo (doc.03).
Inclusive junta ao processo comprovante obtido pelo site da empresa r,
comprovante que na presente data no h qualquer boleto em aberto, ou seja,
mais uma prova no sentido em que a autora encontra-se adimplente.
17
1. DOS FATOS:
A AUTORA ENCONTRA-SE INTERNADA EM LEITO HOSPITALAR NO HOSPITAL
XXXXXX, com endereo a Av XXXXXXbairro XXXXXX, nesta cidade.
A Paciente foi atendida de urgncia, com crise asmtica moderada persistente,
realizando vrias nebulizaes de 2h em 2h.
Paciente portadora de DRGE + Asma, necessitando de internao para melhora
atravs de medicaes, crise asmtica.
O contedo acima est transcrito no laudo mdico anexo, assinado pela mdica
XXXXXX, CRM/PE XXXXXX.
Como dito, a Autora encontra-se no presente momento internada em leito
hospitalar, do hospital supracitado. Ocorre que o plano de Sade Ru, est
negando o acesso da Autora da permanncia com a sua internao, que foi
devidamente indicado pela mdica assistente.
O plano de Sade em questo est obrigando o Hospital supracitado a
transferir a Autora para um hospital da rede atendida pelo SUS.
Ora V.Exa., a autora est totalmente adimplente com suas obrigaes
(comprovantes anexos) para com o plano sade contratado, no se justificando
sobre qualquer tica sua negativa em custear a internao da paciente, que
encontra-se enferma.
Inclusive V.Exa., como de praxe, tal negativa no ocorreu por escrito, ou por
qualquer via formal, apenas informou ao hospital a paciente no seria
O procedimento indicado pela Mdica em tela, est previsto na cobertura do
plano contrato pela Autora, como demonstra a descrio do mesmo
encontrado no site da empresa R (doc anexo), vejamos;
PLANO XXXXXX no Recife possui atendimento em rede credenciada regional
altamente qualificada, alm de cobertura para consultas, exames, honorrios
mdicos, e internaes. Conta com internaes clnicas, cirrgicas e UTI sem
limites, (...)
A parte Autora, junta aos autos todos os documentos necessrios a concesso
do pleito antecipatrio ora requerido, bem como a garantia de uma deciso de
mrito favorvel. Vejamos;
Rol de documentos;
1. Cpia da CNH do Autora;
18
2. ltimos Comprovante de Pagamento;

3. Declarao do Mdico Assistente a cerca da necessidade da internao;
Tanto a melhor doutrina como a unnime jurisprudncia de nossos Tribunais
Superiores estabelece a responsabilidade das empresas prestadoras de seguro
sade pelo custeio de procedimentos a que os seus pacientes consumidores
necessitam, como a seguir restar devidamente comprovado
PEDIDO DE ANTECIPAO LIMINAR DA TUTELA OBRIGACIONAL SEM A OITIVA DA
PARTE
Diante de todo o exposto, requer a este MM Juzo, que se digne a conceder a
antecipao de tutela, no sentido de obrigar a empresa R a realizar o custeio
da manuteno da internao da autora no hospital em se encontra, XXXXXX,
bem como todos os medicamentos necessrios at o recebimento de alta
mdica, pela mdica assistente, como prescrito pelo laudo mdico anexo.
A doena a qual a Autora est diagnosticada necessita de urgente internao e
acompanhamento mdico.
A) DA FUMAA DE BOM DIREITO:
Todos os elementos constantes dos presentes autos comprovam, no apenas

em nvel de verossimilhana de alegaes, outrossim, em sede de Direito
lquido e certo, que a pretenso autoral h que ser julgada procedente em
todos os seus termos. O DIREITO QUE SE PRETENDE TUTELAR A PRPRIA
GARANTIA E QUALIDADE DE VIDA DA AUTORA. No h que se falar em
inexistncia da fumaa do bom Direito.
No se est diante de hiptese em que exista qualquer nebulosidade ou a
necessidade de produo de qualquer tipo de prova diverso dos j produzidos
nos presentes autos, sendo, desta forma, as razes autorais suficientes no
apenas para a concesso da liminar ora requerida, mas, tambm, aptas a
permitir a procedncia final do pedido.
B) PERICULUM IN MORA:
O perigo na demora da concesso da liminar ora requerida no poderia ser

mais evidente: a autora encontra-se internada em leito do Hospital XXXXXX, e
o Plano de Sade est obrigando o referido hospital a transferi-la para um
hospital da rede SUS.
19
A autora, est completamente adimplente com suas obrigaes e detm o

direito a permanecer onde se encontra, pois j encontra-se em tratamento
mdico, que ser interrompido caso esta liminar no for deferida.
Latente, destarte, a urgncia da garantia da medida cautelar.
D) DA INEXISTNCIA DE PERICULUM IN MORA INVERSO:
Inexiste periculum in mora inverso por duas simples razes: primeiramente

porque o bem jurdico consistente na vida da Autora imensamente superior
ao bem jurdico eventualmente consistente no custeio da manuteno da
internao da autora no hospital em se encontra, Hospital XXXXXX, bem como
todos os medicamentos necessrios at o recebimento de alta mdica, para a
R (que pode, inclusive, em caso de improcedncia da presente - o que se
admite apenas para argumentar - ser reembolsado) e porque no se requer da
r nada mais do que o cumprimento da lei e do contrato e a ambos ela
teima em desobedecer.
Nosso Tribunal de Justia de Pernambuco tem se posicionado da seguinte
forma;
DECISO INTERLOCUTRIA: Cuida-se de AO ORDINRIA DE OBRIGAO
COM PEDIDO DE ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA JURISDICIONAL C/C
PEDIDO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS, aforada pela parte
demandante contra a empresa demandada, ambas as partes devidamente
qualificadas na petio inicial, alegando-se, em sntese, que beneficirio do
contrato de seguro sade firmado entre a empresa XXXXXX, da qual o autor
scio, e a XXXXXX Em sntese, afirma o demandante ter sido diagnosticado
com uma "obstruo nasal com desvio septal e hipertrofia de cometo". Diante
disso, foi recomendado pelo mdico Dr. XXXXXX, CRJV1 N XXXXXX, que o
paciente se submetesse aos procedimentos denominados "SEPTOPLASTIA" E
TURBINECTOMIA, conforme fls. 86. Contudo, ao solicitar a autorizao para a
realizao do procedimento, o autor obteve a negativa do plano de sade ora
demandado, sob a alegao de que no era possvel emitir validao para o
procedimento requerido, uma vez que ele no constava no Rol de
procedimentos da ANS. Apesar disso, os procedimentos requeridos pelo
mdico constam do rol da ANS, conforme documento juntado aos autos s fls.
73. Por fim, requer a antecipao dos efeitos da tutela, com estabelecimento
de multa em caso de descumprimento, no sentido de compelir a demandada a
custear todas as despesas mdico-hospitalares decorrentes, direta ou
20
indiretamente, do tratamento do autor, inclusive com medicamentos, exames

e procedimentos cirrgicos, especialmente a septoplastia e a turbinectomia ou
turbinoplastia unilateral por vdeo. No mrito, pugna pela confirmao da
liminar concedida e pela condenao da demandada ao pagamento de
indenizao por danos morais e eventuais danos materiais a serem apurados
em sede de liquidao de sentena. Deu causa o valor de R$ 1.000,00 (mil
reais). Juntou documentos de fls. 19/86. Eis o relatrio. Decido. Analisando
detidamente o pedido formulado na exordial, os documentos insertos nos
autos do conta de que o atual estado de sade da parte autora exige o
tratamento indicado pelo mdico que a acompanha e que a no realizao dos
procedimentos mdicos prescritos pode ocasionar comprometimentos sade
do demandante. Outrossim, considera-se abusiva a conduta restritiva da parte
demandada de no atender a concesso de autorizao do tratamento
necessrio enfermidade da qual foi acometida a parte autora, conforme art.
51, XV, Io, II, do CDC, uma vez que, apesar de negar a realizao dos
procedimentos sob a alegao de que no constam no rol da ANS, pode-se
constatar, s fls. 73 dos autos, que tanto a TURBINOPLASTIA OU
TURBINECTOMIA como a SEPTOPLASTIA constam da listagem confeccionada
por aquela Agncia Nacional de Sade. Desse modo, em juzo superficial e no
exauriente do mrito, deve ser assegurada a cobertura contratual pela
empresa demandada ao procedimento pleiteado pela parte demandante.
Ademais, impende destacar que est em anlise bem jurdico de elevado valor,
que se sobrepe previso de eventual clusula contratual restritiva,
inquinada de ser lesiva s garantias estatudas no Cdigo do Consumidor.
Assim, considerando o que acima consta, embasado nos documentos
instrutrios da inicial, restam presentes os requisitos do art. 273, caput e inciso
I do CPC, quais sejam, a verossimilhana das alegaes a partir de prova
inequvoca e o risco de grave leso, com o adiamento da medida que justifica a
sua concesso inaudita altera parte. Notadamente, a prova inequvoca
encontrasse evidenciada pela informao mdica de fl. 86. De igual modo,
afigura-se notrio o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao
diante da repercusso negativa sade da parte autora, que pode ter a sua
sade seriamente prejudicada. Ademais, sempre poder a requerida, em caso
de improcedncia da ao, providenciar a cobrana de seu crdito contra o
autor, de modo que no se acha delineado o risco do dano irreparvel para a
empresa demandada. Logo, tenho como plausvel a pretenso antecipatria da
parte demandante. Por tais razes, defiro o pedido de antecipao dos efeitos
21
da tutela inaudita altera parte e determino empresa demandada, SUL

AMRICA SEGURO SADE S/A, que autorize, no prazo de 24 (vinte e quatro)
horas, a cobertura do tratamento relacionado TURBINECTOMIA e
SEPTOPLASTIA, conforme laudo mdico de fls. 86, sem qualquer limitao,
excluso ou restrio, emitindo as respectivas guias de autorizao, sob pena
de incorrer em multa diria de R$ 1.000,00 (mil reais), na hiptese de
descumprimento da presente ordem judicial. Feita a necessria intimao, no
mesmo mandado, que deve ser feito por ordem do Juiz, cite-se a parte
demandada, para, querendo, apresentar resposta ao, no prazo de quinze
(15) dias, com as advertncias legais (arts. 285, 2a parte, e 319 do CPC), sob
pena de revelia. Publique-se. Cumpra-se. Recife - PE, XXXXXXde 2013. XXXXXX
Juiz de Direito. Processo N: XXXXXX Natureza da Ao: Procedimento
ordinrio. Autor: XXXXXX Advogado: XXXXXX Advogado: XXXXXXRu: XXXXXX
DIREITO CIVIL E DO CONSUMIDOR. PLANO DE SADE. NEGATIVA DE
COBERTURA DE PRTESE DECORRENTE DA CIRURGIA INDICADA AO CASO. TIPO
DE LENTE PRESCRITA PELO MDICO (LENTE INTRAOCULAR MULTIFOCAL), A
QUAL UTILIZADA NO TRATAMENTO NO S DA CATARATA, MAS TAMBM
DA PRESBIOPIA. ABUSIVIDADE DA CLUSULA CONTRATUAL. APELO QUE NO
DEFLAGRA A REFORMA PRETENDIDA, SENDO ACOLHIDO PARCIALMENTE O
RECURSO ADESIVO. 1-Aplicao da Smula n. 54 do TJPE, segundo a qual
abusiva a negativa de cobertura de prteses e rteses, vinculadas ou
consequentes de procedimento cirrgico, ainda que de cobertura
expressamente excluda ou limitada, no contrato de assistncia sade. 2-
Reconhecida a abusividade da excluso de cobertura dos procedimentos
requeridos pela apelada, afasta-se igualmente a negativa de reembolso das
despesas com os exames realizados. 3-E devida a imposio de astreintes, pela
resistncia ao cumprimento da liminar deferida pelo Juzo a quo, sendo
evidentes, alm disso, o fundado receio de dano irreparvel, pelos riscos que
pode suportar uma pessoa idosa (acidentes etc) por problemas da viso, e a
verossimilhana das alegaes, que ganhou fora com a sentena favorvel ao
pleito autoral. 4-Contudo, razovel tambm se mostra a reduo do montante
da multa por descumprimento da liminar, de RS 5.000,00 (cinco mil reais) para
RS 1.000,00 (mil reais) ao dia, tendo em vista que a cirurgia j se realizou,
embora de maneira retardada. E que o valor arbitrado a esse ttulo no pode
ser tal que venha a sobrepujar o prprio bem perseguido pela parte autora, j
ressarcida pelas despesas que teve e operada nos moldes determinados por
seu mdico. A astreinte, foroso reconhecer, agora constitui um plus
22
pretenso deduzida na inicial, embora a apelante reconhecidamente tenha

motivado a sua aplicao. 5-Segundo a dico do art. 20, 3o, do CPC, o
percentual dos honorrios incidir sobre o valor condenatrio. Em razo disso,
deve ser fixado em 10% (dez por cento) sobre o montante da condenao os
honorrios a serem suportados pela apelante. 6-Negado provimento ao apelo e
dado provimento parcial ao recurso adesivo, apenas para alterar o
arbitramento de honorrios em 10% (dez por cento) sobre o valor da
condenao, mantidos os demais termos da sentena. (TJ-PE - APL: XXXXXXPE
XXXXXX, Relator: XXXXXX, Data de Julgamento: XXXXXX, 3a Cmara Cvel, Data
de Publicao: XXXXXX)
Isso leva verificao de todos os elementos necessrios concesso liminar,
sem oitiva da r, da antecipao da tutela de conhecimento especfica,
determinando r a obrigao de fazer consistente no custeio integral da
manuteno da internao da autora no hospital em se encontra, Hospital
XXXXXX bem como todos os medicamentos necessrios at o recebimento de
alta mdica, como solicitado pelo mdico assistente.
Alm de pagar a custeio da internao, bem como o reembolso de qualquer
custo adicional pago por ela (Autora), assim como mdicos, anestesistas,
instrumentadores, medicamentos, ou procedimentos hospitalares, vez que
preenchidos os requisitos para tanto necessrios
II - NO MRITO:
DA ABUSIVIDADEDA NEGATIVA DA COBERTURA A PROCEDIMENTOS
URGENTES NOS CONTRATOS DE ASSISTNCIA A SADE SEGUNDO OS NOSSOS
TRIBUNAIS:
De sada requer a aplicao do consubstanciado na Smula 54 deste Egrgio
Tribunal de Justia de Pernambuco.
Smula 054 - rgo Julgador SEO CVEL Data do Julgamento XXXXXX
Enunciado: E abusiva a negativa de cobertura de prteses e rteses, vinculadas
ou consequentes de procedimento cirrgico, ainda que de cobertura
expressamente excluda ou limitada, no contrato de assistncia sade.
A respeito de ao idntica, assim textualmente decidiram os eminentes
Julgadores do Tribunal de Justia de Pernambuco e demais Tribunais Nacionais,
vejamos;
23
CONSUMIDOR E PROCESSO CIVIL. RECURSO DE AGRAVO. DECISO

TERMINATIVA EM RECURSO DE APELAO CVEL. PLANO DE SADE. CIRURGIA
DE CATARATA. NECESSIDADE DE IMPLANTE DE LENTE INTRA-OCULAR.
NEGATIVA COBERTURA. CLUSULA CONTRATUAL ABUSIVA. LIMITAO DE
TRATAMENTO PARA DOENA COBERTA PELO CONTRATO. IMPOSSIBILIDADE.
PRECEDENTES DO STJ. INDENIZAO POR DANO MORAL.CABIMENTO. AGRAVO
IMPROVIDO. 1. Insurge-se a Agravante contra a deciso terminativa que negou
seguimento a recurso de apelao por ela interposto, por ser manifestamente
improcedente e estar em confronto com smula e jurisprudncia pacfica desta
Corte e jurisprudncia dominante do Superior Tribunal de Justia. 2. No
merecem prosperar as alegativas da agravante de que, conforme o contrato
firmado entre as partes, inexistiria o dever de custear a lente solicitada pelo
mdico da autora. Com efeito, o Superior Tribunal de Justia j firmou
entendimento no sentido de que, uma vez coberta pelo plano a molstia que
acomete o segurado, no possvel operadora limitar o tipo de tratamento a
ser utilizado. Precedentes. 3. "A negativa de cobertura fundada em clusula
abusiva de contrato de assistncia sade pode dar ensejo indenizao por
dano moral". (Smula n 35 do TJPE). 4. Caracterizado o dano moral sofrido
pelo segurado que, em momento de necessidade, viu indevidamente negada a
cobertura mdica esperada. Precedentes. 5. Agravo improvido. Deciso
unnime. (TJ-PE - AGV: XXXXXXPE XXXXXX, Relator: XXXXXX, Data de
Julgamento: XXXXXX, 4a Cmara Cvel, Data de Publicao: XXXXXX).
AGRAVO. DECISO TERMINATIVA. CONTRATO DE SEGURO SADE. LENTES
INTRA-OCULARES. PRTESE. ESSENCIAL AO PROCEDIMENTO CIRRGICO.
SMULA 54 DO TJPE. DESNECESSIDADE DE ADAPTAO AOS DITAMES DA LEI
N 9656/98. RECURSO IMPROVIDO. 1.Recurso manejado contra deciso
terminativa que negou seguimento Agravo de Instrumento, com fundamento
no art. 557 do CPC. 2.A questo j se encontra sumulada por este C. Tribunal de
Justia de Pernambuco, cujo enunciado tem o seguinte teor: "Smula 054.
abusiva a negativa de cobertura de prteses e rteses, vinculadas ou
conseqentes de procedimento cirrgico, ainda que de cobertura
expressamente excluda ou limitada, no contrato de assistncia sade". 3.Se
determinado procedimento cirrgico est includo na cobertura Securitria,
no legtimo exigir que o segurado se submeta a ele, mas no instale as
prteses necessrias para a plena recuperao de sua sade, inclusive aqueles
cujos contratos tenham sido celebrados anteriormente Lei n 9.656/98.
4.Recurso improvido, unanimidade. (TJ-PE - AGV: XXXXXXPE XXXXXX, Relator:
24
XXXXXX, Data de Julgamento: XXXXXX, 4a Cmara Cvel, Data de Publicao:

XXXXXX)
CIVIL - APELAO CVEL - AO DECLARATRIA C/C OBRIGAO DE FAZER -
PLANO DE SADE - PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA RETEITADA POR
UNANIMIDADE - UNIDADE UNIMED RECIFE INTEGRANTE DO CONGLOMERADO
SISTEMA NACIONAL UNIMED - IMPLANTAO DE PRTESE (LENTE INTRA-
OCULAR RESTOR) DECORRENTE DE TRATAMENTO CIRRGICO DE CATARATA -
ILEGALIDADE NA NEGATIVA DE COBERTURA DAS DESPESAS POR PARTE DA
SEGURADORA - EXISTNCIA DE CLUSULA EXCLUDENTE - IRRELEVNCIA -
JURISPRUDNCIA CONSOLIDADA - SMULA 054 TJPE - APLICAO DO CDIGO
DE DEFESA DO CONSUMIDOR - SENTENA MANTIDA - NEGADO PROVIMENTO
APELAO - DECISO UNNIME. (TJ-PE - AC: XXXXXX PE XXXXXX, Relator:
XXXXXX, Data de Julgamento: XXXXXX, 6a Cmara Cvel, Data de Publicao:
XXXXXX)
SEGURO SADE - NEGATIVA DE COBERTURA S DESPESAS COM A AQUISIO
DE LENTE INTRAOCULAR - Abusiva a clusula de excluso, que tambm no
apresenta redao em termos claros e precisos - Injusta a recusa da Requerida
- SENTENA DE PROCEDNCIA, com a condenao da Requerida ao pagamento
do valor de R$ 1.850,00 (com correo monetria desde o ajuizamento da ao
25 de maio de 2011 - e juros moratrios de 1% ao ms desde a citao 01 de
julho de 2011) - RECURSO (DA REQUERIDA) IMPROVIDO (TJ-SP - APL: XXXXXX
SP XXXXXX, Relator: XXXXXX, Data de Julgamento: XXXXXX, 2a Cmara
de Direito Privado, Data de Publicao: XXXXXX)
CIVIL. AO DE OBRIGAO DE FAZER. CONTRATO DE PLANO DE SADE. CDC.
PROCEDIMENTO CIRRGICO. IMPLANTE DE LENTES INTRA-OCULAR. MATERIAL
IMPORTADO. NEGATIVA DE COBERTURA. CLUSULA ABUSIVA. RECURSO
IMPROVIDO. (TJ-DF - APL: XXXXXX DF XXXXXX , Relator: XXXXXX, Data de
Julgamento: XXXXXX, 5a Turma Cvel, Data de Publicao: XXXXXX, DJ-e Pg.
84)
DIREITO DO CONSUMIDOR - PLANO DE SADE NEGATIVA DE COBERTURA DE
LENTES PARA CIRURGIA DE CATARATA - Alegao de clusula excludente de
cobertura de "rteses e prteses de qualquer natureza" - Abusividade
verificada - Implantao das lentes indissocivel ao ato cirrgico - SENTENA
DE PROCEDENCIA para obrigar o Requerido a arcar com os respectivos custos e
a prestar a assistncia sade necessria realizao da "facectomia com
implante de lentes intraoculares" - RECURSO DO REQUERIDO IMPROVIDO (TJ-
25
SP - APL: XXXXXX SP XXXXXX, Relator: XXXXXX, Data de Julgamento: XXXXXX,

2a Cmara de Direito Privado, Data de Publicao: XXXXXX)
DAS DISPOSIES LEGAIS ACERCA DA MATRIA:
A questo ora sob anlise encerra simples soluo em planos legais. Diz
respeito validade de uma clusula restritiva imposta em desfavor de um
contratante consumidor em contrato de adeso e a sua anlise em sede
judicial.
A respeito de tal matria, nosso Cdigo Civil estabelece em seu artigo 424: Nos
contratos de adeso, so nulas as clusulas que estipulem a renncia
antecipada do aderente a direito resultante da natureza do negcio.
Esse entendimento, que j restava disposto no artigo 51 do Cdigo de Defesa
do Consumidor, visa respaldar justamente os atos abusivos praticados pelas
empresas em geral em detrimento de seus consumidores. E, obviamente, a
relao entre a autora e a r de natureza consumerista. O supra referido
artigo possui a seguinte redao:
art. 51 So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais
relativas ao fornecimento de produtos e servios que:
I impossibilitem, exonerem ou atenuem a responsabilidade do fornecedor
por vcios de qualquer natureza dos produtos ou servios ou impliquem
renncia ou disposio de direitos (...).
IV estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o
consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa
f ou a equidade. (Grifamos).
A respeito da anlise de tais clusulas nos contratos de consumo, digna de
referncia a tambm lapidar lio do eminente Desembargador SRGIO
CAVALIERI FILHO, segundo a qual:
"Rompendo com a clssica noo do contrato, o Cdigo do Consumidor
consagrou a concepo social do contrato, no qual o elemento nuclear no
mais a autonomia da vontade, mas sim o interesse social. A eficcia jurdica do
contrato no depende apenas da manifestao de vontade, mas tambm, e
principalmente, dos seus efeitos sociais e das condies econmicas e sociais
das partes que dele participam."
Trata, o dispositivo acima referido, de hiptese exatamente idntica ora
versada, qual seja: o contrato firmado junto ao autor no pode servir de
26
escopo para justificar a negativa no custeio do procedimento escolhido pelo

mdico assistente.
Mais especificamente, a lei 9.656 de 03 de junho de 1998 com a redao dada
pela Medida Provisria nmero 2.177-44 de 24 de agosto de 2001, em seus
artigos 35 C e 35 - E expressamente determina:
art. 35 C obrigatria a cobertura do atendimento nos casos:
I de emergncia, como tal definidos os que implicarem risco imediato de
vida ou de leses irreparveis para o paciente, caracterizada em declarao do
mdico assistente;
(...)
art. 35 E A partir de 5 de junho de 1998, fica estabelecido para os
contratos celebrados anteriormente data de vigncia desta Lei que (...)
IV vedada a interrupo de internao hospitalar em leito clnico, cirrgico
ou em centro de terapia intensiva ou similar, salvo a critrio do mdico
assistente. (Grifamos).
A aplicabilidade da supra referida lei aos contratos firmados antes de sua
vigncia tambm j matria sopesada em nossa jurisprudncia, sendo
igualmente unnime o entendimento segundo o qual, por tratar-se de
contratos de trato sucessivo e peridico, eles restam regulados pela lei,
independentemente de quando tenham sido pactuados, j que mensalmente
se renovam.
Como restou demonstrado, sob qualquer prisma por que se analise a presente
questo, inteiramente abusiva e, como tal, ilcita a negativa da r em custear
integralmente a manuteno da internao da autora no hospital em se
encontra, Hospital Memorial So Jos, bem como todos os medicamentos
necessrios at o recebimento de alta mdica, como solicitado pelo mdico
que acompanha o paciente, de que necessita o autor, seu consumidor de plano
de seguro sade.
DO DANO MORAL E MATERIAL
De acordo com a Constituio Federal, precisamente em seu art. 5o, inc. V,

onde a todo cidado assegurado o direito de resposta, proporcionalmente
ao agravo, alm de indenizao por dano material, moral ou imagem, e
tambm pelo seu inc. X, onde so inviolveis a intimidade, a vida privada, a
27
honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano

material ou moral decorrente de sua violao;
Tendo em vista que a ningum dado o direito de inadvertidamente agredir de
forma vexatria, agressiva, descabida e anti-social outra pessoa, e se essa
atitude caracterizar ato ilcito, cabe o dever de reparar o dano causado, agora
com base no art. 927 do Cdigo Civil.
Essa reparao, consiste na fixao de um valor que seja capaz de desencorajar
o ofensor ao cometimento de novos atentados contra o patrimnio moral das
pessoas. E ainda, de acordo com o Cdigo de Defesa do Consumidor, que
assegura a reparao do dano, patrimonial e moral, sofrido pelo consumidor de
bens e/ou servios (art 6o), agasalhando a TEORIA DA RESPONSABILIDADE
OBJETIVA do fornecedor de bens e/ou servios (art. 14), independentemente
da existncia de culpa.
Insta trazer tona, que a jurisprudncia ptria pacfica no sentido de
considerar a acumulao das indenizaes por danos materiais e morais,
entendimento, inclusive, j sumulado pelo Superior Tribunal de Justia, in
verbis:
"Smula 37 STJ - So cumulveis as indenizaes por dano material e dano
moral oriundos do mesmo fato."
A recusa em assegurar o atendimento cirrgico de emergncia, quando est
em risco a prpria vida do outro contratante, extrapola o mero aborrecimento,
pois afeta o prprio equilbrio emocional da parte, configurando o dano moral.
III - DO PEDIDO:
Por tudo quanto restou na presente narrativa e devidamente comprovado,
requer o autor:
1. Requer a citao da Reclamada, no endereo constante no prembulo, para
que conteste, querendo, a presente Reclamatria, sob pena de confisso ficta,
bem como apresentando contrato social da empresa;
2. Preliminarmente a concesso dos benefcios da assistncia judiciria
gratuita, no possuindo condies de custear o processo sem prejuzo do
sustento prprio, tudo nos termos da Lei 1.060/50;
3. A concesso liminar sem oitiva da r da tutela de conhecimento especfica da
obrigao de fazer consistente na imposio da obrigao, diante de todo o
exposto, requer a este MM Juzo, que se digne a conceder a antecipao de
28
tutela, no sentido de obrigar a empresa R a realizar o custeio integral a

manuteno da internao da autora no hospital em se encontra, Hospital
XXXXXX, bem como todos os medicamentos necessrios at o recebimento de
alta mdica, como prescrito pelo mdico, na mesma guia supracitada;
4. Alm de pagar o reembolso de qualquer custo adicional pago pela Autora,
assim como mdicos, anestesistas, instrumentadores, medicamentos ou
procedimentos hospitalares, vez que preenchidos os requisitos para tanto
necessrios. Autor precisa da concesso da liminar imediatamente, sob pena
de multa em carter cominatrio pelo seu descumprimento e em valor e
periodicidade estimados por esse respeitvel Juzo;
5. A manuteno da tutela antecipada at o final da presente, quando espera o
autor seja julgado inteiramente procedente o seu pedido, confirmando a tutela
antecipada concedida - consistente no custeio integral a manuteno da
internao da autora no hospital em se encontra, Hospital XXXXXX, bem como
todos os medicamentos necessrios at o recebimento de alta mdica, como
prescrito pelo mdico, na mesma guia supracitada;
6. Requer a declarao em Sentena, no sentido de que as clusulas contratuais
a que excluem o pagamento o custeio integral do procedimento de internao
da autora no hospital, ou seja, como prescrito pelo mdico, na mesma guia
supracitada, ora perseguidas no presente processo, SO ABUSIVAS, praticadas
pela empresa em detrimento de seus consumidores, a luz do disposto no Artigo
51 do Cdigo de Defesa do Consumidor;
7. Seja a parte r condenada a indenizar ao autor pelos danos materiais e
morais a ele causados, sendo o dano moral na proporo determinada por este
douto magistrado.
8. Seja a parte r condenada, nas custas processuais e honorrios advocatcios
calculados em 20% sobre o valor da condenao;
9. Desde j requer seja deferida por esse respeitvel Juzo a entrega, a seus
patronos, do Ofcio determinando o cumprimento da antecipao da tutela
eventualmente concedida, a fim de que da respeitvel deciso prolatada possa
ser intimada a r no menor lapso temporal possvel.
10. Requer, expressamente, lhe seja concedida a inverso do nus da prova na
forma do disposto no Cdigo de Defesa do Consumidor, para todos os atos
eventualmente realizados no presente feito.
29
Protesta por todos os meios de prova em direito admitidos.

Dse presente causa o valor de RS 1.000,00 (mil reais) para efeitos
meramente fiscais.
Nestes Termos,
30
ANEXO II
CONTESTAO (ORIGINAL)6
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1a VARA CVEL DA
CAPITAL DO ESTADO DE PERNAMBUCO
Processo n: ... - Seo A XXXXXX

XXXXXX sociedade com filial localizada na XXXXXX, inscrita no CNPJ sob n
XXXXXX (Doc. 01) nos autos da Ao que lhe move XXXXXX, vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, por seus advogados abaixo
assinados (Doc. 02), apresentar:
CONTESTAO
aos termos da demanda, com fulcro no art. 297 do Cdigo de Processo Civil,
que faz consoante os fundamentos de fato e de direito a seguir aduzidos.
DAS INTIMAES
Preambularmente, para os fins do art. 39 do Cdigo de Processo Civil e no
intuito de precaver eventuais nulidades e atravancamento no deslinde do
processo, requer a R que todas e quaisquer notificaes e intimaes pessoais
ou pelo Dirio Oficial do Poder Judicirio sejam veiculadas em nome dos
advogados XXXXXX, com endereo profissional indicado no timbre deste
petitrio, bem como que se determine Secretaria desse XXXXXX Juzo que
proceda anotao das informaes ora prestadas na capa dos autos e demais
registros concernentes ao feito.
BREVE SNTESE DA DEMANDA
Cuida-se de Ao de Obrigao de Fazer cumulada com pedido de Antecipao
da Tutela e Indenizao por Danos Morais e Materiais, aforada pela parte
autora em face da XXXXXX
A Autora afirma ser beneficiria do plano de sade ofertado por XXXXXX desde
agosto/2014. Aduz que, devido ao seu quadro clinico, encontra-se internada no
6
O texto est na redao original
31
Hospital XXXXXX, entretanto, o referido plano, estaria se negando a custear e

autorizar a realizao de alguns procedimentos mdicos.
Discorre que portadora de crise asmtica e necessita desta internao para
poder restabelecer sua sade por completo. Alega, ainda, que ao entrar em
contato com a Amil, foi informada de que estaria cumprindo alguns prazos de
carncia, motivo pelo qual, a Demandada no autorizou os procedimentos.
Diante do exposto, considerando esta negativa um ato ilcito, vem a juzo
requerer a antecipao dos efeitos da tutela, compelindo, a R, a custear e
autorizar a realizao de todos os procedimentos perseguidos, assim como,
seja condenada a reparar todos os danos a que tenha dado causa.
Entretanto, consoante restar demonstrado, no assiste a menor razo
pretenso autoral.
Seno vejamos.
DA REALIDADE DOS FATOS NARRADOS
decisivo assinalar que a atividade exercida pela Demandada tem por
finalidade a prestao de servios privados de sade, dentro das disposies
legais, contratuais e constitucionais (arts. 197 e 199 da CRFB), alm de contar
com a Demandada via autorizao da ANS - Agncia Nacional de Sade.
Desse modo, na qualidade de pessoa jurdica de direito privado, a Demandada
celebra contratos de servios de sade com pessoas naturais ou jurdicas,
prestando, rigorosamente dentro das disposies legais todas elas
plenamente legais e constitucionais - assistncia mdico-hospitalar aos seus
titulares.
Destes esclarecimentos pode-se concluir que, na qualidade de entidade
privada, a Demandada encontra-se na continncia de manter o equilbrio e
harmonia da relao de custo/receita, tendo em vista a viabilidade de
funcionamento do plano, do qual dependem milhares de mdicos, usurios e
empregados em geral.
Destarte sabedor de tal peculiaridade, calha informar que a Autora
beneficiria do plano de sade XXXXXX, na modalidade Coletiva por Adeso,
na condio de Titular, onde fora includa no benefcio no dia XX/XX/2014.
Esclarecemos que no dia 16/10/2014, a Autora deu entrada no pedido de n
XXXXXX, solicitando o internamento clnico, apresentando como diagnostico a
enfermidade: Dispnia e tosse produtiva + asma NE.
32
Feita a elegibilidade, a solicitao da Demandante fora indeferida, uma vez que

a mesma estaria cumprindo os prazos de carncia, estabelecida no contrato
firmado.
Assim, no caso em deslinde, apesar da Demandante afirmar que a negativa
para a realizao do internamento hospitalar, por atendimento carncia
pactuada, constitui um ato ilcito, tal consiste em uma afirmao equivocada.
Nesse sentido, percebe-se que a Demandante pretende injustificadamente que
a Amil arque com as despesas da internao bem como dos procedimentos, o
qual a poca, ainda no possua cobertura, haja vista a necessidade do
cumprimento do prazo de carncia, estabelecido contratualmente para os
casos de internamento hospitalar e procedimento cirrgico.
A questo da carncia autorizada e regulada pela ANS que orienta:
Para saber a partir de quando voc poder utilizar seu plano aps a
contratao, importante verificar os prazos de carncia. Carncia o tempo
que voc ter que esperar para ser atendido pelo plano de sade em um
determinado procedimento. Esse tipo de informao est presente no seu
contrato.
Ora, Excelncia, claro est o fato de que a XXXXXX no teve qualquer
responsabilidade pelo ocorrido, no havendo embasamento jurdico nem
ftico, para o deferimento do pleito autoral.
Convm elucidar que no ato da assinatura do contrato de plano de assistncia
a sade em anexo, a parte Demandante foi informada de todos os prazos
carenciais a serem cumpridos, de modo que ciente da justificativa da
Demandada em no dar a cobertura dos procedimentos pleiteados.
Vejamos a previso contratual:
12. Os prazos de carncia so os perodos nos quais nem eu nem meu(s)
beneficirio(s) dependente(s) teremos direito a determinadas coberturas,
mesmo que em dia com o pagamento do(s) benefcio(s). Haver prazos de
carncia para utilizao do(s) benefcio(s), conforme tabela indicativa a seguir.
Para efeitos de iseno de carncias, devem-se observar as normas
regulamentares da ANS e a legislao em vigor e, se houver reduo de
carncias, deve-se observar o Aditivo de Reduo de Carncias que acompanha
esta Proposta.
33
Outrossim, os prazos de carncia so estabelecidos pela Lei 9.656/98, estes

devidamente revisados pela ANS, agncia responsvel por fiscalizar e regular os
contratos de plano de assistncia a sade, que conta com a participao de
representantes dos diversos segmentos da sociedade envolvidos na assistncia
sade suplementar.
A este propsito, imperioso destacar o disposto no inciso V, alnea a, do
artigo 12 da Lei n. 9.656/98, bem como, no inciso II do artigo 4o da Lei n.
9.961/00, in verbis:
Lei n. 9.656/98:
Art. 12. So facultadas a oferta, a contratao e a vigncia dos produtos de que
tratam o inciso I e o 12 do art. 15 desta Lei, nas segmentaes previstas nos
incisos I a IV deste artigo, respeitadas as respectivas amplitudes de cobertura
definidas no plano-referncia de que trata o art. 10, segundo as seguintes
exigncias mnimas:
V - quando fixar perodos de carncia:
b) prazo mximo de cento e oitenta dias para os demais casos;
Lei n. 9.961/00:
Artigo 4o - Compete ANS:
(...)
- Estabelecer as caractersticas gerais dos instrumentos contratuais utilizados
na atividade das operadoras;
Na pea vestibular a Demandante menciona que a atitude da Demandada em
negar cobertura indevida, contudo MM. Juiz, a Demandada to somente est
cumprindo com o contrato, este aceito pelo Demandante, e mais, clusulas que
determinam estabelecimento de perodos de carncia so autorizados pela
ANS, de modo que no h qualquer atitude ilegal ou abusiva.
Nesse sentido, j decidiu o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, in
verbis:
Seguro - sade. Carncia para parto. Prazo de 9 ou 10 meses que se conta da
data da proposta. Parto ocorrido em data posterior. Custeio pela Seguradora.
Sentena confirmada. Apelo no provido. (Apelao Cvel n 163.596-4/3-00,
rei. Des. Edson Ferreira da Silva, j. 18/05/2005).
34
Deste modo, resta claro que em momento algum houve qualquer atitude ilcita
por parte da R, vez que o procedimento no fora autorizado levando em
considerao que a Autora estaria cumprindo os prazos de carncia,
estabelecidos no contrato e autorizados por lei.
DA NECESSIDADE DE SE OBSERVAR O PACTA SUNT SERVANDA.
O contrato lei entre as partes. Esta, pois, a premissa basilar sobre a qual se
verga o ordenamento jurdico, em se tratando de direito contratual. Assinado o
contrato, deve o mesmo ser cumprido nos termos em que estipulado avena,
salvo se nulo for contratao por ofensa lei, o que no o caso.
Assim, se vlido e eficaz o contrato, opera-se a irretratabilidade unilateral da
vontade das partes, de sorte que, ainda que seja prejudicial a um dos
contratantes, ou por demais benfico para o outro, ele obriga os contraentes
ao cumprimento, vez que importa em restrio voluntria liberdade das
partes envolvidas. Esta, pois, a essncia do princpio pacta sunt servanda.
Se a beneficirio, ora autora da presente ao j perfeitamente sabedor das
clusulas supracitadas, resolve firmar o contrato, porque o mesmo na
oportunidade lhe foi conveniente; assim, no poder ele posteriormente
invocar alegaes infundadas, para tentar furtar-se aos compromissos antes
assumidos livre e conscientemente.
tambm pertinente ressaltar que se opera o princpio de que o contrato lei
entre as partes, posicionamento adotado pela maior autoridade nacional em
matria de contratos, ORLANDO GOMES que assim nos ensina;
o princpio da fora obrigatria consubstancia- se na regra de que o contrato
lei entre as partes. Celebrado que seja, com observncia de todos os
pressupostos e requisitos necessrios sua validade, deve ser executado pelas
partes como se suas clusulas fossem preceitos legais imperativos. O contrato
obriga os contratantes, sejam quais forem as circunstncias em que tenha que
ser cumprido. Estipulado validamente seu contedo, vale dizer, definidos os
direitos e obrigaes de cada parte, as respectivas clusulas tm, para os
contratantes fora obrigatria (ORLANDO GOMES, Contratos, Forense, 1995,
15a ed. pg. 36)
E finaliza o mestre:
O princpio da intangibilidade do contedo dos contratos significa
impossibilidade de reviso pelo juiz ou deliberao por ato seu. As clusulas
35
contratuais no podem ser alteradas judicialmente seja qual for a razo

invocada por uma das partes. (ORLANDO GOMES, Contratos, Forense, 1995,
15a ed. pg. 36.)
O Professor SLVIO RODRIGUES, reafirmando a fora dos contratos, assim
assevera:
Constituindo em contrato de lei privada entre as partes, adquirindo fora
vinculante igual a preceito legislativo, torna-se obrigatrio entre as partes, que
dela no podem desligar seno por outra avena em tal sentido. (SLVIO
RODRIGUES, Dos Contratos, Vol. III, Saraiva, 1972, pg. 18.)
Por tudo, deve-se obedincia ao princpio pacta sunt servanda, no revogado
pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, no podendo o demandante se isentar
de cumprir as regras nele descritas.
DA INEXISTNCIA DE DANOS MATERIAIS
Deve, ainda, o pleito referente aos danos morais, genericamente formulados,
ser julgado improcedente, por no estar demonstrado na presente Ao,
atravs de documentao idnea, o efetivo prejuzo suportado pela Autora.
Sendo assim, como a parte autora deixou de cumprir com sua obrigao de
demonstrar os prejuzos que alega ter sofrido, no deve prosperar o pleito
indenizatrio fundado em danos materiais hipotticos.
Sobre a improcedncia dos pleitos indenizatrios fundados em danos
hipotticos, tm se pronunciado a doutrina e a jurisprudncia ptria;
O prejuzo deve ser certo, regra essencial da reparao. Com isto se
estabelece que o dano hipottico no justifica a reparao (STOCO, Rui,
Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial, 2a edio, Revista
dos Tribunais, 1995, p. 439) (grifou-se)
Indenizao - Perdas e danos - Ausncia de comprovao cabal de prejuzos
aferveis economicamente - Dano hipottico que no justifica reparao - Ao
improcedente - Recurso no provido. (TJSP-13aC.-Ap. - Relator Ney Almada - j.
27.4.89 - RJTJSP 120/175)
No basta alegar um pretendido prejuzo; indispensvel sua prova, que
dever ser feita na ao principal, porque do contrrio, transformar- se-ia a
instncia de execuo em instncia de acertamento de direito (TJMG, RF
194/258) (original sem destaque)
36
A jurisprudncia pacfica no entendimento de que no se pode falar em

indenizao quando o autor no comprova a existncia do dano (TJSC 2a
Cmara, Ap. - Rei. Wilson Antunes - j. 4.5.82 -RT 568/167).
Isto posto, requer que o pedido a restituio dos valores pagos, seja em
decorrncia da mensalidade ou qualquer outro custo que a Autora vier a ter,
em razo da manuteno do plano ou com a realizao de algum exame, sejam
julgados improcedentes.
DA INEXISTNCIA DE DANOS MORAIS - AUSNCIA DE ELEMENTOS QUE
CONFIGUREM O DEVER DE INDENIZAR
No que diz respeito ao pedido de indenizao a ttulo de danos morais, insta
destacar que a responsabilidade civil exige para a sua configurao a presena
de trs elementos objetivos: um fato ilcito; um prejuzo causado a outrem e
um nexo causal entre os elementos precedentes.
No tocante a existncia de fato ilcito realizado no caso em apreo, resta
clarividente que jamais foi realizado, vez que a Amil no promoveu a
autorizao do procedimento perseguido pela Autora, haja vista que no
momento da solicitao, havia o prazo carencial para o procedimento
requerido.
Ou seja, no caso em comento no houve a resistncia imotivada de liberao
do pleito perseguido, mas to somente no houve tal autorizao, ante a
carncia existente, sendo negado o pedido em total cumprimento do contrato
e legislao atinente matria.
Neste sentido, resta totalmente ausente o fato ilcito praticado pela Amil, no
sendo, assim, preenchidos os pressupostos autorizadores da responsabilidade
civil, razo pela qual o pleito invocado no poder ser deferido em favor da
Autora.
Ademais, fcil perceber, dessa forma, que a R no deve ser condenada
reparao por danos morais, visto que, como explicado, a mesma no praticou
qualquer ato ilcito no que diz respeito aos fatos que deram origem a presente
demanda.
Entretanto, na remotssima hiptese desse Meritssimo Juzo entender em
contrrio, o que somente se admite por cautela e em ateno regra da
eventualidade, a R passa a demonstrar que no restou configurado qualquer
dano moral no presente caso.
37
Assim, importante observar que, antes do pronunciamento judicial, a

resistncia da R em atender solicitao da Autora se deu em exerccio
regular de um direito, visto que sua conduta estava pautada em disposies
contratuais e legais que operavam em seu pleno efeito.
No caso em exame, conforme exposto no tpico acima, no se pode ter como
totalmente injustificvel a resistncia da R em dar a devida cobertura, j que
apresentou argumentos juridicamente aceitos.
Nesse sentido:
"DANO MORAL - PLANO DE SADE - NEGATIVA DE COBERTURA PARA
REALIZAO DE CIRURGIA REPARADORA. Cautela concedida liminarmente, j
submetido o infante interveno cirrgica. Resistncia pretenso da
imediata cobertura que no constitui ato ilcito gerador de dano moral
indenizvel. Requerida que se limitou a exercer o seu direito de discutir em
juzo uma questo contratual relevante - Indenizatria improcedente - Recurso
no provido." (TJSP - Apelao Cvel n XXXXXX - 1a Cmara de Direito Privado
- Relator: XXXXXX - Data do Julgamento: XXXXXX).
PLANO DE SADE. NEGATIVA DE COBERTURA. DANO MORAL E MATERIAL.
Preliminar de indeferimento da inicial por ausncia de causa de pedir no que
tange ao dano moral desacolhida, porquanto inocorrente. No se tratando de
doena preexistente e havendo previso de cobertura para a cirurgia realizada
pelos Demandantes, tendo em vista a reduo do prazo de carncia constante
no aditivo ao contrato firmado pelas partes, no tem razo, a Demandada, ao
negar a respectiva autorizao. Deve, por isso, ressarcir os autores do valor
despendido para a realizao do procedimento cirrgico. A negativa de
cobertura, amparada em clusula contratual, no d ensejo, por si s, dano
moral, cuio reconhecimento pressupe ofensa anormal personalidade. Caso
em que restou demonstrado apenas o inegvel aborrecimento a que todos
podem estar sujeitos, pela prpria vida em sociedade. Ilcito que se configurou
apenas no plano obrigacional. Apelos desprovidos. (TJRS, Apelao Cvel N
XXXXXX,Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Leo Uma,
Julgado em 25/08/2005)
Vale transcrever, ainda, o entendimento do Tribunal de Justia do Estado de
So Paulo, devidamente embasado em acrdo proferido pelo
EgDemandadagio Superior Tribunal de Justia, nos autos do Recurso Especial n
202.564 - RJ, em que foi relator o Ministro Slvio de Figueiredo, in verbis:
38
Em caso anlogo j se decidiu: Plano de sade. Recusa de atendimento por

clusula contratual excludente de cobertura. Alegao de ilegalidade. Ao de
indenizao visando danos materiais e morais. Despacho afastando o pedido
de dano moral. Agravo de instrumento improvido (JTJ - LEX 262-306). No corpo
deste v. acrdo est explicitado: Ningum pode negar que a discusso sobre
interpretao de clusulas de um contrato direito inafastvel de cada uma
das partes contratantes, de tal modo que baseada nessa interpretao legtima
se mostra, em princpio, a recusa de atendimento, ainda que, posteriormente,
outra seja a soluo para a disputa. Lembra-se, bem a propsito, acrdo do
Superior Tribunal de Justia (RT 798/212, em Resp. 202.564-RJ, relator Min.
Slvio Figueiredo Teixeira), o inadimplemento do contrato, por si s, pode
acarretar danos materiais e indenizao por perdas e danos, mas, em regra,
no d margem ao dano moral, que pressupe ofensa anormal
personalidade. Embora a inobservncia das clusulas contratuais por uma das
partes possa trazer desconforto ao outro contratante - e normalmente o traz -,
trata-se, em princpio, do desconforto a que todos podem estar sujeitos, pela
prpria vida em sociedade (...). (Destacou- se)
Em realidade, tendo a Autora suportado apenas os inconvenientes normais e
inerentes espcie, no se pode reconhecer o alegado dano moral, sob pena
de banalizao do instituto.
Isso porque o dano moral deve ser efetivamente demonstrado, sob pena de
propiciar indenizaes advindas de simples indisposies e desagrados.
No caso em comento, a parte Demandante sequer indicou o suposto dano
moral sofrido e to pouco promoveu qualquer tipo de comprovao de tais
danos, desincumbindo-se inteiramente do que prescreve o artigo 333, inciso I
do Cdigo de Processo Civil.
Assim, ao prevalecer tese de que sempre que houver mora ou qualquer
contratempo contratual, haveria o dano moral respectivo, se estaria gerando
uma verdadeira indstria do dano moral.
Embora a inobservncia das clusulas contratuais por uma das partes possa
trazer desconforto ao outro contratante, trata-se, em princpio, de mero
desconforto a que todos podem estar sujeitos, pela prpria vida em sociedade.
Sendo assim, pertinente trazer baila a lio de Srgio Cavalieri Filho, em
"Programa de Responsabilidade Civil", Malheiros, 2a ed., p. 75:
39
"Disso decorre uma concluso singela, mas muito oportuna neste momento em
que se procura vislumbrar o dano moral em tudo: no h dano moral em razo
de leso de um bem patrimonial, nem de mero inadimplemento contratual.
Eventual aborrecimento da resultante j est abrangido no dano material.
Vem da a conhecida definio de dano moral ministrada por Savatier: qualquer
sofrimento que no causado por uma perda pecuniria (Traite de
Responsabilit Civile, v. II, n. 525).
Sobre o tema, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Processual Civil. Recurso Especial. Ao de reparao por danos materiais e
compensao por danos morais. Inadimplemento de contrato. Clusula penal.
Danos morais. Ausncia de prequestionamento. Reexame de fatos e
interpretao de clusulas contratuais. Inadmissibilidade.
A nulidade da obrigao principal importa a da clusula penal, nos termos do
art. 922 do CC/16.
O mero inadimplemento contratual no acarreta danos morais.
Precedentes.
A distribuio dos nus sucumbenciais, quando verificada a sucumbncia
recproca, deve ser pautada pelo exame do nmero de pedidos formulados e
da proporcionalidade do decaimento das partes em relao a esses pleitos.
A ausncia de deciso acerca dos dispositivos legais indicados como violados,
no obstante a interposio de embargos de declarao, impede o
conhecimento do recurso especial. Smula 211/STJ.
O reexame de fatos e provas e a interpretao de clusulas contratuais em
recurso especial so inadmissveis. Smulas 5 e 7/STJ.
Recurso especial no provido.
(REsp 803.950/RJ, Rei. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado
em 20/05/2010, DJe 18/06/2010)
"CIVIL E PROCESSUAL CIVIL - DIREITO DE AUTOR - DESCUMPRIMENTO
CONTRATUAL - DANO MORAL - INOCORRNCIA EM REGRA - SITUAO
EXCEPCIONAL NO CARACTERIZADA
PRESCRIO - TERMO INICIAL - CAUTELAR DE ANTECIPAO DE PROVA -
EFEITO INTERRUPTIVO - MEDIDA PREPARATRIA DE AO INDENIZATRIA -
CPC, ARTS. 219 E 846 - RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO - I - O
40
inadimplemento do contrato, por si s. pode acarretar danos materiais e

indenizao por perdas e danos, mas, em regra, no d margem ao dano moral,
gue pressupe ofensa anormal personalidade. Embora a inobservncia das
clusulas contratuais por uma das partes possa trazer desconforto ao outro
contratante - e normalmente o traz - trata-se, em princpio, do desconforto a
que todos podem estar sujeitos, pela prpria vida em sociedade. Com efeito, a
dificuldade financeira, ou a quebra da expectativa de receber valores
contratados, no tomam a dimenso de constranger a honra ou a intimidade,
ressalvadas situaes excepcionais. (...)" (STJ - REsp - 202564/RJ - 4a T. - Rei.
Min. Slvio de Figueiredo Teixeira-DJ: 01.10.2001)
"Em inadimplemento contratual sem repercusso na esfera ntima do
segurado, de acordo com o cenrio dos autos, no pertinente a indenizao
por danos morais."
(REsp 702998 - 2004/0159320-6 - T3 - Min. Carlos Alberlo Menezes Direito - DJ
01/02/2006)
A este propsito, tambm bastante elucidativa a lio de Silvio de Salvo
Venosa, em Direito Civil, Responsabilidade Civil, Vol. 4, 3a Ed. Atlas, p. 33:
Dano moral o prejuzo que afeta o nimo psquico, moral e intelectual da
vtima. Nesse campo, o prejuzo transita pelo impondervel, da por que
aumentam as dificuldades de se estabelecer a justa recompensa pelo dano. Em
muitas situaes, cuida-se de indenizar o inefvel. No tambm qualquer
dissabor comezinho da vida que pode acarretar a indenizao. Aqui, tambm
importante o critrio objetivo do homem mdio, o bonus pater familias: no se
levar em conta o psiquismo do homem excessivamente sensvel, que se
aborrece com fatos diuturnos da vida, nem o homem de pouca ou nenhuma
sensibilidade, capaz de resistir s rudezas do destino. Nesse campo, no h
frmulas seguras para auxiliar o juiz. Cabe ao magistrado sentir em cada caso o
pulsar da sociedade que o cerca. O sofrimento como contraposio reflexa
da alegria uma constante do comportamento humano universal.(Grifou-se)
Frise-se: ainda que houvesse descumprimento do dever contratual, por
caracterizar simples aborrecimento, no configura dano moral, salvo se da
infrao advm circunstncia que atenta contra a dignidade da parte.
Portanto, o deferimento de indenizao por dano moral pressupe a
ocorrncia de um dano esfera patrimonial ou moral da vtima em razo de
41
uma conduta ilcita do agente ou mesmo do abuso no exerccio de um direito

efetivamente comprovado.
Ante o exposto, no restando configurado alegado dano moral, tambm resta
invivel o deferimento de qualquer indenizao.
DO QUANTUM INDENIZATRIO
Alternativamente, caso esse MM. Juzo entenda pela existncia de danos
morais a ser indenizado, o que somente se admite por extrema cautela e em
ateno regra da eventualidade, a R se insurge no sentido de que seja
observado os princpios da razoabilidade e proporcionalidade.
importante reconhecer que o valor da indenizao a ser arbitrado pelo
Magistrado no deve ir alm das esferas da compensao do abalo moral
supostamente experimentado pela Autora. No pode, de maneira alguma, ser
fixado para tanto um valor capaz de fomentar o desejo de sofrer o acanhado
dano.
Assim, h de se registrar que, na apreciao de fatos desta natureza, deve-se
apreciar a matria com cautela, a evitar a proliferao da indstria de
indenizaes, pois no se pode olvidar que a interpretao excessivamente
liberal poder inviabilizar a atividade econmica da R e propiciar
enriquecimento injusto a Autora, como assim pretende ao sugerir o valor da
condenao no dobro dos valores gastos pela mesma.
Recomenda-se, portanto, um arbitramento moderado e eqitativo, para no se
converter o sofrimento em captao de lucro, o que implicaria, obviamente,
em incentivo da indstria do dano moral pelo Poder Judicirio, sendo
inadmissvel se banalizar instituto to importante e a duras penas conquistado.
Por tudo isso, caso entenda esse Magistrado ser devida alguma indenizao a
Autora, a mesma deve ser fixada com base nos critrios de razoabilidade e
proporcionalidade, levando-se em considerao o grau de culpa da R, que no
agiu de forma arbitrria, simplesmente cumprindo os termos do contrato de
adeso firmado entre as partes.
O Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo, por sua primeira Cmara Civil, na
Relator do Desembargador Guimares e Souza, no julgamento da Apelao
Cvel 212.817-1/7, em 31.05.94, brilhantemente, sinalizou que a ponderao na
fixao do quantum sempre dever prevalecer e reina absoluta naquela
42
Corte, independente de quem esteja a deduzir a pretenso. Pedindo vnia aos

Emritos Julgadores, transcreve-se trechos do venerando acrdo:
... Para estimao do dano moral no h que se ter apenas a capacidade
econmica do causador do dano, porque se assim fosse, sendo a ofensa
mnima e ofensor pessoa de grandes recursos econmicos e financeiros, a
indenizao haveria de ser fixada em cifras altssimas, o que animaria a busca
por lucros indevidos e enriquecimento sem causa.
No h lei que defina, por inteiro, o valor da indenizao por dano moral puro.
Todavia, sem tergiversao, tem de haver um paradigma determinante do
equilbrio da balana de Themis, e nada mais preciso que a condenao
social, econmica e financeira da Autora, sob pena de estar configurado o
enriquecimento sem causa.
Por fim, convm relevar o posicionamento do insigne jurista Ives Gandra
Martins (in Danos Morais sem culpa do pretendido agente e sem
caracterizao da ocorrncia- RT 722/113), que afirma - entre outras coisas -
que:
Acionar algum e - no receio de vir a ser derrotado - colocar pequeno valor de
alada para no arcar com os riscos de sucumbncia, esperando, em caso de
vitria, quantificao maior e sucumbncia maior a favor de seu advogado, ,
realmente, transformar o direito indenizao em um negcio sem risco,
com o que a materialidade do pedido de avaliao da dor por parte do
magistrado, expe o Demandadau a todos os percalos e os Demandantes a
nenhum.
Ao meu ver, apenas por este fato, isto , a indeterminao do quantum
pedido, visto que os Demandantes deve saber o quanto deseja, pois ele
quem sofreu o dano e no o magistrado. (...).
O aplicador da Lei deve estar atento para no transformar o Poder Judicirio
em meio de se obter uma alavancagem financeira indevida, atravs de pedidos
indenizatrios, como o dos autos em apreo.
Com efeito, se o fato gerador da responsabilidade civil traz algum reflexo
danoso vtima, jamais se poder fixar o valor da indenizao apenas pela
circunstncia de que o causador do dano tem uma situao financeira
privilegiada.
43
Isso porque, ao fixar a indenizao tendo por referncia a capacidade

financeira do causador do dano, deixa-se de ter em considerao o dano, para
se considerar a punio pretendida, com o conseqente desvirtuamento do
nosso sistema de responsabilidade civil.
Ora, Ilustre Magistrado, punio e exemplo sociedade, no nosso
ordenamento jurdico, privilgio do direito criminal. Incabvel jurisprudncia
criar um sistema civil que no tenha embasamento legal. Trata-se de princpio
consagrado no direito brasileiro que no h pena sem lei que a estabelea.
Portanto, ainda que fosse cabvel o enquadramento da conduta da R aos
termos do art. 186 do Novo Cdigo Civil, mera argumentao, jamais poder
prevalecer pretenso de indenizao elevada.
H que prevalecer o entendimento da impossibilidade de enriquecimento
injusto!
A procedncia ou improcedncia do caso em apreo deve ser decidida atravs
da anlise ao ponto em controvrsia, face existncia ou no de conduta ilcita
praticada pela R.
No podemos deixar que o instituto do dano moral sirva de enriquecimento
ilcito e, o que pior, imoral, pois assim o princpio da moralidade jurdica
estaria desvirtuado.
Contudo, na remotssima hiptese deste Juzo resolver condenar a R a pagar
uma indenizao por danos morais, o que somente se admite por cautela,
requer-se a observncia dos princpios da razoabilidade e proporcionalidade
previstos na legislao.
DO NO CABIMENTO DA INVERSO DO NUS PROBATRIO
Cumpre destacar que acaso este MM. Juzo entenda pela aplicabilidade do
Cdigo de Defesa do Consumidor ao presente caso,
vlido ressaltar que o mesmo, em disposio inovadora em nosso
ordenamento, previu os casos de inverso do nus da prova,
em proveito do consumidor, mas que tal acontecimento no automtico,
portanto, imprescindvel declarao judicial devidamente motivada.
Vejamos, seno, o que dispe o STJ em seus informativos de jurisprudncia:
RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. INVERSO. NUS. PROVA. Para que
haja a inverso do nus da prova (art. 6,VIII, do CDC) necessrio que o juiz
44
analise as peculiaridades do caso concreto e, no contexto, facilite a atuao da

defesa do consumidor. A inverso no automtica, devendo o juiz justificar
devidamente se presentes os pressupostos da referida norma, para, a sim,
deferir a inverso da prova. Precedentes citados: REsp 437.425-RJ, DJ
5/5/2003; REsp 471.624-SP, DJ 25/8/2003; REsp 122.505-SP, DJ 24/8/1998, e
REsp 332.869-RJ, DJ
2/9/2002. REsp 284.995-SE. Rel. Min. Fernando Gonalves, julgado em
26/10/2004.
Inexiste hipossuficincia da autora em face da R. Aqui se deve destacar que a
situao inferior regida pela norma consumeirista no de cunho financeiro,
mas sim de possibilidade de produo de provas. Nesse ponto, est a Autora
em p de igualdade com a empresa R.
Em verdade, est at em situao bem mais favorvel, pois poderia dispor de
todas as provas para apresentar, atravs de documentos idneos, acaso
verdade fosse qualquer das suas alegaes.
No processo civil, como sabido, o juiz no age com discricionariedade, age
sempre dentro da legalidade, fundando sua deciso em bases objetivas. Desta
forma, quando o CDC determina que o nus da prova pode ser invertido em
favor do consumidor, a critrio do juiz, no lhe da livre arbtrio, mas apenas
uma margem de atuao, desde que presente a hipossuficincia do consumidor
e parecer verossmil a alegao deste.
Ausente uma destas duas situaes, incabvel a inverso, sob pena de agir o
magistrado contra legem.
Vejamos a posio dos Tribunais Ptrios:
Publicidade Enganosa - Prestao de servios - indenizao - nus da prova -
inverso - art. 6a, inciso VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor
Inaplicabilidade tendo em vista a falta de verossimilhana na alegao e de
hipossuficincia do consumidor - Recurso no provido (JTJ 167/103)
Ao de Reviso de Contrato proposta pelo Agravado em face do Agravante.
Contrato de conta corrente, increpando-se cobrana de valores a maior.
Determinao pelo Juzo da inverso do nus probatrio e do custeio da
percia, Invocando o CODECON, a encargo do Banco. Agravo de Instrumento do
mesmo. Deciso judicial que se v carente de fundamentao, esta hoje exigida
tambm pela Lei Maior.
45
Necessidade de se explicar sobre a hipossuficncia do consumidor ou sobre a

verossimilhana do por ele alegado. Insuficincia da pura invocao da Lei
Consumerista. Ofensa s regras constitucionais da ampla defesa, do
contraditrio e do devido processo legal. Recurso que se conhece e se prove,
em se cassando o Interlocutrio guerreado. (TJRJ, Al 2000.002.14640, Julgado
em 20/02/2001 DES. LUIZ FELIPE HADDAD)
justamente o que acontece no caso sub judice, uma vez que no esto
presentes as situaes previstas em lei. Seno vejamos. Calamandrei enxerga
na verossimilhana um grau Mximo de probabilidade, um convencimento
superior mera possibilidade de correo nas alegaes. Verossmil a
alegao acompanhada de provas idneas, capazes de indicar a aparncia de
verdade. No h nos autos demonstrao consistente do direito alegado pela
autora aps as razes expostas nesta contestao. Portanto, no h que falar
em inverso do nus da prova no presente caso em razo da ausncia dos
requisitos autorizadores.
DOS PEDIDOS
Ante o exposto, requer que sejam julgados IMPROCEDENTES, IN TOTUM, os
pedidos da ao, em virtude da no obrigatoriedade de cobertura de
procedimento pleiteado, haja vista o no cumprimento do prazo de carncia
estabelecido contratualmente e estipulados pela ANS.
Ademais, caso entenda pela existncia de danos morais a serem indenizados
pela demandada, ad argumentandum, que estes sejam fixados com base no
princpio da razoabilidade e proporcionalidade, com o intuito de no gerar
enriquecimento ilcito a demandante.
Outrossim, protesta por todos os meios de prova admitidos para a espcie,
requerendo, de logo, juntada dos documentos que acompanham a presente e
posterior de juntada de novos documentos em prova e contra-prova.
Termos em que,
Pede deferimento.
Recife - PE, de de 2017.
46
ANEXO III
SUGESTO DE PETIO INICIAL
EXM SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA CAPITAL
XXXXXX brasileiro, casado, portador da RG n XXXXXX, inscrito no CPF/MF sob

o n XXXXXX, residente e domiciliado sito a Av XXXXXX, por seu advogado
regularmente constitudo nos termos da procurao anexa (doc XXXXXX), vem
a Vossa Excelncia propor a presente AO ORDINRIA COMINATRIA
CUMULADA COM PEDIDO INDENIZATRIO PARA SATISFAO DE DANOS
MORAIS E MATERIAIS contra operadora XXXXXX, pessoa jurdica de direito
privado inscrita no CNPJ M/F sob n XXXXXX, com endereo sito a Av XXXXXX,
pelas razes de fato e de direito que passa a expor e ao final pedir o que se
segue:
DOS FATOS
O demandante usurio do plano de sade operado pela demandada desde
XXXXXX, na segmentao mdico-hospitalar familiar, encontrando-se
absolutamente em dia com o pagamentos das prestaes relativas a prestao
do servio contratado, conforme contra e boletos de pagamentos anexos (doc
XXXXXX).
Acontece que o usurio est internado no hospital credenciado pela
operadora, localizado sito a XXXXXX, desde o dia XXXXXX, em razo da
enfermidade XXXXXX, tudo em conformidade a declarao do mdico
assistente que, inclusive, atesta a situao de urgncia da internao (doc
XXXXXX).
47
Douto julgador, no dia XXXXXX a operadora informou ao hospital que no

cobriria as despesas com a internao do autor, sem entretanto esclarecer as
razes da deciso tomada.
Diante desta informao o j combalido estado emocional do enfermo foi
tomado por um sentimento de tristeza e de angstia, pois, como bem se sabe,
as despesas com uma internao hospitalar so elevadas e atinge
sobremaneira a economia domstica das pessoas, fato que constitui dano
moral.
Alm de tudo, a suspenso do pagamento das despesas por parte da operadora
j causaram prejuzo ao demandante, que efetuou o pagamento das dirias e
exames laboratoriais, no valor total de R$ XXXXXXtudo conforme os
documentos anexos (doc XXXXXX), fato que constitui dano material.
Excelncia, em resumo, a parte autora contratou um plano de sade, cumpriu
suas obrigaes, est internado de urgncia, cujo prazo de carncia de 24 horas
j foi cumprido, no existindo motivo para a aludida recusa, diga-se de
passagem, a parte sequer sabe qual a razo para tanto, conforme os
fundamentos que seguem.
DOS FUNDAMENTOS
A Lei 9.656/98, no seu artigo 1, inciso I, preceitua que Plano Privado de
Assistncia Sade a prestao continuada de servios ou cobertura de
custos assistenciais a preo pr ou ps estabelecido, por prazo indeterminado,
com a finalidade de garantir, sem limite financeiro, a assistncia sade, pela
faculdade de acesso e atendimento por profissionais ou servios de sade,
livremente escolhidos, integrantes ou no de rede credenciada, contratada ou
referenciada, visando a assistncia mdica, hospitalar e odontolgica, a ser
paga integral ou parcialmente s expensas da operadora contratada, mediante
reembolso ou pagamento direto ao prestador, por conta e ordem do
consumidor.
Excelncia, o artigo 4, inciso III do Cdigo de Defesa do Consumidor, texto
normativo norteador da Poltica Pblica da Poltica Nacional das Relaes de
Consumo, endereado aos trs Poderes da Repblica, enuncia o princpio da
harmonizao dos interesses dos fornecedores e consumidores, com a
proteo deste ltimo, sem perder de vista o desenvolvimento econmico e
tecnolgico do pas, sempre com base na boa-f e equilbrio.
48
Foi dentro desta perspectiva que o legislador disse que obrigatria a

cobertura do atendimento nos casos de emergncia, como tal definidos os que
implicarem risco imediato de vida ou de leses irreparveis para o paciente,
caracterizado em declarao do mdico assistente, assim como, nos casos de
urgncia, assim entendidos os resultantes de acidentes pessoais ou de
complicaes no processo gestacional, artigo 35-C e fixou um prazo de carncia
de 24 horas para tais situaes, nos termos do artigo 12, inciso V, alnea C,
ambos da Lei de Plano de Sade.
Pelos textos dos artigos 35-C e 12, inciso V, alnea C chegasse a concluso que
os riscos com as coberturas de urgncia e emergncia devem ser suportados
pela operadora e no pelo usurio do plano, tudo em respeito aos princpios da
vulnerabilidade do consumidor, boa-f objetiva e equilbrio, sendo ilcita a
recusa e ou a suspenso do atendimento, fato que qualifica o servio com
imprprio.
O CDC preceitua no artigo 20 e seu 2 que o fornecedor de servios responde
pelos vcios de qualidade que o tornem imprprios, assim considerados os (...)
que se mostrem inadequados para os fins que razoavelmente deles se esperam.
J o artigo 403 do vigente Cdigo Civil estabelece que ainda que a inexecuo
resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e
os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato.
Culto Magistrado, tivesse a operadora cumprido com a execuo do servio
contratado pelo autor, com a cobertura integral do atendimento de urgncia
solicitado pelo mdico assistente, prestando um servio adequado, no teria
ele experimentado os sentimentos negativos de tristeza e angstia que
experimentou, caracterizadores de leso moral, assim como no teria que
efetuar o pagamento das despesas no importe de R$ XXXXXX
Convm anotar que no caso da relao de consumo o dever da operadora
reparar os danos decorrentes da ilicitude contratual e legal mencionados
independe do exame do cuidado por ela tomado, em ltima anlise, independe
da culpa, opo feita pelo legislador.
O pargrafo nico do artigo 927 do CC/02 diz que haver obrigao de reparar
o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei (...). No
caso a cabea do artigo 20 do CDC no alude ao exame da culpa, o que
demonstra a objetividade da obrigao de indenizar, entendimento reforado
49
pela exceo estabelecida para os profissionais liberais, cuja responsabilidade

subjetiva, nos termos do 4 do mencionado artigo.
Vrias so as regras incidentes que atribuem ao autor o direito reparao dos
danos moral e material, que se encontram no plano constitucional e
infraconstitucional.
No topo do ordenamento jurdico, mais especificamente no artigo 5, incisos V
e X da CF/88 est assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo,
alm da indenizao por dano material, moral ou imagem e garantida a
inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao. Por seu turno, o CDC est escrito que constitui
direitos bsicos do consumidor a efetiva preveno e reparao de danos
patrimoniais e morais.
Excelncia, em sntese, com base nos dispositivos legais mencionados o autor
tem direito a continuidade da cobertura assistencial relativa a internao
havida em carter de urgncia, alm do pagamento da indenizao para
satisfao dos danos morais e materiais, arbitrada no primeiro caso e no
montante de R$ XXXXXX para o segundo.
No caso da indenizao para satisfao dos danos morais, o montante
indenizatrio deve ser proporcional, ou seja, necessrio e adequado com meio
para trazer uma alegria para o autor, de modo a mitigar os efeitos dos
sentimentos negativos que experimentou e, ainda, servir de punio da
operadora para que fato semelhante no volte a acontecer.
DA ANTECIAPAO DE TUTELA
O Cdigo de Processo Civil estabelece no seu artigo 273 que o juiz poder, a
requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela
pretendida no pedido inicial.
Tal provimento antecipatrio, com base na aludida regra processual, depende
da demonstrao da prova inequvoca (...) da verossimilhana da alegao e
haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, no se
deferindo o pedido quando houver perigo de irreversibilidade do provimento
antecipado.
Os documentos carreados com a inicial, em especial, o contrato de plano de
sade, o pagamento de todas as mensalidades relativas a prestao do servio,
50
a internao de urgncia do usurio atestada pelo mdico assistente e o

cumprimento do prazo de carncia, demonstram a prova inequvoca da
verossimilhana das alegaes autorais.
A ilcita suspenso do atendimento hospitalar do usurio enfermo por parte da
operadora causar a ele danos irreparveis ou mesmo de difcil reparao, no
mbito material e moral.
Materialmente o autor ter que pagar vultosa quantia e cujo limite no tem
condies de mensurar, que poder leva-lo a runa, se deseja continuar sendo
atendido pelo hospital particular aonde se encontra internado.
Sem o pagamento de tais valores a remoo para um hospital da rede pblica
a soluo que remanesce para preservar a sade e a vida e, como
notoriamente sabido, os estabelecimentos pblicos so lotados, com
instalaes precrias, infectados, colocando em risco a vida do paciente que
pagou pelo plano de sade exatamente para no ter que se internar ali.
O risco de irreversibilidade de dano decorre da no antecipao dos efeitos da
tutela e no o contrrio, pois, a vida do enfermo autor o nico bem que no
se restabelece quando arrebatado pela morte e a sade de rgos e funes,
em certas situaes, tambm pode ser atingida irreversivelmente.
J as despesas pagas pela operadora em razo da antecipao dos efeitos da
tutela podem ser ressarcidas caso a medida provisria no se confirme quando
do julgamento meritrio final.
A antecipao tutela pedida tambm tem lastro no Cdigo de Defesa do
Consumidor, artigo 84, 3 e 4, que se diferencia do CPC porque amplia os
poderes dos magistrados e flexibiliza o requisito da prova inequvoca da
verossimilhana das alegaes, como forma de ampliar a possibilidade de
proteo do consumidor, conforme ordem constitucional, artigo 5, inciso
XXXII, da CF/88.
Diz o citado artigo 84 do CDC:
Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou
no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar
providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do
adimplemento.
51
3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de

ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou
aps justificao prvia, citado o ru.
4 O juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa diria ao
ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel
com a obrigao, fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito.
Os fatos alegados, demonstrados pelas provas j produzidas e os fundamentos
legais expostos demonstram a relevncia do fundamento da demanda, cujo
justificado receio de ineficcia do provimento final j foi analisado quando do
anterior exame do perigo de dano irreparvel.
Assim, por onde quer que se examine, o autor tem direito a antecipao dos
efeitos da tutela, que de logo requer, para obrigar que a r cubra os custos da
internao do autor, no prazo de 24 horas, sob pena de multa diria a ser
fixada por Vossa Excelncia, conforme autorizam o 3 do citado artigo 273 e
461 do citado cdigo de rito civil e os 3 e 4, do artigo 84 do CDC.
DO PEDIDO
Assim, pelas razes de fato e de direito antes expostas, o autor pede:
1. A antecipao dos efeitos da tutela para que a r autorize o pagamento
das despesas com a internao do autor, no prazo de 24 horas, sob pena
de multa diria arbitrada por V. Excelncia, com a imediata expedio do
mandado de intimao para o endereo indicado;
2. A citao da operadora demanda para, querendo, contestar o pedido no
prazo de 15 dias, sob pena confisso e revelia;
3. A procedncia das suas pretenses autorais cominatria e indenizatria
para, respectivamente, ratificar os efeitos da tutela e manda que a
operadora r autorize o pagamento das despesas com a internao do
autor, no prazo de 24 horas, sob pena de multa diria e, ainda, pague a
indenizao por danos morais arbitrada por V. Excelncia e a indenizao
no valor de R$ XXXXXX est para reparar os danos materiais,
indenizaes corrigidas monetariamente pela Tabela do ENCOGE e
acrescidas dos juros de mora de 1% (um por cento) ao ms;
4. Protesta por todos os meios de prova admitidos em direito como,
juntada posterior de documentos, depoimento pessoal e oitiva de
testemunha.
VALOR DA CAUSA
52
Atribui causa o valor de R$ XXXXXX,
Nestes termos,
Pede e espera deferimento
Recife, XXXXXX de XXXXXX de 2017
ADVOGADO
OAB/UF n XXXXXX
ANEXO IV
SUEGESTO DE CONTESTAO
ANEXO V
LINKS
CDIGO DE PROCESSO CIVIL
LEI DE PLANO DE SADE
CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR
RESOLUO CONSU 13
53

Ebook PDF

Caricato da

Informazioni sul documento

Titolo originale

Copyright

Formati disponibili

Condividi questo documento

Condividi o incorpora il documento

Opzioni di condivisione

Hai trovato utile questo documento?

Questo contenuto è inappropriato?

Copyright:

Formati disponibili

Ebook PDF

Caricato da

Copyright:

Formati disponibili

Licenciado para Luiz Mrio Moutinho, E-mail: institutoluizmariomoutinho@gmail.

O autor Juiz de Direito do Tribunal de Justia do Estado de Pernambuco desde

ANEXO III ...................................................................................................... 47

SUGESTO DE PETIO INICIAL ................................................................ 47

os requisitos da petio inicial so aqueles enumerados no artigo 282 do

TAMANHO DA PETIO INICIAL

PRELIMINAR E DEMAIS PRELIMINARES

o que juridicamente relevante e, proporcionar uma leitura agradvel, pois

PEDIDO DE ANTECIPAO LIMINAR DA TUTELA

DANO MORAL E MATERIAL

DANOS MORAIS E MATERIAIS

Era o que havia de importante para relatar.

V - Quando fixar perodos de carncia:

negativos impostos pela operadora, o que demonstra a relao de causa e

juros moratrios de 1% ao ms, artigo 406 do CC/02, estes contados a partir da

FULANO DE TAL brasileiro, casado, inscrito no CPF/MF XXX.XXX.XXX-XX,

De incio, requer que as publicaes sobre qualquer natureza referentes ao

2. BENEFCIO DA JUSTIA GRATUITA

2. ltimos Comprovante de Pagamento;

A) DA FUMAA DE BOM DIREITO:

Todos os elementos constantes dos presentes autos comprovam, no apenas

O perigo na demora da concesso da liminar ora requerida no poderia ser

A autora, est completamente adimplente com suas obrigaes e detm o

D) DA INEXISTNCIA DE PERICULUM IN MORA INVERSO:

Inexiste periculum in mora inverso por duas simples razes: primeiramente

indiretamente, do tratamento do autor, inclusive com medicamentos, exames

da tutela inaudita altera parte e determino empresa demandada, SUL

pretenso deduzida na inicial, embora a apelante reconhecidamente tenha

CONSUMIDOR E PROCESSO CIVIL. RECURSO DE AGRAVO. DECISO

XXXXXX, Data de Julgamento: XXXXXX, 4a Cmara Cvel, Data de Publicao:

SP - APL: XXXXXX SP XXXXXX, Relator: XXXXXX, Data de Julgamento: XXXXXX,

escopo para justificar a negativa no custeio do procedimento escolhido pelo

DO DANO MORAL E MATERIAL

De acordo com a Constituio Federal, precisamente em seu art. 5o, inc. V,

honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano

tutela, no sentido de obrigar a empresa R a realizar o custeio integral a

Protesta por todos os meios de prova em direito admitidos.

Processo n: ... - Seo A XXXXXX

Hospital XXXXXX, entretanto, o referido plano, estaria se negando a custear e

Feita a elegibilidade, a solicitao da Demandante fora indeferida, uma vez que

Outrossim, os prazos de carncia so estabelecidos pela Lei 9.656/98, estes

contratuais no podem ser alteradas judicialmente seja qual for a razo

A jurisprudncia pacfica no entendimento de que no se pode falar em

Assim, importante observar que, antes do pronunciamento judicial, a

Em caso anlogo j se decidiu: Plano de sade. Recusa de atendimento por

inadimplemento do contrato, por si s. pode acarretar danos materiais e

uma conduta ilcita do agente ou mesmo do abuso no exerccio de um direito

Corte, independente de quem esteja a deduzir a pretenso. Pedindo vnia aos

Isso porque, ao fixar a indenizao tendo por referncia a capacidade

analise as peculiaridades do caso concreto e, no contexto, facilite a atuao da

Necessidade de se explicar sobre a hipossuficncia do consumidor ou sobre a

EXM SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA CAPITAL

XXXXXX brasileiro, casado, portador da RG n XXXXXX, inscrito no CPF/MF sob

Douto julgador, no dia XXXXXX a operadora informou ao hospital que no

Foi dentro desta perspectiva que o legislador disse que obrigatria a

pela exceo estabelecida para os profissionais liberais, cuja responsabilidade

a internao de urgncia do usurio atestada pelo mdico assistente e o

3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de

Potrebbero piacerti anche