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 Martes 31 de octubre de 2017

664

ESPECIAL

EL ARBITRAJE El impacto del marco legal

para las inversiones

Pg. 2. GARANTAS. Pg. 3 AUTONOMA. Pgs. 4-5. INICIATIVAS. Pgs. 6-7. PROCESAL. Pg. 8. OPORTUNIDADES.
Los proyectos de ley, El arbitraje El impacto de los Apuntes sobre la Nuevas opciones
seguridad jurdica, institucional y la proyectos de ley excepcionalidad laborales en
inversiones y la capacidad de vigilancia en las actuaciones de la demanda de el arbitraje de
resolucin de conictos. de los centros. arbitrales. anulacin del laudo. inversiones.
lvaro Aguilar Ricardo Len Pastor Mario Castillo Freyre Juan Monroy Glvez Guillermo Snchez Bravo
2 suplemento de
anlisis legal
IMPACTO ANTE POSIBLES CAMBIOS
Inversiones
y la resolucin
de conictos
LVARO
AGUILAR
Experto en arbitraje.
Secretario general del Centro
Internacional de Arbitraje de la
Cmara de Comercio Americana
del Per (AmCham Per).
n la primera clase de un curso de
E arbitraje se explica a los alumnos
universitarios que este es un me-
canismo alternativo de resolucin
de conflictos que tiene como eje el
principio de la autonoma de la voluntad. Como
consecuencia de este principio, son las partes
las que tienen la libertad de regular cmo se
resolvern las controversias que surjan entre
ellas respecto a una materia de libre disposi-
cin que debe estar debidamente determinada.
jurdica Director: Ricardo Montero Reyes | Subdirector: Omar Swayne Recuenco | Editora: Mara Avalos Cisneros |
Jefe de Edicin Grca: Daniel Chang Llerena | Coordinador: Paul Herrera Guerra | Jefe de Diagramacin: Julio Rivadeneyra Usurn
Martes 31 de octubre de 2017 ESPECIAL
Panorama nacional
Alerta legislativa No es casual que el arbitraje comercial funcione
bien en el Per. Su desarrollo como mecanismo
El proyecto citado, o la London Court alternativo de resolucin de conflictos forma parte
por tanto, no solo of International de una poltica de atraccin de inversiones y aper-
se aleja de la prc- Arbitration tura comercial que se inici a mediados de los aos
tica en materia (LCIA), que, sim- 90. Sobre la base de esta poltica, el Per recogi
de arbitraje en plemente, deja- como eje central de su legislacin en materia de
el mundo (como ran de arbitrar en arbitraje la Ley Modelo sobre Arbitraje Comer-
la Ley Modelo el Per. Esto pone cial Internacional de la Comisin de las Naciones
Cnudmi que el en alerta a cual- Unidas para el Derecho Mercantil Internacional
Per ha recogido), quier inversionis- (Cnudmi). Esta ley modelo recoge y homogeneiza
sino que tambin ta medianamente las prcticas en materia de arbitraje en todo el
propone una precavido, pues, mundo, lo cual hace que el sistema sea familiar,
prohibicin que
constituira un
retroceso nefasto
que afecta a insti-
tuciones arbitrales
internacionales
con la prohibicin
que propone el
proyecto norma-
tivo se estara ma-
tando el sistema
de resolucin de
seguro y fcil de utilizar para los inversionistas.
El arbitraje, por tanto, es una garanta para la
inversin y una herramienta que facilita el flujo
del comercio internacional, contribuyendo de
esa manera al desarrollo econmico. No es ca-
sual que la Organizacin para la Cooperacin y el
Entendi todo? Presentado as, este es un tema serias como la conflictos alter- Desarrollo Econmico (OCDE) (recordemos que
que, probablemente, solo les interese a abogados Corte de Arbitraje nativo al Poder para el bicentenario de la independencia, el Per
especializados en litigios y resolucin de conflic- de la Cmara de Judicial y, al final, busca incorporarse a este organismo), en su Marco
tos. Lo que s le debe interesar, seor lector, es Comercio Inter- los paganos sere- de Polticas para la Inversin, incluya un acpite
cmo repercute el sistema arbitral en la sociedad nacional (ICC), mos todos al tener para el arbitraje internacional. En l se establece,
y, por tanto, cmo le podra afectar si es que el International inversiones ms como criterios que deben considerar los Estados,
ese sistema no funciona de manera adecuada. Centre for Dispute costosas y precios la existencia de restricciones que puedan dificultar
Los inversionistas buscan reglas claras y Resolution (ICDR) ms elevados. el uso o la eficacia de instrumentos relativos al
mecanismos para minimizar riesgos cuan- arbitraje internacional.
do pretenden invertir en un pas determina- El documento de la OCDE al que hicimos
do. Como parte del clculo de esos riesgos, en mayores precios; es decir, afectan el bolsillo mencin pone como ejemplo de estas restric-
analizan cun efectivos son los mecanismos
internos para solucionar conflictos en caso
de un incumplimiento comercial (eso incluye
tanto al sistema judicial como a mecanismos
alternativos de resolucin de conflictos como el
arbitraje). Mientras menos eficiente es el sistema
de resolucin de conflictos, tienen mayor riesgo
de todos.
En el caso peruano, el sistema judicial tiene
una serie de deficiencias (que no pretendo ni
corresponde tocar en este artculo) y normal-
mente una empresa extranjera querr evitar
nuestro Poder Judicial buscando otras alterna-
tivas como el arbitraje. Felizmente, en nuestro
ciones que existan regulaciones que interfieran
sobre quin puede actuar como rbitro. La mala
noticia es que en el Congreso existe un proyecto
(1088-2016/CR) que va contra esta recomendacin
al intervenir en la manera en que se designa a los
rbitros, prohibiendo a las instituciones arbitrales
tener control sobre el nombramiento de rbitros
de recuperar dinero frente a estas situaciones pas el arbitraje comercial viene funcionando en los arbitrajes administrados por ellas; labor
de incumplimiento. Estos riesgos, finalmente, de una manera adecuada y, por tanto, es una que es de suma importancia cuando estamos
se trasladan a los consumidores y se traducen alternativa real para los inversionistas. frente a aspectos ticos. Z
Las opiniones vertidas son de exclusiva
responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios:
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Jurdica es una publicacin de
El Peruano
2008 Todos los derechos reservados
ESPECIAL Martes 31 de octubre de 2017
suplemento de
anlisis legal 3

LA CASA LIMPIA

El arbitraje institucional
RICARDO
LEN
PASTOR

Abogado. Doctor en Derecho.

Catedrtico de la PUCP. Experto en
contratacin pblica y arbitraje.

elizmente tengo trabajo. Entre otras

F cosas, arbitro con alguna frecuencia

en los centros de arbitraje de la Cma-
ra de Comercio de Lima y la Pontificia
Universidad Catlica del Per, escribo
esta reflexin animado por la gran preocupacin
que observo en varios sectores por saber si el pro-
yecto de ley N 1088-2016 ver la luz modificando
la actual versin del Decreto Legislativo N 1071,
que norma el arbitraje en el Per. No escribo para
defender a ningn centro en particular ni para
ganar el Cielo con avemaras.
No es mi deseo defender la institucionali-
dad por la mera institucionalidad, ni creo que,
en esencia, el arbitraje institucional sea mejor
que el arbitraje ad hoc. Me parece que son dos
metodologas distintas y que, en tanto metodolo-
gas, pueden servir ms o menos a los propsitos
del objeto de investigacin o, como es el caso, a
resolver con mayor o menor eficiencia el tipo
de controversia que se le ponga enfrente a un las listas de arbitraje a ms mujeres o a ms j-
tribunal arbitral. Aqu no hay ciencia, sino mejor
o peor tcnica con vista al caso concreto.
La integridad venes. Por qu no dar acceso a cualquiera que
cumpla con requisitos objetivos y as evitamos
El proyecto 1088-2016, que ha sido objeto de La integridad no se haciendo bien en el Per. por referencias o haya sido cualquier discriminacin del club de amigos?,
varias crticas, propone en resumen que los cen- agota, como pretende el Han sabido mantener a informada en medios de Debemos poner cuotas?, O debemos rebajar el
tros de arbitraje pierdan la capacidad de designar proyecto 1088-2016, con la rbitros valiosos y no han opinin pblica. estndar profesional o moral para que ms gente
residualmente rbitros de sus listas y pierdan, comprobacin objetiva de confirmado a profesionales Los centros, en este integre las listas?
al mismo tiempo, capacidad para controlar el que el candidato a rbitro desprestigiados. contexto, deben seguir En una sociedad que se reclama democrtica
acceso o la salida de rbitros de dichas listas. El no tiene sentencia penal Esa evaluacin tiene una manteniendo el poder de nadie debe discriminar a nadie. No se trata de
argumento de base para inspirar esta democra- condenatoria, en particular dosis de subjetividad, vigilar que la casa est democratizar el acceso a los centros de arbitraje,
tizacin es que los centros deban fijar requisitos en un pas donde el sistema es cierto, pero esa limpia y funcionando porque a nadie se le prohbe irrazonablemente
objetivos para el ingreso o salida de las listas de judicial sufre tamao subjetividad debe ser como es debido. Esa pedir una incorporacin. S debe haber requisitos
rbitros, evitando subjetividades malsanas. Esto desprestigio. La integridad ejercida con ponderacin es su principal misin. que cumplir, como conocer la especialidad en
me hace recordar el debate que se produjo hace debe ser velada por gente y sindresis. No hallo No sacrifiquemos este la que se arbitrar, pero lo ms importante es
quince aos en el Per respecto a si los jueces ntegra que conforme ninguna evidencia de logro por supuestas asegurar que tomadoras y tomadores de decisin
deban o no ser ratificados en sus cargos sin los consejos de arbitraje conducta excesiva alguna democratizaciones, que sea gente ntegra, capaz, bien intencionada. Si a
expresin de causa. Ganaron ese debate quienes, de las instituciones de los centros arbitrales solo restan autonoma a criterio de la institucin arbitral esto no se cum-
como sostuve en su oportunidad, pensbamos arbitrales. Y, en general, en este aspecto, ni una instituciones que estn ple, pues el rbitro o no ingresa, o no contina
que un juez no puede ser apartado de la carrera esos consejos lo han venido sola que haya conocido haciendo las cosas bien. en la lista o no es confirmado respecto a una
judicial sin decirle por qu. designacin especfica.
Pero los rbitros no somos jueces, no hacemos Esta decisin exige expresin de causa? No,
carrera pblica, no estamos sometidos a un mo- de los que son llamados por las partes para di- deber ser apartado de las listas. Esto suena en la medida en que no afecta un derecho fun-
delo de judicatura burocrtica. Somos personas rimir controversias patrimoniales. Si las partes bien, pero qu hacemos con profesionales de damental. No existe un derecho a ser designado
independientes que son escogidas por los centros no convienen en los nombres que integrarn un mala reputacin? Los demcratas dirn que la o confirmado como rbitro, ni a integrar una
de arbitraje con base en mritos profesionales y tribunal, los centros los designan considerando mala reputacin es un invento de los clubes de lista de un centro de arbitraje. Lo que existe es la
buena reputacin. Un rbitro que no es ntegro, cuidadosamente candidatos de sus listas. amigos de los centros arbitrales, mientras que voluntad de sujetos, sean individuos, compaas
que no domina su especialidad y que no tiene El argumento democratizador sostiene los centros dirn que deben cuidar el acceso a o entidades estatales, de someter el arreglo de su
tiempo, simplemente no debe arbitrar. Por eso que cualquiera que cumpla requisitos objeti- sus listas para mantener su prestigio profesional disputa al reglamento de un centro de arbitraje
los centros de arbitraje prestigiosos cuidan el vos deber ser incorporado en las listas de los en el mercado. que, por lo general, recoge las mejores prcticas
acceso y la confirmacin en el encargo arbitral centros, y que solo quien viole tal objetividad Este debate es parecido a por qu no abrimos del arbitraje internacional. Z
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anlisis legal Martes 31 de octubre de 2017
17

EN DEBATE PROYECTOS PARA

MODIFICAR LEGISLACIN

Actuaciones
arbitrales
MARIO
CASTILLO
FREYRE Planteamientos
Abogado. Socio fundador del
Z El Proyecto de que tendrn a su
Estudio Mario Castillo Freyre. Ley N 1088/2016- cargo resolver los
Magster y doctor en Derecho por CR modifica los casos puestos a su
la PUCP. Miembro de nmero de la
Academia Peruana de Derecho. artculos 20 y 22 jurisdiccin. Fue
numeral 5 e incor- presentado por el
pora el numeral 8 Grupo Parlamen-
al artculo 25 y la tario Alianza
a premisa de la que se debe partir es Stima Disposi- para el Progreso,

L tener como meta lograr transparencia

en los arbitrajes en donde el Estado
sea parte, pero sin que ello importe,
en modo alguno, entorpecer las ac-
tuaciones arbitrales. A continuacin analicemos
el impacto de algunas de las iniciativas legales
presentadas en el Congreso.
cin Final al De-
creto Legislativo
N 1071, Decreto
Legislativo que
norma el arbitraje.
Fue presentado
por el congresista
por iniciativa
del congresista
Csar Villanueva
Arvalo y suscrito
a su vez por otros
legisladores.

Glider Agus- Z El Proyecto de

Z Proyecto de Ley N 1088/2016-CR tn Ushahua Ley N 2038/2017-
Esta iniciativa pretende modificar el artculo 20 Huasanga por CR propone
del D. Leg. N 1071, Ley de arbitraje, estableciendo intermedio del modificar el inciso
que en ningn caso, cuando se trate de arbitraje Grupo Parla- 3 del artculo 51
institucional, ser requisito encontrarse adscrito a mentario Fuerza del Decreto Legis-
la nmina de rbitros de la institucin arbitral que Popular, suscrito lativo N 1071 que
administrar el arbitraje y que toda disposicin tambin por otros norma el arbitraje,
en contrario es nula de pleno derecho. legisladores. tiene por objeto
Sobre el particular, considero que esta modi- transparentar los
ficacin merece mayor meditacin, pues creo que Z El Proyecto de procesos arbitrales
se debe buscar un balance entre los intereses de Ley N 2035/2017- en los cuales
las partes, los rbitros y de las propias institucio- CR propone esta- participa el Estado
nes arbitrales. Ese equilibrio debera encontrarse blecer requisitos y como parte. Fue
reflejado en una frmula que vele, en todos los criterios de desig- presentado por el
casos, por la seguridad e idoneidad de los procesos nacin de rbitros Grupo Parlamen-
arbitrales. En otras palabras, lo que se debe buscar en los procesos tario Alianza
es garantizar un debido proceso, ya que ello refle- arbitrales en que para el Progreso,
jar que los intereses de los involucrados (partes, el Estado fuera por iniciativa de
rbitros e instituciones arbitrales) encuentren parte, aseguran- la congresista
pleno equilibrio. do la idoneidad, Marisol Espinoza
Se propone, por otro lado, modificar el artculo especialidad y Cruz y suscrito
22 de la misma norma, incluyendo un prrafo en conocimientos adems por otros
el cual se precise que en el caso de la designacin de los rbitros parlamentarios.
residual realizada por la institucin arbitral, dicha
eleccin sea aleatoria y objetiva por defecto entre
los rbitros que integran la lista de rbitros de aleatoriedad debera estar vinculada a catego- LA PREMISA DE LA QUE SE DEBE PARTIR ES TEN
esa institucin, la cual deber ser mostrada en ras en razn a la complejidad del caso, pues a LOS ARBITRAJES EN DONDE EL ESTADO SEA PA
la pgina web. casos ms complejos debera existir una lista ALGUNO, ENTORPECER LAS A
Sobre este punto, me encuentro de acuerdo que contenga a rbitros ms experimentados
con la eleccin aleatoria y objetiva. Pero esa y con mejor manejo de temas especficos, es
 ESPECIAL

Contrataciones del Estado

En relacin con los cambios propuestos a la Ley de Contrataciones del Estado,
mediante el Proyecto N 2035/2017-CR se tiene:

Z Se establece que los Z Se busca que la Contralora General de

rbitros deben presentar
a la Contralora General
de la Repblica una
declaracin jurada de
ingresos, bienes y rentas
cada seis meses. Estoy
de acuerdo con esto,
pues si lo que se quiere
es buscar transparencia
en la funcin arbitral en
materia de contratacin
pblica, me parece
adecuado que se exija
a los rbitros que
declaren todos los
ingresos que tienen.
Ello sera positivo
para el medio, pues
un rbitro debe tener
las mejores cualidades
no solo profesionales,
sino tambin debida
solvencia moral que se
tiene que reflejar en sus
estados financieros.
Contralora General
de la Repblica pueda
solicitar informacin o
documentacin respecto
a arbitrajes en trmite
en los que el Estado
sea parte, debiendo
acreditar y justificar ese
pedido en que existe una
investigacin en trmite
con la que el proceso
pudiera tener relacin.
Estoy de acuerdo
con esta posibilidad,
siempre y cuando no
se entorpezcan las
actuaciones arbitrales de
manera innecesaria y se
permita su continuidad,
pues estamos nicamente
ante investigaciones de
carcter administrativo.
Z Se quiere que las
entidades remitan a la
la Repblica y publiquen
en el portal web de su
institucin informacin
relacionada con el nmero
de arbitrajes concluidos
y en trmite, la materia y
su cuanta, los nombres
del tribunal arbitral y el
nombre del rbitro que
ha designado, el resultado
final del proceso y el
laudo arbitral. Estoy de
acuerdo con que se brinde
esta informacin, pues la
transparencia que debe
existir en materia de
arbitrajes en contratacin
estatal pasa por poner
en conocimiento de la
sociedad este tipo de
informacin. Con ello
se crea ms confianza
en cmo se lleva a
cabo los arbitrajes en
contrataciones estatales.

NER COMO META LOGRAR TRANSPARENCIA EN
ARTE, PERO SIN QUE ELLO IMPORTE, EN MODO
ACTUACIONES ARBITRALES.
decir, instaurar categoras de rbitros (desde
los ms jvenes hasta los ms experimentados)
y que de esa categorizacin se opte de manera
aleatoria a quien por defecto ser miembro de
determinado tribunal arbitral.
Se quiere, asimismo, incluir un nuevo inciso en
el artculo 25 de aquel decreto legislativo, referido
al nombramiento por las cmaras de comercio,
en el que se seala que en las universidades que
constituyen centros de arbitraje no podrn tener
como miembros a profesores. Adems, se quiere
que los integrantes de los consejos superiores o
cortes de arbitrajes o cualquier otra denominacin
de las instituciones arbitrales sean integrados por
personas que a ttulo individual no se dediquen
al ejercicio de la defensa del proceso arbitral, ya
sea como abogados o peritos.
No estoy de acuerdo con este extremo del
proyecto, pues de ser as los centros de arbitraje
se veran privados de tener entre sus filas a los
mejores profesionales del medio, es decir, a sus
mejores profesores. Por otro lado, no creo que
exista conflicto alguno con que una persona se
dedique a ser rbitro o perito y que tambin sea
parte de algn consejo o corte superior de arbi-
traje; son dos actividades de distinta naturaleza.
Obviamente, deber velarse para evitar cualquier
conflicto de inters en el caso concreto.
Z Proyecto de Ley N 2038/2017-CR
Este proyecto plantea que las actuaciones arbitrales
en los casos de arbitrajes en los que interviene el
Estado peruano sean confidenciales solo hasta que
culmine el proceso y desde all podrn ser pblicos.
Este planteamiento me parece acertado. Re-
sulta positivo que la comunidad conozca cmo se
realiza un proceso en el que el Estado peruano ha
sido parte, pues lo que est en juego es el dinero
de todos los peruanos. Sin perjuicio de ello, mi
preocupacin radica en establecer la forma en que
esa publicidad de todas las actuaciones arbitrales
(escritos, resoluciones, medios probatorios, etc-
tera) se podr realizar; sin duda, se necesitarn
recursos para implementar los medios electr-
nicos suficientes para lograr sistematizar dicha
informacin y ponerla al alcance de la ciudadana.
Debemos recordar que al da de hoy existe la obli-
gatoriedad de hacer pblico solo el laudo arbitral.
Z Proyecto de Ley N 2035/2017-CR
Este proyecto plantea varias modificaciones.
Respecto a los cambios propuestos a la Ley de
arbitraje se tiene:
Primero, se busca que, salvo acuerdo expreso
de las partes, en los arbitrajes institucionales en
ningn caso ser requisito que el rbitro designado
en esos procesos se encuentre adscrito a la nmina
de rbitros de la institucin arbitral. En torno a
esta propuesta, tengo algunas dudas a cuyo efecto
me remito a lo sealado con ocasin del anlisis
del anterior proyecto de ley.
Segundo, se busca que las actuaciones arbitra-
les, una vez emitido el laudo, sean pblicas. Aqu,
y como ya lo seal, estoy de acuerdo con que rija
la publicidad para todos los casos de arbitrajes en
donde el Estado sea parte. Z
6 suplemento de
anlisis legal
APUNTES SOBRE LA EXCEPCIONALIDAD
La demanda
de anulacin
de laudo
JUAN F.
MONROY GLVEZ
Jurista. Miembro fundador del
Instituto Peruano de Derecho
Procesal. Miembro de la Asociacin
Internacional de Derecho
Procesal, con sede en Ginebra.
Representante ante la Ceriajus.
n un procedimiento reciente de
E anulacin de laudo, una sala co-
mercial de Lima expidi un auto
que tiene una particularidad: dice
mucho ms de lo que debe y bastan-
te menos de lo que debera. Con estos rasgos
se convierte en un interesante instrumento de
anlisis. Veamos. La demandada interpuso
una excepcin de prescripcin y el tribunal
se pronunci sobre ella as:
CUARTO. En cuanto a dicha formulacin,
es menester indicar que el legislador le ha otor-
gado al recurso de anulacin de laudo arbitral
un carcter excepcional y sumarsimo, el cual
se desprende del numeral 1) de su artculo 62
de la Ley de Arbitraje, cuando establece impe-
rativamente que Contra el laudo solo podr
interponerse recurso de anulacin. Este recurso
constituye la nica va de impugnacin del
laudo y tiene por objeto la revisin de su validez
por las causales taxativamente establecidas en
el artculo 63.
Z Comentario: No queda duda de que el
procedimiento de anulacin regulado en la
norma arbitral citada es sumarsimo. Lo es en
sus dos aspectos, en lo procedimental y en lo
cognitivo. Reduce la actividad procedimental
a lo elemental, y en lo cognitivo solo permite
que sea objeto del proceso (pretensin) el exa-
men taxativo de la validez del procedimiento.
La sumarizacin es un rasgo de la tutela de
urgencia, y aunque es difcil admitir que lo
patrimonial es urgente, encaja perfectamente
en el siglo del consumismo febril y del culto a
la circulacin vertiginosa del capital.
Lo de excepcional es menos entendible. Se
trata de una va procedimental especial, como
Martes 31 de octubre de 2017 ESPECIAL
lo es el desalojo o el
procedimiento de
alimentos. Y si des-
tacamos el adjetivo
es porque cuenta
para lo que viene.
SEXTO. []
resulta evidente que el
ordenamiento jurdico la
denomina recurso de anulacin
de laudo arbitral, porque reviste las
caractersticas propias de un recurso, siendo
este un medio excepcional de impugnacin.
Excepcional porque la revisin del laudo que
ha sido admitida por la justicia arbitral, se
traslada al rgano jurisdiccional estatal, con las
limitaciones que la Ley de Arbitraje impone, y
si bien se puede aplicar de manera supletoria el
Cdigo Procesal Civil, como el propio adjetivo
supletorio significa e implica, esto es, cuando
falta algo en el cuerpo normativo. Sin embargo,
al tener meridianamente claro que estamos
dentro de un recurso excepcional y sumarsi-
mo no cabra dentro de este la tramitacin de
excepciones procesales, toda vez que atentara
contra la naturaleza misma de este recurso.
Z Comentario: El concepto ordenamiento
jurdico es sinnimo de derecho. Se puede
reducir su uso si se le agrega nacional para
referirse a la actividad jurdica plena de un Es-
tado. Como es evidente, la sala exagera cuando
usa el concepto para referirse a la ley arbitral.
Esta solo es parte del sistema legal del orde-
namiento jurdico nacional. Nos explicamos:
para referirnos a la Tierra no es correcto que
la denominemos Universo.
ESPECIAL Martes 31 de octubre de 2017
suplemento de
anlisis legal 7

Z Se dice que la denominacin recurso em-

pleada en la ley es correcta, dado que el pro-
cedimiento de anulacin de laudo posee sus
caractersticas propias, siendo, adems, el
recurso un medio excepcional de impugna-
cin. Lamentablemente, en estos prrafos lo
que no est mal est psimo.
Un recurso, en apretada sntesis, es el medio
impugnatorio por excelencia, por l una parte
o tercero interesado solicita un nuevo examen
de un acto procesal que lo considera errado
y que, adems, lo agravia. El recurso es tan
esencial a la impugnacin, que un sector de
la doctrina denomina teora de los recursos
a la Teora Impugnatoria. Cmo puede ser el
recurso un medio impugnatorio excepcional?
Al ser un pedido de examen de un acto
procesal, es obvio que el recurso exige un
procedimiento ya iniciado, dentro del cual
se expide el acto procesal que es cuestionado
por el interesado, sea ante el propio juez o ante
otro, generalmente de grado superior.
En el presente caso, lo que la sala conoce
como rgano de nico grado es una pretensin
impugnatoria que, como tal, est contenida en
una demanda, manifestacin del derecho de
accin del derrotado en el laudo.
Un amparo judicial es un recurso o una
demanda? Es una demanda que contiene una
pretensin impugnatoria: la nulidad de una
resolucin judicial por violacin de la tutela
procesal efectiva del demandante. Guarda
identidades con la anulacin de laudo.
Si hay algo que no es la anulacin de laudo es
un recurso. Lo que la ley diga es absolutamente en la anulacin de laudo, la sala pretende ser idneas. Los jueces fundan o no un pedido;
derrotable. Esto ocurre porque el inconsciente EN UN PROCESO, SEA consecuente con lo que es un procedimiento lo rechazan temporal (inadmisible) o defi-
traiciona al legislador de la ley de arbitraje. CUAL FUERE, LAS sumarsimo y excepcional. As, considera nitivamente (improcedente) por vicios en el
l quisiera que la jurisdiccin no interfiera intuimos que la necesidad de resolver el con- procedimiento. Lo que no hacen es estimarlo
en el mbito arbitral, el cual, tericamente, PARTES CONTIENDEN flicto es tan urgente que no permite discutir la porque no le atribuyen valor a una persona o
funciona a la perfeccin, dizque es rpido y SOBRE TRES validez del procedimiento para eso son las cosa; eso es estimar. Los jueces declaran un
certero. Al margen de lo que patticamente excepciones, como s lo hace, por ejemplo, el estado o situacin jurdica o declaran que no
muestra su prctica, alguien ha credo que TEMAS: EL MRITO procedimiento de amparo. Estar insinuando pueden declarar sobre un estado o situacin
calificando de recurso a una demanda acele- (PRETENSIN), la sala que, atendiendo a razones de urgencia, jurdica. A veces, adems, constituyen o con-
rar su trmite reduciendo su complejidad y la anulacin de laudo (contenido patrimonial) denan, pero esa es otra historia.
duracin. Se cuenta que los especialistas en LA VALIDEZ DEL es ms acuciante que el amparo (contenido La excepcin ha sido rechazada in limine.
arbitraje desdean el proceso. Si as fuera, es PROCEDIMIENTO constitucional)? Sin embargo, la sala dice que puede considerar
comprensible lo ocurrido: prescribir que una La sala ha encontrado un trmite expediti- las alegaciones. Esto significa que rechaz la
demanda es un recurso es minimizar lo que
Y LA DURACIN DE vo en la ley de arbitraje que no regula expresa- excepcin, pero no sus fundamentos? Ahora,
se desconoce; es un mecanismo de defensa ESTE. SI A UNA DE LAS mente la propuesta de excepciones, entonces si emplea los fundamentos, afectar la ex-
llamado negacin en psicoanlisis. Lo curioso PARTES SE LE IMPIDE ha decidido que no proceden. Adems, como cepcionalidad del procedimiento regulado
es que la sala comercial se ha tragado el cuento. la ley lo llama recurso, ha decidido que lo es. en la ley arbitral?
CUESTIONAR ALGUNO, Defectuosos sustentos para tamaa decisin. En materia impugnatoria los recursos
ZComo el considerando solo recita el enunciado LA CONSTRUCCIN pueden ser ordinarios y extraordinarios. Los
normativo glosado, ningn argumento del auto Z Y lo ltimo, pero no lo ltimo. En sede segundos se caracterizan porque sus causa-
sostiene por qu la anulacin de laudo es un JURDICA QUE nacional las excepciones son procesales, las les o motivos de procedencia estn previstos
recurso. Por otro lado, decir que es excepcional LLAMAMOS PROCESO citadas en otras leyes son formas de tutela taxativamente. Es el caso del recurso de queja
porque pasa del arbitraje al mbito jurisdiccio- normativa material, tema que no es pertinente o del de casacin. Tal vez la sala quiso decir
nal no es un argumento, es una descripcin. SE HABR DESTRUIDO. explicarlo ahora. Por tanto, decir excepciones extraordinario cuando dijo excepcional,
Solo confirmar que es singular como todo procesales es un pleonasmo. Por lo menos errando en el adjetivo despus de errar en
procedimiento especial, pero no excepcional. en tierra inca. considerar la anulacin de laudo como recurso.
Concluir que al ser un recurso no procede pro- surgida de la necesidad de otorgarle base cien- Eso es lo malo. Lo bueno es que la discusin
poner excepciones en la anulacin de laudo es tfica a una ciencia social que, como todas las STIMO. Siendo as, se deber desestimar pblica de su decisin evitar reiterar en el
una tesis indemostrable e insostenible. Es una conductuales, camina al filo del tejado cuando la excepcin formulada; sin perjuicio de consi- error, algo impensable en la clandestinidad
cuestin de fe de la sala. se trata de acreditar su solidez cientfica. Por derar las alegaciones de defensa expuestas en del arbitraje.
lo dems, si ni siquiera ha insinuado qu es el dichos fundamentos en cuanto fuera de ley. En un proceso, sea cual fuere, las partes
Z La sala dice, adems, que tramitar la excepcin recurso, mal puede la sala sustentar su decisin contienden sobre tres temas: el mrito (preten-
atentara contra la naturaleza misma de este en la naturaleza de este. Es una falacia llamada ZComentario: Cuando la sala dice desesti- sin), la validez del procedimiento y la dura-
recurso. Cuando en derecho se dice natura- peticin de principio. mar parecera que ha declarado improcedente cin de este. Si a una de las partes se le impide
leza se quiere decir esencia. Los conceptos no la excepcin. A propsito, estimar o des- cuestionar alguno, la construccin jurdica
tienen naturaleza, esta es una defeccin histrica Z Cuando concluye que no proceden excepciones estimar no son respuestas jurisdiccionales que llamamos proceso se habr destruido. Z
8 suplemento de
anlisis legal Martes 31 de octubre de 2017 ESPECIAL

NUEVAS OPCIONES LABORALES

El arbitraje de
inversiones
GUILLERMO
SNCHEZ BRAVO
Abogado. Profesor en el
Programa de Especializacin
Ejecutiva (PEE) en derecho
corporativo de ESAN. rbitro y
docente universitario en derecho
corporativo y arbitraje.
l Per tiene un marco normativo
Especializacin y lnea de carrera
Un abogado puede tener
una lnea de carrera
especializndose en esta
materia. Posteriormente
puede ser asesor o
consultor, abogado de
inversores, abogado
del Estado peruano y,
luego de contar con una
veces, por desconocimiento respecto del lmite
de la intervencin del Estado, se suele incurrir
en infracciones, acciones u omisiones, que
vasta experiencia en el compaa en controversia posteriormente dan argumentos a los inver-
tema. Adems se debe son peruanos, salvo sionistas para alegar un incumplimiento de
cumplir una serie de que las dos partes lo un determinado estndar de proteccin reco-
requisitos exigidos por consientan. nocido al inversionista en virtud a un tratado
entidades como el Centro Todos los abogados de proteccin de inversiones.
Internacional de Arreglo que integran la lista de
de Diferencias Relativas a rbitros del Ciadi son Defensa de intereses
Inversiones (Ciadi). profesionales que tienen A manera de ejemplo podemos mencionar que se
As, un rbitro una lnea de carrera muy dan casos en los que un municipio o un gobierno

E flexible que permite, facilita y da

tranquilidad al capital extranjero.
Y esto se debe, entre otros aspectos,
a que el Estado peruano es parte en
diversos tratados internacionales de proteccin
de negocios. En este contexto se desarrolla una
especialidad que despierta cada vez mayor inte-
experiencia internacional
relevante, postular a una
designacin como rbitro
a cargo de un proceso de
arbitraje de inversin.
Para desempearse como
rbitro internacional
de inversiones de
nacionalidad peruana
puede ser convocado
para arbitrar alguna
diferencia entre una
empresa extranjera y otro
estado. Sin embargo hay
amplia. Son expertos
que por lo general han
participado por muchos
aos en este tipo de
disputas. Tienen, entre
otras cualidades, una
mirada global y un vasto
regional toman decisiones unilaterales, como
anular una licencia de funcionamiento o que
en un rea concedida a un inversor minero ya
no se puedan realizar labores de prospeccin o
explotacin. Este tipo de medidas, bajo ciertas
circunstancias, pueden ocasionar una accin
de un inversionista extranjero, en defensa de
rs: el derecho internacional de las inversiones. en controversias de una excepcin y es que conocimiento del derecho sus intereses.
Esta disciplina surge como respuesta a la inversin es importante no puede serlo en ningn internacional de las As tambin, un experto en este tema puede
creciente globalizacin econmica, el aumento haber acumulado una caso si el Estado o la inversiones. ser consultado por organismos del Estado para
del intercambio comercial, la proliferacin de regular los alcances de normas que podran ser
tratados de proteccin de inversiones tanto consideradas como disposiciones que afectan
bilaterales como regionales, as como de le- inversin extranjera. As como tambin para ampla conforme se expiden las sentencias o los intereses o expectativas de determinado
gislaciones nacionales y contratos de inversin. aquellos profesionales que intervienen en la laudos arbitrales. Estos sientan precedentes y inversionista extranjero.
Todo ello abre numerosas posibilidades de desa- defensa de una de las partes de una controversia enriquecen tanto los conceptos como la prctica. El especialista en arbitraje de inversiones
rrollo laboral para profesionales especializados que opone a un inversionista y a un Estado Pero tambin es muy interesante para aque- puede adems desarrollarse profesionalmente
en esta materia del derecho internacional. anfitrin. llos funcionarios pblicos que tienen a su cargo en empresas peruanas en proceso de internacio-
El arbitraje de inversiones es una materia Esta especialidad es muy atractiva tambin la administracin y la recepcin de la inversin nalizacin, anticipando riesgos y defendiendo
novedosa que requiere una especializacin para desde el punto de vista acadmico, en el anlisis en los tres mbitos de gobierno: local, regional los fueros de dichas organizaciones en los pases
los abogados que estructuran un proyecto de del derecho. Sucede que su mbito de accin se y nacional. Esto es importante porque muchas donde se instalen. Z