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ADMINISTRAO PBLICA
Gesto da Regulao
Ivan Antnio Pinheiro
Bacharelado em
ADMINISTRAO PBLICA
Gesto da Regulao
Ivan Antnio Pinheiro
2016. Universidade Federal de Santa Catarina UFSC.
Esta obra est licenciada nos termos da Licena Creative Commons Atribuio - No Comercial - Compartilha Igual
3.0 Brasil, podendo a OBRA ser remixada, adaptada e servir para criao de obras derivadas, desde que com fins
no comerciais, que seja atribudo crdito ao autor e que as obras derivadas sejam licenciadas sob a mesma licena.
1 edio 2011
2 edio 2012
CDU: 35
Gesto da Regulao
2016
3 Edio Revisada e Atualizada
PRESIDNCIA DA REPBLICA
MINISTRIO DA EDUCAO
AUTOR DO CONTEDO
Ivan Antnio Pinheiro
Coordenao do Projeto
Alexandre Marino Costa
Coordenao de Produo de Recursos Didticos
Denise Aparecida Bunn
Projeto Grfico
Adriano Schmidt Reibnitz
Annye Cristiny Tessaro
Editorao
Annye Cristiny Tessaro
Stephany Kaori Yoshida
Ilustrao
Rita Castelan Minatto
Reviso Textual
Claudia Leal Estevo Brites Ramos
Sergio Luiz Meira
Capa
Alexandre Noronha
Crditos da imagem da capa: extrada do banco de imagens Stock.xchng sob direitos livres para uso de imagem.
Sumrio
Apresentao............................................................................................... 7
Referncias................................................................................................ 89
Minicurrculo............................................................................................. 94
Apresentao
Aro
Caro estudante,
Est se aproximando o fim do curso... Este o momento, pois,
de integrar os conhecimentos construdos ao longo dessa caminhada.
Na disciplina Gesto da Regulao, voc ir retomar o que estudou
nas disciplinas Introduo Economia, Macroeconomia, Teorias da
Administrao Pbica, Economia Brasileira, Instituies de Direito
Pblico e Privado e Direito Administrativo. O seu conhecimento de
Histria Geral tambm ser til.
Por que recorrer a essa diversidade de reas de conhecimento?
Porque a Regulao tema complexo, que demanda conhecimentos
tcnicos, viso humanista e histrica. Ademais, por no figurar na
maioria dos currculos em nvel de Graduao (em Economia ou em
Administrao), em geral estudada apenas em nvel de Especializao
ou de Mestrado. Porm esse quadro est mudando em razo da enorme
importncia desse assunto, sobretudo para o Administrador Pblico,
mas no exclusivamente.
Voc sabia que a Regulao um tema antigo no Brasil? Por
vezes, ainda apresentada como matria nova, o que confunde a
todos. Conforme voc estudar nesta disciplina, a Regulao, uma das
formas de interveno do Estado na economia, surgiu naturalmente e
mais antiga que o prprio Estado democrtico e de Direito. Estudar
que a imperfeio dos homens, observada, entre outros, por Ccero
(10643 a.C) e tambm por Hobbes (15881679), d origem a algumas
falhas verificadas nos mercados e s prticas desleais, o que exige
dos governos, com recurso aos poderes do Estado, a interveno, via
regulatria ou no. Os governos pretendem, dessa forma, recuperar a
eficincia perdida, que compromete a produtividade e a competitividade
dos agentes produtores.
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Gesto da Regulao
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ff
Unidade 1 Estado e Sociedade: a necessria regulao;
e
ff
Unidade 2 O Marco Regulatrio Brasileiro.
Eo Soi:
ri ruo
Objetivos Especficos de Aprendizagem
Ao finalizar esta Unidade, voc dever ser capaz de:
ff Entender o tema da interveno do Estado na vida de todos ns e,
em particular, na economia;
ff Ter claro que a regulao uma dentre outras formas de
interveno do Estado na economia;
ff Reconhecer que a regulao, contrariando o senso comum,
regra ao invs de exceo, e que somente o nosso hbito vida
regulada nos faz crer no contrrio, pois o hbito embota a viso
do que est frente aos olhos a regulao regra nas sociedades
complexas;
ff Reconhecer o tipo de falha ou prtica desleal, sugerir o(s)
instrumento(s) mais adequado(s) para, seno promover o
retorno do mercado situao de equilbrio, mitigar as suas
consequncias; e
ff Identificar, no Brasil, em quais mercados j ocorre a interveno
governamental (e de que tipo) e qual ou quais o(s) rgo(s)
predominantemente envolvido(s) no processo.
Unidade 1 Estado e Sociedade: a necessria regulao
Eo Soi:
ri ruo
Caro estudante,
Nesta primeira Unidade faremos uma breve reviso sobre
os seguintes tpicos: o surgimento e o papel dos Estados e
Governos; os tipos e as caractersticas dos mercados; os tipos
de eficincia, como a administrativa versus a econmica; como
as falhas de mercado e as prticas anticoncorrenciais e abusivas
comprometem as eficincias, justificando, por isso, a interveno
do Estado na economia por meio de diferentes mecanismos,
instrumentos e instituies genericamente denominadas de
aparelho de regulao que, reunidas, constituem o processo de
interveno e regulao.
Vamos ento iniciar nosso estudo!
Boa leitura.
Origens do Estado
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Gesto da Regulao
e Governos, voc j deve ter lido um texto muito O contato que o filsofo e cientista poltico ingls
parecido com o citado anteriormente, em que Hobbes teve com cientistas de sua poca, que foram
se afirma que a razo da unio dos homens em decisivos para a formao de suas ideias filosficas,
unidades estatais reside no medo que possuem o levaram a fundir sua preocupao com problemas
da morte violenta, o que os impele a um acordo, sociais e polticos com seu interesse pela geometria
e o pensamento dos filsofos mecanicistas. Seu
a fundao do Estado, razo da conservao
pensamento poltico pretende ser uma aplicao
da prpria vida. Destarte, a funo principal do
das leis da mecnica aos campos da moral e da
Estado consiste em assegurar a paz pblica e a
poltica. As leis que regem o comportamento
segurana dos cidados, das quais deriva uma
humano, segundo Hobbes, so as mesmas que
vida civilizada, propriamente poltica (BOBBIO,
regem o universo e so de origem divina. De acordo
2000). com elas, o homem em estado natural antissocial
De outro lado, importante lembrar por natureza e s se move por desejo ou medo. Sua
que Hobbes tambm percebeu que o poder primeira lei natural, que a autoconservao, o
necessariamente conferido ao Estado como induz a impor-se sobre os demais, de onde vem uma
recurso aos governantes poderia ser utilizado situao de constante conito: a guerra de todos
para outras finalidades que no as previstas, isto contra todos, na qual o homem um lobo para o
, a defesa da vida, da liberdade, da propriedade homem. Fonte: InfoEscola (2009).
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v
Grosso modo, podemos afirmar que parte da perspectiva
identificada pelos marxistas e pelos anarquistas hoje afirmada pelos
tericos da chamada Escola (Teoria) da Public Choice (TULLOCK;
SELDON; BRADY, 2005).
Para saber mais sobre certo que tempos atrs no havia os Estados e tampouco
esta Escola, consulte as os governos tal como hoje os entendemos. Inicialmente, tivemos
obras sugeridas na seo
a organizao em bandos (caracterizada pela vida nmade e pela
Complementando.
atividade coletora); em estgio posterior, a vida foi organizada em
vilas e cidades, as quais deram origem aos reinos (imprios); e,
finalmente, ao amparo da organizao dos Estados. Sobre estes,
ainda, podemos dizer que, a partir da Idade Moderna (14531789),
eles foram enquadrados em um dos seguintes modelos-tipo: Estados
Absolutistas ou Democrticos e de Direito (alguns autores agregam
ao segundo modelo-tipo a expresso repblica, ou republicano, o
que, segundo outros, no de todo correto).
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de regra, pois h os direitos indisponveis, o interesse
coletivo tem supremacia sobre o individual o que
motiva a caracterstica coercitiva, j referida por Von
Mises (1987) , da a razo de o Estado ser reconhecido
como o Primeiro Setor, pois quando ele se expressa (por
meio de um agente pblico), ele o faz em nome e no
interesse do coletivo do pblico; e
ff
as leis so incompletas, por vezes difusas, e nem sempre
se pode afirmar que trazem em seu corpo, efetivamente,
o interesse da maioria da populao, observando-se
com alguma frequncia o divrcio entre os interesses
do povo (tomado como um coletivo mais amplo) e o
de seus representantes eleitos, em geral mediante o
mecanismo conhecido por logrolling*, em que se
*Logrolling troca de
verifica a aprovao de projetos de interesse da minoria.
votos e apoio recpro-
co entre parlamentares.
Dessa conjuno de fatores (risco de abuso de poder, uso do
Fonte: Elaborado pelo
autor deste livro.
poder com finalidade de atender interesse prprio, questionamento
legalidade devido s falhas do processo legislativo etc.) resulta como
antigo, e supostamente insolvel, o debate que envolve a aceitao,
e em que nvel, da interveno de uma autoridade maior, no caso, a
estatal, na vida de todos ns qualquer que seja, pois a interveno
implica a restrio liberdade, um dos valores mais caros ao homem;
debate esse notadamente agudo no campo da interveno no domnio
v
ou a concesso de subsdios s tarifas pblicas, entre outras.
Claro est, pois, que a regulao, ou a regulamentao, seu
derivado operacional, uma das formas de interveno do Estado
na vida do cidado e, contra ou a favor, podem ser reunidos os mais H autores que entendem
diversos argumentos. ser melhor a distino
entre regulao e
regulamentao; deixamos
a seu critrio a escolha,
Mercados convidando-o a pesquisar
sobre o que se denomina
de Escola Francesa da
Regulao, contrastada
O mercado uma entidade que inicialmente possua identificao com a Escola Norte-
fsica e cumpria uma funo: aproximar os que ofertavam os mais Americana. Sobre a Escola
diversos produtos e servios daqueles que demandavam ou que, Francesa, no deixe de
pesquisar a cerca da
estimulados, pudessem vir a demandar algumas ofertas.
contribuio de Robert
Boyer.
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monoplio (um s fornecedor);
ff
oligoplio (poucos fornecedores;
ff
monopsnio (um s comprador); e
ff
oligopsnio (poucos compradores).
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ele a nica entidade capaz de fazer frente ao mercado;
e
ff
ele detm a legitimidade para atuar em nome de
todos. Neste caso, sua ao se verificar por meio da
interveno (eventualmente regulao) no mercado
relevante.
ff
a distributiva ligada doutrina do bem-estar e
derivada da formulao consagrada pela denominao
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Gesto da Regulao
Falhas de Mercado
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Gesto da Regulao
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a classificao e a distino entre bens pblicos e
privados tambm podem ser vistas na perspectiva
de tipo-ideal (h certo nvel de abstrao, porm til
aos estudos e encaminhamentos), nem sempre sendo
possvel satisfazer plenamente as duas condies;
ff
bens pblicos no significam, necessariamente, que
devam ser ofertados pelo poder pblico, pois se referem
s caractersticas intrnsecas das condies de oferta e
consumo dos bens, conforme demonstram as Figuras 1
e 2, a seguir; e
ff
o problema do free rider se apresenta em outras
situaes que no aquelas tipicamente de mercado,
a exemplo dos poucos grevistas ativos (os que fazem
manifestaes, participam de piquetes, efetivamente
faltam ao trabalho etc.) que, ao final da ao, tm as
suas conquistas estendidas a toda classe, at mesmo aos
fura-greves.
Bens Bens
No Exclusivo
Pblicos-Tpicos quase-pblicos
Televiso de
No Exclusivo gua
canal aberto
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ff
tendem a ter uma demanda inelstica ( muito difcil
usar a publicidade para incentivar o aumento do
consumo de gua); e
ff
tendem a ter custos afundados, tambm denominados
irrecuperveis (sunk costs), isto , no caso de uma crise
ou no encerramento das atividades (o fim de um contrato
de concesso) os ativos no teriam outra aplicao,
como o caso das indstrias de rede (telefonia, gua e
saneamento, suprimento de gs canalizado, transporte
rodoferrovirio etc.). Afinal, que outra utilidade teria
uma turbina geradora de eletricidade?
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ff
podem ser intrnsecas natureza do ramo de negcio;
ff
podem ocorrer em razo do estgio de desenvolvimento
da atividade vis--vis o mercado de referncia; e
ff
podem ser deliberadamente concebidas e desenvolvidas
a partir de uma estratgia corporativa.
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Gesto da Regulao
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a centrada no indivduo e que adota como valor
mximo a liberdade e, por isso, identifica e privilegia
a livre iniciativa como a melhor maneira de os homens
enfrentarem e solucionarem os problemas resultantes
da vida em sociedade; e
ff
a que atribui ao coletivo a primazia sobre o indivduo,
justificando medidas que restrinjam a liberdade.
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preservao das oportunidades para as firmas e os
indivduos competirem;
ff
preocupao em assegurar oportunidade, eficincia,
prosperidade, justia, harmonia e liberdade;
ff
preocupao (dos legisladores) com a transferncia de
riqueza dos consumidores para as empresas; e
ff
existncia de interesses privados especficos, no
declarados, mas que vm a pblico sob a justificativa
de uma reforma em benefcio de todos base da teoria
da captura regulatria, tambm j referida como Public
Choice Theory.
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sendo as falhas e as prticas desleais fenmenos antigos,
a experincia j permitiu a catalogao de mecanismos
que permitem, com antecedncia, seno evit-las, pelo
menos mitigar os seus efeitos a partir da sua aplicao;
e
ff
pelo mesmo motivo, decorre que os mecanismos podem
ser reunidos em dois grupos: mecanismos ex-ante
versus ex-post facto, isto , antes e aps a deteco da
falha ou prtica anticoncorrencial a primeira tambm
denominada de regulao ativa e preventiva, em
oposio segunda, referida como passiva. O marco
regulatrio (conjunto de leis e normas pertinentes
rea, as instituies e os seus papis) , em si, um
mecanismo ex-ante, pois, mediante procedimentos (a
exemplo do fornecimento regular de informaes s
autoridades pblicas, submisso fiscalizao etc.)
preestabelecidos, o governo monitora o setor e age, se
necessrio, preventivamente.
ff
Controles entrada e sada: a criao de barreiras
entrada e sada de agentes do mercado se verifica,
sobretudo, por meio dos mecanismos que resultaro
na outorga a uma ou mais empresas do direito de
prestarem o servio pblico em questo. Neste caso, o
Estado, detentor que do poder concedente, e, aps
anlise dos condicionantes econmicos e tecnolgicos,
entre outros, estabelece quem pode ou no participar do
processo de licitao para a escolha das concessionrias
empresas que, em seu nome, prestam (iro prestar)
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v
ff
a tarifa mnima (em geral fixa), tambm chamada de
bsica; e
ff
o custo varivel em razo da utilizao do servio. O
desdobramento pode ainda ser por faixa de consumo,
assim, por exemplo, pelos primeiros quilowatts-hora (kWh) As promoes oferecidas
de energia eltrica (ou m3 de gs, ou minutos de telefonia, em determinados
mercados a exemplo de
etc.) podem ser cobrados x reais, enquanto para os
cinemas, videolocadoras,
demais haver um acrscimo. O desdobramento da tarifa
restaurantes , com
pode vir associado a uma poltica pblica de benefcios s preos diferenciados
famlias de baixa renda; assim, para consumos inferiores, em determinados dias e
a tarifa ser significativamente menor, denominada Tarifa horrios,correspondem
Social, a exemplo do que ocorre no setor eltrico; e a uma tentativa dos
v
Voc j se deu conta de que a portabilidade dos celulares,
recm-implementada no Brasil, tambm uma forma de
Corresponde troca de
regulao de mercado, estimulando a concorrncia? E que
operadora de telefonia
uma mudana tecnolgica pode reconfigurar uma estrutura de sem que seja necessria a
mercado? Pense nisso! alterao de nmero.
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Gesto da Regulao
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Administrao Direta, tambm denominada de
centralizada, integrada pelos rgos dos trs Poderes e
nveis de governo; e
ff
Administrao Indireta, denominada de descentralizada,
e da qual fazem parte as autarquias, as fundaes e as
empresas de capital pblico ou misto. Ademais, conforme
tambm visto em outras disciplinas, a elaborao e
a implementao das polticas pblicas, sobretudo a
implementao, pode ocorrer de forma direta, quando o
Estado age por intermdio do seu aparelho ou, de forma
indireta, quando associado ou por delegao s pessoas
jurdicas de direito privado, mormente as empresas, mas
tambm com as fundaes e as associaes reconhecidas
como Organizaes da Sociedade Civil e de Interesse
Pblico (OSCIP).
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ao primeiro, uma autarquia, cabe zelar para evitar
prticas abusivas e desleais que causem dano ou
reduzam a eficincia econmica, sobretudo a partir da
concentrao econmica (monoplios ou oligoplios)
surgida a partir das fuses e aquisies horizontais,
tambm denominada de cartelizao da economia. A
sua atuao e esfera de competncia esto definidas na
Lei n. 8.884, de 11 de junho de 1994; assim, mesmo
ocorrendo entre instituies (corporaes) privadas,
determinadas transaes devem ser submetidas anlise
ff
o BACEN uma autarquia federal especial (adiante,
este conceito e as razes do seu surgimento ficaro
mais claros), integrante do Sistema Financeiro
Nacional, criada com a promulgao da Lei n. 4.595,
de 31 de dezembro de 1964. responsvel, entre
outras competncias, pelo regramento e fiscalizao
do mercado financeiro nacional. Esse regramento
abrange desde os procedimentos bsicos, a exemplo
das informaes que temos de prestar ao banco sempre
que abrimos uma conta, at os sistemas computacionais
que envolvem a troca de informaes inter e entre
instituies. Para ter mais clareza de at onde vai essa
interveno, basta lembrar que mesmo o quadro diretivo
das instituies financeiras deve, antes da nomeao, ter
os nomes aprovados pelo BACEN. Certamente voc j
ouvir falar de depsitos compulsrios, taxa SELIC, taxa
de cmbio, remessas para ingressos do exterior, entre
outras expresses diariamente veiculadas na grande
mdia; pois bem, tudo isso , direta ou indiretamente,
regulado pelo BACEN que, assim, realiza a poltica
monetria necessria ao desenvolvimento sustentvel e
equilibrado da economia.
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A escolha do rgo ou da entidade responsvel pela implementao
de uma determinada poltica pblica depende da natureza da prpria
poltica, no caso, a regulatria. Em se tratando de uma poltica que
implica imposio de normas (restritivas plena liberdade), seguida Conforme estudamos na
seo Funes de Governo
da fiscalizao e, se necessrio, da punio pelo descumprimento, h
e Ecincia Administrativa
somente dois tipos de estruturas capazes de faz-lo, porque so as Versus Econmica, voc
nicas, no direito brasileiro, que dispem de prerrogativas especiais lembra?
pelo fato de serem pessoas jurdicas de direito pblico (interno): os
rgos da Administrao Direta e as entidades autrquicas, estas
da Administrao Indireta. A lio de Di Pietro (2004, p. 65-66)
ilustrativa e oportuna:
Mdulo 7 53
Gesto da Regulao
ou, ainda, deve antes o Estado agir como estimulador (por meio de
normas, de fomento, etc.) do mercado do que nele ocupar espaos
como empreendedor-produtor.
A propsito, para que no pensemos que tal dispositivo
inovador, Camargo (2000, p. 9) lembra:
v
Trata-se de uma opo que no livre de discusses, todavia, encontra
o seu fundamento no fato de que o Estado, em uma das suas verses
mais difundidas e aceitas, existe para prover e zelar pelo bem comum,
sempre da melhor forma possvel, isto , em nvel de eficincia. No caso Lembra-se que vimos
de o Estado ser o provedor em regime de monoplio, configura-se uma este item ao estudarmos
situao por vrios apontada como indesejvel: a de um mesmo ente ser as Origens do Estado no
incio deste livro?
o detentor do poder concedente, ser o provedor, ser o agente regulador
Voc pode relembrar
e ainda exercer o papel de fiscalizador, mesmo que atravs de pessoas
esta parte relendo a
jurdicas distintas. Dessa forma, a mdio e a longo prazo, os danos ao manifestao de Di Pietro,
setor podem ser equivalentes, ou seno mais graves do que aqueles que j citada na seo O
seriam provocados em regime de mercado com falhas. O dano maior Aparelho Estatal para a
Regulao.
advm do envolvimento e da apreciao, sob a perspectiva da poltica
partidria eleitoral, de questes de natureza eminentemente tcnica;
da, Tullock, Seldon e Brady (2005), entre outros, salientarem que,
ao tentar fugir das falhas de mercado, o Estado incorre nas chamadas
falhas de Governo. Ao contrrio do pressuposto, Tullock (2005) afirma
que h vrios motivos para crer que os tomadores de deciso no setor
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Gesto da Regulao
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procedimento determinado na Constituio Federal: licitao (em
uma das suas modalidades e tipos) que, no Brasil, est normatizada,
entre outras, pela Lei n. 8.666, de 21 de junho de 1993 (JUSTEN
FILHO, 2004). De regra, em razo do vulto dos investimentos e da
Esta lei tambm complexidade dos processos, a modalidade licitatria a concorrncia,
conhecida como Lei das
por vezes, antecedida de uma etapa de pr-qualificao, criticada por
Licitaes e Contratos da
Administrao Pblica
alguns, pois pode levar ao conluio entre os pr-qualificados, um grupo,
e est disponvel para em regra, reduzido, o que facilitaria tal prtica. Importa esclarecer que
consulta em: <http://www. o modelo licitatrio traz implcitos os objetivos da autoridade pblica e
planalto.gov.br/ccivil_03/
a opo pelos mecanismos regulatrios. Seguindo o exemplo de outros
leis/L8666cons.htm>.
tpicos j vistos, nenhum modelo licitatrio-regulatrio isento de
Acesso em: 7 mar. 2016.
crticas, sempre podendo ser apontadas tanto as vantagens quanto as
desvantagens. guisa de ilustrao, no setor de transportes, enquanto
um governo licita priorizando a maior oferta pelo direito de explorao,
durante x anos, de um determinado trecho (quilometragem), o outro
pode estabelecer como critrio de seleo o menor valor de tarifa a ser
cobrada do usurio; os trechos podem ser independentes ou organizados
na forma de polos, como exemplo o modelo gacho institudo a partir
de 1995. No Brasil, tanto no setor de telefonia como no de energia
v
tem incio, por parte do Estado (Governo), a sua gesto e, da parte
do concessionrio, a oferta do servio nas condies acordadas. Do
lado estatal, pelas razes j vistas, o gerenciamento dos contratos
ser realizado ou por um rgo da Administrao Direta ou por uma
Caso voc no se
entidade autrquica. lembre das razes de
gerenciamento dos
contratos, volte ao item
Complementando... O Aparelho Estatal para a
Regulao e releia o texto.
Para conhecer os pensamentos, os argumentos e as propostas dos
formuladores da Public Choice Theory, consulte as obras sugeridas a seguir:
Mdulo 7 57
Gesto da Regulao
Resumindo
Nesta Unidade voc aprendeu que o incio da ativida-
de regulatria, grosso modo, se confunde com a histria do
prprio Estado, ainda que aquela, por natural, pelo foco e
pelos instrumentos, se distinga das formas contemporneas
de regulao. A rigor no podemos colocar a situao entre
extremos: regular ou no regular, pois antes se trata de uma
questo de grau de regulao - uma das formas de interven-
o do Estado (e dos Governos) que incide diretamente sobre
a vida das pessoas fsicas e jurdicas, pois, a elas, impe limites
s liberdades, entre elas, a de empreender. Dentre todas as
formas de regulao, interessa, sobremodo, a que se verifica
sobre a conduta empreendedora dos agentes, pois, na nsia
de maximizar os seus benefcios, as pessoas fsicas ou jurdi-
cas podem vir a prejudicar a coletividade; portanto, no sem
controvrsias, alguns defendem a necessidade da ao regu-
latria governamental para tentar assegurar as demais dimen-
ses da eficincia: a distributiva e a alocativa. Alm disso,
independentemente da ndole egosta que possa motivar (ou
no) o comportamento dos agentes econmicos, h as falhas
do mercado, situaes em que este, por si, no se revela um
bom sinalizador dos desequilbrios que, naturalmente, tende-
riam conduzir ao desejvel ponto de equilbrio supostamente
timo -; assim sendo, justifica-se, tambm por esses motivos,
a ao regulatria governamental. H inmeros mecanismos
para ao regulatria governamental, alguns mais apropriados
para certas estruturas de mercado (a ex. do monoplio, oligo-
plio, etc.), outros para determinados setores (aviao, telefo-
Mdulo 7 59
Gesto da Regulao
Atividades de aprendizagem
Confira o seu entendimento sobre esta Unidade respondendo s
atividades propostas a seguir.
O Mro Rurio
Briiro
Objetivos Especficos de Aprendizagem
Ao finalizar esta Unidade, voc dever ser capaz de:
ff Entender os motivos do ressurgimento dessa temtica na Histria
contempornea do mundo ocidental e do Brasil;
ff Associar o resgate regulao como parte do projeto de Reforma
do Estado;
ff Ter mais claro o significado do Poder de Polcia, j estudado na
disciplina Direito Administrativo;
ff Identificar os elementos que distinguem as autarquias das
autarquias especiais, configurao adotada no Brasil para as
Agncias Reguladoras; e
ff Reconhecer as diferenas e as semelhanas entre as Agncias
Nacionais, as Estaduais e as Municipais.
Unidade 2 O Marco Regulatrio Brasileiro
O Mro Rurio
Briiro
Caro estudante,
Nesta Unidade, voc conhecer a histria recente e o marco
regulatrio brasileiro, isto , os principais textos legais e a estrutura
de governana responsvel pela concepo e implementao da
poltica de regulao econmica no Pas.
Faa boa leitura e, em caso de dvida, no hesite em entrar em
contato com o seu tutor!
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Gesto da Regulao
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Gesto da Regulao
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Gesto da Regulao
v
dente Fernando Henrique Cardoso (1995-2003), mentor do projeto
conhecido como Plano Diretor da Reforma do Aparelho do Estado
(PDRAE), que levar regulao contempornea. No por acaso, a
expresso soluo foi gravada com destaque, pois, conforme foi
Adiante retornaremos a
sublinhado em vrios momentos, nesse domnio, a controvrsia, ao
esse momento.
invs de exceo, a regra.
Um dos pontos que dividem os estudiosos diz respeito ine-
xorabilidade das iniciativas tais como se apresentaram, tese populari-
zada pela expresso there is no alternative. Moll (2002, p. 11), entre
outros, salienta que
vavelmente, um segundo grupo de experincias, reunidas no livro inclusive por isso, possui
um dos principais acervos
v
Reinventando o Governo, de David Osborne e Ted Gaebler, tenha
sobre o tema. Disponvel
influenciado as iniciativas, poca, porvir. nesse contexto, pois, em: <http://www.bndes.
que se instala o marco regulatrio contemporneo brasileiro. gov.br/SiteBNDES/bndes/
Cumpre ressaltar que a Reforma do Estado um projeto mais bndes_pt>. Acesso em: 7
mar. 2016.
amplo que, sem a pretenso de ser exaustivo, contempla mudanas
Mdulo 7 69
Gesto da Regulao
Regulao, Fiscalizao,
Atividades Fomento, Segurana P-
Exclusivas blica, Seguridade Social
Bsica
ff
o diagnstico; e
ff
o plano de reforma, destacando as suas principais
dimenses:
ffo enquadramento das atividades estatais em quatro
grandes reas,
ffa mudana nas formas de propriedade das instituies
prestadoras; algumas, as estatais, deveriam ser
privatizadas, enquanto outras atividades deveriam
ser compartilhadas ou repassadas mediante
contratualizao processo tambm denominado de
publicizao; e
ffa modificao na forma de administrao,
privilegiando a forma denominada gerencial, em
Privatizao e Regulao
v
erguem as bandeiras do liberalismo), contou com a forte interveno
governamental na economia, ora mediante fomento direto, ora como
acionista, mas tambm como empresrio-empreendedor.
A Crise do Estado e a demora em reagir a ela comprome-
teram a capacidade de investimento das estatais que, de referncia no Voc sabia que o governo
brasileiro j foi scio da
cenrio internacional, passaram a ser identificadas como raiz da ine-
Volkswagen e da Fiat?
ficincia nacional, tambm referida como Custo Brasil: obsoletismo
da infraestrutura, por exemplo, do sistema virio (rodovias, portos,
aeroportos, transportes urbanos etc.), da gerao e da transmisso
de energia, da telefonia, entre outros. A eficincia e a competitivi-
dade do setor produtivo privado estavam, pois, comprometidas por
uma dimenso fora do seu alcance gerencial. Vcios de toda ordem,
com a imprensa livre, a partir da redemocratizao, vieram tona:
empreguismo, nepotismo, corrupo, licitaes viciadas, entre outros.
Ademais, foi observado um comportamento oportunista da classe
poltica dirigente: o gerenciamento das tarifas dos servios pblicos
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com reformas de base na economia, no Estado e, por conseguinte,
na Administrao Pblica. E, a maneira mais imediata de solucionar
os problemas era a privatizao. Com a chegada de Fernando Collor
de Melo ao poder tem incio o Programa Nacional de Desestatizao
Lembre-se de que o Pas
(PND), institudo em 1990. O caput e os dois primeiros artigos da lei
apresentava dficits fiscais, que criou o PND afirmam:
elevado endividamento,
ausncia de capacidade
LEI N. 8.031, DE 12 DE ABRIL DE 1990
de investimento e queda
da qualidade dos servios Cria o Programa Nacional de Desestatizao, e d outras
pblicos essenciais: sade, providncias.
educao e segurana
O PRESIDENTE DA REPBLICA, fao saber que o
pblica.
Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte lei:
Art. 1 institudo o Programa Nacional de Desestatiza-
o, com os seguintes objetivos fundamentais:
I reordenar a posio estratgica do Estado na econo-
mia, transferindo iniciativa privada atividades indevida-
mente exploradas pelo setor pblico;
II contribuir para a reduo da dvida pblica, concor-
rendo para o saneamento das finanas do setor pblico;
III permitir a retomada de investimentos nas empre-
sas e atividades que vierem a ser transferidas iniciativa
privada;
IV contribuir para modernizao do parque industrial do
Pas, ampliando sua competitividade e reforando a capa-
cidade empresarial nos diversos setores da economia;
V permitir que a administrao pblica concentre seus
esforos nas atividades em que a presena do Estado seja
fundamental para a consecuo das prioridades nacionais;
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Gesto da Regulao
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Gesto da Regulao
ff
a cada troca de comando na hierarquia superior (na
maioria das vezes por motivao poltica realinhamento
de foras no parlamento etc.) correspondia troca na
cadeia de subordinao;
ff
na escolha para o provimento dos cargos prevalecia a
indicao poltica; e
ff
conforme mencionamos, o calendrio poltico, antes
das necessidades tcnicas (fluxo de caixa, investimentos
em modernizao etc.), ditava a poltica de reajustes
nas tarifas. Nesse quadro, a capacidade de enforcement
do rgo regulador-fiscalizador se apresentava
visivelmente comprometida, trazendo insegurana
tanto aos investidores quanto sociedade, desprotegida
no que tange continuidade do fornecimento e
qualidade dos servios prestados. Um argumento
adicional tambm veio contribuir para que as Agncias
Reguladoras viessem a ser configuradas, em estrutura
e funcionamento, tais como hoje se apresentam , a
saber: determinados servios privatizados e concedidos
renem, seno todas, algumas das caractersticas dos
monoplios naturais ou de bens pblicos e exigem
elevados investimentos condies que aumentam
o risco e o prazo de retorno dos capitais investidos,
tornando, portanto, completamente indesejvel
qualquer aproximao entre a gesto dessas atividades
e o calendrio poltico-eleitoral, este sujeito (a partir da
lgica de competio entre os candidatos) a mudanas
abruptas nas polticas pblicas a cada quatro anos,
quando se alternam os titulares do Poder Executivo.
ff
mandato fixo para os dirigentes (em oposio a at
ento livre nomeao e exonerao): estes passam a ter
uma relao de vnculo em vez de subordinao com a
autoridade superior (Ministros e Secretrios); e,
ff
recursos prprios: repassados em conta especfica a
cargo dos gestores da Agncia.
ff
tomada de deciso colegiada entre dirigentes cuja
escolha e nomeao requer o entendimento entre os
Poderes Executivo e Legislativo, pois este tem que
aprovar as indicaes do primeiro;
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Gesto da Regulao
ff
mandatos no coincidentes, sendo permitida apenas
uma reconduo;
ff
introduo de consultas e audincias pblicas
antecedentes s decises de maior relevncia;
ff
instituio de ouvidorias independentes diretamente
vinculadas Direo da Agncia; e
ff
quadro tcnico permanente selecionado em concurso
e contratado sob o regime estatutrio o que oferece
perspectiva de carreira (aperfeioamento, estabilidade,
continuidade etc.) e maior autonomia para a realizao
de estudos e pareceres.
ff
Agncia Nacional de Energia Eltrica ANEEL (Lei
n. 9.427, de 16 de dezembro de 1996);
ff
Agncia Nacional de Telecomunicaes ANATEL (Lei
n. 9.472, de 16 de julho de 1997);
ff
Agncia Nacional do Petrleo, Gs Natural e
Biocombustvel ANP (Lei n. 9.478, de 6 de agosto de
1997);
ff
Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria ANVISA (Lei
n. 9.782, de 26 de janeiro de 1999);
ff
Agncia Nacional de Sade Suplementar ANS (Lei
n. 9.961, de 28 de janeiro de 2000);
ff
Agncia Nacional de guas ANA (Lei n. 9.984, de 17
de julho de 2000);
ff
Agncia Nacional de Transportes Terrestres ANTT (Lei
n. 10.233, de 5 de junho de 2001);
ff
Agncia Nacional de Transportes Aquavirios ANTAQ
(Lei n. 10.233/01);
ff
Agncia Nacional do Cinema ANCINE (Medida
Provisria n. 2.228, de 6 de setembro de 2001); e
ff
Agncia Nacional de Aviao Civil ANAC (Lei n.
11.182, de 27 de setembro de 2005).
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nadas competncias das Agncias Nacionais.
Quanto estrutura, preciso lembrar que a forma federa-
tiva do Estado brasileiro assegura a autonomia administrativa aos
Lembra-se do que Estados e municpios, portanto, cada caso um caso distinto a ser
estudamos em a Crise analisado. Chama a ateno o Conselho Superior da AGERGS: inte-
do Estado Regulao
grado por representantes do governo estadual, dos concessionrios,
Contempornea no Brasil?
Caso no se lembre, volte
dos consumidores e do quadro de servidores, seguindo, entretanto,
e releia este item. o modelo de mandatos intercalados e a prvia aprovao do Poder
Legislativo, no caso, a Assembleia Estadual.
A histria da criao da AGERGS, relatada por Camargo
(2000), exemplo do que Moll (2002) afirmou, genericamente, sobre
a ingerncia dos organismos internacionais na conduo das pol-
Para saber mais sobre este ticas pblicas nacionais: a agncia surge como uma das condies do
tema, consulte o site da Banco Internacional para Reconstruo e Desenvolvimento (BIRD),
v
Associao Brasileira de visando ao financiamento de Projeto de Melhoria da Malha Rodovi-
Agncias de Regulao
ria do Estado, tendo como avalista a Unio.
(ABAR) disponvel em:
<http://www.abar.org.br>. Hoje, o modelo de agncia reguladora parece consagrado,
Acesso em: 7 mar. 2016. tendo sido constitudo na maioria dos Estados brasileiros e em vrios
municpios.
Tpicos Complementares
Fundos Setoriais
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Gesto da Regulao
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estudantes, apresentou e publicou um trabalho no IV Congresso
Brasileiro de Regulao, no qual demonstrou no apenas como os
dois temas podem estar vinculados, como tambm trazem questio-
namentos e incertezas que ainda hoje envolvem as Agncias Regula-
Tendo em vista que doras, sobretudo as nacionais, os investidores e tambm a sociedade,
esses assuntos (captura
dado que o projeto de lei referido no texto, que traz profundas alte-
e contrato) se situam
alm do currculo bsico, raes no marco regulatrio atual, no foi apreciado pelo Congresso
optamos por oferec-los Nacional, cenrio onde se trava verdadeiro embate sobre o assunto
como leitura suplementar ora colocado, ora retirado de pauta, acompanhando a alternncia
queles que desejarem
dos humores e das prioridades polticas.
ampliar e aprofundar
seus conhecimentos. Uma palavra final: regulao matria complexa e demanda
Vide, pois, o texto de conhecimento profundo em Direito, Economia e Administrao;
Pinheiro e Mattjie Jr. cada marco regulatrio distinto, embora possamos identificar se-
(2005). Sugerimos tambm
melhanas. Se a fiscalizao, um dos atos do regulador, tem efeito
a leitura do texto de
Pinheiro (2008).
imediato (afora os questionamentos na esfera judicial que no raro
provoca), o ato normativo tem repercusses no longo prazo, por
vezes modificando a estrutura do setor. a partir do marco regula-
trio setorial e da avaliao do ambiente econmico em geral, que
os investidores, nacionais ou residentes no exterior, definem as inver-
ses, a maioria, de grande valor, algumas, de custos irrecuperveis,
da a relevncia imperativa da estabilidade nas regras, com frequncia
reclamada pelo ambiente privado.
Pases com instabilidade no marco regulatrio e com elevada
insegurana jurdica, condio tambm atribuda ao Brasil (entre
outros motivos, devido baixa qualidade da legislao e s suces-
sivas divergncias entre as Cortes), tendem a ter maiores dificuldades
v
cobrado. Por oportuno, cabe lembrar que somente em 2001 foi defi-
nitivamente estabelecida a constitucionalidade do Marco Regulatrio
da Arbitragem Lei n. 9.307, de 23 de setembro de 1996 , tema
de grande relevncia quando o assunto contrato de longo prazo,
A ntegra desta lei pode
conforme visto na disciplina Negociao e Arbitragem.
ser conferida no endereo:
De mesmo modo, pases com reduzido nvel de poupana <http://www.planalto.gov.
interna e com um empresariado ainda cauteloso e receoso em razo br/ccivil_03/leis/L9307.
dos experimentos macroeconmicos (sucessivos planos de estabili- htm>. Acesso em: 7 mar.
2016.
zao, congelamento de cmbio, preos, correo monetria, mora-
tria, entre outros) ainda recentes, como o caso do Brasil, dependem
de investimentos externos, devendo, pois, competir com as demais
naes para atrair investimentos. O marco regulatrio estvel tem
se revelado de singular importncia estratgica e fonte de vantagem
competitiva.
Complementando...
Para conhecer algumas trajetrias internacionais, recomendamos as seguintes
leituras:
Mdulo 7 85
Gesto da Regulao
Resumindo
Nesta Unidade voc aprendeu que, embora a ativida-
de regulatria estatal seja antiga, o seu ressurgimento mais
recente est relacionado chamada Crise, em mbito global, do
Estado Moderno, verificada, de forma mais aguda, a partir dos
anos 70 do sc. passado e tendo como epicentro a crise ener-
gtica decorrente de eventos polticos e militares que tiveram
como foco o oriente mdio. Embora com elementos comuns
a vrios pases, a exemplo dos desequilbrios fiscais, as solu-
es implementadas foram diferenciadas conforme o pensa-
mento hegemnico, se mais ou menos liberal, bem como de
acordo com as condies de possibilidade poltica - governabi-
lidade. A experincia britnica, a norte-americana, assim como
o chamado Consenso de Washington, foram as referncias s
medidas adotadas pelos governos, por isso a nfase na aber-
tura dos mercados, na exibilizao cambial (em alguns casos
nas relaes de trabalho) e na mudana no papel do Estado
(de empresrio a regulador), da as privatizaes e os novos
modelos de governana, a exemplo do resgate ao recurso das
concesses, permisses e afins, bem como das novas parcerias
pblico-privadas como modelos de oferta de bens e servios
pblicos. No Brasil, cujo governo poca retornava ao estado
de direito, a nova Carta de 88 e as Emendas subsequentes
conferem o indispensvel quadro institucional s mudanas em
andamento. Neste ambiente, o surgimento das Agncias Regu-
ladoras chega a ser uma consequncia natural, embora em
alguns casos tenha ocorrido por motivao externa, mais espe-
cificamente, como contrapartida concesso de financiamen-
tos, posto que o modelo da regulao via rgos da administra-
o direta mais vulnervel captura, enquanto que o operado
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Gesto da Regulao
Atividades de aprendizagem
Preparamos para voc algumas atividades com o objetivo de
reforar o contedo estudado nesta Unidade. Em caso de dvida,
no hesite em fazer contato com seu tutor.
88
Referncias
Referncias
ABREU, Odilon Rebs. A regulao no sistema de garantias do cidado.
Marco Regulatrio. Revista da AGERGS, Porto Alegre, n. 2, p. 18-25,
1999.
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Gesto da Regulao
Mdulo 7 91
Gesto da Regulao
Miiurruo
Ivan Antnio Pinheiro
ISBN 978-85-7988-292-0