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La Sociedad Annima Ordinaria, S.A.
La Sociedad Annima ordinaria S.A. es la sociedad tradicional. Tiene dos figuras especiales en el Per: la sociedad annima
cerrada y la sociedad annima abierta.
Es una sociedad de capitales con responsabilidad limitada, es decir los socios no responden solidariamente por las deudas
sociales.
El derecho de los socios est representado por un ttulo al que se le denomina accin.
Sus acciones constituyen ttulos valores y por esto pueden circular en el mercado.
El capital social est representado por acciones nominativas, que son los aportes de los socios.
La representacin del capital social puede ser mediante acciones y se conforma con los aportes que pueden ser en efectivo o en
bienes.
La propiedad de las acciones est separada de la gestin de la sociedad.
La Sociedad Annima Ordinaria se forma para cumplir con una finalidad determinada.
Los accionistas no tienen derecho sobre los bienes adquiridos, pero si del capital y las utilidades.
La titularidad de las acciones le da una serie de derechos a la sociedad para la toma de decisiones.
La propiedad y la gestin se encuentran desligadas.
Existen tres rganos de administracin que deciden sobre la direccin y la gestin de la empresa: la Junta General de Accionistas,
el Directorio y la Gerencia.
El estatuto de la Sociedad Annima Ordinaria deber establecer un nmero fijo o un nmero mximo y mnimo de directores. No
se permitir con respecto al Directorio un nmero menor a tres miembros.
La Sociedad Annima Ordinaria puede contar con uno o ms Gerentes elegidos por el Directorio, con la excepcin, de que en el
Estatuto se reserve esa facultad a la Junta General de Accionistas.
En lo que respecta a la constitucin de la sociedad, es necesario que tenga su capital totalmente suscrito, y cada accin que se
ha suscrito est pagada, por lo menos, en un 25%. No existe un monto mnimo de capital.
Los accionistas no pueden ser menor a dos personas naturales o jurdicas, residentes o no residentes. El nmero mximo de
accionistas es de 750.
Se pueden constituir de dos formas: en un slo acto, llamado Constitucin Simultnea o en forma sucesiva como Constitucin por
oferta a terceros.
Una Sociedad Annima puede tener propiedades a su nombre.
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Actuar en nombre colectivo y con responsabilidad limitada para algunos socios y con responsabilidad ilimitada para otros socios.
Dedicados a la explotacin de la industria mercantil. No es un tipo de sociedad muy usada ya que las participaciones no pueden
transferirse en el mercado de valores.
Existen dos socios:Los socios colectivos: que actan como administradores y tienen responsabilidad solidaria e ilimitada.
Los socios comanditarios: que son los que intervienen como inversionistas y son slo responsables por el aporte que han hecho.
No recibirn por su aporte ttulo alguno, no administrarn la sociedad.
La Sociedad Civil
Est conformada por una organizacin de individuos que mediante el ejercicio de una profesin, oficio o prctica, tienen como fin
obtener una ganancia de las actividades que realizan. En este tipo de Sociedad prima la experiencia profesional, las habilidades
o el renombre. Por ejemplo: suelen formarse en el caso de estudios de abogados y contadores. La confianza, es un elemento
importante en la Sociedad Civil.
La Sociedad Civil est conformada por la: Sociedad Civil Ordinaria y la Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada.
Sociedad Colectiva, SC
Los socios son responsables de manera ilimitada y solidariamente por las obligaciones de la sociedad. No es muy comn su uso
en la actualidad.
El nmero de socios mnimo es de dos y no existe un lmite mximo.
En este tipo de sociedad, los socios son seleccionados por sus calidades personales y realizarn operaciones de comercio durante
el tiempo que consideren conveniente. En este tipo de sociedad predomina la confianza.
El capital social est basado en participaciones que no constituyen ttulos valores.
Tiene un plazo fijo de duracin.
La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada surge como ficcin legal pero tambin como nueva figura jurdica, indirectamente y
como proposicin manifiesta del Decreto Ley N 21435 (Ley de Pequea Empresa) en mrito a la necesidad imperiosa de crear aqulla
como medio idneo para la prosecucin de los fines que pretenda alcanzar; sin embargo, esta Ley se caracteriz ms por haber estado
revestida de un claro tinte poltico - propio de la poca de su promulgacin - muy lejos de los fines que pretenda lograr.
Aqulla, fue posteriormente derogada por el Decreto Ley 23189 de 19.7.80 vigente desde el 1.1.82 (reglamentada por D.S. 059-90-TR)-
que s contiene mayor cantidad de normas promocionales -; y, finalmente por el Decreto Legislativo N 705 del 5.11.91, siempre que sus
normas se le opongan, las mismas que aunadas a la Ley 24062 de 10.1.85 (Ley de Pequea Empresa Industrial) forman la triloga legal
de la pequea empresa en el Per, ente que, en la prctica, se manifest como el " resultado de supervivencia" comn a las familias
afectadas por la crisis de los sesenta a los ochenta, en donde el " paisanaje" y el parentesco se confundan con el " negocio salvador "
de una econmica domstica agonizante.
De este modo, y tambin por un Decreto Ley (N 21-621 del 14.9.76 ), se crea en el Per - en donde solo se regulaban formas
empresariales asociativas - la EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA, tras aguardar varios lustros como solucin
a la forma ms usual de negociar en nuestro pas: por la empresa ejecutada por una sola persona. Y decimos que fue larga la espera,
pues dentro de nuestro hemisferio algunas naciones ya contaban aos antes en su legislacin con dispositivo similar.
No obstante, nuestro pas tom como modelo la regulacin propuesta por Liechtenstein, pequea nacin de la Europa Central sin reparar
totalmente en algunas deficiencias comunes a los Cdigos o Leyes transcritas de otras realidades, de cultura, sociedad y poltica dismil.
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De cualquier forma, con ella se dio fin a una serie de distorsiones que se generaban dentro del sistema jurdico comercial peruano, ya
que al no contar el micro o pequeo empresario con el molde legal acorde a sus pretensiones, se desnaturalizaba el carcter y esencia
de otras formas societarias como las annimas o de responsabilidad limitada, las que se constituan teniendo -pragmticamente- como
eje a uno slo de los socios como el nico que haca las veces de "titular", siendo los dems participes " seudo socios" o testaferros que
asentan - por amistad, conveniencia o indiferencia - en prestarse a la ilegalidad trasuntada en una sociedad fantasma pues- como
decimos - el empresario individual era el soporte nico de la " sociedad ".
La E.I.R.L. recoge dos caractersticas importantes, conocidas ya en las sociedades comerciales consagradas por Ley, a saber: Primero,
una persona jurdica de derecho privado, distinta a su titular y Segundo la responsabilidad limitada al patrimonio de la empresa,
sealndose ciertas excepciones a la regla.
Con el transcurrir de los aos, y si bien la E.I.R.L se mantiene como principal forma empresarial del comercio o industria a
pequea escala- al haber sido uno de los objetivos para su creacin segn la Ley de Pequea Empresa aludida, su mbito ha rebasado
los lmites impuestos por la ltima y ya alcanza gestiones empresariales de mediana escala.
No existe - o no debera existir - lmite en el monto a invertir por el empresario singular, pudindose por medio de ella, desarrollar todas
las actividades lcitas que ciencia o imaginacin puedan haber concebido.
Por ello, no debe confundrsele como exclusiva para el funcionamiento de una micro o pequea empresa, dado que si supera las
condiciones o parmetros impuestos por el Decreto Legislativo N 705 (Ley de Promocin de Micro Empresas y Pequeas Empresas) ,
se perdern ciertos beneficios de carcter administrativo o tributario, cuya ausencia sabr manejar fcilmente una E.I.R.L de envergadura
econmica - financiera mayor y gerencia eficiente.
Pensamos que una correcta interpretacin de la Ley y del alcance de la Constitucin Poltica en su artculo 59, respecto al rol del estado
como promotor de la pequea empresa, debe llevarnos a concluir que para gozar de los beneficios que concede la legislacin para la
micro o pequea empresa se debe adoptar la forma de una E.I.R.L., lo que no obliga a que esa modalidad pueda ser propia - reiteramos
- de una actividad econmica mayor.
Al promulgarse el Decreto Ley 21621 se adujo que la norma tena carcter promocional, hecho que ni en teora ni en la prctica fue
cierto, pues aqulla no contena ningn beneficio, aliciente o incentivo de ndole alguna (tributario, financiero, administrativo, etc.) para
las empresas que se desarrollaran bajo esa modalidad empresarial.
La empresa es individual, en cuanto no se trata de una sociedad; pero desde el momento que se requiere que se trate de una empresa,
su giro debe ser una actividad en la que su titular combine capital y trabajo ajeno, aunque pueda emplear adems trabajo propio.
El titular de la empresa responder con su patrimonio slo del pago efectivo del aporte que se hubiere comprometido a realizar en
conformidad al acto constitutivo y sus modificaciones.
La facultad de crear empresas individuales de responsabilidad limitada se confiere slo a personas naturales, excluyendo de esta
posibilidad a las personas jurdicas. Estas ltimas quedan sujetas a las reglas generales en cuanto a que cualquier empresa que
acometan deber hacerlo con ilimitacin de responsabilidad, salvo en cuanto la organicen bajo alguna una forma societaria que les
confiera el beneficio de la limitacin de responsabilidad.
Caractersticas
Es una persona jurdica de derecho privado, constituida por voluntad unipersonal con patrimonio distinto al de su titular.
Se constituye para el desarrollo exclusivo de actividades econmicas de pequea empresa.
La responsabilidad de la empresa est limitada al patrimonio y el Titular de la misma no responde personalmente por las obligaciones
contradas por sta.
Naturaleza jurdica y carcter de la E.I.R.L.
La Naturaleza jurdica de la empresa, que tiene a sta como su sujeto de derecho y a su patrimonio como su objeto de derecho, no
reposa nicamente sobre el Derecho Mercantil, Tributario y Laboral, sino que como producto de las constantes mutaciones de la
inventiva tambin tiene ntimo lazo con aqul conjunto de innovaciones substradas de la ciencia y tcnica.
CONSTITUCIN DE LA EMPRESA.
Formalidad ad solemnitatem:
La constitucin de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada tiene, como se ha expresado, carcter solemne.
Por ello, dice la Ley, el titular deber personalmente otorgar la escritura pblica por la cual se constituye la Empresa, previa a la
inscripcin obligatoria en el Registro Mercantil respectivo.
Slo la inscripcin otorga personalidad jurdica a la Empresa; aunque, es posible que el titular o el representante legal de la E.I.R.L.
puedan celebrar actos y/o contratos cuya validez quedar supeditada a la inscripcin antedicha. Caso contrario si no se constituye la
empresa o no se inscribiera acorde a Ley, los que resulten responsables quedarn sujetos a las acciones legales que terceros
interpongan en su contra, debiendo asumir su culpa ilimitadamente y de manera personalsima.
Denominacin.
La empresa adoptar una denominacin o razn social que le permita individualizarla, seguida de la indicacin Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada o la sigla E.I.R.L.
Objeto Social.
Actividad de comercio, manufactura, servicio, extraccin y otros.
Capital Social.
Est constituido inicialmente por los bienes que aporta quien la constituye y es determinado por el titular. Estos pueden ser:
Bienes dinerarios (efectivo).
Bienes no dinerarios (muebles, enseres, mquinas, equipos, etc.)
Bienes mixtos (efectivos y no dinerarios).
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Responsabilidad de la EIRL.
Solo es hasta el valor de su patrimonio.
El Titular de la empresa no responde personalmente de las obligaciones de la EIRL salvo el caso del artculo 41 de la norma: Art.
41:
1. Si la empresa no est debidamente representada
2. Si el titular hizo retiros que no responden a beneficios debidamente comprobados o cuando hay prdida del 50% o ms del capital
rganos de la empresa.
Titular:
o Es el rgano mximo en la empresa y decide sobre los bienes y actividades de la EIRL
o Facultades del Titular (Art. 38)
o Si fallece puede ser trasferidos los bienes por sucesin mortis causa. Si los sucesores son varias personas, el derecho del titular
pasa en CONDOMINIO actuando todos como si fuesen UNA SOLA PERSONA
o En vida puede transferir los bienes por Acto intervivos: compra venta, permuta, donacin y adjudicacin en pago.
o Una persona jurdica NO puede ser TITULAR
o El Titular responde de forma personal e ilimitada
Gerencia:
o Encargada de la administracin y la representacin de la empresa.
o Puede ser desempeada por una o ms personas naturales con capacidad de contratar.
o El nombramiento es personal e indelegable, por plazo indeterminado salvo disposicin contraria en el estatuto.
o Atribuciones del gerente (Art. 50, 52).
El Titular, puede asumir el cargo de gerente, en cuyo caso asumir las facultades, deberes y responsabilidades de ambos cargos,
debiendo denominrsele Titular Gerente.
Domicilio:
La Empresa Individual debe ser constituida e inscrita en el Per, y tener su domicilio en territorio peruano, reza el artculo 10 de la Ley
21621 implicando nuevamente otra disposicin limitativa para el empresario, salvo que se admita- como debe ser - la aplicacin supletoria
de la Ley de Sociedades que permite el desarrollo de actividades fuera del pas e, incluso, que las sociedades constituidas en el
extranjero se consideren domiciliadas en el Per " si el asiento principal de sus negocios se encuentra en territorio peruano ".
Sucursales:
o La EIRL puede tener sucursales dentro del Per, inscribindose en el lugar del domicilio de la empresa.
o La sucursal no posee personalidad jurdica distinta a la principal.
Transformacin Fusin:
Transformacin: de sociedad a EIRL:
La transformacin implica que la pluralidad de socios de una sociedad le entreguen sus acciones o participaciones a solo uno de ellos
que ser el titular de la EIRL.
La transformacin se realiza a travs de participacin de Notario y Registro Pblicos.
Por la transformacin no se pierde la personalidad jurdica de la sociedad.
Fusin de EIRL con otra Empresa
Dos o ms empresas se unen o fusionan cuando una sola persona es titular en dos o ms empresas. Existe fusin por incorporacin o
constitucin.
La fusin incorporacin: Se disuelve una empresa sin liquidarse, asumiendo la empresa incorporante la totalidad del patrimonio de la
otra.
La fusin por constitucin: Cuando se constituye una empresa, la cual asume en su totalidad el patrimonio de las empresas fusionadas
las que se disuelven sin liquidarse.
Disolucin y liquidacin:
Causas para disolverla:
Voluntad del titular.
Conclusin de su objeto o imposibilidad sobreviniente.
Prdidas que reduzcan el patrimonio de la empresa en ms de 50%
Fusin, quiebra, muerte del titular, resolucin judicial, por cualquier otra causa de disolucin.
La empresa se disuelve por escritura pblica en la que consta la disolucin y el nombramiento del liquidador, inscribindose ello en el
Registro de Personas Jurdicas. Durante la liquidacin la PPJJJ no pierde su personalidad jurdica.
La disolucin y liquidacin de la empresa estn minuciosamente reguladas por la Ley, en los Artculos del 80 al 89 y bsicamente por
voluntad del titular, perdida de patrimonio de + del > 50% sin disminuir capital entre otras.
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VENTAJAS DE LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.
1. Proteccin de su patrimonio personal frente al patrimonio del negocio y sus riesgos. En un negocio siempre hay un nivel de
riesgo donde las cosas pueden ir mal, al constituir una persona jurdica usted puede delimitar claramente cul es el patrimonio que est
sujeto a esos riesgos, patrimonio que sus acreedores podrn ejecutar, pero sin tocar su patrimonio personal (ac su abogado lo deber
orientar en el desarrollo de su idea de negocios para que esa separacin de patrimonios jams se pierda).
2. Mayor credibilidad y presencia en el mercado. Las personas esperan hacer negocios con empresas constituidas como personas
jurdicas y las prefieren frente a las personas naturales dado que hay una percepcin de permanencia en el tiempo que va ms all de
los percances que pueda tener una persona natural y proyecta de esta manera la imagen de ser una organizacin estable y no
improvisada.
3. Ms fcil acceso a productos bancarios y de crdito especiales para personas jurdicas. Los bancos y financieras siempre
esperan que las empresas estn constituidas en forma de personas jurdicas y por ello hay ms facilidad para acceder a sus productos
crediticios.
4. Existencia de ventajas tributarias. Si bien como persona natural y sin constituir ninguna persona jurdica usted puede tener
acceso a todas las ventajas tributarias de la ley, el tener una persona jurdica le permitir acreditar con mayor facilidad su derecho a
gozar de las mismas al tener su patrimonio personal separado claramente del negocio.
5. Privacidad relativa que le dar mayor seguridad. En el Per si bien la informacin de las personas que son socios de una
persona jurdica es una informacin que se puede obtener lo cierto es que me dar un relativo anonimato que hoy en da, por temas de
seguridad personal y familiar, puede ser muy importante.
6. Regulacin interna del gobierno corporativo de la persona jurdica que le facilitar las cosas. Si no constituye una persona
jurdica, usted y sus socios debern regular todos los aspectos de su relacin, en cambio al tener una persona jurdica ya existe una
regulacin general dada por la ley que le facilitar regular la relacin con sus socios.
7. Una mayor estabilidad del negocio. Constituyendo una sociedad usted evita los riegos que pueden sobrevenir como
consecuencia de cualquier incapacidad o incluso muerte de los socios dado que la sociedad tiene existencia ms all de la situacin
personal de los socios. Precisamente su organizacin legal evitar su desaparicin, salvo que se decida lo contrario.
8. Mayor control sobre las decisiones que se tomen en el negocio. Al tener constituida una sociedad usted evita el riesgo que
alguno de los socios tome decisiones unilaterales que afecten el negocio dado que en los estatutos de constitucin de la sociedad
usted regular quienes son los autorizados a tomar las decisiones a nombre de la empresa.
9. Fcil transferencia de la propiedad. Al constituir una sociedad usted puede fcilmente transferir toda la unidad del negocio con la
simple transferencia de sus participaciones en la sociedad. Esto puede ser de enorme ayuda cuando quiera buscar inversionistas que
participen en el negocio como socios del mismo.
10. Una mejor estrategia de salida del negocio. Cuando se quiera salir del negocio el tener constituida una persona jurdica le dar
mayor facilidad para liquidar la sociedad y disolverla o si lo prefiere venderla.