AO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO

FACULTAD DE CIENCIAS CONTABLES, FINANCIERAS Y

ADMINISTRATIVAS.

ESCUELA: ADMINISTRACIN

TEMA: SILENCIO ADMINISTRATIVO

CICLO: IV GRUPO: A

INTEGRANTES:

BERMUDEZ HUAMANI,Maria Lizeth

CASTILLO TITO, Maricruz
FERNANDEZ ESPINO, Ingrid Pamela
RAMOS QUILCA,Liz Mercedes

AYACUCHO PERU- 2017

 INTRODUCCION

Los actos administrativos por disposicin de la ley nacen al mundo jurdico

amparados por la presuncin de legalidad, gozando de fuerza jurdica formal y
material y en consecuencia aun cuando tengan vicios se reputan vlidos y
productores de su natural eficacia jurdica, hasta tanto se declare la extincin de
sus efectos en va administrativa o judicial.

Para que el acto administrativo sea totalmente vlido debe adoptarse conforme
a los principios de separacin de poderes, de legalidad, de respeto de las
situaciones jurdicas subjetivas y de responsabilidad, principios estos que
constituyen los fundamentos del Estado de Derecho, a los cuales debe
someterse la actividad de la Administracin. Cuando sta en ejercicio de sus
potestades acta en desconocimiento de algunos de dichos principios, sus
decisiones sern susceptibles de ser recurridas en va administrativa o
contencioso administrativa por transgredir el ordenamiento jurdico dentro del
cual debe desenvolverse y dependiendo de la gravedad del vicio que comporten
podrn ser declaradas nulas o anulables.

Asimismo el silencio es una institucin administrativa que surge con el objetivo

fundamental de garantizar los derechos de los particulares frente a la actuacin
administrativa concluyndola con carcter de resolucin. Se ha tenido en cuenta
trabajar este tema, en busca de una verdad acerca de la garanta que pueda
resultar esta figura de derecho procedimental administrativo para los ciudadanos
en general.

En el presente trabajo realizaremos el estudio sobre la Accin de Nulidad y los

vicios de nulidad absoluta en el derecho administrativo, as como de la institucin
administrativa del silencio, en tal virtud el presente lo dedicaremos a analizar los
vicios de anulabilidad o nulidad relativa de los actos administrativos y el silencio
en sus dos clasificaciones.
 EL SILENCIO ADMINISTRATIVO

I. ORIGEN DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO:

En Francia, mediante un Decreto expedido el 2 de noviembre de 1864, por

primera vez se estableci la figura jurdica del silencio administrativo con la
finalidad de subsanar el vaco de respuesta de los ministros respecto de sus
autoridades subordinadas. Posteriormente, mediante una Ley publicada el 17 de
julio de 1900 (artculo 3) se generaliz la aplicacin del silencio administrativo a
una decisin implcita de rechazo. De esta manera, ante la ausencia de
pronunciamiento por parte de la administracin en un plazo razonable, la ley opt
por presumir que la pretensin del particular haba sido denegada, con el nico
propsito de acudir a las vas procesales en demanda de que sta fuese
satisfecha.

II. DEFINICIN DE SILENCIO ADMINISTRATIVO

En el mbito de las relaciones entre el administrado y las entidades pblicas, la

no manifestacin oportuna de voluntad de la entidad (silencio) es considerado
un hecho administrativo al cual le sigue un tratamiento de declaracin ficta.

El silencio administrativo es definido como un hecho al cual la ley concede

consecuencias jurdicas con la finalidad de dar solucin a la situacin de
desproteccin o indefensin en que puede hallarse un administrado cuando el
rgano administrativo no resuelve expresamente la peticin o pretensin por l
deducida dentro del trmino establecido.

Para el Tribunal Constitucional, el silencio administrativo constituye un privilegio

del administrado frente a la administracin para protegerlo ante la eventual mora
 de sta en resolver su peticin, pues quien incumple el deber de resolver no debe
beneficiarse de su propio incumplimiento (SSTC Ns 0815-2004-AA/TC y 4077-
2004-AA/TC, del 25 de junio del 2004 y 21 de junio del 2005).

III. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL PER

- El silencio administrativo, en su vertiente negativa, aparece por primera vez

con el Decreto Supremo N 006-67-SC, Reglamento de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos del 11 de noviembre de 1967 (plazo de seis (6)
meses).

- Posteriormente se expidi el Decreto Ley N 26111, Ley de Normas

Generales de Procedimientos Administrativos del 28 de diciembre de 1992, que
modifica la anterior norma, en el extremo del plazo (reduce a 30 das).

- Dos aos despus se emiti el Decreto Supremo N 002- 94-JUS, Texto

nico Ordenado de la Ley de Normas Generales de Procedimientos
Administrativos del 28 de enero de 1994, que, reiterando lo sealado en la ley,
contempl la posibilidad que el administrado se acoja al SAN transcurrido el
plazo de treinta (30) das, as como que interponga recurso de revisin o
demanda judicial sin que medie resolucin denegatoria de la administracin o
esperar el pronunciamiento expreso de la administracin pblica.

- La Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General (LPAG)

regul de manera ntegra la figura del silencio administrativo, estableciendo en
los artculos 33 y 34 los supuestos en los que es posible aplicar el SAP y el
SAN en los procedimientos administrativos de evaluacin previa.

En este contexto, y con la finalidad de que la administracin pblica cumpla un

papel eficiente en la realizacin de sus labores cotidianas, brinde una mejor
atencin en los procedimientos a su cargo y garantice el ejercicio de los derechos
ciudadanos, se expidi en el mes de julio del 2007, la Ley del Silencio
Administrativo, Ley N 29060.

En efecto, con dicha ley, se otorga una regulacin ms garantista y preferente

en torno al silencio administrativo, establecindose como regla general la
aplicacin del silencio administrativo positivo y, como excepcin, el silencio
administrativo negativo. As, la mencionada Ley derog los artculos 33 y 34 de
la LPAG y precis algunos aspectos que sta no contemplaba y estableci
exigencias, cuyo cumplimiento corresponde a todas las instituciones pblicas a
que se refiere el artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento
Administrativo General.

A partir de la dacin de esta Ley, la Presidencia del Consejo de Ministros (PCM)

ha emitido diversas normas con miras a garantizar su cumplimiento:

Decreto Supremo N 079-2007-PCM, mediante el cual se Aprueban

lineamientos para Elaboracin y Aprobacin de TUPAs y establece
disposiciones para el cumplimiento de la Ley del Silencio Administrativo. La
finalidad de dichos lineamientos es permitir que los TUPAs cumplan con su
propsito de ser documentos compiladores, informativos y simplificadores
de los procedimientos administrativos que tramitan los administrados ante
las distintas entidades administrativas del Estado.

Decreto Supremo N 096-2007-PCM73que Regula la Fiscalizacin

Posterior Aleatoria de los procedimientos administrativos por parte del
Estado. Mediante este Decreto se establecen las normas y lineamientos
aplicables a las acciones de fiscalizacin posterior en los procedimientos
administrativos sujetos a aprobacin automtica o a aprobacin previa, y se
dispone la creacin de una

Es de precisar que, en el 2008, dentro del marco de la implementacin del

Acuerdo de Promocin Comercial Per-Estados Unidos y su protocolo de
 enmienda, el Poder Ejecutivo emiti el Decreto Legislativo N 1029, del 23
de junio del 200877, mediante el cual se modific la LPAG y la Ley del
Silencio Administrativo.

Finalmente, se debe tener presente el TUO de la Ley N 27584, Ley que

regula el Proceso Contencioso- Administrativo, aprobado mediante DS N
013-2008-JUS, publicado el 29 de agosto del 2008.

IV. CLASES DE SILENCIO ADMINISTRATIVO:

El silencio administrativo puede ser positivo o negativo.

I. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO:

Procede nicamente en los supuestos en que la administracin no resuelva el

fondo de la peticin del recurrente en el plazo de ley establecido.

Esta modalidad opera de manera excepcional presumiendo a favor del

administrado que la administracin ha adoptado una respuesta de carcter
positivo ante la peticin formulada. Esta doctrina ha sido confirmada por el
Tribunal Constitucional que, en reiterada jurisprudencia, ha sealado:

el administrado puede acogerse al silencio administrativo positivo solo si

existe mandato expreso que declare dicho mecanismo procesal. (SSTC Ns.
1280-2002-AA/TC y 1484-2002-AA/TC, del 7 de enero del 2003 y 8 de marzo del
2004).

Cabe precisar que el silencio administrativo no se aplica en los procedimientos

de peticin graciable o consultas. Al respecto, la peticin graciable es una
solicitud por la cual se solicita al titular de la entidad competente la emisin de
un acto sujeto a su discrecionalidad o a su libre apreciacin, o la prestacin de
un servicio cuando no se cuenta con un ttulo legal que permita exigirlo como
una peticin de inters particular (por ejemplo, la obtencin de pensiones de
gracia, indultos, etc.). La consulta, por su parte, se efecta por escrito y,
mediante ella, se busca que las autoridades administrativas informen sobre las
materias a su cargo y el sentido de la normativa vigente que comprenden su
accionar, particularmente aquella emitida por la propia entidad.

EFECTOS DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO

A. APROBACIN AUTOMTICA DE LO SOLICITADO

La aprobacin automtica de lo solicitado opera ante el incumplimiento de la

administracin pblica de resolver la solicitud del administrado dentro del plazo
establecido en la norma especial o el mximo de treinta (30) das, al que se
adicionan los cinco (5) das que se tiene para notificar a partir de la expedicin
del acto administrativo.

Esta adicin del plazo de notificacin, conforme se desprende del numeral 16.1
de la LPAG, obedece a que la entrada en vigencia y consecuente obligatoriedad
de lo establecido en una resolucin administrativa se encuentran condicionadas
al hecho de que el administrado, a quien afectara tal resolucin, tome
conocimiento sobre su contenido, situacin que se configura con el acto de
notificacin.

Independientemente de las razones por las cuales la resolucin, pese a haber

sido emitida, no fue notificada oportunamente, una vez cumplido el plazo, ste
opera a favor del administrado.

Por otro lado, el plazo empieza a computarse desde que la administracin recibe
la solicitud sujeta a SAP. Existen casos en que la solicitud se presenta ante una
autoridad que no es competente para conocer el requerimiento, por lo que hay
que esperar a que sea recibida por la entidad competente de destino para iniciar
el cmputo del plazo.

Ahora bien, no slo basta el transcurso del plazo, sino que se requiere que la
solicitud cumpla con todos los requisitos y que el SAP est previsto en el
ordenamiento. As lo ha reconocido el Tribunal Constitucional, para el que,
adems del transcurso del plazo, se requiere que el solicitante cumpla con
presentar la solicitud pertinente, acompaando la documentacin sustentatoria y
requerida, y la existencia de un mandato expreso que declare dicho mecanismo
procesal.

B. GENERACIN DE UN ACTO ADMINISTRATIVO

PRESUNTO (RESOLUCIN FICTA)

Con el silencio administrativo positivo se genera un acto administrativo de

carcter presunto que pone fin al procedimiento a favor del administrado. En
efecto, como sostiene la doctrina, a diferencia del silencio negativo, la
operatividad del silencio positivo s da lugar a la generacin de un acto presunto
y por tanto a un verdadero acto administrativo.

C. INCOMPETENCIA DE LA ADMINISTRACIN POR RAZN DEL TIEMPO

Vencido el plazo que se tiene para resolver, mediante una decisin, la

administracin pierde competencia para hacerlo, pues producido el SAP se pone
fin al procedimiento. Si bien la administracin ya no puede resolver en forma
expresa en sentido contrario a la autorizacin otorgada mediante una resolucin
ficta, o revocarla, podr declarar la nulidad de dicha autorizacin, siguiendo el
procedimiento de nulidad de oficio de resoluciones consentidas, segn lo
dispuesto en el artculo 1882 de la LPAG.

La nulidad de oficio se encuentra contemplada en el artculo 202 de la LPAG,

segn el cual slo puede ser declarada en cualquiera de los supuestos
enumerados en el artculo 10 de la mencionada ley, siempre y cuando se
agravie el inters pblico. Esta facultad le corresponde al funcionario jerrquico
superior al que expidi el acto, o si fue emitido por una autoridad no sometida a
subordinacin jerrquica, al mismo funcionario, y prescribe al ao, contado a
partir de la fecha en que el acto administrativo qued firme.

Tal previsin de un plazo determinado para deducir la nulidad resulta acorde con
la doctrina jurisprudencial del Tribunal Constitucional, que al declarar la
inconstitucionalidad de la Primera Disposicin Final y Complementaria de la Ley
N 26960, seal:

mientras al ciudadano comn y corriente se le imponen restricciones

temporales respecto de la promocin de la accin contenciosoadministrativa,
segn el inciso 3) del artculo 541 del Cdigo Procesal Civil, al Estado se le
faculta a promover la misma accin sin ningn tipo de restriccin y con un
carcter de imprescriptibilidad absoluta, reida con todo sentido de seguridad
jurdica. (STC N 004-2000-AI/TC, del 9 de mayo del 2001).

Es oportuno sealar que este artculo no exige a la administracin, antes de

declarar la nulidad, escuchar al administrado, a fin de que pueda efectuar sus
descargos, garantizando de ese modo su derecho de defensa. Si bien esta
exigencia no se contempla expresamente, tanto la doctrina como la
jurisprudencia han reconocido que deriva razonablemente del principio del
debido procedimiento administrativo y de los artculos 3.5, 161.2, 187.2 de la
referida ley, que ninguna autoridad administrativa podr dictar una anulacin de
oficio, sin otorgar anteladamente audiencia al interesado para que pueda
presentar sus argumentos a favor de la sostenibilidad del acto que le reconoce
derechos o intereses. Adicionalmente a ello, la resolucin anulatoria de oficio
debe ser notificada a los administrados concernidos, a fin de que tengan la
posibilidad de controlar su legalidad.
LOS PROCEDIMIENTOS DE EVALUACIN PREVIA SUJETOS AL SILENCIO
ADMINISTRATIVO POSITIVO

La Ley del Silencio Administrativo derog los artculos 33 y 34 de la LPAG y

estableci los siguientes procedimientos y supuestos de evaluacin previa
sujetos al SAP.

1) Solicitudes cuya estimacin habilite para el ejercicio de derechos

preexistentes o para el desarrollo de actividades econmicas que requieran
autorizacin previa del Estado, y siempre que no se encuentren contempladas
en la Primera Disposicin Transitoria, Complementaria y Final de la Ley.

Este supuesto contempla las solicitudes que habilitan el ejercicio del derecho a
construir, la libertad de comercio, de empresa, de trnsito, etc., tal como ocurre
en el caso de las licencias y autorizaciones. Sin embargo, teniendo en cuenta
que ciertas actividades pueden afectar significativamente el inters pblico, se
debe tener en cuenta la limitacin que impone la Primera DTCF.

2) Recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una solicitud o actos

administrativos anteriores, siempre que no se encuentren contemplados en la
Primera DTCF.

En este caso se consideran todos los recursos administrativos que puedan

interponerse contra la denegatoria ficta (calificado con SAP en el artculo 33 2
de la LPAG) o contra un acto expreso de la administracin (antes calificado con
SAN en el artculo 34.1.2 de la LPAG).

Ahora bien, este supuesto no puede ser interpretado literalmente, pues una
interpretacin en ese sentido podra llevar a desconocer los intereses
contemplados en la Primera DTCF de la Ley e involucrar procedimientos
administrativos de oficio, tales como el de fiscalizacin y sancin.
As, cabe sealar que el SAP no procede al interior de un procedimiento
administrativo disciplinario, tal como lo ha reconocido el Tribunal Constitucional
al sealar:

[el] silencio administrativo positivo, regulado en los artculos 33 y 188 de la

Ley N 27444, () solo es aplicable a aquellos procedimientos de evaluacin
previa () y que han sido reconocidos por las entidades en sus textos nicos de
procedimientos administrativos (TUPAs) y, por tanto, no lo es a los procesos
administrativos disciplinarios en los que la administracin ejerce una facultad de
fiscalizacin y sancionadora. (STC N 2753-2004-AC/TC, Op. Cit., fundamento
jurdico nro. 3.)

3) Procedimientos en los cuales la trascendencia de la decisin final no pueda

repercutir directamente en administrados distintos del peticionario, mediante la
limitacin, perjuicio o afectacin a sus intereses o derechos legtimos. Sobre el
particular, cabe indicar que el Tribunal Constitucional se ha pronunciado sobre
el supuesto previsto en el artculo 33.3 de la LPAG, cuyo texto es anlogo al
contemplado en el numeral 3) del artculo 1 de la Ley del Silencio Administrativo,
y su relacin con el supuesto contenido en el numeral 2) del artculo 33 de la
LPAG, sealando que:

Si bien es cierto que (.) los procedimientos de evaluacin previa estn sujetos
a silencio positivo () cuando se trata del procedimiento recursal, en aquellos
casos en los que el interesado opt por el silencio administrativo negativo,
tambin lo es que, en interpretacin contrario sensu del inciso 3) de la misma
norma legal [LPAG], no estn sujetos a silencio positivo aquellos procedimientos
de evaluacin previa en los que la trascendencia de la decisin final pueda
repercutir directamente en administrados distintos a l, mediante la limitacin,
perjuicio o afectacin a sus intereses o derechos legtimos.( STC N 4015-2004-
AA/TC, del 12 de enero del 2005).
II. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO:

Procede ante la omisin de respuesta por parte de la administracin, pero

entendiendo que la decisin de la autoridad es negativa, con la finalidad de
permitir al interesado acceder a una va revisora ulterior. De esta manera se evita
que la combinacin del acto previo con la inactividad formal de la administracin
volatilice el derecho del ciudadano a una tutela judicial efectiva.

El silencio administrativo negativo surge por disposicin de la ley, pero no se

aplica de manera automtica pues depender de la voluntad del administrado
recurrir al proceso contenciosoadministrativo vencido el plazo establecido en la
ley, o seguir esperando a que la administracin responda algn da su peticin o
el recurso interpuesto en sede administrativa. Este carcter optativo de
acogimiento al silencio administrativo negativo ha sido reconocido por el Tribunal
Constitucional que, a travs de su doctrina jurisprudencial, ha puntualizado que:

el administrado () transcurrido el plazo para que la Administracin resuelva

el recurso impugnativo interpuesto, tiene la potestad de acogerse al silencio
administrativo y as acudir a la va jurisdiccional, o de esperar el pronunciamiento
expreso de la Administracin. La no resolucin del recurso impugnatorio dentro
del plazo de 30 das no puede considerarse como causal de exclusin de la
potestad del administrado de esperar el pronunciamiento expreso de la
Administracin. (SSTC Ns. 0815-2004-AA/TC y 4077-2004-AA/TC, del 25 de
junio del 2004 y 21 de junio del 2005).

En otra ms reciente seala:

habiendo transcurrido el plazo en exceso sin que la administracin se haya

pronunciado por la solicitud del demandante ha operado el silencio administrativo
negativo, por lo que el recurrente de acuerdo al artculo 188, numeral 188.3, de
 la Ley N 27444 se encuentra habilitado para interponer los recursos
impugnativos y las acciones judiciales pertinentes (). (STC N 1972-2007-
AA/TC, del 16 de noviembre del 2007).

a) OPERATIVIDAD DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO

El silencio administrativo negativo es tambin una tcnica legal que permite al

ciudadano considerar denegada su peticin a efectos de interponer el recurso
administrativo o la demanda administrativa correspondiente, o esperar a que la
administracin se pronuncie. El SAN es un mecanismo que opera slo por
decisin del particular, es decir, no lo obliga.

As lo ratifica la doctrina jurisprudencial del Tribunal Constitucional que en la STC

N 1003-98-AA/TC (caso Alarcn Menndez) seal:

habiendo transcurrido el plazo en exceso sin que la administracin se haya

pronunciado por la solicitud del demandante, ha operado el silencio
administrativo negativo, por lo que el recurrente de acuerdo al artculo 188,
numeral 188.3 de la Ley 27444, se encuentra habilitado para interponer los
recursos administrativos y las acciones judiciales pertinentes (STC N 1972-
2007-AA/TC, del 08 de enero del 2007).

Tiene, por consiguiente, una naturaleza potestativa, pues el particular puede

esperar a que la administracin se pronuncie o decidir impugnar la inactividad
administrativa ante el superior, o ante el Poder Judicial (proceso contencioso
administrativo). En definitiva, busca proteger los derechos a la tutela judicial
efectiva y de acceso a la justicia.
b) EFECTOS DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO

El silencio negativo es una ficcin que, por un lado, habilita al administrado a

acudir a la instancia siguiente o a la va judicial, segn sea el caso y, por otro,
garantiza que no se d inicio al cmputo de plazos para impugnar la denegatoria
ficta.

Este efecto, previsto en el artculo 188.5 de la LPAG, ha sido desarrollado por

el Tribunal Constitucional al evaluar el SAN y el plazo de prescripcin para
interponer una demanda de amparo. En ese marco, el mximo Tribunal de la
jurisdiccin constitucional ha sealado:

En los supuestos donde el administrado decide acogerse al silencio

administrativo negativo () el plazo prescriptorio empieza a transcurrir una vez
que ste decide acudir al rgano jurisdiccional, momento que tiene lugar
justamente cuando se interpone la demanda de amparo. (STC N 0268-2006-
PA/TC, del 20 de enero del 2007).

En tal sentido, el acceso a la va jurisdiccional una vez cumplidos los plazos

queda abierto indefinidamente en tanto la administracin no dicte resolucin
expresa.101 Sera un contrasentido establecer un plazo lmite para acogerse al
SAN, pues la incumplidora de su deber de resolver terminara beneficindose de
su propio incumplimiento.

Otro efecto del SAN es que no enerva la obligacin de la administracin de

resolver. En efecto, aun cuando transcurra el plazo para que el administrado
pueda acogerse al SAN, la administracin mantiene la obligacin de resolver
hasta que se le notifique que el asunto se ha sometido al conocimiento de la
autoridad jurisdiccional o el administrado haya hecho uso de los recursos
respectivos
c) LOS PROCEDIMIENTOS SUJETOS AL SILENCIO ADMINISTRATIVO
NEGATIVO

Considerando que la regla general es el SAP, segn la Primera DTCF de la Ley

del Silencio Administrativo, excepcionalmente, el SAN se aplica a:

Casos que afecten significativamente al inters pblico, incidiendo en: salud,

medio ambiente, recursos naturales, seguridad ciudadana, sistemas
financieros / seguros, mercado de valores, defensa nacional y patrimonio
histrico cultural de la nacin.

Los procedimientos trilaterales.

Los procedimientos que generen la obligacin de dar o hacer del Estado.

Los procedimientos de inscripcin registral.

Las autorizaciones para operar casinos y juegos de maquinas

tragamonedas.

Los procedimientos por los cuales se transfieren facultades de la

administracin pblica.

No significa, por tanto, que a todos los procedimientos administrativos vinculados

a las materias anotadas les sea aplicable el SAN y, en esa medida, las
autoridades deben tener mucho cuidado en la calificacin, a fin de aplicarlo a
aquellos casos que s expongan significativamente el inters pblico, debiendo
entenderse por inters pblico aquello que trasciende el estricto mbito de los
intereses de los particulares destinatarios del acto.
V. PRESUPUESTOS PARA LA APLICACIN DEL SILENCIO
ADMINISTRATIVO:

Para la aplicacin del silencio administrativo se requiere que:

a) La peticin sea admitida vlidamente a trmite.

b) El supuesto est previsto en el TUPA o en una norma expresa.

c) El petitorio del administrado sea jurdica y fsicamente posible.

d) Haya transcurrido el trmino preciso para aprobar y notificar la decisin

administrativa (dato objetivo).

e) La actuacin del administrado sea de buena fe.

En este orden de ideas, si bien la administracin tiene la obligacin de dar

repuesta a cualquier requerimiento, su omisin no se puede considerar
necesariamente como una aceptacin tcita o denegatoria. El SAP o SAN slo
proceden si existe un mandato expreso que declare su aplicacin, pues, como
ha sealado el Tribunal Constitucional, en reiterada jurisprudencia:

el silencio administrativo no constituye una franquicia del administrado para

optar por uno u otro sentido (positivo o negativo) (SSTC Nros. 0496-2003-
AA/TC, 09902-2006-PA/TC, 09904-2006-PA/ TC, 2106-2006-AA/TC y 06905-
2006-AA/TC, del 25 de marzo del 2003, del 11 de enero del 2006 y del 16 de
enero, 29 de marzo y 10 de abril del 2007).
VI. RESPONSABILIDAD DEL FUNCIONARIO Y SERVIDOR PBLICO

Segn la Ley del Silencio Administrativo, los funcionarios y servidores pblicos

incurren en falta administrativa sancionable conforme al artculo 239 de la
LPAG, sin perjuicio de las responsabilidades civiles y penales cuando:

Incurran en defectos de tramitacin al interior del procedimiento

(transgresin de plazos u omisin de tramite)

Exijan a los administrados o administradas un procedimiento, trmite,

requisito u otra informacin, documentacin o pago no contenidos en el
TUPA de su entidad.

Se nieguen injustificadamente a reconocer la eficacia del derecho

conferido el administrado al haber operado el SAP a su favor.

Se nieguen injustificadamente a recibir o cumplir la resolucin ficta

derivada de la declaracin jurada, dentro de un procedimiento.

Al respecto se debe tener presente que, como principio general, ninguna

autoridad debe negarse a recibir una declaracin jurada, an en el caso de la no
utilizacin del formato aprobado por la PCM mediante Decreto Supremo N 079-
2007-PCM. As, una negativa slo ser justificada en caso de que la declaracin
jurada se presente antes de vencer el plazo.

Asimismo, con relacin a la exigencia de pagos contenidos en el TUPA, cabe

precisar que, siguiendo el precedente vinculante recado en la STC N 3741-
2004-AA/TC, el artculo 14 del Decreto Supremo N 079-2007-PCM prohbe a
las entidades cobrar tasa alguna en un procedimiento administrativo como
condicin o requisito previo a la impugnacin de un acto emitido por la propia
entidad por ser contraria a los derechos constitucionales del debido proceso, de
peticin y acceso a la tutela jurisdiccional, siendo nula la norma que aprueba
dicho cobro.
VII. MEDIOS PARA DENUNCIAR AL FUNCIONARIO Y SERVIDOR PBLICO

Para denunciar a los funcionarios y servidores pblicos por las irregularidades

anotadas, se han previsto dos medios: el recurso de queja y las denuncias, el
primero ante el superior jerrquico y el segundo ante el rgano de Control
Institucional (OCI) de la entidad respectiva. Dichas acciones, sin embargo, son
de carcter excluyente, es decir, la interposicin de la queja inhabilita al
administrado o a la administrada para interponer la denuncia ante el OCI. No
obstante, la interposicin de cualquiera de dichas medidas no constituye un
impedimento para el inicio de las acciones civiles y penales a las que hubiere
lugar de ser el caso Sobre el particular, se considera que la Ley del Silencio
Administrativo incurre en error al denominar la queja como un recurso, toda vez
que la doctrina administrativa es unnime al sealar que la queja no procede
contra un acto definitivo, sino contra un acto en trmite, ante la conducta activa
u omisiva del funcionario o empleado pblico encargado de la tramitacin del
expediente que afecte derechos subjetivos o intereses legtimos del
administrado.109

De esa misma manera, el artculo 158.1 de la LPAG seala que, en cualquier

momento, los administrados pueden formular queja contra los defectos de
tramitacin y, en especial, los que supongan paralizacin, infraccin de los
plazos establecidos legalmente, incumplimiento de los deberes funcionales u
omisin de trmites que deben ser subsanados antes de la resolucin definitiva
del asunto en la instancia respectiva.

De este modo, lo dispuesto por la Ley del Silencio Administrativo se debe

entender como una queja administrativa que busca proteger a las personas
frente a la conducta del funcionario pblico que no cumple con la aplicacin del
silencio administrativo y resolver con celeridad las cuestiones que han sido
sometidas a su consideracin por defectos de trmite y no como un acto de
impugnacin, que se dirige contra un acto administrativo concreto.
La queja deber ser presentada ante el superior jerrquico de la autoridad que
tramita el procedimiento administrativo, debiendo indicarse necesariamente el
deber infringido y la norma que lo exige. La autoridad superior deber resolver la
queja dentro de los tres (3) das siguientes, previo traslado al quejado, a fin de
que pueda presentar sus descargos. En caso que se declare fundada, la
autoridad administrativa superior dictar las medidas correctivas pertinentes
respecto del trmite que sigue el procedimiento. Asimismo, dispondr el inicio de
las actuaciones necesarias con la finalidad de sancionar al responsable. Cabe
indicar que la utilizacin de la queja frente a los defectos de tramitacin tambin
se ha regulado en el mbito disciplinario. As, por ejemplo, el nuevo Reglamento
de Organizacin y Funciones de la Oficina de Control de la Magistratura (OCMA),
aprobado mediante Resolucin Administrativa N 129-2009-CEJ, en el artculo
106 establece: Queja por defecto de tramitacin. Ante defecto de tramitacin
ser de aplicacin lo previsto en la Ley del Procedimiento Administrativo
General.

En lo que se refiere a la denuncia, la LPAG en su artculo 105 ya reconoca el

derecho de los administrados y administradas a formular denuncias respecto a
aquellos hechos que conocieran y que fueran contrarios al ordenamiento jurdico,
no siendo necesario en este caso, sustentar la afectacin inmediata de algn
derecho o inters legtimo lesionado.

Sobre el particular, la Directiva N 008-2003-CG/DPC Servicio de Atencin de

Denuncias, aprobada mediante Resolucin de Contralora General N 443-
2003-CG, publicada el 14 de enero del 2004, cuya base legal, entre otras
disposiciones, es la LPAG, establece que a todos los ciudadanos, individual o
colectivamente, les asiste el derecho de acudir al OCI que le corresponda, con
el objeto de formular denuncias relacionadas con las funciones de la
administracin pblica y que estas sean atendidas conforme a su mrito,
sujetndose a los requisitos y tramitacin establecidos en la citada directiva.
 En tal sentido, basta que los ciudadanos y ciudadanas, comuniquen al OCI la
relacin de hechos, circunstancias del tiempo, modo y lugar que permitan su
constatacin, la indicacin de los presuntos autores y partcipes, el aporte de la
evidencia o su descripcin para que el OCI proceda a su evaluacin.

Luego de ello, en la etapa de verificacin el OCI deber practicar las diligencias

necesarias a fin de comprobar la verosimilitud de la denuncia formulada e
informar con prontitud sobre sus resultados. En el supuesto que la denuncia sea
rechazada, se deber comunicar oportunamente al denunciante Es importante
sealar que el denunciante no es considerado sujeto del procedimiento, y que el
resultado de las investigaciones relacionadas con la interposicin de la denuncia
o la queja permite a la entidad identificar el actuar negativo del funcionario o
servidor pblico y la determinacin administrativa de la falta.

VIII. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN MATERIA DE RECURSOS

Segn el artculo 207 de la LPAG, los recursos administrativos son el recurso

de apelacin, el recurso de reconsideracin y el recurso de revisin.

Al respecto, el artculo 218 establece que:

Son actos que agotan la va administrativa: a) El acto respecto del cual no

proceda legalmente impugnacin ante un autoridad u rgano jerrquicamente
superior en la va administrativa o cuando se produzca silencio administrativo
negativo, salvo que el interesado opte por interponer recurso de reconsideracin,
en cuyo caso la resolucin que se expida o el silencio administrativo producido
con dicho recurso impugnativo agota la va administrativa; o b) El acto expedido
o el silencio administrativo producido con motivo de la interposicin de un recurso
de apelacin en aquellos casos en que se impugne el acto de una autoridad u
rgano sometido a subordinacin jerrquica

Por otro lado, el artculo 188.6 de la mencionada ley seala que:

En los procedimientos sancionadores, los recursos administrativos, destinados
a impugnar la imposicin de una sancin estarn sujetos al silencio
administrativo negativo. Cuando el administrado haya optado por la aplicacin
del silencio administrativo negativo, ser de aplicacin el silencio administrativo
positivo en las siguientes instancias resolutivas.

De este modo, ante la falta de respuesta por parte de la administracin dentro

del plazo de ley frente a un recurso de revisin o un recurso de impugnacin
contra una decisin emitida por una autoridad no sometida a subordinacin
jerrquica, el administrado puede acogerse al SAN, encontrndose habilitado
para acudir al proceso contenciosoadministrativo o al proceso constitucional de
amparo, al darse por agotada la va administrativa.

En caso de que exista otra instancia resolutiva en la va administrativa podr

acudir a la instancia superior en aplicacin del SAN con la finalidad de que se
emita un pronunciamiento expreso. Luego de ello, podr operar el SAP de
producirse nuevamente una desidia de la entidad.

En ese orden de ideas, la jurisprudencia del Poder Judicial tiene establecido que:

si bien es cierto () existe an un rgano jerrquicamente superior ante el

que debe recurrir el demandante, tambin lo es que ha optado por interponer el
recurso de reconsideracin y ste no ha sido resuelto, por lo que se ha producido
el silencio administrativo negativo. Consecuentemente, se da por agotada la va
administrativa.( Exp. N 47274-2003-AA, sentencia del 10 de mayo del 2004).

Por su parte, al interpretar la Ley del Silencio Administrativo, el Tribunal

Constitucional, tambin ha admitido la procedencia del SAN ante la falta de
respuesta de un recurso de apelacin interpuesto contra un sancin.
 CONCLUSIONES

Ahora bien en cuanto al Silencio Administrativo s beneficia, de alguna manera,

al ciudadano. Los procedimientos administrativos sujetos al silencio
administrativo quedan automticamente aprobados y validados en los trminos
que fueron solicitados, si transcurrido el plazo establecido o mximo, la entidad
no hubiera comunicado al administrado el pronunciamiento. El silencio
administrativo tiene, para todos los efectos, el carcter de resolucin que pone
fin al procedimiento. El silencio administrativo negativo tiene por efecto habilitar
al administrado para la interposicin de los recursos administrativos y acciones
judiciales pertinentes. Aun cuando opere el silencio administrativo negativo, la
administracin mantiene la obligacin de resolver. Es necesario regular esta
materia de manera ms clara, buscando situaciones que causen dudas, en
especial en materia de garantas procesales, especficamente en una Accin de
Amparo.

El silencio administrativo tiene, para todos los efectos, el carcter de resolucin

que pone fin al procedimiento. El silencio administrativo negativo tiene por efecto
habilitar al administrado para la interposicin de los recursos administrativos y
acciones judiciales pertinentes. Aun cuando opere el silencio administrativo
negativo, la administracin mantiene la obligacin de resolver.

Es necesario regular esta materia de manera ms clara, buscando situaciones

que causen dudas, en especial en materia de garantas procesales,
especficamente en una Accin de Amparo.
 BIBLIOGRAFA

CERVANTES ANAYA, Dante. Manual De Derecho Administrativo. Ed.

Rodhas. 2003.

http://www.expansion.com/blogs/de-leyes-que/2017/04/25/la-
importancia-del-silencio.html

MOSCOSO TORRES, Vctor Jber. Manual Instructivo de Derecho

Administrativo I. Per: Talleres Grficos de la UIGV, 2003.