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Antonio Paolasso
Mdico Perito
INTRODUCCIN
Por ende, todas las definiciones apuntan al concepto de que un perito debe ser un
entendido con completo saber sobre la cuestin a periciar y reunir condiciones de sabio en la
materia (esto es lo que se conoce como pericia del perito), pues de otra forma, una formacin
cientfica o tcnica parcial o un saber a medias no le habilita para ser perito.
Una cosa es tener completa competencia tcnica y cientfica y otra muy distinta es saber
aplicar o adaptar su ciencia o conocimiento al asesoramiento de una parte judicial. Obviamente,
la ciencia no est basada en su aplicacin al foro judicial. Su aplicacin judicial es un evento
que surge de la necesidad de que un juzgador judicial tenga un dato firme y verdadero de lo que
ha ocurrido en una cuestin sometida a litis y cmo ese hecho est completamente ligado o tiene
plena compatibilidad con las causas que lo ocasionan (nexo de causalidad). El otro aspecto a
considerar, en el caso de que lo exija, es la evaluacin judicial del dao sobre la base de la
repercusin tcnica o cientfica del dao sobre la vctima. Ac el perito debe determinar la
cuanta del dao sobre la base de una evaluacin para fijar la indemnizacin. Esto significa dar
el grado o porcentaje del dao.1 Ambas consideraciones pueden variar leve o completamente
desde el punto de vista tcnico o cientfico, al someterlo al punto de vista estrictamente judicial.
El arte del perito arranca desde el saber absoluto y acertado de la tcnica, la ciencia y la
experiencia para desembarcar en el encuadre de ese saber a las exigencias legales jurdicas
para el caso en el que se le convoca a peritar.
El juez y los abogados deben someter a consideracin plena la pericia del perito
(determinar la completa idoneidad del perito como especialista en la materia a dictaminar y
como apto para saber responder de acuerdo al contexto jurdico legal, porque es indudable que
la ausencia de este requisito puede generar una pericia fallada que lleva a una sentencia injusta o
errnea. Ante la duda del valor de una pericia y de su no probada idoneidad, conviene ordenar
otras pericias, hasta lograr la que realmente tenga todos los requisitos de minuciosidad, criterio
fundamentado y aporte pruebas irrefutables.
Una pericia basada en una mera opinin sin apoyo de pruebas o criterios fundados, no
es vlida. Si hay citas bibliogrficas, stas deben ser precisas y detalladas y, en lo posible,
adjuntarse fotocopias de textos usados, para determinar si una cita no ha sido sacada fuera de un
contexto, de forma que se use desvirtuando lo que realmente quiere decir el texto usado.
Asimismo debe comprobarse que la bibliografa utilizada, como ya lo dijimos, sea la correcta,
adecuada al ltimo conocimiento cientfico o medicolegal que tenga consenso cientfico
universal y que sea ajustadamente aplicable al caso concreto que se analiza. Las citas
desactualizadas o usadas fuera de contexto tampoco son vlidas.
Para que la ciencia del perito o pericia del perito tenga una eficacia y calidad
indudable, se debe aplicar la Medicina de la Evidencia.
1
Para un caso de listis laboral, se reemplaza el porcentaje de dao por el de incapacidad laboral.
2
Extrado de Farreras-Rozman, op. cit.: cap. 11:82-85 y de los autores Vzquez, Averbach, Martinelli
y Coduras de fasc. IV: 121-140, Cuarto Ciclo de PROAMI
2. despejar la duda si una secuela es la que corresponde a una lesin demandada
(si las secuelas tardas pueden ser la consecuencia de una lesin primaria
demandada)
1. temporalidad
2. fuerza de asociacin
3. gradiente biolgico
4. especificidad de la asociacin
5. plausibilidad biolgica
6. coherencia con el conocimiento actual
7. analoga
8. demostracin experimental
Uno de ellos que nosotros hemos utilizado para este trabajo es el del PROAMI o
Programa de Actualizacin en Medicina Interna mediante el Sistema de Educacin Mdica
Continua a Distancia. Estos programas traen temas puntuales actualizados en forma ordenada,
sinttica, concreta sobre formas de diagnsticos, tratamientos, etiopatogenia, biologa
molecular, tica mdica y problemas medicolegales, escritos por los mejores especialistas del
pas. Otros medios son los cursos regulares o programados, los cursos por va satelital, los
postgrados, etc.
Los programas mdicos de Internet o por va informtica (disquetes, casetes, CD, etc.)
son tambin vlidos y variados, siempre y cuando informen una fuente de amplio
reconocimiento cientfico. Los trabajos personales puestos en Internet, sin el aval de una
revisin efectuada por un centro cientfico de buena cua o trabajos no sometidos al control de
un congreso, simposium para el confrontamiento con otros trabajos y la obtencin del consenso
universal de su vala, no tienen ningn valor cientfico ni legal.
Componentes de la MBEC
Es una metodologa:
6
Evidencia directa o primaria: es la que responde a la cuestin concreta que origina dicha revisin. Evidencia
indirecta o secundaria es aquella que forma parte de otras bases de datos recogidos para una finalidad diferente a la
respuesta de la cuestin que se analiza y que complementan a la evidencia directa en forma secundaria
La fase de evaluacin de la validez de la informacin es la que sigue a la fase de
informacin y consiste en clasificar la evidencia cientfica segn la calidad del tipo de diseo
utilizado (resultados de ensayo controlado y aleatorizado que establece una relacin causa-
efecto). Considera la necesidad de analizar la calidad de la evidencia que sustenta la
informacin cientfica, a travs de una lectura crtica de la literatura y otras bases de datos. Esta
fase es una especie de control de calidad. Es importantsimo establecer ac la fuente de la
informacin (libro, revista, publicacin de estudios multicntricos), la seriedad y
responsabilidad cientfica del medio de publicacin (si procede de fuentes reconocidas y
prestigiosas de consenso universal o es una informacin de Internet no calificada, sin consenso
universal.
En todo el proceso una trada importante a tener en cuenta cuando la cuestin est
centrada en la salud de un paciente y su evaluacin y/o toma de decisiones y esta trada es:
3 Referencias obtenidas del paciente (anamnesis)
Significacin estadstica
Prctica de la MBEC
Las dificultades que los mdicos que practiquen MBEC consisten en saber superar los
problemas de tiempo para dedicarse a la investigacin, usar la intuicin para saber plantear el
problema y orientar la bsqueda de informacin y la aplicacin correcta de la misma. Tambin
hay que sortear los problemas de costos, que en Argentina son muy altos. La gran cantidad de
oferta de bibliografa mdica obliga al mdico orientado en la MBEC a seleccionar rigurosa y
criteriosamente la mejor literatura existente sobre todo en las reas donde la investigacin tiene
evidente calidad y sopesar la validez de la informacin procedentes de las reas de investigacin
donde la calidad es relativa y los resultados dispares no permiten alcanzar la certeza necesaria
para la MBEC. Para salvar estas dificultades se deben contener todos los medios posibles que
van desde la adquisicin de la bibliografa de calidad certificada, hasta la concurrencia a cursos
de reconocido mrito y el uso de las nuevas herramientas informticas (disquetes, CD, videos,
informacin satelital, bases de datos tipo Medline y otras nombradas, Internet, etc.
7
Que causan confusin
evolucin de la epidemiologa de muchas enfermedades que se modifican con el estrs y
factores ambientales como las cardiovasculopatas, metabolopatas, tumores, patologas
respiratorias, etc. Solari,8 uno de los genetistas argentinos ms renombrados localmente,
recomienda por ejemplo que los mdicos no tengan tantos dogmatismos con las cuestiones
genticas, sino que se vuelquen ms a los factores ambientales que pueden causar variaciones o
mutaciones genticas adquiridas, las cuales actan sobre el individuo en que se operaron pero
no son transmitidas a la descendencia. El estudio de la biologa molecular gentica est dando
bases distintas de las tradicionalmente conocidas y muchos conceptos genticos estn variando,
sobre todo ahora que est prximo a concluirse el conocimiento del genoma humano. Otro tanto
ocurre con la biologa molecular de muchas clulas.
Segn el anlisis que hemos venido desarrollando de la labor cientfica del perito, que
es de la misma calidad y naturaleza que la del mdico eficiente, las ciencias mdicas
ejecutadas con puntualidad y fidelidad a los principios cientficos, conlleva en s, su propio
sentido de exactitud. Dentro de su modalidad de ciencia biolgica, es una ciencia
completamente exacta, desde el punto de vista semntico. Ergo, la ciencia mdica no carece de
exactitud, sino que la conducta mdica que aplica dicha ciencia cuando es incorrecta torna a
la medicina en algo inexacto. Analizaremos ahora por qu la ciencia mdica no es inexacta.
8
A. J. Solari GENTICA HUMANA, Editorial Mdica Panamericana, 2 edicin, Bs. As., 2000
paciente no slo es el fin de la prestacin, el ser propio de la medicina, porque sin enfermos,
obviamente, no hay medicina. Pero tambin todo paciente es sujeto titular de derechos,
principalmente el derecho a la salud, el derecho a la vida y el derecho a su integridad
psicofsica. Son los tres pilares de una mdica tica y jurdicamente adaptada y en ellos debe
estar contenido el gran principio de la buena medicina: lo primero es no hacer dao. El derecho
a la salud, la vida y la integridad psicofsica presupone, desde ya, que el mdico, con su accin,
debe obtener como resultado las garantas del pleno ejercicio de esos derechos, lo que lisa y
llanamente, significa acertar un diagnstico y curar o mitigar un mal. Nunca un acto mdico
puede conllevar el empeoramiento de la salud o la muerte del paciente, pues el resultado de la
medicina es obtener el fin de curar. El mdico est obligado, le guste o no, a obtener la mejora
de un paciente, si no fuese as la Medicina no tiene ninguna razn de ser. Es inherente a la
ciencia mdica, sanar o mejorar al paciente, no, como ahora se predica falazmente, nicamente
someterlo a la accin de los medios mdicos. No tiene sentido realizar cirugas, estudios y otros
actos mdicos si no hay ninguna certeza de que se est procediendo correctamente y que el
resultado ser bueno para el paciente.
Desde este punto de vista, todo mdico tender a que su comportamiento como
profesional debe llenar todas las condiciones de calidad total en cuanto a:9
9
Antonio Paolasso HUMANIZACIN DEL ACTO MDICO, obra premiada y publicada por el
Crculo Mdico de Mendoza
medicina interdisciplinaria, donde un paciente exige la participacin de ms de
un mdico, el mdico de atencin primaria o de cabecera (que nosotros
consideramos mejor llamarlo mdico personal y as lo proponemos), deber
seleccionar a los colegas a los cuales derivar, previo ponerse de acuerdo
con lo que se va a hacer con el paciente. Pero, por sobre todo, reservndose
el primer mdico el derecho de controlar, supervisar y seguir atentamente todo
el proceso de la accin interdisciplinaria, a fin de evitar superposicin de
drogas que puedan tener efectos de sumacin o de antagonismo, de realizar
prcticas no aconsejables para un determinado paciente o evitar que el paciente
se sienta desplazado de su mdico de confianza. Acompaar al paciente en
su dolencia (asistencia) es uno de los nortes principales de la conducta
profesional mdica (deber de asistencia). La formacin del equipo mdico
interdisciplinario exige a todos los mdicos la mayor voluntad y afecto para
conseguir una buena relacin mdico-mdico, para no daar al paciente con
conductas dispares o dainas. Las opiniones diferentes o el disenso profesional
deben limarse de la mejor forma posible, tratando de encontrar el camino
medio para acercar opiniones dispares. Nunca un mdico debe ser tajante: o
se hace lo que digo, o no se hace nada. Los puntos de vista distintos no deben
discutirse sino analizarse en forma conjunta, considerando slo aspectos
estrictamente tcnico-racionales y no expresndose ex ctedra.10 Jams un
mdico debe negarse a escuchar a otro o desplazarlo violentamente de un lugar
determinado (ni an teniendo razones irreprochables para ello). Si la conducta
de otro colega es inadecuada, debe determinar los medios ms dignos para
zafar de situaciones violentas o indebidas. Pero jams bajar al nivel de perder la
compostura, la dignidad y la educacin (por ms tentado que se sienta). Los
peores colegas son los que ms necesitan de nuestra caridad y asistencia, pues
son otros enfermos ms!. Pero si se constata que un colega es abierta y
comprobadamente un delincuente, se tienen abiertos todos los caminos
sociales y legales para lograr su expulsin de la profesin. En este caso la
denuncia mdica es obligatoria.
6. Cuando en el sistema que se est trabajando hay serias falencias, que pueden
atentar contra la salud o la vida del mdico y de los pacientes, es obligacin
moral y legal del mdico poner en conocimiento de los responsables todas las
fallas ms importantes y cuya solucin es impostergable. Cuando no se le
atiende en sus reclamos, debe persistir en forma escrita ante superiores en toda
la escala de los mismos, desde el ms inmediato al ms encumbrado, siguiendo
los pasos administrativos pertinentes. Pero tambin puede acudir a las
asociaciones gremiales o cientficas. Nunca un mdico debe desistir de luchar
para mejorar el sistema de salud. Si no hay batalla, no hay solucin. Pero hay
otra cosa ms sagrada an: las fallas del sistema no son pretexto para
abandonar o atender indebidamente a un paciente. Todo mdico debe agotar
debidamente todas las posibilidades para que el paciente alcance un tratamiento
eficaz o satisfactorio por el mal que consulta. Jams un mdico debe decir al
paciente: no puedo hacer nada por usted. Su actitud permanente debe ser:
ver cunto puedo hacer por usted, y hacerlo. Las buenas intenciones pasivas
son loables pero no eximen de la inconducta mdica, en cambio hasta la ms
magra accin salva al mdico de la inoperancia. El mdico debe ser siempre
creativo y operativo. No puede seguir la corriente del clsico no te metas
propio del argentino cmodo que practica la complacencia con el sistema
fallado, para no comprometerse con su accin personal. Todo mdico es
10
mtodo del Papa cuando apela a su infalibilidad para determinar dogmas de fe, los que no pueden ser
discutidos por la razn
siempre una persona comprometida consigo y con la sociedad en general!
Como dijera Erasmo:11 nada de lo humano debe serle extrao.
7. Aunque sea legal, pero no tico, un mdico jams puede darse el lujo de
padecer el sndrome de Poncio Pilatos (lavarse las manos) siendo un eterno
derivador. La derivacin de un paciente debe ser oportuna y pertinente. Debe
tener un motivo y ste debe explicarse claramente en la hoja escrita de
derivacin (porque toda derivacin para ser vlida desde todos los puntos de
vista, debe ser escrita y firmada por el mdico derivador). Las derivaciones
deben coordinarse entre el que deriva y el receptor de la derivacin. Nunca un
mdico debe derivar a ciegas, sin tener la certeza de que el paciente llegar al
destino y que ste es el adecuado. No es cuestin de derivar cualquier cosa a
cualquier lado. Un pediatra no puede derivar un nio a un mdico de adultos
(salvo que ste acredite idoneidad para la patologa que se deriva) ni de un
centro de alta complejidad a un centro de baja complejidad (a menos que la
patologa derivada as lo amerite claramente). El camino es a la inversa: se
deriva a especialistas especficos y a centros de mayor complejidad.
ltimamente, la demanda excesiva de los hospitales pblicos ha generado la
psicosis de derivar sin ms y los mdicos adoptan el sistema de derivar sin
atender (sin ver al paciente, examinarlo, interrogarlo, etc.). Este sistema de
derivacin a la deriva hace que un paciente sea desviado a centros que no
corresponde o a mdicos que no tienen competencia en la enfermedad derivada.
Las ambulancias o los autos particulares comienzan una peregrinacin de
nosocomio a nosocomio u otros centros asistenciales, de los cuales se les
rechaza la atencin por no corresponder (pero cuidado!: el rechazo de la
atencin tiene que tener comprobadamente la acreditacin fehaciente de que no
corresponde o carece de medios para atender lo derivado). Tambin ha ocurrido
que algn mdico, por distintas razones, niegue indebidamente atender a un
mal derivado para su atencin. Si tiene la posibilidad de prestar una atencin
primaria adecuada, debe arbitrar todos los medios a su alcance para brindar esa
atencin, sobre todo si el enfermo es grave, ya sea mediante un estudio de
urgencia, una medicacin sintomtica o la consecucin del centro adecuado
para atender ese paciente y, en consecuencia, realizar una nueva derivacin
pertinente. Pero nunca debe rechazar por rechazar una interconsulta o
derivacin. Si el paciente o enfermo resulta daado, es tan responsable el que
deriva mal como el que rechaza la derivacin errnea sin corregirla. En pocas
palabras: le est vedado al mdico, en absoluto, lavarse las manos cuando un
paciente le pide atencin. Est en la ley, en la esencia de su profesin y en el
juramento hipocrtico.
1. no daarse a s mismo
2. no daar a otros
3. no provocar escndalo
11
En su obra ELOGIO DE LA LOCURA
es un riesgo, cundo l es obeso; que el cigarrillo es txico, cuando l se lo dice fumando; que la
droga o el alcohol son dainos, si l usa a uno de ellos o a ambos! Esto opera como si un
inmoral pretendiera ensear moralidad. Ac, y en otras conductas menos perceptibles, el mdico
se daa a s mismo, daa al paciente al no dar credibilidad a lo que dice y provoca el escndalo:
cmo el mdico hace lo que l dice que no debe hacerse! Ya no se trata slo de iatrogenia.
Estamos hablando de conductas de tica y de moral, de autoridad y autenticidad profesional. El
mdico que contradice sus indicaciones, por ser su primer agresor, no es confiable para el
paciente, pues carece de autoridad cientfica y moral para recetar lo que l con su ejemplo, no
considera pertinente. Esto en lo relativo a la relacin mdico-paciente.
Pero las reglas de oro tambin lo son para la vida personal del mdico. Un mdico soez,
libertino, zafado no es una persona de buena imagen ni para la familia, ni la sociedad ni el
paciente, pues causa escndalo y el escndalo en s es una forma de dao. Un mdico puede ser
homosexual, pero si ejerce su homosexualidad de manera que no lo dae fsica ni
espiritualmente y su conducta no cause escndalo, en esto como en todas las otras acciones
ntimas que cumplan las reglas de oro, slo debe responder ante su conciencia y ante Dios (si es
creyente). De ninguna manera ningn juez, otro hombre, ni sus colegas, ni los pacientes, podrn
enrostrarle una conducta ntima que no causa dao a nadie ni escandaliza.
Nada tiene que ver un arito con que un mdico sea un excelente profesional desde el
punto de vista perito. Pero es indudable que a muchos pacientes que no sean jvenes de la
misma onda vean con desconfianza el uso de aditamentos que en determinados crculos pueden
llegar a tener connotaciones de identificaciones con alguna costumbre non sancta (desvos
sexuales, droga, etc.). No es necesario ser acartonado (andar de frac todo el da), pero s es
conveniente baarse a menudo, lavarse las manos antes de realizar un contacto con la comida u
otra persona (principalmente antes de revisar todo paciente), no despedir olores ftidos que
ofendan a los que les rodean. Precisamente, la ropa informal de muchos mdicos actuales ha
desmejorado la imagen profesional, porque aunque parezca una sandez, muchos pacientes
rechazan al mdico desaliado. No hay que confundir ropa cmoda con desalio, ni
informalidad con desastres en la vestimenta o en el aspecto fsico. Una barba mal crecida (no la
barba expresamente trabajada), estar despeinado o tener signos de falta de aseo de la piel,
especialmente de la cara, son actos agresivos para mucha gente, particularmente el paciente.
As como hay actitudes positivas que sirven o actan como placebos (slo ver al
mdico mejor al paciente), as tambin las actitudes negativas tienen un efecto de sumacin a
los trastornos de su afeccin (el trato del mdico lo empeor) Estos magros y parciales
ejemplos, son slo aspectos mnimos de un repertorio ms amplio que hace al folclore de la
conducta mdica actual. Lo cierto es que no hay paradigmas sociales que aconsejen las formas
ms convenientes, no slo para la conducta mdica, sino para la conducta del hombre en
general. Pero esto no es una justificacin para que los mdicos abandonen todo esfuerzo para
mejorar sus conductas personales.
Se cree que el mdico, adems de ser un hombre que ha cursado una escuela primaria y
secundaria y haber pasado por la universidad, debe poseer una formacin acadmica slida,
pero tambin haber adquirido un lenguaje ms correcto. El roce social debe haberle dejado
algunos ejemplos salvables dentro del caos actual. Es misin de todo buen mdico rescatar los
mejores ejemplos y modelos percibidos en su vida y desechar los incorrectos. Si no hay
capacidad de discernimiento, no habr correccin de defectos. El mdico afectado por la
inconducta mdica, es una especie de enfermo. Todos sabemos que para comenzar la cura de
una afeccin lo primero que debe existir es el reconocimiento, por parte del afectado, de que
est lesionado.
El famoso dicho latino errare humanun est (es propio del hombre errar), es un aforismo
que se refiere al error-accidente, es decir, al error que se comete accidentalmente. El error
inesperado, imprevisible, abrupto, etc. Aquel error que es absolutamente imposible de imaginar.
Este error involuntario est por sobre toda consideracin legal, moral, social y tica. Es el
clsico margen de error admisible. Pero este error, para ser accidente, tiene que escapar a toda
regla. El hecho de que un mdico olvide un procedimiento mdico o no lo conozca, no es un
yerro que est dentro del margen de error aludido. Es un error previsible, porque el mdico no
puede estar disperso ante un paciente, ni puede tener defectos por descuido. Si no tiene claro un
diagnstico o un signo, debe consultar inmediatamente (a una literatura cualquiera o a otro
colega) pero nunca puede errar por omisin o ignorancia. No puede aducir estaba distrado o
no lo pens ni mucho menos decir que un cuadro es difcil y peor an: que es banal.
Tampoco puede considerar accidente el olvido de una pieza quirrgica dentro del cuerpo
humano despus de la operacin, el dao de tejidos en actos operatorios que los libros mdicos
tildan de riesgosos y que es previsible el dao ocasionado. En estos casos, todo dao descripto
por los libros deja de ser accidental, pues el mdico saba de antemano que poda ocurrir por lo
que deba extremar por todas las medidas posibles de que el dao no ocurriera. Tampoco un
sangramiento profuso inmediato a una ciruga es accidente imprevisible, pues de sobra el
cirujano sabe que no puede suturar tejidos desvitalizados, que la sutura debe ser hecha con el
material adecuado. La dehiscencia (ruptura de una sutura) casi siempre es debida a una mala
sutura, ya sea por la tcnica, por la calidad o naturaleza del material de sutura o porque se ha
suturado un tejido desvitalizado que no tiene consistencia para mantener la sutura. Si el
sangramiento se debe al corte inadvertido de un vaso o el olvido de efectuar hemostasia a un
vaso cortado, tampoco esto puede considerarse accidente. De todos modos, todo cirujano debe
mantener o, al menos, tomar todas las medidas posibles (radiografa postoperatoria a las pocas
horas, control de hematocrito cada hora, etc., para evitar el sangramiento postoperatorio que
pueda resultar mortal. Un operado que muere por sangramiento postoperatorio es, casi seguro,
sino padece hemopata (enfermedad de la sangre) previa, que es por descuido o error quirrgico.
Y si es por alguna enfermedad previa, es peor, pues la ciruga se realiz sin la suficiente
evaluacin prequirrgica.
Otra cosa distinta es cuando un mdico est sometido a una alta demanda continua y
durante muchas horas (como ocurre con los mdicos de guardias, actualmente). Ac la fatiga o
la saturacin y la escasez de tiempo pueden dar lugar a un error, que s est contemplado dentro
del margen de error, porque es un error accidental. Ha fallado el organismo del mdico. Pero
este caso debe ser probado y no meramente aducido como justificacin o defensa ante un error,
de manera especial, que causa dao irreversible. El error es atribuible al sistema mdico que no
ha previsto la contingencia del mdico sobresaturado de trabajo, al haber sido rebasado por la
demanda. Aun as, el mdico debe arbitrar todos los medios posibles para impedir que el exceso
de trabajo rebase su capacidad de atencin correcta. Siempre, un mdico de guardia saturado
debe tratar de usar medios vlidos como una derivacin en tiempo y forma, ante cuadros
dudosos. Ms vale errar en el criterio de derivacin que errar en el diagnstico. De todos modos,
salvo que una conducta sea repetitiva y sea signo de real impericia o negligencia, una demanda
de mala praxis no debe recaer en el mdico sino en el sistema. Se demanda a la institucin y a
los responsables de la misma, sea privada o pblica. Al fin y al cabo, la responsabilidad de
contratar a mdicos idneos es de la institucin o empresa mdica. Si la institucin no ejerce esa
responsabilidad, es la causa de que un mal mdico dae a los pacientes que asisten bajo la
responsabilidad de una obra social, clnica privada o nosocomio pblico.
Si la medicina de fines del siglo XIX y la desarrollada durante la primera mitad del
siglo XX se vieron sometidas a cambios importantes en pocas dcadas o lustros, la segunda
mitad del siglo XX introdujo cambios fundamentales y a una velocidad inimaginable. Casi
puede afirmarse que las dos ltimas dcadas 90 y 00, el conocimiento cambiaba segundo a
segundo. As como el siglo XX puede considerarse el siglo del tomo, desde el ltimo lustro
del siglo XX y lo poco que va del siglo XXI, hace prever que el siglo XXI sea el siglo de la
biologa.
Pero hay otro problema insalvable: el mdico actual no puede abarcar todo el
conocimiento que se le ofrece en los libros, folletos, cursos, revistas, Internet, etc. Ni an dentro
de la sper especialidad. Mucho menos en la especialidad. Y ya es utpico totalmente tan solo
pensar que un solo mdico puede dominar todo el saber bsico de la medicina en general.
Conocer todo de todo es una misin imposible.
Los aspectos que hemos remarcado sobre la formacin profesional llevan sin hesitacin,
a considerar que el mdico de hoy debe estar sometido a una actualizacin profesional
continua. Esto equivale a decir que debe estudiar, todos los das del ao y durante todos los
aos que dure su carrera, lo concerniente a la actualizacin de los conocimientos que debe
poseer. Todos los libros de medicina, en especial los ms renombrados, de una forma u otra,
adems de las actualizaciones cientficas, incluyen aspectos legales y ticos y la forma de llevar
una buena relacin mdico-paciente (aunque muchos de ellos, a pesar de renovadas ediciones,
suelen repetir conceptos errados).
Todo esto crea la iatrofobia (fobia al mdico), un sentimiento muy particular en que se
mezcla el temor irracional con aspectos emotivos que van desde el resentimiento, a la ira, e
incluso al odio. Cmo puede un mdico atender a un paciente que lo odia abiertamente?
Obviamente, mal. Y as la cadena va creciendo y las relaciones entre mdico y pacientes
terminan siendo violentas. El trato desconsiderado de ambas partes se agota con discusiones de
alto tono y baja calidad, con agresiones verbales donde el insulto soez es lo menos grave, hasta
lesiones por ataques fsicos. Lo peor de todo esto es que: no es el paciente el que ha generado
la situacin, sino el mdico. Pretender negar o minimizar esta realidad y no prestar odos para
realizar una autocrtica y un examen de conciencia que lleve a un sincero mea culpa, sigue
siendo el peor error del mdico. Los mdicos se urtican12 cuando se les enrostra lo que est
ocurriendo y, como los polticos, acuden a la gastada frase no todos son iguales. Correcto.
Hay excepciones, pero por el transcurrir de los hechos no son muchos los que escapan al
fenmeno. Ms an: a los culpables se les identifica sin problemas. Los inocentes estn en el
anonimato. Hay un dato muy ilustrativo que llama a reflexin: casi ms del 80% de los juicios
de mala praxis o dao por mala praxis son para mdicos de instituciones privadas (clnicas,
sanatorios) y de nosocomios pblicos (hospitales, centros de salud). La demanda de mdicos
privados (consultorios privados o personales) es mnima. Esto se debe a que los mdicos
particulares o personales establecen una relacin mdico-paciente mejor y la atencin suele
ser de mejor calidad, lo que disminuye la posibilidad de errores groseros o fatales.
12
Trmino anlogo a urticante (lo que produce comezn similar al contacto con la ortiga) pero empleado
aqu con la connotacin de molestarse, enojarse o inquietarse.
Luego, debemos establecer otras tres reglas de oro en relacin con la bondad del
mdico:
Un buen mdico que no da muestras de serlo ni lo demuestra, con slo ser bueno, no
salva la situacin. El paciente agresivo y sensibilizado no distingue de entrada a los buenos
mdicos. Lleva grabada la imagen de que todos los mdicos son iguales. Es verdad que esto
no afecta a la bondad del mdico, pero s a su imagen, pues si no borra la mala impresin del
paciente, ste se ir creyendo que le toc otro mdico igual. Hay que recordar que muchos
delincuentes, incluyendo al delincuente mdico, apelan a la formalidad de parecer honestos e
ntegros para despertar la confianza de quienes van a defraudar o engaar. Por eso insistimos
que una simple formalidad no da la bondad que no se tiene. Tampoco la bondad y la
formalidad en s mismas son tiles sino se demuestran a ambas a travs de hechos continuos,
autnticos.
Por estas razones, el mdico debe saber y poder someterse siempre a una autocrtica
continua. La autocrtica es una actitud que usa la introspeccin para observarse a s mismo con
un pensamiento crtico, el que se basa en el criterio que es una norma para conocer la
verdad, juicio o discernimiento que permite la crtica o arte de juzgar de la bondad,
verdad y belleza de las cosas. Un buen criterio o crtica debe estar conformado por el juicio
que es una facultad del alma, por la que el hombre puede distinguir el bien del mal, lo
verdadero de lo falso en un estado de sana razn para que la operacin del entendimiento
pueda comparar dos o ms ideas o conceptos y determinar sus relaciones a fin de emitir una
sentencia, opinin, crtica, etc. Es el proceso que permite instaurar un proceso de pensamiento
crtico. El pensamiento crtico o filosfico o metafsico, dijimos, es el que intenta llegar a la
verdad absoluta de las cosas por lo que penetra en la cosa desde todos los puntos de vista para
comprenderla como un todo. Este pensamiento est dirigido a lo necesario (aquello que no
puede dejar de ser lo que es) y por lo tanto se acerca a lo absoluto, es decir, tiene plena certeza
(pensamiento certero). La autocrtica tiene como base la introspeccin que es una operacin
llevada a cabo por un mecanismo de reflexin, que implica una especie de auto-inspeccin
hacia dentro que con nuestro pensamiento crtico nos realizamos. Es como observacin
interior de los propios actos o estados de nimo o de conciencia a lo que conviene agregar un
concepto de la definicin de introversin: accin y efecto de penetrar dentro de s mismo,
abstrayndose de los sentidos. Conviene tener presente los conceptos de Monsalve que
interpretaba a la introspeccin como una capacidad para el dilogo interno y estableca que
dicho dilogo es posible en virtud de al menos tres cualidades de la persona las cuales
seran: una capacidad de introyeccin de la realidad (que consiste en incorporar los elementos
externos a su esquema referencial o mundo interno) con capacidad para el manejo de entidades
abstractas o simblicas (tica y praxis) y capacidad de reflexibilidad (tomarse a s mismo como
objeto de percepcin). La autocrtica es ac una capacidad de reflexibilidad para adquirir el
manejo de entidades abstractas o simblicas como es la tica en s y la propia bondad, a la luz
de las cuales podremos saber si nuestros actos como mdicos son buenos o malos. Luego la
autocrtica es otra facultad del hombre, dependiente de todas sus facultades mentales, para poder
juzgar sus propios actos. Si no se adquiere o no se tiene esa capacidad, difcilmente uno pueda
ver si hay conducta errada o correcta en su praxis. Lo que hemos llamado miopa del error
es la ausencia de la capacidad de autocrtica.
Hasta ahora hemos venido hablando, prcticamente, del acto mdico correcto y
analizamos los detalles de lo incorrecto. Por qu esta introduccin? Porque la Medicina como
ciencia tiene dos aspectos:
Se ha dicho hasta el hartazgo que la medicina no es una ciencia exacta. Esta frase hecha,
transformada en aforismo, nace del concepto que los mtodos mdicos no estn preparados para
asegurar certeramente la curacin de una enfermedad. Es un aforismo acuado por los propios
mdicos en virtud de justificar el fracaso de un diagnstico y un tratamiento mdico. El
fenmeno dado de la litigiosidad en incremento por los casos denominados de mala praxis,
traslad este concepto, impulsado por las compaas aseguradoras y los estudiosos del Derecho
que se ocupan de defender a los mdicos en los juicios de malpraxis, no slo a la defensa
judicial de la contestacin de la demanda, sino que ha sido introducido en todos los libros que se
han escrito ad hoc como tratados jurdicos de mala praxis. Incluso, la repeticin reiterada del
concepto ha convencido a los propios jueces que lo esgrimen en los considerandos de sus
dictmenes. Como corolario del aforismo, surge la teora jurdica de que el mdico est obligado
a los medios pero no a los resultados de su accin profesional. Este precepto va en claro
detrimento del principio consagrado tanto legalmente como ticamente, que es el derecho a la
salud (derecho del paciente) que obliga al mdico, primero al deber de asistencia (asistir al
paciente bajo cualquier circunstancia y, durante la asistencia, tendr despus la obligacin del
deber de cuidado (cuidado correcto y perito). El deber de cuidado tambin obliga a una especie
de deber de elegir y aplicar el medio correcto y el deber de obtener un buen resultado. De no
ser as, pierde todo sentido tanto la ciencia mdica como la profesin mdica, pues si el mdico
y la medicina no son capaces de buscar un resultado satisfactorio qu sentido tienen ambos,
especialmente si al dao natural de la afeccin se puede agregar, de acuerdo a esta
incertidumbre, el dao del mal acto mdico? El juez que justifica un dictamen por la teora de
los medios y no de los resultados piensa igual cuando consulta a un mdico por una
enfermedad personal? Tiene realmente la conviccin de que no espera un buen resultado?
He citado textualmente este pargrafo extrado de una obra jurdica que pertenece a todo
un tratado de Derecho Mdico que centra en la responsabilidad profesional de los mdicos y las
alternativas ajenas al accionar profesional como puede una respuesta no prevista a un
tratamiento dado, un accidente completamente fortuito ajeno al accionar mdico, o un desenlace
fatal inevitable a pesar de un tratamiento correcto, la posibilidad aceptable del error mdico
como corolario de la imprevisibilidad de la presentacin de la enfermedad en cada paciente en
particular o de la falibilidad de la ciencia mdica inexacta.
Estas dos premisas estn tambin, notoria y taxativamente, dirigidas a las afecciones
que de por s no son previsiblemente fatales o incurables. Hablo de afecciones comunes que
el mdico comn debe enfrentar, estudiar y tratar.
13
Ghersi-Weingarten HISTORIA CLNICA, Editorial Jurdica Nova Tesis, Santa Fe, Argentina, 2005
detalle las diferencias entre una buena y una mala conducta mdica, entre un buen ejercicio y un
mal ejercicio de la medicina.
Ciencia de la semiologa
Es sabido que las ciencias mdicas, como todas las ciencias (an las consideradas
exactas) son de un saber relativo. Relativo en cuanto a que es mutable y relativo porque no est
sujeto a una nica posibilidad sino a un repertorio de posibilidades. La condicin de
mutabilidad se supera con la actualizacin permanente. La condicin de posibilidades est
referida a mtodos alternativos, tanto para el estudio como para el tratamiento de una
afeccin. Pero esto no torna a la medicina en una ciencia inaplicable eficazmente, puesto que
es parte del conocimiento y del arte del profesional mdico, saber elegir el mtodo ms
correcto y propio para cada afeccin y cada paciente en particular. La adecuacin del
conocimiento y de los mtodos vigentes, es posible cientfica y legalmente, mientras probada y
universalmente no se cambien los mismos por otros ms excelentes y efectivos y se desechen
los que hay uso por ser comprobadamente errticos. Esto hace que el mdico siempre debe
optar por los medios y procedimientos menos errticos y los que son fehacientemente
comprobados por su eficacia y aplicacin debida.
17
Fatone LGICA Y TEORA DEL CONOCIMIENTO, Editorial Kapeluz, Bs. As., 1960
18
Ghersi-Weingarten HISTORIA CLNICA, Editorial Jurdica Nova Tesis, Santa Fe, Argentina, 2005
que la seleccin se debe hacer conforme a una correcta adecuacin a la
naturaleza de la patologa a tratar, a las caractersticas individuales del paciente,
y a los recursos materiales y econmicos existentes (rigor cientfico). En todos
los casos debe justificar con conceptos claros y precisos, las razones de su
seleccin y las variables de la individualidad del paciente y de los recursos
materiales empleados.
Arbitrariedad: la conducta arbitraria reside en una eleccin o seleccin de
mtodos que carece de todo rigor cientfico, esto es, usa mtodos que estn
incluidos en el marco de la ciencia mdica, pero que no estn debidamente
adecuados a las circunstancias condicionantes del paciente y su patologa en
particular.19
Autoritarismo: la conducta autoritaria es prcticamente una conducta
caprichosa del mdico donde realiza una seleccin antojadiza de mtodos,
justificando su accin slo en una presunta autoridad profesional como nica
razn, pero totalmente desconectada y sin relacin con postulados cientficos
razonables. Tambin usa mtodos aceptados por la medicina, pero los aplica sin
rigor cientfico
Pero es til recordar que las llamadas ciencias exactas tampoco han demostrado ser tales
porque todas han introducido modificaciones que las vuelven relativas y mutables. La
matemtica clsica euclidiana, considerada tradicionalmente como paradigma de exactitud, fue
trastrocada por la matemtica no euclidiana despus de la teora de la relatividad. La Fsica y la
Qumica tambin han sufrido modificaciones, en parte por la ultratecnologa y en parte por el
cambio de los parmetros matemticos. No debemos tampoco olvidar que la ciencia es un
invento del hombre. Si el hombre como fenmeno biolgico es imperfecto, luego su obra no
puede ser tampoco perfecta. Todas estas razones lgicas dan por tierra aquello de que la
Medicina no es una ciencia exacta, porque no existen las ciencias exactas en forma absoluta.
Todas las ciencias, incluyendo la Medicina, dentro de determinados parmetros, son ciencias
relativamente exactas para un punto de vista determinado. Cambia el punto de vista, cambia la
ley, norma o precepto cientfico. Hay un determinismo tecnolgico que condiciona toda ciencia:
a mayor perfeccin tecnolgica, mejor conocimiento de las cosas. Un mejor y mayor
conocimiento, a su vez, condiciona todo principio absoluto objetivo, porque al depender de un
objeto de conocimiento, toda modificacin de los medios de conocer, introduce un cambio en el
dato del conocimiento del objeto en cuestin. Por eso, todo absolutismo cientfico subjetivo, con
el avance tecnolgico se torna en un relativismo objetivo cierto.
Repensar la medicina
Por esto, la medicina cambia junto con la sociedad. En alguna manera este concepto es
paradjico, porque si se piensa que la medicina est dirigida al organismo del hombre y a su
correcto funcionamiento, es de suponer que ese organismo es el mismo de siempre. A pesar
de esta verdad incuestionable, al repasar los cambios de las ciencias mdicas, se cae
irremediablemente en la cuestin de que, si bien el organismo humano es el mismo de siempre,
la idea que se tiene de l no es la correcta y va cambiando a medida que emerge una nueva
perspectiva o punto de vista del conocimiento mdico. Y este conocimiento depende de
instrumentos y la instrumentalidad es la base de la cultura. No hay cultura sin instrumentos.
Cuando el hombre perfecciona sus instrumentos, cambia su momento cultural. Pero hay algo
que siempre existe para que la medicina sea lo que es, de modo tal que sin ese algo la
21
En la cuestin de repensar la medicina seguiremos los conceptos y criterios de la Pfsora. Lasala
vertidos en el PROAMI
medicina no tendra existencia: la relacin mdico-paciente. Precisamente uno de los objetos a
repensar es la idea sobre esa relacin. Otro tanto ocurre con la vida social. Al cambiar los
parmetros sociales, cambian las condiciones de vida y, desde luego, las condiciones de salud.
Aunque parezca de ciencia ficcin, al cambiar el entorno, cambia la manera de enfermar del
hombre. Pero la Medicina ha previsto esto.
Un paciente terminal o exnime, por ms que parezca un cuerpo muerto sigue siendo
una persona en estado de inconsciencia pero persona al fin. Interpretar o formarse la idea de
que un cuerpo en coma ya no es un hombre sino una cosa que no manifiesta inteligencia,
sentimiento o voluntad, que ya no siente porque es insensible, es interpretar falsamente, que el
cuerpo es una entidad separada de otros atributos, a la que se puede manipular
irresponsablemente. Quin puede afirmar taxativamente que un comatoso no siente ni sufre?.
Pensar as es groseramente interpretar que como un cuerpo no puede manifestar sufrimiento,
luego, no sufre. La incapacidad de manifestar dolor o angustia, de ninguna manera exime del
padecimiento de esos males. Simplemente es eso: incapacidad de manifestar (no de sentir).
Pero qu es lo trgico, cuyo olvido sera preciso remontar? El hombre nace destinado a
padecer enfermedades y a morir. Esto es tan obvio que no precisa mayor extensin filosfica.
Pero lo que ms causa dolor al hombre es la desgracia azarosa (azar como desgracia) y la
22
Empatizar no siempre significa amar al paciente. La empata puede realizarse como un acto de amor, pero tambin
puede ser una manera de colocarse en el lugar del paciente para manipularlo con fines distintos a los que exige una
buena y autntica relacin mdico-paciente. Empata y simpata pueden ser armas esgrimidas por los mdicos
corruptos con intenciones de lucro, favores sexuales y otras tendencias.
muerte como algo inevitable y lleno de incertidumbre. Siempre el riesgo azaroso y la muerte
son ajenos para m. No puedo asumir plenamente que a m me puede pasar una desgracia o a
m me va a caer la muerte. La tendencia natural es pensar (por lgica mientras no ocurren las
cosas) a m no me pasar como una especie de frmula que le protege de que le vaya a
pasar. Igualmente (por lgica mientras se est vivo) tambin lo comn es pensar que mueren
los otros como una especie de escudo o talismn que me asegure que yo no voy a morir.
Esto funciona como la figura que da Janklvitch: la muerte es la nica puerta que el
hombre no puede cerrar, pero la incertidumbre de no saber cuando va a morir, sumado a su
deseo ntimo de no morir, obran en el sentido de empujar el hombre a mantener esa puerta
entornada, de forma tal que no la cierra, pero tampoco la tiene a la vista completamente abierta.
Es algo as como la joroba: se lleva a cuesta, pero como est en la espalda y no se tiene a la
vista, es como si no existiera. Este es el quid de la paradoja: para el ser humano vivo (vivito y
coleando) y que posee el don de un futuro, no asume (no acepta) de que la muerte existe (de
que es un ser para la muerte) pero, precisamente su condicin de mortal e inteligente, le
obliga intelectualmente a aceptar que la muerte es, existe. Su corazn rechaza la muerte, su
mente le obliga a aceptarla: estoy forzado a admitir intelectualmente, lo que mi sentimiento se
niega rotundamente a aceptar.
Por esto el hombre tiende, a travs de su cultura y dentro de ella con su ciencia, a
sublimar (esto es: hacer ms asimilable) el concepto de su muerte. Usa todo lo que est a su
alcance y vela su memoria e inteligencia, dndole ideas de transfiguracin de lo trgico, para
negar o suprimir en su conciencia, a fin de no tenerla presente ni reconocer esa paradoja trgica.
Velar (poner un velo) a una realidad es volverla no-visible (invisible) y oculta su imposibilidad
de aceptar bajo el popular refrn de ojos que no ven, corazn que no siente. Esta situacin de
tapar los ojos para ignorar al sol o la de esconder la cabeza como el and, libera al hombre
comn de la angustia de aceptar su muerte. Pero el mdico, hombre que al igual que los otros
congneres, si bien puede esconder la cabeza para s, no puede hacerlo para otros. Un mdico,
frente a otros, no puede liberarse de la realidad de la muerte porque su misin es enfrentarla. Por
la naturaleza de su funcin (misin) est indisolublemente ligado a la muerte, lo que le obliga
inexcusablemente a ser testigo (espectador) y, a la vez, actor en la tragedia, es decir, que
inevitablemente debe intervenir (compromiso absoluto).
La aceptacin del rol espectador-actor del mdico nunca puede ser pasiva, sino que se le
exige que sea activa. Esto transforma a la intervencin en algo incmodo: no es un
espectador impertrrito ni un espectador involucrado pero retenido por el reconocimiento de
lo inevitable. l sabe que el sufrimiento y la muerte son inevitables, pero de ninguna manera su
rol de actor es meramente el de alguien que slo se conforma con sealar la imposibilidad de
actuar. Todo el mundo, y su propia conciencia, le exigen actuar activamente y en forma
perentoria: debe proceder en tiempo y forma y desarrollar un acto idneo y comprometido en
sacar a flote al sufriente o moribundo.
23
Fallo 708 del Sexto Juzgado Correccional, juez Sofa Carolina Rivera caso Blanco c/ Piatelli y Morales
y solcita de los riesgos que pudieran pesar sobre la paciente al ser sometidas a prcticas,
seleccionando para este fin la tecnologa y los recursos teraputicos, apreciados stos
cautelosamente y afrontarlos adecuadamente.
Como dijimos antes, el paciente y sus familiares acuden sodlicamente a pedir el auxilio
del mdico y, en cierta forma, este pedido no es una mera splica (aunque puede efectuarse en
trminos suplicantes) sino es una exigencia que le arranca al mdico una promesa de
salvacin (o, por lo menos, as se lo atribuyen), an a pesar de tener la certeza de que es una
promesa incumplible. Lo importante de esta tragedia es que el mdico sepa actuar
autnticamente desarrollando una conducta tica e idnea y con amor al prjimo sufriente,
porque no es suficiente solamente ser un buen cientfico y poseer mucha tica, si se carece del
don de poder transmitir serenidad y afecto hacia el paciente, que el paciente sienta la
dedicacin amorosa y no slo una correcta intervencin. Esta premisa conlleva la mxima de
que el mdico, si bien no puede salvar lo insalvable, debe tratar piadosamente al sufriente
hacindole menos rido el camino del sufrimiento y, si la muerte es inminente, debe dejar
operar a la naturaleza24 y no provocar ms dao o prolongar intilmente o aumentar el
sufrimiento.
Esta idea de disminuir o evitar el sufrimiento, es ms acorde con la funcin esencial del
mdico, que la actitud de tomar decisiones que incrementan o producen dao y dolor. El dolor y
el sufrimiento en casos extremos slo pueden ser mitigados por la medicina. Esto se conoce
como Medicina Paliativa y es la que tiene que ejercer todo mdico responsable. Si se cae en el
extremo de tratamientos encarnizados se produce dao iatrognico, si no se aplica la medicina
paliativa se produce un abandono de paciente encubierto por omisin de tratamiento.
Se podr aducir que muchas veces el mdico se ve urgido a actuar con premura para
salvar una vida y si as no lo hace, la muerte es segura. Pero la premura conlleva el riesgo de un
error o de un accidente. Por lo tanto, es funcin del mdico el clculo completo del riesgo
posible y si de este clculo surge que el riesgo de actuar es mayor que la ausencia de
intervencin, la regla es no actuar. Estos conceptos son como reglas. Pero Medicina es
experiencia y si la experiencia en determinadas prcticas da cifras de porcentajes mayores de
errores que de aciertos, nunca el mdico debe jugar una prctica azarosa, tipo tiro de escopeta
o por si le pega, en especial en lo referido al enfermo terminal. No debe confundir lo debido
con lo usual. No siempre lo debido va de la mano con lo usual.
24
Este concepto significa que el mdico debe luchar para que su paciente muera digna y naturalmente. No
debe detener la muerte en el enfermo terminal, ni provocarla con el eufemismo eutanasia
modifique la posicin desde la cual observa. Especialmente, en la medicina. Pero esto no es
bice ni impedimento para que el mdico busque su verdad coyuntural (dentro del contexto
de bsqueda en que se desempea)
Cuando el mdico comprende que es totalmente falible, ha dado el primer paso para
acercarse a la verdad y estar en condiciones de analizar la relacin mdico-paciente en su
verdadera dimensin obviando, al menos, los extravos groseros. Nunca estar exento del error
o del accidente, pero si se esfuerza en evitarlos tendr un menor margen de ellos.
Como dice Nerio Rojas,25 el perito mdico no slo necesita de la ciencia para ir en
busca de la verdad, sino que tambin le es imprescindible decir tal cual esa verdad, sin
deformarla ni ocultarla u omitirla o negarla: la funcin pericial requiere dos condiciones en el
mdico; preparacin tcnica y moralidad. No se puede ser buen perito si falta alguna de estas
condiciones. El deber en un peritaje es decir la verdad, pero para ello es necesario: primero,
saber encontrarla, y despus, querer decirla. Lo primero es un problema cientfico, lo segundo
es un problema moral. El perito comparte con los funcionarios judiciales, particularmente el
juez, la responsabilidad de la honorabilidad. Vibert ha resaltado: la grandiosidad de estas
funciones y de la responsabilidad que representan frente a la conciencia de todo hombre
honesto. Segn Rojas, el perito debe actuar con la ciencia del mdico, la veracidad del
testigo y la ecuanimidad del juez.
Cuando un perito es convocado a realizar la pericia mdica judicial debe dejar de lado
toda parcialidad y venialidad. En primer lugar para aceptar la responsabilidad debe tener la
preparacin acadmica de especialista en peritaje mediante un curso postgrado. No
cualquiera puede ejercer de perito, como en todo trabajo tcnico y cientfico, sino slo aqul que
se ha preparado acadmicamente para ejercer con ciencia y responsabilidad. En segundo lugar,
aunque la pericia se la pida quien la paga o una empresa para la cual trabaja, la misma debe ser
25
Nerio Rojas MEDICINA LEGAL, Editorial El Ateneo, Bs. As. 1976 (todas las citas en este trabajo,
sobre Nerio Rojas lo son sobre esta obra del autor)
tan objetiva que no deforme la verdad ni omita algo para favorecer a la parte que
encomienda la tarea pericial.
Un detalle muy importante es que al aplicar una teora, escuela, tendencia o concepto
mdico sujeto a contradiccin, para que ste no se transforme en daino por no ajustarse a la
verdad, debe adquirir el carcter de consenso universal, es decir, se debe seguir el criterio que
tenga ms investigaciones a favor basadas en estudios multicntricos. Lo contrario, es adoptar
negativamente un concepto o teora que no slo puede ser engaosa o falaz, sino que es inmoral
porque no se ajusta a lo cientfico estrictamente y porque daa a un litigante, ya sea privndole
de derechos, de juicio justo o provocando un dao econmico al negarle una indemnizacin por
dao o incapacidad. Si la teora mdica discutida equivocada se introduce con una intencin
expresa, esto significa malicia por parte del perito y afecta seriamente a la verdad y a la
honorabilidad del perito y de la pericia.
Por esta razn, todo juez, ante la situacin de escuelas mdicas contradictorias, debe
exigir al perito que mediante la Medicina de la Evidencia, pruebe fehacientemente la
universalidad del concepto que usa para lo cual debe realizar citas bibliogrficas ajustadas y
no fuera de contexto, citando todo lo relativo a la fuente de la bibliografa (estudio
multicntrico, autor, lugar, fecha, pgina de libro, editorial, etc.). Cuando las circunstancias
lo exijan, o ante la probabilidad cierta de una duda, mejor que citar es adjuntar fotocopia del
trabajo o bibliografa utilizado y probar fehacientemente los estudios multicntricos que dan
consenso universal al concepto o escuela mdica usada para justificar las conclusiones
periciales. Si as no lo hace, desde el punto de vista cientfico, su pericia es completamente
nula. Y al no ser totalmente respetable de principios cientficos probados, queda inmersa en la
nulidad legal que formula la ley (Cdigo Procesal, decreto, reglamento o ley especfica).
Dentro del contexto general en que hemos ubicado el concepto de perito y pericia
judicial, entra la particularidad de cuando el perito es convocado, lo es para peritar sobre
cuestiones mdicas desde el punto de vista legal. ste es el tema central de nuestro trabajo. En
el transcurso de esta obra iremos desarrollando diferentes aspectos sobre una pericia
medicolegal y de las condiciones tcnicas y legales del marco en que debe desarrollarse, as
como el procedimiento formal de la pericia (su ordenamiento escrito y su adecuacin a normas
legales).
En primer lugar resaltaremos que la pericia medicolegal tiene aspectos muy diferentes,
en virtud del medio jurdico en que deba desarrollarse o presentarse. En lineamientos generales,
podemos decir que los foros judiciales se dividen en dos grandes categoras
El foro penal
El foro civil
El foro laboral
El foro penal es el que entiende en todo litigio relativo a actividades de delitos diversos
que estn encuadrados en su rbita. Este foro necesita de mdicos legistas o mdicos forenses
que entienden todo lo relativo a la Medicina Legal, tal cual se lo entiende as tanto en la ciencia
mdica como en el concepto judicial-legal. Generalmente son delitos que atentan contra las
personas, las propiedades y comprende actos de delincuencia, estafas, dolos, calumnias y otros
tpicos considerados penales.
El foro civil comprende varias instancias que va desde lo personal, hasta lo relativo al
derecho de minera, comercio, familia, concursos, etc. y ac pueden intervenir como mdicos
peritos generalmente los afectos a cualquier especialidad que se adapte al caso concreto de
un dao psicofsico a evaluar. Este foro se distingue porque slo evala daos y perjuicios, lo
que lo diferencia de los foros penales y laborales. Esta distincin es fundamental porque en lo
relativo al dao psicofsico de personas, muchos mdicos, abogados y jueces confunde lo que es
el dao emergente de una accin concreta demandada (accidente, agresin fsica) con la
incapacidad laboral que el dao genera. As, la jurisprudencia civil se ha basado, quizs
presionada por partes interesadas o la ignorancia del demandante, en aceptar ms el concepto de
incapacidad laboral que el de dao y perjuicio emergente. Esto es muy importante porque si el
dao emergente no deja secuelas incapacitantes, se suele obviar la indemnizacin del dao
en s, lo que constituye un principio de falta de razonabilidad y de justicia.
El error primario de abogados y juicios se refuerza con el hecho fctico de que los
baremos y tablas que se utilizan para evaluar daos estn basadas en slo en incapacidades
laborales definitivas y no en daos emergentes temporales. Por ejemplo, si un hueso se fractura
y se restituye ad integrum (restauracin completa) el perito opta por fijar 0% de incapacidad y
priva a la vctima de toda posibilidad de indemnizacin. Esta paradoja se da a pesar de que la
demanda y la cartula del expediente judicial dicen claramente que se demandan daos y
perjuicios. La fractura de un hueso en s es un dao anatmico que puede repararse con
aparente indemnidad, pero lo cierto es que la contusin que llev a la fractura es de tal
intensidad que daa a los llamados tejidos blandos que pierden, al igual que el tejido seo
fracturado, la calidad tisular de un tejido indemne y sano completamente. Las lesiones que
quedan en el tejido seo y en los tejidos blandos (piel, msculos, tendones, vasos, nervios,
fascias, etc.) suelen de orden microscpico e indetectables por imgenes o estudios
complementarios y que dan lugar a molestias espordicas que surgen frente a modificaciones de
frentes meteorolgicos o sobreesfuerzos (dolor leve, parestesias, etc.)
Cmo sabe el mdico policial si la vctima no padece una lesin psquica sino realiza
una anamnesis completa para investigarla? Cmo sabe que la vctima no siente determinados
dolores sino palpa ni realiza anamnesis de algoritmo? Cmo sabe que la vctima no padece una
hipertensin reactiva al estrs traumtico sino le investiga dicha presin? La lista de
interrogantes que demuestran las claras falencias del diagnstico del mdico policial es larga,
pero baste el dato concreto de que muchas veces los informes de la guardia disienten con los
diagnsticos del mdico policial, y de igual modo los exmenes efectuados por otros mdicos
privados. Este detalle de computar como vlidas a los efectos de la indemnizacin slo las
lesiones primarias registradas por guardias mdicas o mdicos policiales, es un pedido sobre
el cual reclaman enrgicamente las demandadas, especialmente las aseguradoras, para evitar
aumentar el valor de la indemnizacin, bajo el argumento de que lesiones o secuelas detectadas
posteriormente no tienen nexo de causalidad cierta con el trauma demandado.
El mdico perito no debe usar jams frases de entelequias como ditesis, gentica y
procedencia congnita si no le consta tal circunstancia. El juez que acepta una pericia que no
presenta pruebas concretas de lo que afirma el perito, tambin incurre en impericia, pues juzgar
sobre un error evidente.
27
En este tema hay jurisprudencia sentada por diversos juzgados (Expte. N 142.371 Scala Juan
Adrin C/ Ortuvia, Fernando 9 Juzgado Civil) (Expte. 143.473 2 Juzgado Civil Lescano c/
Lpez)
.
Documentos mdicos en el peritaje medicolegal
En sntesis: todo documento medicolegal que exija una conclusin pericial, la misma
debe ajustarse estrictamente a los hechos encontrados en los antecedentes mdicos del caso a
peritar y todo lo que sea diagnstico u mera opinin debe estar basada en los preceptos de la
Medicina de la Evidencia para tener valor legal y no ser una pericia imperita o que contiene
falsedades o falacias. La nica excepcin a esta regla son las secuelas tardas no diagnosticadas
primariamente por ser, precisamente, tardas y que pueden agravarse o hacerse patente despus
de iniciada la demanda.
Analizaremos ahora, en detalle, algunos documentos mdicos que puedan tener relacin
con la pericia medicolegal.
El certificado mdico 28
Concepto jurdico de documento e instrumento
Jofr sostiene que documento es trmino usado en la justicia penal y fueros no civiles y
tiene dos acepciones jurdicas:
La justicia civil, en cambio, habla de instrumento para conceptos similares. Los escritos
mdicos, en general, tienen el concepto de instrumentos civiles. Estos instrumentos civiles
pueden ser:
Luego un escrito mdico podr tener carcter de pblico o privado segn lo emita el
profesional en su carcter de ejercicio privado (por ejemplo, un resumen de historia clnica para
el paciente, una receta personal, etc.) (Aunque este instrumento si debe ser protocolizado por
escribano o certificado por autoridad competente adquiere el carcter de pblico) o en carcter
de funcionario (mdico que ejerce un cargo de funcionario pblico o se desempea como
mdico en un hospital pblico). Pero todo escrito formulado por mdico en funcin pblica o
privada, si debe ajustarse a una norma legal o reglamentaria, adquiere el carcter de pblico
(certificado de defuncin, de ausentismo laboral, receta de estupefacientes o psicofrmacos,
etc.)
28
Emilio Federico Pablo Bonnet JURISPRUDENCIA MDICA, Bs. As., 1972
1. Prembulo: que incluye:
En el primer caso, el Cdigo Procesal Civil previene que en caso de enfermedad del
declarante, sta deber justificarse con anticipacin suficiente a la audiencia mediante
certificado mdico y en ste deber consignar la fecha, el lugar donde se encuentra el enfermo y
el tiempo que durar el impedimento para concurrir al Tribunal o Juzgado donde ha sido citado.
En caso de que la parte oponente en juicio impugnara tal certificado, el juez o tribunal deber
ordenar un examen por mdico forense. En caso de comprobarse falsedad, pueden ocurrir dos
cosas:
Otro tanto puede ocurrir cuando el certificado falso lo es por simulacin de enfermedad.
El mdico tiene la obligacin de extremar todas las medidas semiolgicas a su alcance para
certificar el estado de enfermedad. No puede ni debe basarse nicamente en sntomas relatados
por el paciente. Por ejemplo, una cefalea tiene un algoritmo determinado para descartar
simulacin. De igual forma ocurre con una lumbalgia u otros tipos de dolor. Un mdico jams
podr justificar un falso diagnstico por simulacin aduciendo que le fue imposible comprobar
la enfermedad, porque esa sola afirmacin invalida la certificacin, dado que la naturaleza de
dicha certificacin es la comprobacin fehaciente o verdadera. El mdico no puede certificar lo
que no le consta con seguridad. En todo caso puede extender un certificado con la aclaracin de
que el paciente refiere tal sntoma, el cual no pudo ser constatado.
Certificado de defuncin
La ley exige al mdico que consigne la causa posible o exacta de muerte, as como le
obliga a extender el certificado cuando es el mdico que lo atendi en su enfermedad o es
requerido para extender el mismo. Slo puede negarse a extender un certificado si no le consta
la filiacin del muerto, si no conoce la causa real o presunta de muerte. A pesar de que hay
disposiciones administrativas o decretos de gobierno que exigen a profesionales de hospital a
certificar una defuncin con base en la historia clnica, si de sta no surge un diagnstico
compatible con la defuncin, al mdico le asiste el derecho de exigir la autopsia. El requisito de
autopsia es ineludible cuando no hay certeza de causa de muerte. El Cdigo de
Procedimientos Penal exige que la autopsia medicolegal se efecte toda vez que la causa de
muerte no aparezca de una manera manifiesta e inequvoca. Para esto, algunas leyes
provinciales 29 reglamentan que el mdico debe colocar en el casillero de causa de muerte la
frase imposible determinar causa de muerte. Aconsejo autopsia. Si el mdico personal o de
nosocomio o el policial no aconseja la autopsia, deber intervenir un juez o tribunal el que
puede ordenar la entrega definitiva del cadver a los deudos con el certificado de defuncin que
sin ms trmites deber extender el mdico policial. 30 Esta disposicin determina que la autopsia
ser necesaria si no hay percepcin externa que demuestre, manifiesta e inequvocamente la
causa de la muerte o que si el informe mdico fue terminantemente asertivo. En el caso
concreto de un pedido de autopsia a un funcionario judicial (fiscal o juez) ste debe
expedirse, por razones obvias, en forma inmediata dentro de las primeras veinticuatro horas
de producido el pedido, pues la demora en horas, das o semanas, aleja toda posibilidad de
una correcta autopsia por descomposicin del cadver. Si no hay oposicin expresa de los
familiares, un funcionario judicial no tiene ningn pretexto vlido para negar la autopsia
inmediata. De otro modo, el dao que produce a una posible causa de litis es irreparable pues
obstaculiza la produccin de pruebas (del mismo modo que lo hace el mdico que no pudiendo
establecer diagnstico certero y definitivo de causa de muerte no procede al pedido de autopsia
y firma irresponsablemente un certificado de defuncin aduciendo como causa de muerte el
paro cardiorrespiratorio. De no comprobarse tal eventualidad, el certificado de defuncin
resulta falso, doloso y, por lo tanto ilegal.
Por qu el mdico debe cuidar mucho lo que coloca como causa de muerte? Porque en
el caso de que alguien considere a la muerte como sospechosa y se denuncie as, el juez
ordenar una autopsia31 y si la causa de muerte no es la declarada por el mdico, ste queda
incurso en el delito de falsificacin (o de documento o de diagnstico falso). Si la muerte ha
sido criminal (envenenamiento u otra forma asesina), tambin puede incurrir en complicidad de
homicidio por ocultamiento o falso testimonio.
Muerte cerebral
29
Ley de Registro del Estado Civil de las Personas, de la Ciudad de Buenos Aires
30
Resolucin suscrita juntamente con todos los Juzgados de un determinado fuero y que rige desde la fecha en que
fue tomada, como norma de reglamentario cumplimiento, hasta tanto otra Acordada la modifique o derogue
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El caso ms comentado de esto fue el Piacentino (ex Director de autopsias de la Morgue Judicial de Capital
Federal) quien sospech en un accidente ferroviario si el muerto lo fue por el accidente, dado que se certific por las
lesiones externas evidentes o fue simulado por la viuda que le mat y lo arroj a las vas del tren para simular
accidente. Realizada la denuncia y ordenada la autopsia se encontraron dentro del cadver, adems de fracturas y
rupturas de vasos importantes, 38 municiones de cartucho y dos tacos, en pelvis. El certificado fue extendido por un
mdico que revis el cadver cuando estaba dentro del atad y no lo sac afuera para explorarlo por completo. De
haberlo hecho hubiera advertido las heridas por los perdigones. Ms recientemente, el resonado caso Belsaunce en
Argentina, es otro ejemplo de certificacin falsa o con datos falsificados de causa de muerte, por falta de revisin del
cadver.
32
La certificacin de muerte cerebral se debe realizar con:
Es comn leer en las historias clnicas que un paciente entra en paro cardiorrespiratorio a una
hora determinada (por ejemplo: 18 hs) y se describe que se le realizan maniobras de resucitacin
sin xito y se declara como fallecido despus de realizadas tales maniobras (en el ejemplo dado,
18.50 hs.). Si el paciente estaba clnicamente muerto (paro cardiorrespiratorio significa que no
respira y el corazn no late o sea prdida de los signos vitales) es obvio que el paciente no
recuperado ha fallecido a esa hora y no despus. Este detalle no es menor, puesto que muchos
mdicos declaran la hora de fallecimiento mucho despus de la inmediatez de un acto mdico
fallido que causa el paro cardiorrespiratorio, induciendo a confusin entre el momento del bito
y el tiempo trascurrido desde la muerte real y el acto mdico fallido. El otro concepto mdico
esgrimido de que el paciente debe declararse muerto slo si hay muerte cerebral, obligara a que
legalmente a todo paro cardiorrespiratorio en forma inmediata se le realice EEG. De no hacerlo,
no se puede imponer este criterio como exclusivo, sino que debe adoptarse el clsico criterio de
muerte clnico por ausencia de signos vitales.
Son los emitidos por los peritos mdicos que tengan acreditada tal especialidad, sean
inscriptos en la Suprema Corte de Justicia o sean nombrados por una de las partes en un litigio o
conflicto que demande la certificacin de lesiones, secuelas, la causa de las mismas y la
incapacidad fsica o funcional o incapacidad laboral. Tambin existe la pericia forense que es
realizada por los mdicos peritos en Medicina Legal o forenses. Estos certificados, adems de
contener todos los requisitos propios de los certificados mdicos (datos personales, nombre del
mdico y la calidad en que acta), deben llenar ciertos requisitos como es:
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Recomendacin efectuada por Arfel (citado por Bonnet como el autor de mayor experiencia en muerte
cerebral)
taxativamente el autor del baremo o su origen y la ubicacin de tems o pginas utilizadas. Si
usa recopilaciones de baremos, caso de los presentados por los Dres. Rubinstein y lvarez
Chvez y otros autores de Argentina, conviene citar dichos autores, adems del nombre del
baremo.
El perito debe fundamentar cada paso de la pericia y hacerlo en forma clara. En las
consideraciones medicolegales conviene que se base en la Medicina de la Evidencia y sea lo
ms claro posible en las citas y las fuentes de la misma y acomode los trminos mdicos
cientficos a sinnimos en lenguaje popular, para ayudar a abogados y jueces esclarecer la cosa
que se juzga (por ejemplo, al lado de cefalea aclarar que significa dolor de cabeza). La
redaccin debe ser ordenada, coherente y respetar las normas de los escritos judiciales.
Nunca un perito debe basar sus conclusiones en meras opiniones personales, salvo que
sea un investigador especial del tema puesto en pericia y no haya otros trabajos al respecto que
avalen sus conclusiones. El perito no puede emitir dictamen como si fuera el Papa hablando ex
ctedra (esto es as porque lo digo yo). Debe basarse en pruebas estrictas y verdaderas o
fehacientes. No puede admitir pruebas dudosas. Sus diagnsticos deben ser precisos y
fundamentados en la semiologa y los estudios complementarios. Nunca puede basarse en un
simple sntoma que no puede ser objetivado en la pericia mediante examen semiolgico
(conforman un sndrome determinado) o instrumental (por imgenes o por electrofisiologa).
Todo examen pericial siempre debe llevar maniobras que eviten la simulacin o disimulacin de
patologas. Sin estos recaudos, una pericia es nula.
Para redactar el informe pericial mdico, Nerio Rojas afirma que el perito debe
pensar con claridad para escribir con precisin. Si todo problema clnico es un acto de
lgica, sta es an ms necesaria en la prctica medicolegal. Toda actuacin pericial se
compone de dos momentos intelectuales. El primero, de comprobacin, es de anlisis y crtica
la cual ha de seguir el mtodo cartesiano. El segundo, de demostracin, es de sntesis y
argumentacin. Todo perito necesita desarrollar su aptitud dialctica, pues su informe debe
convencer. Su opinin no puede limitarse a una afirmacin dogmtica para justificar sus
conclusiones, pues para apreciar el valor de esta prueba, de la cual puede apartarse, el juez
tiene que conocer y pensar las razones en que se funda tal prueba pericial. El perito necesita
habituarse a redactar, pues en lo fundamental su actuacin es escrita, situacin que lo
diferencia radicalmente de sus colegas en la prctica profesional. No necesita, desde luego,
escribir con un estilo literario lo peor que puede suceder es querer hacer literatura pero
debe escribir con correccin gramatical, sobriedad de estilo, seriedad tcnica, claridad lgica
y eficacia dialctica. La excusa de no saber hablar o escribir suele ser invocada por quienes no
se dan la pena de estudiar bien y pensar mejor. Cuando las ideas son claras, la forma verbal
adquiere diafanidad y precisin, las dos mejores cualidades del estilo (aun en la creacin
literaria y con ms razn en la cientfica). El perito que piense primero con claridad, asociando
sus ideas con rigor lgico, sabr argumentar con mtodo y concretar sus conclusiones con
precisin. De este modo, su actuacin ser ms eficaz para la justicia. Esto no significa que la
necesidad dialctica ha de convertir al perito en abogado de una de las partes. No. El perito
slo defiende la verdad cientfica y, como su conviccin es que ella coincide con su opinin, ha
de fundarla con solidez para llevar esa misma conviccin al espritu del juez, que, como l, slo
debe buscar la verdad. Esto, sobre todo, es til, o mejor dicho, indispensable, cuando se
informa en disidencia con los colegas de peritaje.
1. La introduccin o prembulo
2. Conclusiones
3. Frmula de cierre
Otros autores, como Rojas, sugieren SEOR JUEZ (EN LO CIVIL O PENAL
segn corresponda) NN (nombre del mdico, con sus ttulos o sin ellos) nombrado en el juicio
(N del expediente y cartula), para (aqu el motivo del peritaje) vengo a informar al Juzgado
los resultados de (autopsia, examen, pericia):
Cada perito puede elegir la frmula que le resulta ms eficaz o simptica, pero en los
postulados que anteceden est lo esencial que debe contener cada prembulo.
En este tema, Rojas escribe: El arte de las conclusiones consiste en la medida. Una de
las mayores dificultades periciales es la de redactar las conclusiones del informe. No slo el
pensamiento, o sea la opinin, ha de ser muy exacto, de acuerdo estricto con las
comprobaciones, sino que el vocabulario debe tambin muy preciso y dosificado. A veces, una
palabra puede cambiar todo un concepto, o prestarse a una interpretacin que no estuvo en la
mente del perito. El arte de las conclusiones, adems de la claridad, consiste en la medida. Hay
que saber el lmite de lo que puede afirmarse categricamente. No hay que ser ni demasiado
prudente ni temerario. El perito sabr triunfar de dos dificultades igualmente peligrosas: la
timidez y la audacia. Su buen juicio le dar el lmite exacto de sus afirmaciones posibles. Si l
es de una prudencia excesiva, de modo tal que su exagerada crtica le convierte en escptico,
sus conclusiones sern de una timidez que le impedir salir de la vacilacin, de la duda, de la
hiptesis, ya la justicia carecer de la comprobacin firme que buscaba y necesitaba con el
peritaje. Si por el contrario, el perito es demasiado audaz, en forma tal que su precipitacin le
torna irreflexivo, sus conclusiones podrn resulta de una temeridad que le permitir ser
categrico en sus afirmaciones, pero la justicia correr el riesgo de aceptar una conclusin no
justificada de los hechos bien analizados. En ambos casos, el mdico habr llenado mal su
funcin y hecho un esfuerzo sin eficacia y hasta perjudicial. La ciencia y el buen criterio del
perito le permitirn saber el valor de las diferentes comprobaciones, comprender qu es lo que
puede aceptarse como probado o cierto, en qu punto se puede ser categrico para afirmar o
negar. Esa medida tcnica y lgica deber objetivarse en esa medida verbal de las pocas
palabras de sus conclusiones. En nuestro criterio pocas palabras no significa que por ser
conciso el perito omita aclarar correctamente los puntos de la pericia. Las conclusiones tienen
por fin, precisamente, la perfecta claridad de la opinin cientfica sobre las cuestiones sometidas
a pericias. Nunca un perito podr contestar una pregunta con un s o un no, a menos que
especficamente se le pida que lo haga. Tampoco con respuestas ambiguas como ya se dijo en
la pericia. Debe sealar en qu punto de la pericia se dijo y ese punto al que har referencia por
razones de brevedad debe contener todas las respuestas necesarias a la cuestin. Si no lo hace,
ni la pericia ni la conclusin tendrn validez cientfica o legal.
Asimismo, considero una mala prctica contestar directamente cada punto de pericia
con opiniones carentes de todo apoyo de datos concretos que permita confirmar la veracidad de
lo afirmado. Como luego lo explicar, el desarrollo cientfico de la pericia exige la inclusin de
algunos tems indispensables para probar lo que se afirma (antecedentes, examen pericial
completo, exmenes complementarios, diagnsticos periciales completos, consideraciones
medicolegales, etc.). Al llegar a las conclusiones, el perito har referencia a esos tems que
prueban dichas conclusiones. Si esos tems no estn presentes y bien ordenados, el perito no
podr demostrar la veracidad y efectividad cientfica de sus conclusiones. Adems, la respuesta
concisa permitir al perito remitir a la parte de la pericia que contesta in extenso una pregunta,
con la aclaracin que incluye como parte de la respuesta al texto remitido, por razones de
brevedad.
1. antecedentes
2. examen fsico pericial
3. exmenes complementarios
4. consideraciones medicolegales
5. baremos a usar
Los antecedentes pueden constar dentro del expediente judicial (antecedentes en autos)
o en caja de Seguridad del Tribunal, o ser aportados en el examen pericial. El perito puede al
margen, entre parntesis, realizar comentarios que resalten algunas condiciones importantes de
esos antecedentes, como puede ser sealar omisiones, si son legibles o ilegibles, etc.
En EXAMEN FSICO PERICIAL al encabezado le agrega la fecha en que realiza el
examen. Posteriormente indica cada parte del examen en forma ordenada y minuciosa, como
est indicado en las historias clnicas:33
1. Anamnesis
2. Inspeccin
3. Palpacin
4. Auscultacin
5. Examen neurolgico
6. Estudios complementarios
7. Diagnstico
33
Se excluye el motivo de consulta y los antecedentes patolgicos que no tengan nada de relacin con
lesiones y secuelas demandadas en autos.
extender innecesariamente el texto pericial puede inducir confusiones en el juez o en las partes
que intervienen en la demanda.
Es habitual que los peritos mezclen indebidamente, en la anamnesis, datos del examen
fsico pertinentes a la observacin, la palpacin y la auscultacin o bien no realicen anamnesis e
intercalen en el examen fsico estricto, lo que el actor/paciente relata como sntoma. Esto se
aclar parcialmente en otro pargrafo. El mdico no puede, se insiste, decir: a la palpacin el
paciente relata dolor. El dolor, se aclar, se debe objetivar por mtodos semiolgicos (defensa,
contraccin, escala visual, etc.) Tampoco en pleno examen fsico, no en la anamnesis, sino en
inspeccin, palpacin, etc., se debe escribir al examen, el paciente refiere cefalea porque la
cefalea debe incluirse en la anamnesis con todo el algoritmo respectivo, dado que es la
descripcin de un sntoma, es decir, un elemento subjetivo no susceptible de ser observado,
palpado o auscultado (a menos que sea una migraa y el mdico al apretar las arterias
temporales realiza una maniobra semiolgica que suprime el dolor y certifica su carcter de
migraa o cefalea temporal).34 Tampoco, fuera de la anamnesis, se puede determinar un
trastorno psquico (depresin, fobia, sndrome postconmocional subjetivo, etc.). He ah la
esencia, importancia e imprescindibilidad de la anamnesis en el examen pericial.
Por todas estas razones, toda pericia bien realizada debe contener una anamnesis
objetiva, tcnicamente bien realizada y separada del resto del examen clnico fsico. Sin
embargo, es comn que muchas contestaciones de demandas pidan al perito que suprima la
anamnesis porque se basa en meros dichos del actor. Este error judicial generado por un
criterio de un letrado que desconoce la semiologa, se debe a que los mdicos al no realizar una
buena anamnesis, dan la impresin de que slo se guan por lo que se les refiere. Pero si la
pericia est bien estructurada tcnica y legalmente, el argumento de que la anamnesis se basa en
meros dichos del actor es una falacia contundente, puesto que sin anamnesis es imposible una
pericia psiquitrica o psicolgica, conocer en detalles los sntomas del paciente o actor, etc.
La anamnesis es el pivote o elemento principal de todo buen examen fsico, pues se basa en la
semiologa que es la ciencia mdica del arte de recoger datos de sntomas. El examen fsico
propiamente dicho (inspeccin, palpacin, auscultacin) slo recoge signos. sta es la
importancia primordial de la anamnesis como parte del examen clnico pericial.
35
Bryan Jennett, Graham Teasdale DIAGNSTICO Y TRATAMIENTO DE LOS
TRAUMATISMOS CRANEOENCEFLICOS, Editorial Salvat, Barcelona, 1986
evita malos entendidos si hay discrepancias con el examen. Por ejemplo, se da el caso de que en
traumatismo de trax no se palpan los nervios intercostales y suele describirse examen normal
pero si otro perito palpa los espacios intercostales y halla una neuralgia intercostal compatible
con neuritis intercostal postraumtico, la discrepancia favorece a quien describi la tcnica del
examen. En la palpacin se describe el pulso, si es el nico elemento de un examen
cardiovascular. El examen de columna vertebral debe contener dos maniobras esenciales como
es la palpacin de cresta espinosa y la de la masa muscular paravertebral, a las que se deben
agregar otras maniobras manuales similares para escoliosis y otras afecciones vertebrales.
En los casos pertinentes a una lesin o secuela debe realizar la auscultacin de ruidos
cardacos, pulmonares, vasculares o abdominales. Tambin, cuando es dato nico, la tensin
arterial. Como en los casos anteriores, cuando la demanda exige el examen auscultatorio,
tampoco debe escribirse normal o sin particularidades, sino explicar que no hay ruidos
patolgicos. En el caso del corazn conviene asentar ruidos normofonticos, sin soplos. En
pulmn se indica no hay ruidos patolgicos, murmullo vesical normal, entrada de aire normal.
Aunque pueda parecer innecesaria tal forma de describir la normalidad, se deja constancia de
que efectivamente la auscultacin se realiz no encontrando ruidos o signos anormales. En el
caso de la tensin arterial deben escribirse los valores de tensin encontrados. Slo es admisible
decir que una auscultacin es normal o sin particularidades cuando la misma no es
exigible en el examen pericial, porque no se han demandado traumatismos de zonas
auscultables.
Es comn que en lo penal y en lo forense, o en el civil que ventila causas que colinden
con lo penal y lo forense, el perito deba aludir cuestiones de jurisprudencia para avalar una
opinin o criterio pericial. Es ah donde resulta urticante para una de las partes en litigio o para
el mismo juez que pueden considerar que un perito se extralimita de lo simplemente mdico
para incursionar indebidamente en lo judicial. Por ejemplo, puede existir una jurisprudencia
para un caso de un oblito (objeto o cuerpo extrao olvidado o dejado accidentalmente dentro del
cuerpo de un operado) en que no se pudo establecer la naturaleza del oblito, ni probar que
ocurri dentro del hecho demandado y, en ese caso, el juez dictamina que no hay
responsabilidad mdica por el oblito. Pero hay otros casos donde se determina con pruebas
fehacientes el dao y el error mdico. Es evidente que si bien el objeto de cuestin judicial es el
mismo (un oblito) las circunstancias de los dictmenes son distintas. Sin embargo, aunque
parezca extrao, no es infrecuente que algn letrado cite jurisprudencia indebida para un caso
concreto y, como el tema resulta desconocido para el juez y los letrados, no pueda advertirse el
error de la jurisprudencia citada. En este caso, el nico que pude resolver la eficacia de la
prueba es el perito que determina el caso concreto en que se debate una causa por oblito. He
citado un caso concreto muy comn donde hay jurisprudencia contradictoria, pero la
contradiccin no es del derecho en s ni de las normas legales, sino de la forma o formalidad
para establecer el proceso de juzgamiento. Esas formas pueden estar viciadas por un mal
informe pericial o informe equvoco, lo que, naturalmente, induce a un dictamen equvoco,
paradjico o contradictorio. En este caso cabe la digresin de que hay que sealar que existen
muchos informes periciales de forenses plagados de gruesos errores no advertidos,
obviamente, por los letrados y jueces y que son aceptados porque no se ha demostrado la
ineficacia y el error de los mismos. Esto es comn en los casos de mala praxis ventilados en
foros penales, donde muchas veces el espritu de cuerpo puede velar el criterio pericial y
omitir detalles o deformarlos expresamente para no perjudicar a un colega.
Por estas y muchas otras razones, las consideraciones medicolegales deben ser muy bien
estudiadas y elaboradas, sobre la base de una bibliografa correcta y de estudios multicntricos
de probada calidad cientfico y con consenso universal de todos los centros cientficos
importantes en el mundo. Un criterio mdico contradictorio que no tiene consenso total debe
ser desechado, como ocurre con criterios tericos de algunas escuelas mdicas que no
coinciden con la naturaleza o la etiologa de lesiones o afecciones. Todo dato cientfico debe
ser chequeado (corroborado) a fondo antes de ser emitido.
En las consideraciones medicolegales no cabe ningn criterio subjetivo del perito sino
criterios apoyados sobre datos cientficos comprobados y para lo cual se cita taxativamente los
estudios multicntricos o bibliografa que avala el criterio pericial o se adjuntan fotocopias de
los trabajos usados en la pericia. Nunca un perito debe emitir un juicio o un dictamen sin la
mencin del aval cientfico o jurdico. Precisamente, las consideraciones medicolegales se
llaman as porque es el lugar de la pericia donde el perito debe emitir opiniones mdicas sobre
cuestiones judiciales. As, por ejemplo, en lo civil y laboral se debe expedir sobre:
1. preexistencia de lesiones,
2. concausas,
3. nexo de causalidad
4. si hay simulacin o disimulacin de lesiones
5. evaluacin medicolegal de antecedentes
6. grado de dao o incapacidad a los efectos de la indemnizacin
Es importante destacar que muchos seguros y ART intentan imponer la teora de que
toda evaluacin de un dao corporal especfica involucra una historia clnica completa con
todos los antecedentes personales, tengan que ver, o no, con el dao demandado. Incluso, exigen
un examen fsico general completo que contengan todo lo relativo a todas las funciones y
aparatos del damnificado, tengan que ver, o no, con el dao demandado. Esto es una
incongruencia total porque aumenta exageradamente el trabajo pericial y hace engorrosa a la
pericia para ser entendida con claridad para partes legas en medicina como normalmente y por
razones obvias son las partes que intervienen en una litis y el juez. El examen pericial y la
evaluacin del dao debe centrarse fundamentalmente en el dao ocasionado y demandado y,
secundariamente, en otros detalles que pueden tener influencia en el dao producido
(concausas)
37
Compatible es lo lo que tiene o proporcin para unirse o concurrir en un mismo lugar o sujeto
(RAE)
38
Afinidad es proximidad, analoga o semejanza de una cosa con otra (RAE)
aplicar criterios estrictamente clnicos o reumatlogos a lesiones traumticas. No se puede
juzgar una dorsalgia postraumtica como si fuera una dorsalgia reumtica o clnica. He tomado
este caso en particular, porque el criterio clnico y reumatlogo es que las dorsalgias son
transitorias o temporales y no cursan ms all de unas semanas o, a lo sumo, meses. Pero en el
caso de traumatismos hay lesiones traumticas de tejidos blancos u seos, que comprometen
con lesiones tisulares a veces irreversibles y de carcter microscpico y causan dolores de
diferentes etiologas: musculares, seos, neurticos, orgnicos, etc. Luego, una dorsalgia
neurtica o neurlgica no es lo mismo que una mialgia, tendinalgia u ostealgia (hemos agregado
el sufijo algia (dolor) a los tejidos para hacerlo ms claro al concepto). A los dolores somticos,
neurticos hay que agregar los dolores reflejos (aquellos que se origina fuera de la regin
dolorida). Si el msculo ha sufrido una atricin importante y ha recibido lesiones no detectables
por imgenes (TAC, ecografa, RMN) sino nicamente por biopsia, su dolor puede persistir por
aos. Igualmente ocurre con ostetis, periartritis, neuritis, fibromiositis y tendinitis. Las
vasculitis postraumticas pueden cronificar y desencadenar dolor vascular o trastornos
funcionales. Esta distincin etiolgica es muy importante, dado que muchos peritos citan
bibliografas de dorsalgias reumticas, sin tener en cuenta el caso concreto que peritan de una
dorsalgia traumtica. Es poco comn y casi infrecuente que los tratados de ortopedia y
traumatologa incluyan determinadas lesiones de tejidos blandos u rganos. Esto lleva a que los
traumatlogos, a pesar de peritar un traumatismo, no tengan conocimientos claros de ciertos
tejidos u rganos lesionados como pueden ser un disco intervertebral, un traumatismo vascular,
un traumatismo neurolgico, un traumatismo de rganos y tambin emitan dictmenes
equvocos o errados. Debido a estas circunstancias, el perito mdico debe reunir conocimientos
que abarquen casi todas las especialidades o, en su defecto, declinar la pericia para un
determinado especialista.
El letrado demandante debe estar muy atento a los peritos mdicos que se le designan
en un juicio, pues la falta de control impide despus la realizacin de una pericia justa y
certera. Muchos peritos suelen aceptar fuera de plazo, han sido o son prestadores de seguros o
ART, en el caso de mdicos laborales suelen ser prestadores de empresas, no suelen tener un
postgrado de peritos, suelen ser mdicos con denuncias por mala praxis, etc. Es necesario que
los colegios o instituciones que agrupan a los letrados, comiencen una serie de investigaciones
sobre antecedentes de los peritos, pidan y acumulen los antecedentes de peritajes fallados o
fallidos y as informen a sus asociados continuamente la lista de peritos no competentes para
que se les tache o impugnen en tiempo y forma. Asimismo, sera conveniente que esas
asociaciones pidieran a la Suprema Corte o Corte Suprema segn el caso, que los peritos
inscriptos posean un postgrado de pericia mdica.
El pedido de peritos debe ser lo mas ajustado posible. Un detalle importantsimo es que
cuando se pida designacin de peritos, debe tener bien en claro qu tipo de lesin corresponde
examinar al perito. En el caso de que se solicite ms de un perito, se separar cada cuestionario
de lesin que corresponde a cada perito, de manera que no haya un solo cuestionario para todos
los peritos con preguntas generales e imprecisas. Cada perito debe tener un cuestionario
personal y una lesin puntual, de manera tal que la misma lesin no est en otros
cuestionarios. Esta modalidad impedir la divergencia de opiniones que suele existir cuando
interviene ms de un perito. Si se pide clnico y traumatlogo, debe especificarse qu lesiones
corresponden al clnico y cules al traumatlogo, sino se corre el riesgo cierto de que ambos
periten una misma lesin con criterios distintos. La disidencia entre los peritajes da pie a que el
juez desestime las pericias o adopte la que fija menor grado de incapacidad. Pedir clnicos,
traumatlogos, neurlogos, etc. para un mismo actor e idnticas lesiones induce al error o
confusin de conclusiones periciales por razones obvias. El criterio clnico es muy distinto al
del traumatlogo y al del neurlogo. Salvo raras excepciones, el traumatlogo tiende siempre a
minimizar el dao y las secuelas (adems muchos traumatlogos no estn formados para
evaluar dao de rganos, tejidos blandos, vasos y nervios), el clnico suele no tener ideas muy
precisas sobre determinadas lesiones traumticas pero evala mejor la incapacidad y el
neurlogo que no ha tratado con traumatizados (neurlogo clnico) puede tener conceptos
mdicos guiados por determinadas escuelas que le lleven a deducir que una lesin neurolgica
no tenga nexo con el accidente u omita determinadas lesiones. Cada perito, por separado,
adems de peritar lesiones diferentes, deber fundamentar, de la forma que antes explicamos,
la disidencia con el criterio de la demanda, para determinar si una dolencia es secuela, o no,
del traumatismo demandado.
Si no se sabe muy bien cules son los puntos de pericia exigibles a cada perito mdico
pedido, conviene no solicitar muchos peritos por las razones antepuestas de pericias
contradictorias. Ms vale una pericia viciada o mal hecha que dos o ms pericias
contradictorias, a menos que uno de los peritos haga una evaluacin clara, completa e
inobjetable en cuanto al mtodo de probacin y conclusiones. Tampoco es conveniente solicitar
con un solo cuestionario que cada especialista determine sobre su especialidad, puesto que hay
lesiones que pueden estar incursas en dos especialidades, por ejemplo, una depresin reactiva
puede ser diagnosticada y tratado tanto por un clnico como por un psiquiatra, una neuritis
intercostal puede ser diagnosticada tanto por un clnico como por un neurlogo, lo mismo que
una cefalea, etc. Una hipoacusia por traumatismo acstico es ms posible que sea bien evaluada
por un mdico laboral que por un otorrinolaringlogo, sobre todo si este ltimo especialista no
tiene experiencia concreta en el estudio e interpretacin del audiograma del damnificado, donde
la similitud de curvas induce el error diagnstico.. Otro tanto ocurre con las fonoaudilogas que
suelen atribuir lesiones a causas extralaborales. Es mejor que las lesiones de ojos y de garganta,
nariz y odos sean probadas por estudios anteriores a la demanda y no pedir que las determine
un especialista en la pericia, puesto que se corre el riesgo certero de que las lesiones sean
interpretadas como no traumticas. Asimismo hay que instruir al actor o paciente para que le
pida al mdico que incluya en el certificado que despus de un accidente le aparece tal lesin.
Debe pedir que se incluya como referencia del paciente para evitar la negativa.
Es importante que cada abogado cuente con equipo de prestadores y mdicos asesores
de todas las especialidades para poder solicitar que le sea determinada la causa de una lesin o
su relacin el traumatismo demandado, pues es la nica manera de asegurarse el compromiso
del profesional a no emitir un informe errado o viciado.
Puntos de pericia
Los llamados puntos de pericia son las lesiones y secuelas sometidas al examen
pericial. Estos puntos constan directamente en la demanda en forma taxativa o bien en forma
indirecta cuando en el tem pruebas se incluye los documentos que sirven de antecedentes.
Las lesiones o secuelas que constan en dichos documentos se deben considerar como lesiones y
secuelas demandadas. Para evitar una interpretacin de disociacin entre el texto de la demanda
y el texto de los antecedentes, conviene siempre que la demanda incluya los diagnsticos que
estn en dichos antecedentes.
Es comn una serie de errores y desaciertos tanto en las respuestas de los peritos, como
en el modo de preguntar de los letrados o de exponer el tipo de lesiones y secuelas. Este error,
en el caso de los letrados, puede ser originado por el mal asesoramiento del mdico perito de
parte o mero asesor oral. Otro error de demanda es demandar lesiones sin incluir estudios
complementarios o antecedentes ciertos de la existencia primaria de lesiones. El letrado
siempre debe preguntar a su cliente qu lesiones le ocasion el accidente y consignarlas en el
lenguaje corriente (por ejemplo, golpe en la cabeza u otro lugar del cuerpo, el actor refiere
dolores de espalda, cintura, cabeza, etc., ha sufrido heridas o raspones) o bien anotar todo lo que
el cliente refiere y mediante asesoramiento mdico adaptar los nombres a una terminologa
mdica. La nica premisa es que la demanda debe aclarar que esas dolencias son las
manifestadas directamente por el actor al momento de elaborarse la demanda. Cuando el actor
explica que ha referido las mismas dolencias a los mdicos y stos se negaron a consignarlas en
los certificados emitidos, este detalle tambin debe consignarse expresa y claramente en la
demanda para dejar establecido que la falta de antecedentes en los documentos mdicos se debe
al mtodo del mdico emisor y no a la falta de declaracin del actor. Las lesiones diagnosticadas
en los documentos mdicos que presentar como prueba deben consignarse en su totalidad. Por
ejemplo, puede ocurrir que en los diagnsticos de una historia clnica no figure un sntoma o
signo, pero ste est asentado en otra parte de la historia. Es importante que se tenga esta
minuciosidad de leer todo el texto de un documento para advertir las exclusiones diagnsticas,
pues no es infrecuente que el diagnstico diga TEC pero en el texto del documento se
encuentre referencias del paciente a dolor de cuello, de cintura, de miembros, etc. Esas
referencias deben incluirse en el texto de la demanda, remarcando que constan en la historia
clnica.
Debe estudiarse muy bien ciertos diagnsticos, especialmente los generales y realizar
especificaciones necesarias a los mismos. En este caso, tal procedimiento es sumamente
aceptable cuando en la atencin primaria en nosocomios o mdicos privados se ha consignado
el trmino politraumatismo sin especificar en qu consisten esos traumatismos mltiples. El
letrado debe consignar taxativamente que el politraumatismo diagnosticado comprende y
agrega la lista de lesiones consignadas por el cliente. El letrado debe instruir a su cliente que si
declara lesiones no provocadas por el accidente adems de incurrir en una mentira que
puede derrumbar el xito de la demanda puede ser sancionado de algn modo. Generalmente,
los damnificados no suelen mentir, salvo que sea alguien lo haya instruido previamente o tenga
experiencias anteriores que le induzcan a fingir lesiones con intencin de lucro o rentas
(intencin ganancial). En cuanto a la neurosis de renta propia de los que sufrieron TEC ms
que simular tienden a exagerar lesiones que realmente recibieron. No es ganancial sino es
un sntoma inducido por el trauma, pues prueba de ello es que una vez indemnizados
prosiguen con las mismas quejas que llevaron al diagnstico de neurosis de renta. Los
investigadores mdicos Jennet y Teasdale demostraron fehacientemente que la neurosis de
renta no es una especulacin fingida sino un sntoma secuela del TEC. Prueba ms fehaciente de
ello, es que el Baremo Oficial del fuero previsional cataloga los grados de neurosis de renta y le
atribuye un porcentaje de invalidez psquica. De todos modos, cunto diga el cliente al letrado
puede ser consultado con un mdico asesor entendido que establezca la posibilidad de que es
como el cliente relata. Conviene as que el letrado que demanda incluya en la demanda
taxativamente cunta lesin y secuela sea posible, a fin de que si el perito designado en el juicio
encuentra lesiones y secuelas compatibles stas ya estn previstas en la demanda misma. Es
mejor establecer situaciones concretas y completas en la demanda que deber ampliar la
demanda o tener que agregar a los alegatos. Si hay testigos oculares de las lesiones producidas
en el accidente es bueno que sean instruidos para prestar testimonio completo de esas lesiones,
pues mucha gente no advierte la importancia de describir lesiones que haya presenciado y
recuerde.
Asimismo, cuando redacte la demanda debe tener en cuenta que es mejor presentar
todos los estudios posibles y certificados mdicos o antecedentes lo ms completos posible, en
relacin a las lesiones y secuelas demandadas. De igual modo si la demanda dice que el
diagnstico de guardia de un nosocomio ha descrito determinadas lesiones, tal diagnstico debe
ser probado con una fotocopia del libro de guardia o un certificado de la guardia, pues la sola
mencin da lugar a yerros muy importantes: no prueba lo que dice, el nosocomio puede decir
que el paciente no fue atendido en la guardia o el informe de guardia no incluir el diagnstico
mencionado. Si debe ofrecer como prueba AEV y menciona en demanda un certificado policial
por ejemplo, conviene que adjunte fotocopia de todo lo que menciona. Esto evita que despus
el perito no aduzca la imposibilidad de compulsar las pruebas ofrecidas o mencionadas.
Demandar lesiones slo describindolas en la demanda, sin agregar antecedentes quita chances
de probanza que ayuden a establecer el nexo entre trauma y lesiones. Es necesario aconsejar a
los clientes que acudan a centros de salud o a los hospitales, si no tienen obra social o medios
econmicos. Generalmente los centros de salud y otros nosocomios pblicos y privados se
niegan a realizar estudios o certificar lesiones. O solicitan aportes en dinero mnimos para
costear placas, elementos de laboratorio, etc. Es muy difcil para quien carece de medios que le
realicen estudios. Otro mtodo es que el estudio jurdico tenga tratos con determinados
prestadores para que a precios ms econmicos realicen estudios mnimos. Una demanda de
daos mdicos sin estudios ni antecedentes tiene muy pocas probabilidades de prosperar con
xito.
1. Incluir todas las lesiones referidas por el accidentando y las diagnosticadas por
los antecedentes mdicos y las pericias de parte, acompaando fotocopias u
originales de todas las pruebas ofrecidas o citadas en la demanda
2. impugnar taxativamente los documentos mdicos que no incluyan lesiones o, al
menos, dejar aclarados la nulidad como documento nico de esos documentos
para la indemnizacin del dao o incapacidad. En este sentido, si hay
disidencia entre los diagnsticos primarios de una guardia de nosocomio o el
mdico policial, es necesario remarcar omisiones y disidencias como prueba
de la poca confiabilidad absoluta de dichos documentos para ser esgrimidos
como prueba nica y excluyente.
Asimismo en los puntos de pericia en el foro civil, el letrado debe remarcar que la
funcin del perito es fijar porcentaje de evaluacin de dao anatomofuncional, tanto de las
lesiones primarias emergentes en forma inmediata del trauma demandado, como de las secuelas
tardas. No debe pedir fijar incapacidad sino dao anatomofuncional, pues se demanda dao y
no incapacidad (para que esto no ocurra, el letrado en el tem correspondiente no debe pedir que
se fije grado de incapacidad sino grado de dao anatomofuncional emergente del siniestro,
de acuerdo a los antecedentes que obran en autos y que sean aceptados como prueba por el
juez (sic) y de secuelas tardas detectadas en el examen pericial, estn, o no, demandadas.
Pero para que el perito tenga elementos de juzgamiento de lesiones al momento del trauma, el
letrado debe adjuntar a la demanda pruebas documentales de esas lesiones y el carcter de las
mismas bien explcito. De otra manera, el perito estar impedido de cumplir lo solicitado en el
punto de pericia. Al grado de dao anatomofuncional al momento del trauma, deber agregar el
perito el dao que surja de las secuelas tardas. En caso de que no haya secuelas tardas, el
perito debe circunscribirse al dao primario demandado. Si no lo hace aduciendo que al
momento del examen pericial no encuentra lesiones o secuelas dainas, el letrado debe dejar
constancia en la demanda que si el perito se niega a peritar el dao primario al momento del
accidente, su pericia ser nula por no cumplir los requisitos del Cdigo Procesal (contestar
completamente los puntos de pericia). Es necesario sealar taxativamente en el escrito que el
perito debe ajustarse a los antecedentes presentados en autos como prueba documental de
lesiones, para evitar que el perito aduzca que no tiene medios para peritar (comprobar) las
lesiones al momento del accidente. No dejar debidamente establecido en la demanda esta
circunstancia, es lo que hace posible perder un juicio por un dictamen pericial adverso y que
slo insiste en fijar incapacidad ignorando el dao real.
El letrado debe seleccionar muy bien al mdico asesor o perito de parte porque la
incompetencia de estos peritos puede atentar contra el xito de la demanda. Los informes
parciales o incompletos o mal confeccionados, dan lugar a que el perito designado en autos o el
demandado, impugnen esos certificados por no constituir una prueba fehaciente. Naturalmente
toda impugnacin o demanda de un documento mdico debe estar muy bien fundamentada y no
realizar con meros asertos subjetivos. Debe explicar en qu consiste la falencia del documento.
El cuestionario al perito mdico debe pedir en primer lugar que el perito constate si el actor
presenta las lesiones que la demanda realiza (de ah la importancia que la demanda incluya el
mximo posible, en forma discriminada, de todas las lesiones que se demanda, incluyendo no
slo lo que el perito de parte indica sino tambin los dolores o impotencia funcional que el actor
pueda relatar en relacin con el trauma demandado. No es conveniente pedir al perito que se
expida en relacin al certificado mdico del perito del parte porque muchas veces el perito
puede tener rivalidades ocultas o manifiestas contra el perito de parte. En el caso de que el
perito disienta con las lesiones demandadas y su relacin con el trabajo, el perito deber fundar
su opinin cientficamente, es decir, presentando fotocopia de bibliografa o trabajos
multicntricos que avalen su opinin. De no hacerlo la pericia ser considerada nula por no
cumplir con el art. 192 del C.P.C. El cuestionario debe incluir la aclaracin que en el caso de
que el perito fije una incapacidad menor que la dada por el perito de parte (cuyo certificado
haya sido aceptado como prueba por la Cmara), deber fundamentar cientficamente y con
pruebas su evaluacin, sopena de quedar incluso en el art. 42 del C.P.L. que indica que la
restriccin de prueba que ocasione dao irreparable (en este caso disminucin de la
incapacidad laboral y de la justa indemnizacin del damnificado)
El cuestionario siempre debe pedir al perito que incluya todas las lesiones o secuelas tardas
(incluyendo las encontradas despus de la demanda) detectadas en el examen pericial, estn o
no, demandadas. Este punto es importante para evitar la impugnacin de la pericia cuando el
perito encuentra lesiones o secuelas no demandadas y las incluye en la pericia..
En la demanda laboral, el letrado debe pedir al perito mdico que se expida sobre la
incapacidad laboral real que ocasiona en el actor las lesiones demandadas, en forma
independiente de las causas que las provocan. Es decir, el perito no debe establecer si las
lesiones demandadas no estn causadas por el trabajo realizado, sino simplemente establecer la
incapacidad laboral del actor al momento de la pericia. Por qu esta aclaracin? Porque puede
suceder y sucede que un perito en el foro laboral establezca 0% de incapacidad laboral a un
actor que realmente est incapacitado para trabajar, simplemente porque considera que las
lesiones que posee no estn relacionadas con el trabajo realizado (lesiones inculpables desde el
punto de vista laboral).
Para esto, el punto de pericia referido a las lesiones del actor debe expresar taxativamente que
el perito debe evaluar qu incapacidad causa, segn los baremos o tablas pertinentes, una
lesin determinada Por ejemplo: determine el perito que incapacidad laboral causa la hernia
de disco, la lumbociatalgia, la limitacin funcional de columna, etc. en el caso del actor,
independiente de la causa de la misma. La enumeracin taxativa de las lesiones a evaluar
elimina la posibilidad de que el perito dictamine que no hay incapacidad laboral en el actor por
sus lesiones, debido a que las mismas no son ocasionadas por el trabajo.
El cuestionario siempre debe incluir la premisa de que el perito no puede dictaminar como
preexistentes las lesiones demandadas si no presenta la prueba de un documento mdico,
historia clnica o estudio con fecha anterior al siniestro demandado.
Cuando la pericia es sobre lesiones articulares, los puntos del cuestionario mdico deben incluir:
El letrado debe exigir siempre el examen completo, de acuerdo a los puntos que anteceden,
indicando al perito que debe de abstenerse de enunciar meramente que la zona daada es
normal. Esa normalidad debe ser descrita con grados de movilidad, resultados de la palpacin,
la medicin y la observacin.
En columna vertebral, adems de medir la movilidad activa y pasiva en grados y con
gonimetro, debe describirse cmo son los movimientos activos y si causan dolor. El examen
debe incluir palpacin o percusin de crestas espinosas, examen de masa muscular paravertebral
y las maniobras realizadas. Debe el perito realizar examen neurolgico con exploracin de la
sensibilidad con monofilamento, prueba de contrarreaccin en los miembros afectados,
maniobras de investigacin del citico en miembros inferiores, etc.
Conviene que el abogado tenga a la vista el laudo 156/96 cuando demanda lesiones por
microtraumatismos y de l extraiga el agente que provoque la lesin, a fin de encuadrarla como
enfermedad profesional y no como enfermedad accidente (otro error comn de las demandas)
Los criterios periciales pueden estar viciados, como se ya explic, por falta de ciencia o
conocimiento del perito, el cual errneamente se gua por criterios o escuelas mdicas
perimidas, o bien porque haya intereses econmicos de por medio (peritos que aceptan
cohecho o que son prestadores de los demandados). Con los dictmenes negativos se aseguran
que el sistema corrupto de evitar indemnizar el dao laboral se mantenga triunfante, creando
una falsa jurisprudencia por impericia del perito o por su conducta inmoral. Es conocido en el
ambiente jurdico la existencia de la corrupcin econmica que abarca diversos niveles, desde
letrados (cuyo caso ha sido denunciado por el propio Colegio de Abogados como falta a la tica)
hasta peritos, empleados judiciales y algunos magistrados que ya fueron juzgados y condenados.
Por ende, es fundamental en el fuero laboral que el letrado que inicia una demanda
lo haga con la mayor cantidad de pruebas que fundamenten la causa laboral de una lesin o
dao anatomofuncional. Se debe instruir al cliente/actor para que obtenga documentos sobre
los riesgos ergonmicos que causa su profesin o trabajo, a fin de evitar que la demandada
niegue tal evento y que el perito intente tambin aducir que el trabajo realizado no es riesgoso.
Es interesante, en este punto, que la demanda haga notar que el perito no puede slo con
el examen fsico determinar que el trabajo realizado no es lesivo. Debe tener en cuenta los
antecedentes presentados. Adems, la incapacidad laboral no slo se establece con el examen
fsico pericial, pues es sabido que el examen de camilla o consultorio no reproduce las
situaciones reales de los sobreesfuerzos laborales. El hecho de que una maniobra semiolgica
determina que no hay signos de lesin o incapacidad, no es prueba de lo afirmado, pues la
incapacidad surge al momento de realizar el sobreesfuerzo laboral y no en el examen de
camilla que hace el perito. Si el examen pericial no reproduce las caractersticas de los
esfuerzos laborales reales, el perito no puede afirmar sobre la base de una semiologa pasiva,
la verdadera incapacidad laboral. Es comn que un obrero estibador no presenta mayor
incapacidad funcional al momento del examen, pero al tener que estibar 50 o ms kilogramos
sobre el hombro que demanda, se presenta una limitacin funcional (por dolor o falta de fuerza)
que determina su verdadera incapacidad. Una periartritis de hombro (inflamacin de tejidos
periarticulares que son los estn alrededor de la articulacin como cpsula, ligamentos,
tendones, bursas) pueden aparecer, o no, en un estudio por imgenes (TAC, RMN o ecografa)
pero la inexistencia de imgenes no descarta la inflamacin real. Tambin puede que estn
contusionados los nervios. Por esta razn, siempre que haya problemas articulares o
periarticulares, el perito debe contar con una RMN, ecografa y un electromiograma completo
(EMG) es decir, que contenga velocidad de conduccin motora (VCM) y latencia sensitiva
distal (LSD).39
Estos estudios tiene que ser realizados por prestadores idneos, ya que es comn que
muchos EMG estn mal confeccionados y peor informados o que la interpretacin de imgenes
se haga con criterios mdicos y no con la mera descripcin de la misma (es comn que los
prestadores elaboren informen con opinin agregando a la descripcin frases que descartan
patologas no es compatible con inflamacin no es de origen traumtico no constituye una
hernia discal, etc.). El prestador debe slo describir imgenes y no sacar conclusiones, a
menos que la conclusin no involucre un criterio mdico controvertido o discutido sino que
tenga valor cientfico de consenso universal. En este caso, el informador debe agregar que la
imagen es compatible en ser producida por tal o cual causa o tener caractersticas
determinadas para ciertas patologas.
El informe inducido con una opinin subjetiva genera confusin a los peritos o
malinforma a letrados y jueces, siendo negativo para un dictamen sobre una incapacidad real,
simplemente porque el informe va en contramano en relacin a los antecedentes y contra las
causas ciertas de la lesin. Un informe nunca debe decir lesiones degenerativas porque
importa ya un criterio mdico determinado sobre causas degenerativas y esto no tiene nada que
ver con la mera descripcin de imgenes. El concepto de degenerativo debe surgir del mdico
que recibe el informe, el cual debe correlacionar las lesiones descriptas con los antecedentes
mdicos del paciente. Es importante, por lo tanto, bajo asesoramiento oportuno y con
conocimiento certero de un mdico perito, que el letrado impugne en la propia demanda, tales
informes viciados y solicite en los puntos de pericia que no se tenga en cuenta los comentarios-
opiniones del informe. Para esto debe demostrar en qu consiste el error del informe.
De igual modo, cuando hay dos estudios complementarios iguales (RMN, EMG,
ecografa, etc.) sobre una misma lesin y realizados casi simultneamente, que contenga
informes contradictorios, esto debe ser destacado en la demanda para demostrar la
improcedencia de tales informes. Previamente, el letrado demandante debe establecer si los
prestadores informadores no lo hacen tambin para la demandada u otras ART o aseguradoras,
pues en este caso esos informes pueden estar teidos de parcialidad evidente.
Otro detalle a tener en cuenta es que cuando hay una limitacin funcional de una articulacin o
columna vertebral, adems de que debe ser medida con gonimetro, debe pedirse al perito que
la medicin sea slo de movimientos activos que es la limitacin que causa la incapacidad
laboral. Los movimientos activos son los que realiza el actor o paciente sin la intervencin del
mdico. En cambio los movimientos pasivos son los que realiza el mdico con su mano,
llevando con la misma los miembros del damnificado. Esta maniobra de movimientos pasivos
las debe realizar el mdico para determinar si hay anquilosis o mera limitacin por dolor o
contractura muscular. En algunos casos para descartar simulacin o disimulacin. Pero en el
caso de que haya estudios que determinan lesiones articulares o vertebrodiscales concretas, el
39
El examen de camilla fue rechazado por la Suprema Corte de Justicia de Mendoza en la causa N 84249
caratulada Sosa Arce Edgardo Flix en J 12.747 Sosa Arce E.F. C/ Provincia ART originarios de
Cmara Sexta del Trabajo, con la firma de los ministros Llorente, Salvini y Bhm
perito no puede aducir que slo realiza movimientos pasivos para descartar simulacin. En el
peor de los casos debe exigrsele al perito que tome tanto los movimientos activos como los
pasivos. Si hay lesiones articulares, los movimientos activos tendrn validez absoluta como
incapacitantes.
Todas estas aclaraciones deben estar explcitamente en los puntos de pericia con todas
las letras, como ac se describe. Si as no se realizare se da pie a que el perito conteste parcial o
imperfectamente los puntos de pericia porque los mismos no estn formulados con todos los
detalles necesarios. En cambio, si los puntos son extensos y claros, la no contestacin oportuna
y completa da pie a la nulidad de la pericia no por no haber contestado completamente los
puntos sometidos a pericia.
Observacin o impugnacin?
Es importante saber cuando debe observarse y cuando debe impugnarse una pericia
mdica. Si hay errores de forma procesal o errores mdicos evidentes, la pericia debe ser
impugnada siempre. Cuando slo hay que aclarar algunos puntos o pedir la correccin de
errores materiales o salvar algunos puntos, corresponde observacin y no impugnacin, desde el
punto de vista medicolegal. Muchos abogados por desconocer lo mdico, impugnan cuando
deben observar y viceversa.
Cuando se debe observar o impugnar una pericia es necesario dejar bien claro que las
respuestas del perito no pueden ser las mismas observadas o impugnadas, pues la contestacin
queda incursa en ser nula por contener los mismos vicios que la pericia observada o demandada.
Por eso es necesario incluir en el texto de la observacin o la impugnacin esta aclaracin,
enunciada bien taxativamente para que no queden dudas al perito y al juez de que el perito no
puede defenderse contestando con lo mismo que se observa o impugna. Por ejemplo, si el perito
considera que una lesin no es causada por el accidente (laboral o civil) demandado y en la
pericia no da las razones de su exclusin, en la contestacin a la impugnacin/observacin no
puede contestar que en la pericia ya aclar que no guarda relacin de causalidad, sino debe
probar con documentos mdicos, estudios o Medicina de la Evidencia (cita de libros, estudios
multicntricos, etc., en forma exhaustiva con transcripcin textual de la bibliografa o fotocopia
de la misma y consignando con todos los datos la fuente de la misma) la inexistencia de la
relacin causal. Cuando se acude a bibliografa o estudios multicntricos los mismos deben
proceder de una fuente cientfica comprobadamente vlida y de consenso universal (no utilizar
trabajos de Internet no debidamente publicados o rubricados por centros cientficos
reconocidos)
La observacin o impugnacin debe resaltar con precisin por qu el punto de pericia no ha sido
contestado o ha sido contestado parcialmente o en forma equvoca. Debe destacar todas las
omisiones de procedimientos mdicos (falta de anamnesis, de inspeccin, de palpacin, de
auscultacin, de examen neurolgico, etc.) o las respuestas ambiguas como las que hemos
venido resaltando en el sentido de que el perito, en una afeccin osteoarticular demandada, pone
en la pericia examen osteoarticular normal o sin particularidades sin haber descripto cmo
hizo tal examen. En todos los casos el perito debe describir el examen de la parte daada que
declara normal. Por ej. el movimiento articular de la articulacin demandada y que el perito
considera como normal, debe ser medido en grados con gonimetro y mediante movimientos
activos forzados (y no pasivos: el que induce el perito con su mano) y escribir los valores
puntuales. Si no lo hace, no puede decir slo examen normal. La normalidad de un rgano o
miembro debe ser probada en el examen particular y no slo enunciada. Las expresiones
normal y sin particularidades slo son aceptables para la revisacin de rganos y
miembros que no estn demandados como lesionados. Si el perito no describe la
funcionalidad de un rgano o miembro demandado como lesionado, no cumple con
responder con fundamento cientfico sino slo basado en una mera aseveracin de
normalidad, no probada en el examen pericial. La normalidad se prueba con estudios o con
datos semiolgicos.
Debe tenerse en cuenta siempre los artculos del C.P.C. en lo relativo a los fundamentos y
mtodos cientficos de la pericia, remarcando puntualmente cada error, omisin o defecto que
no se ajusta a procedimientos y criterios cientficos, dando las razones (sobre la base de
bibliografa, estudios multicntricos y otras investigaciones mdicas o publicaciones jurdicas)
del porqu la pericia carece de fundamentos cientficos. La mera enunciacin de carencia de
cientificidad es invlida, si no se apoya taxativamente en pruebas concretas sobre la falta de
fundamento cientfico, ya sea en el proceder del examen (mtodo semiolgico) o en las
conclusiones sobre el carcter de lesiones y secuelas. Como, asimismo, si el perito se aparta de
los documentos mdicos presentados como antecedentes y aceptados por el Juez o Cmara
como prueba (documento-prueba), en lo laboral el C.P.L. hace referencia a la nulidad del vicio
de restringir la prueba. El perito no puede rechazar lo que ya fue formalmente aceptado como
prueba. Si lo hace, priva de tal prueba al actor, lo que causa dao irreparable (otro tem de
nulidad del art. 42 del C.P.L.)