APOSTILA DE TEORIA GERAL DOS FATOS JURDICOS

Professora: Cludia Mara de Almeida Rabelo Viegas1

1
Mestre em Direito Privado pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. Professora do Instituto J
Andrade e da Faculdade Del Rey. Servidora do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio. Tutora de Direito do
Consumidor e de Temas de Propriedade Intelectual e Industrial na Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais.
Especialista em Direito Processual Civil pela Universidade Gama Filho. Especialista em Educao distncia pela
PUC Minas. Especialista em Direito Pblico Cincias Criminais pelo Complexo Educacional Damsio de Jesus.
Bacharel em Administrao de Empresas e Direito pela Universidade FUMEC. E-mail:
claudiamaraviegas@yahoo.com.br.
 TEORIA DO DIREITO SUBJETIVO

Direito objetivo: norma agendi.

Para Washington de Barros Monteiro: o direito objetivo o conjunto das regras jurdicas;
direito subjetivo o meio de satisfazer interesses humanos (hominum causa omne jus
constitutum sit). O segundo deriva do primeiro.

Direito subjetivo: poder ou uma faculdade advinda de uma regra interposta pelo Estado.
Direito subjetivo: facultas agendi, apresenta-se como uma faculdade que o titular deste tem de
us-lo ou no na proteo do bem jurdico garantido pela norma agendi, podendo at mesmo
disp-lo, pois este tipo de direito tem como prerrogativa sua a potencialidade de uso ou no
pelo seu titular.

A Relao Jurdica, seus Elementos e sua Ligao com o Direito Subjetivo:

A relao jurdica corresponde s relaes intersubjetivas que acontecem sempre entre

dois ou mais sujeitos. Ela existe, pois o homem, por ser um animal social, necessita estar sempre
se relacionando com o prximo para a garantia de sua prpria sobrevivncia. Neste contexto, o
direito exerce um papel fundamental, pois ele quem vai regular estas relaes jurdicas,
atuando, dessa forma, como um apaziguador social e como uma forma de controle deste
mesmo meio.

Relao jurdica o meio pelo qual o direito subjetivo se realiza.

Relao processual: juiz partes # Relao pblica: Estado parte # Relao privada: entre
particulares

Relao jurdica: o vnculo jurdico entre pessoas, em virtude do qual uma das partes
ter um direito subjetivo e a outra um dever jurdico em relao a determinado objeto.
Elementos essenciais para a sua formao, so eles: os sujeitos, o objeto e o vnculo
jurdico
Sujeitos: ativo: direito subjetivo: correspondem a aqueles que possuem direitos
oriundos da relao
Passivo: dever jurdico: so aqueles sobre os quais recai um dever
decorrente da obrigao assumida pela relao.
Objeto: mediato: finalidade
Imediato: coisa
Vnculo Jurdico: liame jurdico
Portanto, inseparveis so os conceitos de direito subjetivo, relao jurdica, sujeitos e objeto.
 Classificao de direitos subjetivos:

1 Espcies:

a) Direito subjetivo propriamente dito: direito a uma prestao. Neste caso, o titular depende
de uma conduta do sujeito passivo que possui um dever a uma prestao de dar fazer ou no
fazer alguma coisa.

b) Direito Potestativo: aquele exercido pelo titular per si, no necessria a aceitao da outra
parte.

O Dever Jurdico Subjetivo: dever e obrigao corresponde ao sentido oposto de direito

subjetivo. a situao onde a pessoa obrigada a dar fazer ou no fazer algo em benefcio de
outrem por determinao do direito objetivo.

Espcies de dever jurdico:

a) Contratual
Extracontratual ou legal
b) Positivo exige uma ao
Negativo exige uma omisso ou absteno da conduta.

c) Permanente: no se extingue com o cumprimento

Transitrio: se extingue com o seu cumprimento

O direito objetivo garante o exerccio do direito subjetivo, que gera o dever jurdico.

FATO JURDICO:

Teoria do Fato Jurdico:

Fato jurdico em sentido amplo todo acontecimento natural ou humano apto a criar,
modificar ou extinguir relaes jurdicas, ou seja, que deflagra efeitos jurdicos, que tenha
relevncia para o Direito.
Ex.: uma chuva no mar um fato comum, no jurdico; mas uma chuva na cidade que
destri casas e provoca grandes danos um fato jurdico.

Um fato jurdico cria, modifica ou extingue direitos.

 O fato jurdico em sentido amplo pode ser classificado em:

a) Fato jurdico em sentido estrito: o acontecimento natural, relevante para o direito, que
pode ser:
- ordinrio: comum, previsvel (ex.: nascimento, morte natural, chuva de vero, etc.);
- extraordinrio: inesperado, imprevisvel (ex.: nevasca em Salvador).

Obs.: os fatos jurdicos em sentido estrito no podem ser estudados sob o prisma da
validade (no se pode falar que tal fato nulo ou anulvel);

b) Ato-fato jurdico: (desenvolvido por Pontes de Miranda) consiste em comportamento que,

embora derive da atuao humana, desprovido de vontade consciente em direo ao
resultado que se pretende atingir. Embora o CC no haja contemplado o ato-fato em norma
especfica, a doutrina trata da matria (Marcos Bernardes de Mello).
Obs.: natureza jurdica da venda de um doce a uma criana de 5 anos de idade: trata-se
de um contrato de compra e venda; h um menor absolutamente incapaz, assim, o negcio
jurdico nulo, mas socialmente aceito.
Mas, segundo o prof. Jorge Csar Ferreira, com base em Pontes de Miranda, exemplifica
tambm o ato-fato na compra de um doce por criana de tenra idade (que no tem conscincia
do ato) enquadra-se melhor na noo de ato-fato e no na de contrato. E, sendo um ato-fato,
no h que se falar em nulidade, porque em atos-fatos no se investiga, analisa a validade. Esse
exemplo no se aplica a um jovem de 15 anos, que tem conscincia econmica da compra de
um doce.

c) Aes humanas: so a categoria mais ampla de fatos jurdicos e se desdobram em:

Lcitas: o que se chama tecnicamente de atos jurdicos (em sentido amplo).
Ato jurdico, espcie de fato jurdico em sentido amplo, toda ao humana lcita
que deflagra efeitos na rbita jurdica.
Ilcitas: o que se chama de atos ilcitos, onde tambm se agrega o chamado
abuso de direito.

Obs.: h quem diga que as aes humanas ilcitas sejam tambm uma espcie de atos
jurdicos; mas esta no foi a opo do legislador do CC, que colocou em ttulos diferentes os
atos ilcitos (foi tratado em uma categoria prpria, a parte), sendo a expresso ato jurdico
designada para o ato que lcito, para as aes humanas que so lcitas.
A despeito da polmica, entendemos na linha de Vicente Rao, Flvio Tartuce, Jos Simo,
e Veloso, que ato jurdico a ao humana lcita, no se confundindo com o ato ilcito, categoria
prpria com caracteres especficos. Os atos ilcitos sero tratados nas aulas de responsabilidade
civil.
 E, seguindo a doutrina dualista, o novo CC, diferentemente do CC/16 que era unitarista,
subdivide os atos jurdicos em:
- atos jurdicos em sentido estrito; e
- negcios jurdicos.

Ato Jurdico em Sentido Estrito e Negcio Jurdico:

Ambos so espcies de ato jurdico em sentido amplo.

O ato jurdico em sentido estrito, tambm chamado de ato no negocial, previsto no art.
185, CC, traduz um simples comportamento humano, voluntrio e consciente, cujos efeitos
esto predeterminados na lei (no existe liberdade negocial, autonomia voluntiva); os efeitos
jurdicos so produzidos e deflagrados pela prpria lei, no h escolha. Este tipo de ato pode ser
exemplificado nos meros atos materiais e nos de comunicao.
Ex.1: o ato de fixao do domiclio um ato jurdico em sentido estrito o ato de fixao
voluntrio, consciente, mas a aquisio do domiclio ocorre por fora da lei (o efeito decorre
da lei);
Ex.2: a aquisio da propriedade de um fruto pela sua percepo (quando algum
apanha um fruto numa rvore); ou pela caa ou pesca, da mesma forma nesses casos no h
liberdade na escolha do efeito do ato que se realiza.
Ex.3: especificao: a transformao de matria bruta em obra final transfere a
propriedade por especificao.
Ex.4. efeito jurdico de uma intimao ou protesto a comunicao. O efeito jurdico
dado pela lei.
A diferena entre eles, portanto, est na liberdade, autonomia privada, que existe no
negcio jurdico, ainda que em menor ou maior grau, enquanto no ato jurdico em sentido
estrito no.
O negcio jurdico, por sua vez, pedra de toque das relaes econmicas mundiais, , na
sua essncia, de estrutura mais complexa do que o ato em sentido estrito. Isso porque, no
negcio temos uma declarao de vontade emitida segundo o princpio da autonomia privada,
pela qual o agente disciplina efeitos jurdicos possveis escolhidos segundo a sua prpria
liberdade negocial.
 Classificao dos fatos jurdicos

Fato jurdico em
sentido amplo

Fato jurdico em Ato jurdico em

sentido estrito sentido amplo

Extraordinrio Ex.:
Ordinrios Ex. Ato jurdico em
terremoto, caso Negcio jurdico Ato ilcito
Nascimento, morte. sentido estrito
fortuito, fora maior.

FATOS JURDICOS QUE PASSAM PELO PLANO DE VALIDADE: ato jurdico em sentido
estrito e negcio jurdico

Algumas modalidades de fatos jurdicos (no sentido amplo) estaro sujeitas a anlise de
sua validade, ou seja, de sua adequao aos preceitos do Ordenamento Jurdico. Sero
submetidas a tal apreciao somente os fatos jurdicos em sentido estrito e os negcios
jurdicosi. Estes tm o elemento volitivo como integrante constitutivo e, portanto,
representam um interesse do declarante de obter uma conseqncia vantajosa.
O Ato jurdico em sentido estrito tem por elemento nuclear do suporte ftico a
declarao unilateral de vontade, cujos efeitos jurdicos so invariveis, pois esto
prefixados pelas normas jurdicas, portanto, no cabe s pessoas qualquer poder de
escolha da categoria jurdica ou de estruturao do contedo das relaes jurdicas.
Fiza explana que os efeitos so mais da lei do que da vontade, j que a vontade seria
simples manifestao.
Exemplos: 1 - Registro de um filho vontade do pai em registrar + efeitos da lei; 2-
Autorizao da cirurgia de um filho ao necessria
J negcio jurdico, seria toda manifestao de vontade, ato de autonomia privada,
voltada a criar, modificar ou extinguir relaes ou situaes jurdicas. Exemplos: 1
contrato; 2 - Autorizao da prpria cirurgia ao livre; 3 - testamento
Portanto, o que diferencia o negcio jurdico do ato jurdico, que no ato jurdico a ao
humana no ser ato de autonomia privada, pois esta se trata de auto-regulao de
interesses privados, dentro dos limites da lei. Afinal, o que no est proibido est
permitido. Para Fiuza, os efeitos do ato jurdico vm mais da lei do que da vontade.
Para ele, a lei seria causa eficiente dos negcios jurdicos, a necessidade o motivo
determinante e a vontade o instrumento de exteriorizao e de realizao da
necessidade. (FIUZA,

4 - REPRESENTAO DOS PLANOS DE EXISTNCIA, DE VALIDADE E DE EFICCIA DOS
FATOS JURDICOS:

5 - PLANO DA EXISTNCIA DOS NEGCIOS JURDICOS

O Plano da Existncia aquele no qual ingressam todos os fatos e atos jurdicos.

ontolgico, ou seja, existencial, ou do ser. No plano da existncia se inicia a vida do fato
jurdico. Aqui somente se indaga se o fato jurdico existe, ou seja, se o suporte ftico da
norma jurdica se concretizou, se todos os elementos previstos pela norma se
realizaram.
O negcio inexistente aquele que no chegou a ser negcio jurdico, seria aquele que
no rene os pressupostos de sua existncia, o suporte ftico foi insuficiente para existir.
No caso dos testamentos, vontade manifestada para compor o suporte ftico de certa
categoria prevista em lei, visando a obteno de efeitos jurdicos. Marcos Bernardes de
Mello nos ensina que o elemento nuclear do negcio jurdico a manifestao
consciente de vontade, dentro dos limites da lei. Para ele, o testamento s existe se
todos os elementos do suporte ftico estejam caracterizados. No basta que a pessoa
exteriorize sua vontade dispondo sobre seus bens para depois da morte, porque a lei
exige que seja feita em formas predefinidas.
Maria Berenice Dias afirma que O testamento existe quando corresponde a uma das
espcies de testamento previstas em lei, tanto a modalidade ordinria, quanto
excepcional (Dias, 2008, p. 444).
Rolf Madaleno d os seguintes exemplos de testamento inexistente:
 O testamento religioso, lavrado perante o padre da parquia frequentada pelo testador;
O testamento falsificado material e intelectualmente, quando algum se apresenta
como sendo a pessoa do testador;
O testamento cerrado celebrado por procurao;
O testamento gravado em fita de vdeo;
O testamento pblico no formalizado perante a pessoa do tabelio ou do seu oficial
ajudante (MADALENO, 2007, P. 278).
J Eduardo Zannoni d o exemplo de testamento inexistente como aquele firmado pelo
titular do Registo Civil de Imveis, no lugar do Registro de Notas (ZANNONI, 2000, p.
72).

Marcos Bernardes divide o suporte ftico em:

Plano da Existncia: onde esto os elementos nucleares: Agente, vontade manifestada,

objeto e forma; Plano da Validade: elementos complementares: Agente capaz, vontade
manifestada livremente, objeto lcito possvel, determinado ou determinvel, e por fim:
forma prescrita e no defesa em lei; Por fim, o Plano da Eficcia tem os elementos
integrativos: condio, termo e encargo lcitos.
Assim, o testamento existe quando h agente, vontade manifestada, objeto e forma, ou
seja, quando se amolda aos tipos previstos em lei. Ser vlido caso atenda os
pressupostos de validade, verificando se o agente era capaz, se a vontade no foi
viciada, se o objeto era lcito e tambm, se a forma testada obedeceu prescrio da lei.
Por fim, o testamento ser eficaz a partir da morte do testador e do registro do seu
testamento.
Ento, conclui-se que para o negcio jurdico possa produzir o resultado desejado, faz-se
necessria sua passagem pelos planos de existncia, da validade e da existncia.
Contudo, o testamento um exemplo de negcio jurdico que pode existir, ser vlido e
temporariamente ineficaz, pois depende da morte do testador para adquirir eficcia.

6 - PLANO DA VALIDADE DO NEGCIO JURDICO

O plano da validade se refere parte do mundo jurdico em que se apura a existncia ou

a inexistncia de elementos nucleares do suporte ftico dos atos jurdicos, que influem
na sua perfeio. S passam por este plano aqueles negcios jurdicos que tem a
vontade como elemento do suporte ftico.
Validade para Marcos Bernardes serve para denotar a perfeio dos atos jurdicos em
face do direito positivado de certa comunidade.
Em primeiro lugar, o testamento existe depois se passa ao plano da validade, onde
sofrer uma triagem para serem classificados como vlidos, ou nulos, ou anulveis,
 conforme haja ou no deficincias nos elementos complementares do suporte ftico. Os
testamentos somente tm acesso ao plano de eficcia, aps o exame da validade.
Para Marcos Bernardes de Mello:
Plano da validade, portanto, se refere parte do mundo jurdico em que se apura a
existncia ou a inexistncia de dfice nos elementos nucleares do suporte ftico os atos
jurdicos que influem na sua perfeio. (MELLO, 2009, p. 2)
Rolf Madaleno pronuncia que, para se reconhecer como vlida a manifestao de
vontade, dois princpios devem convergir: o da autonomia privada e a boa-f. A
inobservncia desses princpios no momento de testar, tambm pode levar o
testamento invalidade.
Portanto, no Plano da Validade avalia-se a perfeio dos elementos nucleares do suporte
ftico e os elementos complementares, so os pressupostos de validade, isto , a
qualificao dos pressupostos de existncia.
 NEGCIO JURDICO:

a categoria mais importante de atos jurdicos.

Foi desenvolvida pelo Direito Alemo.

Conceito: uma declarao de vontade emitida com base na autonomia privada, e

por meio da qual o agente auto-disciplina os efeitos jurdicos que pretende atingir.
a manifestao de vontade que produz efeitos desejados pela parte e permitidos pelo
direito.
Caracteriza-se, assim, pela autonomia privada e pela liberdade negocial (dirigismo
contratual e liberdade na escolha dos efeitos que se pretende atingir).
Exs.: contrato, testamento, etc.

Quanto ao contrato de adeso: segundo Georges Ripert, em sua obra A regra moral nas
obrigaes civis, diz que o contrato de adeso muito mais fruto de uma autoridade privada
do que de uma autonomia privada. Mas mesmo nos contratos de adeso existe alguma
liberdade, alguma autonomia, ainda que seja to somente a de escolher aderir ou no ao
contrato. Negcio jurdico sem autonomia no negcio jurdico. Se a autonomia privada e a
liberdade negocial desaparecem, o prprio negcio jurdico desaparece. A autonomia mnima
indispensvel para a existncia do negcio jurdico, porque no h negcio jurdico sem
liberdade.
Obs.: a autonomia privada, ncleo do negcio jurdico, encontra-se hoje condicionada a
parmetros constitucionais de ordem superior, a exemplo dos princpios da funo social e da
boa-f objetiva (que so elementos de conteno do negcio jurdico - aula de contratos).

Teorias explicativas do Negcio Jurdico:

Temos basicamente 2 Teorias explicativas do negcio jurdico:

1) Teoria da vontade interna ou voluntarista: baseada na teoria alem

(WILLENSTHEORIE). a teoria mais tradicional; esta teoria afirma que a base, o ncleo
do negcio jurdico a inteno do declarante; o negcio jurdico se explica pela
vontade do agente, pela sua vontade interna (que se sente). H forte influncia dessa
teoria no CC/2002:art. 112, CC:
Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada
do que ao sentido literal da linguagem.

2) Teoria da vontade externa ou da declarao ou objetiva: (ERKLRUNGSTHEORIE)

esta segunda teoria afirma que o ncleo do negcio jurdico no a vontade interna,
 mas sim, a vontade externa que se declara; assim, o negcio jurdico se explica na
declarao.

Ocorre que nenhuma das duas Teorias, isoladamente, tem razo; as duas teorias, em
verdade, se harmonizam.
NJ = vontade interna + vontade que se declara.
At porque se no houver essa harmonia entre a inteno e o que se declara, ou seja, se
aquilo que se pensou no coincide com aquilo que se declarou, pode ocorrer vcio da vontade.

Teoria da Pressuposio: foi desenvolvida por Windscheid, no sc. XIX; segundo esta
teoria, o NJ somente seria considerado vlido e eficaz se a certeza subjetiva do declarante, ao
realizar o ato, no se modificasse. Ex. dado por Antunes Varela: um cidado empregado celebra
um contrato de locao em uma casa na praia, para passar frias (pressupondo que naquele
perodo estaria de frias), mas seu patro no lhe d frias no perodo, ou seja, a certeza do
momento da inteno no se manteve.

Planos de anlise do Negcio Jurdico:

Esquema: 3 planos de anlise do negcio jurdico

Plano de Existncia
NEGCIO JURDICO Plano de Validade
Plano de Eficcia

Escada Ponteana (Teoria de Pontes de Miranda):

Eficcia
Validade
Existncia
Elementos acidentais do NJ

Elementos essenciais do NJ

Plano da existncia: o elemento substantivo do negcio. Nesse primeiro plano, analisa-se

a substncia do negcio, os pressupostos do negcio ou elementos constitutivos do negcio
jurdico, sem os quais, ele um nada. Os elementos que integram a existncia de um negcio
jurdico so 4:

a) A manifestao de vontade (que resulta da vontade interna + a vontade externa);

b) O agente emissor da vontade;
c) O objeto do NJ; e
d) A forma.

Faltando qualquer desses requisitos o negcio inexistente (e a inexistncia pode ser

reconhecida de ofcio pelo juiz, e no h prazo para isso) no h nem mesmo que se falar em
nulidade, o NJ mesmo inexistente.
- Vontade: ex.: a coao fsica neutraliza completamente vontade;
Obs.: no que tange manifestao de vontade, o silncio pode, como tal ser
compreendido? O silncio manifestao de vontade? requisito de existncia? Quem cala,
consente? Resposta: em linha de princpio, lembra-nos Caio Mrio, o silncio a ausncia de
manifestao de vontade. No entanto, excepcionalmente, nos termos do art. 111, CC, o silncio
pode traduzir vontade. Ex.: art. 539, CC silncio como forma de aceitao. Veremos mais
adiante que o silncio pode tambm significar quebra de boa-f objetiva por dolo negativo
(art. 147).
OBS. Pergunta do concurso de delegado de Polcia Civil: Quem cala, consente. Este
ditado popular tem respaldo no direito civil? Em outras palavras, em carter excepcional,
admite-se que o silncio seja considerado forma de celebrao do negcio?
- Agente: sem o agente, no h negcio.
- Objeto: todo negcio jurdico pressupe um objeto, sem o objeto o negcio jurdico
no existe.
- Forma: sem uma forma o negcio no existe. Vicente Ro foi um dos autores que
melhor tratou a forma como requisito do negcio jurdico. Forma significa o meio pelo qual a
vontade se exterioriza, ou seja, o revestimento exterior da vontade. Todo negcio, pois,
pressupe uma forma: oral, escrita, mmica ou de sinais, etc. Essa forma no se confunde com a
vontade externa, apesar de se tocarem em um ponto (mas a vontade no s a forma externa,
mas a interna tambm).

*Atentar para a diferena entre pressupostos de existncia e de validade.

Plano de validade: o plano qualificativo do negcio, porque, em verdade, esse plano no

estuda a estrutura do negcio (que est no plano da existncia); o que se analisa aqui so os
pressupostos de validade do negcio, os pressupostos que qualificam o negcio, que do
aptido para que ele possa produzir efeitos. um plano adjetivo, ao passo que o plano de
existncia um plano substantivo.
Faltando um pressuposto de validade o negcio invlido (nulo ou anulvel).
 Pressupostos: art. 104, CC (este art. muito criticado pela doutrina porque disse
menos do que deveria dizer) + aspectos ausentes includos pela doutrina: (os pressupostos de
validade complementam os de existncia):

- manifestao de vontade totalmente livre e de boa-f

- agente capaz e legitimado
- objeto lcito, possvel e determinado, ou ao menos determinvel
- forma livre* ou prescrita em lei

Art. 104. A validade do negcio jurdico requer:

I - agente capaz;
II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;
III - forma prescrita ou no defesa em lei.

Os vcios do negcio (erro, dolo, coao) atacam a qualificao da vontade, do agente,

do objeto e da forma, ou seja, atacam os pressupostos de validade do negcio jurdico, por isso
do ensejo nulidade ou anulabilidade do negcio. O dolo, por ex., ataca a boa-f, e, por
conseqncia, torna o negcio invlido. A coao moral ataca a manifestao da vontade,
portanto, o negcio ser invlido. Em suma, os defeitos do negcio jurdico geram a invalidade
do negcio.
Obs.: em geral, na doutrina civilista, licitude significa legalidade e adequao ao padro
mdio de moralidade. Ou seja, respeitvel parcela da doutrina, consoante podemos observar do
pensamento de Orlando Gomes, lembra que a licitude do objeto, para efeito de validade do
negcio jurdico, envolve adequao lei e ao padro mdio de moralidade. Deve-se tomar
cuidado com o conceito de padro mdio de moralidade.

(*) No direito brasileiro, a regra a liberdade da forma nos negcios jurdicos (art.
107, CC: A validade da declarao de vontade no depender de forma especial, seno quando
a lei expressamente a exigir) contudo, em duas situaes o legislador prescreve a forma do
negcio jurdico: ou para efeito de prova em juzo (ex.: art. 227, CC NJ acima de 10 salrios
mnimos exige prova escrita e no somente testemunhal) ou como requisito de validade do
negcio (art. 108, CC).
Nos casos em que a lei prescreve uma determinada forma no para efeito de prova, mas
como requisito de validade do prprio negcio, se no observada tal forma, o NJ ser invlido.
Quando a lei exige a forma como requisito de validade do negcio, o NJ solene ou ad
soleninitatem - art. 108, CC: No dispondo a lei em contrrio*, a escritura pblica
essencial validade dos negcios jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao
ou renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a trinta vezes o maior salrio
mnimo vigente no Pas..
*OBS. Excepcionalmente, admite-se forma particular, nos NJ que tm por objeto imvel
superior a 30 salrios mnimos, a exemplo da situao da promessa de compra e venda (arts.
1417 e 1418). A escritura pblica s exigida para os negcios jurdicos de compra e venda
definitivos. O EN 289 estabelece que este valor de 30 salrios mnimos o declarado pelas
partes e no o arbitrado pela administrao pblica para fins tributrios.

Portanto, em regra, a forma livre e no solene (art. 107, CC).

Exceo: forma solene ou forma convencional.
A solenidade pode ser:
a) ad solenitatem: interfere na validade do ato (seu desrespeito caso de nulidade absoluta) -
art. 166, IV;
b) ad probationem: relativa prova do ato, sob pena apenas de se ter dificuldade para se provar
em juzo que o negcio foi realizado (o negcio vlido). A forma exigida para efeito de prova.
Obs.: se a questo falar s em solenidade (sem especificar), est se referindo 1 espcie (ad
solenitatem).

Plano da eficcia: aqui estuda-se os elementos que interferem na existncia jurdica do NJ.
So tambm denominados de acidentais (podem ocorrer ou no). Neste 3 plano, lembra-nos
Antnio Junqueira de Azevedo, que estudada a eficcia jurdica do negcio e os elementos
acidentais que nela interferem. So eles:

- condio
- termo
- modo ou encargo

Obs.: quadro sinptico (caderno do prof. Andr Barros):

Existncia Validade Eficcia

(so substantivos) (so adjetivos) Clusulas que iro alterar
- Partes - capazes e legitimadas a eficcia natural do
- Objeto - lcito, possvel, determinado (determinvel) negcio:
- Vontade - livre a) condio
- Forma - prescrita ou no defesa em lei b) termo
c) modo ou encargo
(podem existir ou no)

Passa-se a estudar os defeitos do negcio jurdico, que compe o plano de validade, antes de
estudarmos o plano de eficcia.
 DEFEITOS DO NEGCIO JURDICO:

1) ERRO:

disciplinado a partir do art. 138, CC.

- Erro x Ignorncia: O erro um estado de esprito positivo, uma falsa representao

positiva da realidade (falsa percepo da realidade), em outras palavras, uma atuao positiva
em equvoco; ao passo que a ignorncia um estado de esprito negativo, traduzindo
desconhecimento (completo desconhecimento da realidade).
O erro causa de anulao do negcio jurdico (o erro, se substancial, torna o negcio
jurdico anulvel).
A doutrina clssica, interpretando o art. 138, CC, costumava afirmar que o erro para
anular o negcio jurdico deveria ser: substancial ou essencial e escusvel (perdovel, j que a
lei no tutela os negligentes). Ocorre que a doutrina moderna no concorda com esse segundo
requisito, por ser ele muito subjetivo. A doutrina moderna, luz do Princpio da Confiana, e,
considerando a dificuldade na anlise da escusabilidade do erro, tem dispensado este segundo
requisito (En. 12 da 1 JDC). Para se invalidar um negcio, basta que se demonstre a
substancialidade do erro.

- Seguindo a doutrina de Roberto de Ruggiero (prof. da Universidade de Roma), em sua

obra Instituies de Direito Civil, podemos identificar basicamente 3 espcies de erro:
1) Erro sobre o negcio: incide na estrutura da declarao negocial manifestada. A
parte imagina ter celebrado um negcio, mas celebrou um outro.
2) Erro sobre o objeto: o mais comum; incide sobre as caractersticas ou
identidade de objeto do negcio; e
3) Erro sobre a pessoa: incide sobre o declarante (ex.: celebrar contrato com o
irmo gmeo idntico daquele com quem se pretendia celebrar). Obs.: A principal
aplicao do erro sobre a pessoa ser estudada no direito de famlia quando
estudarmos os arts. 1.556 e 1.557, CC, que cuidam da anulao do casamento por
erro sobre pessoa. Em outras palavras, existe especial aplicao do erro invalidante
como causa de anulao do casamento. Ver jurisprudncia no material de apoio.
Vale lembrar, nos termos do art. 144, CC, que no havendo prejuzo, no h o que se
invalidar (Art. 144. O erro no prejudica a validade do negcio jurdico quando a pessoa, a quem
a manifestao de vontade se dirige, se oferecer para execut-la na conformidade da vontade
real do manifestante).

Contudo, no se pode esquecer do Erro de Direito: aquele que envolve a m

interpretao da norma jurdica.
 - Questo especial de concurso: O erro de direito causa de invalidade do negcio
jurdico? O CC brasileiro adotou o erro de direito?

O CC/16 no contemplava o erro de direito, pois uma teoria que no agradava a Clvis
Bevilqua. Todavia, a doutrina passo a passo foi mudando esse pensamento, a exemplo de
Eduardo Espnola, Carvalho Santos e Caio Mrio, para admitir a tese, desde que no significasse
oposio ou recusa ao imprio da lei.
O erro de direito, regulado no art. 139, III, traduz causa de invalidade do negcio jurdico
incidindo no campo de atuao permissiva da norma, ou seja, consiste em um erro sobre a
ilicitude do fato. luz do Princpio da Boa-f, o novo Direito Civil passou a admitir
explicitamente o erro de direito, aquele que, sem traduzir intencional recusa aplicao da lei,
incide no mbito de atuao permissiva da norma. Em outras palavras, um erro de
interpretao quanto ilicitude do ato. O erro de direito, portanto, no significa a inteno de
no cumprir a lei, mas sim um erro sobre a interpretao da norma.

- Erro x Vcio Redibitrio: o erro atua no psiquismo do agente, invalidando o negcio

jurdico; o vcio redibitrio, por sua vez, defeito da prpria coisa, sendo, portanto, exterior ao
agente. Alm disso, o vcio redibitrio gera responsabilidade civil, mas no invalida o negcio. O
vcio redibitrio um defeito oculto na coisa que diminui o seu valor e prejudica a sua
utilizao.

2) DOLO:

O dolo, causa de invalidade do negcio jurdico (anulao), consiste no erro provocado.

o artifcio malicioso empregado por uma das partes ou por terceiro, com o propsito
de enganar a outra parte do negcio, causando-lhe prejuzo. o ardil, o engodo.
O dolo gera a anulao do negcio jurdico.
Quem conhece erro, conhece o dolo (a essncia a mesma). Dolo o erro provocado.
o erro carregado de m-f (quem erra, erra sozinho; no dolo o erro induzido por outrem).
O direito romano consagrou clssica distino entre dolos bnus e dolos malus:
a) dolus malus: que vicia o negcio; aquele em que h a inteno de prejudicar;
b) dolus bonus: no vicia o negcio; aceito socialmente. muito utilizado como
tcnica de publicidade (no h ilicitude nenhuma em o anunciante realar as caractersticas do
produto a lbia do comerciante desde que no se torne publicidade enganosa, que
dolus malus). A linha entre dolos bnus e tcnica de publicidade bastante tnue.
Obs.: a mensagem subliminar, aquela que atua inconscientemente em face do
consumidor, induzindo-o a determinado comportamento, pode traduzir comportamento doloso
e prtica comercial abusiva, situaes juridicamente reprovveis.
 Na forma do art. 145, CC, o dolo invalidante apenas o principal (essencial), de maneira
que, nos termos do art. 146, CC, se o dolo for meramente acidental no invalida o negcio,
repercutindo apenas nas perdas e danos.
O dolo principal: art. 145 aquele que ataca a sua causa, a sua
substncia, sua essncia; ele anula o negcio;
O dolo acidental: art. 146 meramente acidental, ou seja, no anula o
negcio, apenas gera a obrigao de pagar perdas e danos, pois ataca apenas
aspectos secundrios do negcio (o negcio seria realizado, embora por
outro modo).
Dolo negativo: art. 147, CC traduz quebra de boa-f objetiva por omisso
dolosa da vontade. a omisso intencional de manifestao de vontade em
prejuzo da outra parte: Nos negcios jurdicos bilaterais, o silncio
intencional de uma das partes a respeito de fato ou qualidade que a outra
parte haja ignorado, constitui omisso dolosa, provando-se que sem ela o
negcio no se teria celebrado.
art. 149, CC: O dolo do representante legal das partes s obriga o
representado a responder civilmente at a importncia do proveito que teve,
se, porm, o dolo for do representante convencional, o representado
responder solidariamente com ele por perdas e danos.
Dolo recproco ou bilateral: havendo dolo bilateral, nos termos do art. 150,
CC, deixa-se como est, no podendo nenhuma das partes alegar a sua
torpeza em juzo, para no coroar a esperteza recproca. No h
compensao de dolos. Se ambas as partes procederem com dolo, nenhuma
pode aleg-lo para anular o negcio, ou reclamar indenizao.
Dolo de terceiro: art. 148, CC Pode tambm ser anulado o negcio jurdico
por dolo de 3, se a parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter
conhecimento (...), ou seja, o negcio s ser anulado se o terceiro sabia ou
tinha como saber do dolo. (...) Em caso contrrio, ainda que subsista o
negcio jurdico, o terceiro responder por todas as perdas e danos da parte
a quem ludibriou - No se pode esquecer que a anulao s ocorrer se o
beneficirio soubesse ou tivesse como saber do engodo; em caso contrrio, o
negcio mantido e apenas o terceiro responde pelas perdas e danos. Se
anulado o NJ, cada um dos responsveis responde por perdas e danos na
medida de sua culpa. Ex. dois fazendeiros. Um terceiro sugere a compra de
um gado a um dos fazendeiros, dizendo que o gado est saudvel, sendo que
o gado est doente. O NJ s ser invalidado se constatar que o fazendeiro
proprietrio soubesse ou tivesse como saber que o terceiro mentiu a
respeito da situao do gado.
3) COAO:

Enquanto o dolo se caracteriza pelo ardil, a coao se caracteriza pela violncia

psicolgica. Em outras palavras, podemos conceitu-la dizendo: a coao (moral), causa de
invalidade do NJ (anulao) opera-se quando uma das partes vtima de violncia psicolgica
para realizar NJ que a sua vontade interna no deseja efetuar (art. 151, CC). A coao ameaa.
Aqui se fala em coao moral, que embaraa a vontade.
Lembra-nos Francisco Amaral que a coao sinnimo de violncia, ou seja, a violncia
psicolgica apta a influenciar a vtima a realizar negcio jurdico que a sua vontade interna no
deseja celebrar.
A coao gera a anulao do negcio jurdico.
Lembrar que a coao fsica est no plano de existncia.
Ex.: flanelinha que pede pra olhar o carro e diz que custa R$ 3,00 e que ali o pessoal
costuma arranhar o carro exemplo de coao moral.
art. 151, CC: norma explicativa, porque conceitua o instituto A coao, para
viciar a declarao da vontade, h de ser tal que incuta ao paciente fundado
temor de dano iminente e considervel sua pessoa, sua famlia ou aos seus
bens. P.U.: se disser respeito a pessoa no pertencente famlia, mesmo
assim pode caracterizar coao.
A coao deve ser apreciada segundo o caso concreto. art. 152, CC No
apreciar a coao, ter-se-o em conta o sexo, a idade, a condio, a sade, o
temperamento do paciente e todas as demais circunstancias que possam influir
na gravidade dela (no o caso, aqui, de valer-se do conceito de homem
mdio).
Temor reverencial e ameaa de exerccio regular de direito: No se deve
confundir coao com temor reverencial (salvo se, segundo Pontes de Miranda,
com o temor reverencial vier o plus da ameaa) ou com ameaa do exerccio
regular de direito - art. 153, CC. O temor reverencial o respeito autoridade
instituda, que poder ser familiar, profissional, eclesistica, enquanto que a
ameaa do exerccio regular de direito seria por exemplo, ameaar o devedor a
promover o despejo em falta de pagamento dos alugueis.
Coao de terceiro: arts. 154 e 155, CC uma situao parecida com a que
ocorre no dolo de terceiro, mas aqui no h o engodo e sim a ameaa. Havendo
coao de terceiro, o negcio anulado, desde que o beneficirio saiba ou tenha
como saber do vcio, respondendo solidariamente pelas perdas e danos (lembrar
que no dolo no h essa previso de solidariedade); caso no saiba ou no tenha
como saber, o negcio mantido, respondendo apenas o terceiro pelas perdas e
danos. Ex. dois fazendeiros. Terceiro coage um dos fazendeiros para que compre
o gado doente.
 Art. 154. Vicia o negcio jurdico a coao exercida por terceiro, se dela tivesse ou
devesse ter conhecimento a parte a que aproveite, e esta responder solidariamente
com aquele por perdas e danos.
Art. 155. Subsistir o negcio jurdico, se a coao decorrer de terceiro, sem que a
parte a que aproveite dela tivesse ou devesse ter conhecimento; mas o autor da coao
responder por todas as perdas e danos que houver causado ao coacto.

4) LESO:

A leso no estava prevista no CC/16, trata-se de inovao do CC/02.

Conceito: A leso, causa de invalidade do negcio jurdico, consiste na
desproporo existente entre as prestaes do negcio jurdico, em face do
abuso, da necessidade ou inexperincia de uma das partes, que assume
obrigao excessivamente onerosa.
A tnica da leso, o que est por trs dela, o abuso do poder econmico, o interesse
econmico, especialmente. O contrato de adeso um terreno frtil para isso. Esse defeito tem
uma caracterstica multidisciplinar.
A leso, no direito romano, subdividia-se em leso enorme (quando a desproporo do
contrato fosse superior metade do preo justo) e leso enormssima (quando a desproporo
fosse superior a 2/3 do preo justo).
O CC/16 no tratou da leso. A primeira lei no Brasil que se preocupou com a leso foi
uma lei criminal (a Lei 1.521/51) Lei de Economia Popular, que, em seu art. 4, tipificava o
crime de usura (que traduzia uma leso).
Antes do CDC e do NCC, ausente uma norma de direito privado que cuidasse da leso,
havia entendimento no STJ (Resp. 434.687/RJ) no sentido de que negcio com leso seria
nulo por ilicitude do objeto. Este panorama mudou quando entrou em vigor o CDC, porque esta
foi a primeira grande lei de direito privado que combateu a leso (arts. 6, V; 39, V; e 51, IV,
CDC). A principiologia de ordem pblica, caracterstica do CDC, faz com que a leso seja tratada,
neste diploma, como causa de nulidade absoluta. Ou seja, no CDC, por conta da vulnerabilidade
do consumidor, a leso causa de nulidade (e no de anulao) absoluta do negcio de
consumo ( princpio constitucional de defesa do consumidor). No CC brasileiro, para negcios
civis em geral, a leso mera causa de anulao do negcio jurdico (art. 157).

Elementos essenciais da leso:

a) Objetivo/material: a desproporo entre as prestaes pactuadas; o desequilbrio
prestacional.
b) Subjetivo/imaterial: a doutrina o desdobra em abuso da necessidade ou da
inexperincia de uma das partes. Alguns autores mais tradicionais costumam colocar aqui ainda
o chamado dolo de aproveitamento, que a inteno de explorar, de prejudicar, de se
aproveitar. Assim, enquanto uma das partes sofre o abuso, pela sua necessidade ou
inexperincia, outra atua com o dolo de se aproveitar. Atualmente, o dolo de aproveitamento
no tem sido exigido para configurao da leso (Moreira Alves). O art. 157 acolheu o
posicionamento de Moreira Alves, pois no exige o dolo de aproveitamento. No CDC tambm
no se exige o dolo de aproveitamento.
art. 157, CC Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente
necessidade ou por inexperincia, se obriga a prestao manifestamente
desproporcional ao valor da prestao oposta.

O Cdigo utilizou um sistema aberto. O juiz tem uma discricionariedade (regrada) para
apreciar a leso. O cdigo no utilizou nenhum critrio matemtico para se aferir a
desproporo (1: Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os valores vigentes
ao tempo em que foi celebrado o negcio jurdico).
luz do Princpio da conservao, o 2 do art. 157 admite que as partes possam
reequilibrar o negcio, evitando a sua anulao. Se h reviso, no h o que se anular: No se
decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento suficiente, ou se a parte
favorecida concordar com a reduo do proveito.

Leso x Teoria da Impreviso: o que h de comum entre elas o desequilbrio

negocial, uma das partes assume obrigao onerosa; mas, a leso marcada pelo
desequilbrio que nasce com o prprio negcio jurdico, configurando-se causa de
invalidade; enquanto a Teoria da Impreviso pressupe contrato vlido na sua
origem que se desequilibra depois. Vale dizer, na Impreviso o desequilbrio
superveniente. Ademais, a aplicao da Teoria da Impreviso no desemboca na
invalidade, ou se resolve o contrato ou se revisa o contrato.

5) ESTADO DE PERIGO:

- Trata-se de uma aplicao do Estado de Necessidade ao Direito Civil. De todos os

defeitos, o defeito que demonstra maior desespero do agente.
Conceito: configura-se quando o agente, diante de situao de perigo de dano material
ou moral conhecido pela outra parte, assume prestao/obrigao excessivamente onerosa
(art. 156).
Diverge da coao na qual h uma violncia moral, uma ameaa partindo da outra parte.
Diverge ainda da leso, porque nela no se est correndo risco sade, vida, ou integridade
moral ou psicolgica. O estado de perigo , pois, mais grave. No estado de perigo o agente est
diante de um dano mental, sade fsica, vida, etc. Ex. pessoa que tem seu filho seqestrado
e precisa urgentemente de dinheiro. Aqui no h uma simples necessidade, uma simples
inexperincia.
art. 156, CC: Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade
de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte,
assume obrigao excessivamente onerosa. Quando se tratar de pessoa no
pertencente famlia o juiz decidir de acordo com as circunstncias (P.U.).
 OBS. O estado de perigo causa a anulao do negcio jurdico, embora a doutrina de
Mrio Delgado, cristalizada no EN 148, admita que a anulao poder ser evitada, se o negcio
jurdico for revisado.
O reconhecimento do estado de perigo e da leso no NCC significa o respeito ao
Princpio da Funo Social, como forma de coibir abuso de poder econmico.
Perfeita a aplicao do estado de perigo: opera-se na exigncia de determinados
hospitais para a emisso de cheque cauo ou assinatura de termo contratual como condio
para o atendimento de emergncia.
A jurisprudncia brasileira tem aplicado o estado de perigo para coibir este tipo de
cheque cauo (AP Cvel 833.355-7 Tribunal de Alada de SP). E mais recentemente em linha
semelhante o prprio STJ no REsp 796. 739/MS. Vale mencionar ainda o Resp. 918.392/RN, que
aplicou a teoria em favor de um segurado e familiares compelidos a assinar um termo
contratual. Neste julgado, o STJ assentou que a seguradora tambm tem que cobrir a colocao
de stent. Desde a Resoluo 44/03, a ANS tem combatido esta prtica, que pode inclusive, nos
termos dessa resoluo, resultar em representao ao MPF (material de apoio).

6) SIMULAO:

No CC/16 gerava anulao do negcio jurdico. A gravidade da simulao tal, que o NCC
(art. 167) estabelece que esse defeito causa de nulidade absoluta do negcio jurdico, ou
seja, sempre torna o negcio jurdico nulo (deve-se propor uma ao declaratria de nulidade,
que imprescritvel).
Obs.: No que tange ao direito intertemporal, caso o negcio jurdico haja sido celebrado
antes da entrada em vigor do cdigo novo, aplica-se, neste aspecto de validade, o regramento
do cdigo anterior, de maneira que o negcio seria anulvel (ver sobre esta temtica o art.
2.035, CC/02).
Na simulao, celebra-se um negcio jurdico que tem aparncia normal, mas que, em
verdade, no pretende atingir o efeito que juridicamente devia produzir.

Causa Simulandi: causa da simulao

*Burlar a lei
*Fraudar o fisco
*Prejudicar credores
*Guardar em segredo o verdadeiro negcio jurdico.

Existem duas espcies de simulao, e em qualquer dos casos o negcio jurdico

simulado ser nulo:

a) Simulao absoluta: aquela em que se celebra um negcio jurdico destinado a no

gerar efeito algum (h a aparncia de um negcio normal, mas as partes no desejam
 celebrar negcio algum; tudo mentira). Ex.: homem que simula um negcio com
outra pessoa, mas o negcio na verdade no existe (simula uma compra e venda para
terceiro, mas na realidade no transfere a propriedade); marido, prevendo separao
celebra um contrato com amigo, visando transferir bens do patrimnio, mas que na
verdade no visa atingir efeito jurdico algum, apenas a guarda dos bens.

b) Simulao relativa: aquela na qual as partes celebram um negcio destinado a,

como uma mscara, encobrir outro negcio cujos efeitos so proibidos por lei (nem
tudo mentira). Pode se dar tambm por interposta pessoa. Ex.: homem casado, que
no pode doar bens concubina, mas simula uma compra e venda para mascarar a
doao. No caso da simulao relativa, luz do Princpio da Conservao, se o juiz
puder, aproveitar o negcio dissimulado, se no houver ofensa lei ou a direito de
terceiros - Enunciado 153 da 3 Jornada e art. 167, CC nulo o negcio jurdico
simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na sua substncia (objeto
lcito, possvel e determinado) e na sua forma. Ex. simulado um comodato para
encobrir uma locao; se o juiz entender que a locao atende os requisitos da lei,
poder ser aproveitada. No exemplo dado acima, se o casamento for nulo, a doao
concubina poder ser aproveitada. Na simulao relativa subjetiva, a mentira est
nas partes (ex.: laranja); na simulao relativa objetiva o que falso o objeto, a
condio, a data, o preo, etc.
*Em ambos os tipos, causa de nulidade absoluta, a diferena est no
aproveitamento do negcio.
Assim, conclui-se que:
Negocio Jurdico Simulado Destinado a enganar algum. NULO sempre.
Negcio jurdico Dissimulado Oculta o negocio jurdico verdadeiro. Pode ser
vlido se a substancia e a forma for valida.
Ex: Compra e venda para concubina Nulo. Simulado (Se for doao
dissimulado) Art. 550,cc. Nulo porque invalida a substancia

Ex: Compra e venda de R$ 200.00,00 e registro de escritura por R$ 100.000,00

Subsiste
Dessa forma, pode-se dizer que simulao relativa pode ser dividida em:

Simulao subjetiva: Ad Personae Testa de Ferro; laranja. Ex: Tutor, homem

casado interposio de pessoa.
Simulao objetiva: Pratica-se um negocio jurdico para ocultar o outro. Ex:
Homem casado
Art. 167. anulvel o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se
for vlido na substancia e na forma.
$ 1o Haver simulao nos negcios jurdicos quando:
I aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais
realmente se conferem, ou transmitem;
 II contiverem declarao, confisso, condio ou clausula no verdadeira
III os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados
IV - Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio
jurdico simulado.

Obs. Cheque ps-datado no simulao.

SIMULAO: Pratica-se um negocio jurdico querendo ocultar o outro

LESO: Pratica-se um negocio jurdico prejudicial: por inexperincia ou premente necessidade

SIMULAO INOCENTE: aquela em que no se quer prejudicar ningum, apenas se pretende

esconder o Negocio jurdico. Entretanto, a previso dessa simulao como aceitvel no negocio
jurdico foi apenas no cdigo civil de 1916. J o cdigo civil de 2002, por sua vez, abomina
qualquer vicio no negocio jurdico.
(ENUNCIADO 152, CJF- Diz que toda simulao invalidante, inclusive a inocente.)
RESERVA MENTAL: Conforme traz o art 110 CC/2002, salvo se o destinatrio tinha
conhecimento da reserva mental, subsistir a manifestao da vontade.

*OBS1. A simulao inocente, prevista no CC/16, era aquela em que no se queria

prejudicar ningum. Esta figura no existe no CC/02 (alis, esta figura simplesmente no existe),
de maneira que correto dizer que toda simulao invalida. Para o NCC toda simulao grave
e invalida o negcio.
OBS2. Nos termos do En. 294 da 4 JDC: Sendo a simulao uma causa de nulidade do
negcio jurdico, pode ser alegada por uma das partes contra a outra, considerando-se o
tratamento de ordem pblica conferido simulao (causa de nulidade absoluta), que pode
inclusive ser reconhecida de ofcio pelo juiz, qualquer pessoa, inclusive os simuladores podero
aleg-la em juzo.

QUESTES ESPECIAIS DE CONCURSO:

Contrato de vaca-papel: trata-se de um aparente contrato agrrio (parceria

pecuria), que, em verdade, mascara o emprstimo a juros extorsivos
(emprstimo usurrio). Mtuo feneratcio emprstimo a juros. um contrato
simulado. Transfere-se dinheiro simbolizado por gado. Os bezerros que sero
dados em troca so na verdade juros.
O STJ j pronunciou que o contrato de vaca-papel simulado (Resp. 441.903/SP;
791.581/MS; 760.206/MS; 441.903/SP).

Reserva mental: alguns autores denominam reserva legal de reticncia.

Configura-se quando o agente emite declarao de vontade, resguardando o
ntimo propsito de no cumprir o efeito jurdico pretendido, podendo ter
 repercusso jurdica nos termos do art. 110, CC. Enquanto a reserva mental est
apenas na mente da pessoa, no h repercusso jurdica alguma. Equipara-se
cogitatio no direito penal.
Pergunta: qual a conseqncia jurdica que decorre da manifestao da reserva? Ou
seja, o que se d quando a outra parte toma conhecimento da reserva? Ex.: um prof. qualquer
acabou de publicar um livro, chegou a uma universidade para lanar o livro e disse que toda a
renda gerada com a venda do livro naquele dia seria doada a uma instituio de caridade, mas
mantm no seu intelecto a ntima ideia de no doar nada. At ai no h repercusso no direito.
Mas, se ele assume para algum ou fala para si mesmo e algum o escuta dizendo que no vai
doar o dinheiro e o aborda, ai sim haver repercusso no direito. Somente a partir do momento
em que o destinatrio toma cincia da reserva mental que haver repercusso no direito.
Segundo uma primeira corrente doutrinria (tambm seguida por Carlos Alberto
Gonalves), afirma que, manifestada a reserva e dela tomando conhecimento a outra parte, o
negcio torna-se invlido (por dolo ou simulao). O negcio existe, mas invlido (neste caso
por dolo). Se o aluno que tomou cincia da reserva se mancomuna com o declarante para tentar
enganar mais pessoas (vender mais livros) e assim ganhar algo com isso, ai o negcio ser
invlido por simulao.
**Uma segunda corrente doutrinria, todavia, defendida pelo Min. Moreira Alves e
adotada no art. 110, CC, afirma que manifestada a reserva e tomando cincia a outra parte, o
negcio no subsistir, ou seja, se torna inexistente (a manifestao de vontade no existir
mais). Mas o prof. no concorda com essa linha de pensamento. Para ele o problema no est
no plano da existncia, mas sim no da validade (o negcio existiu o aluno comprou o livro).

7) FRAUDE CONTRA CREDORES:

Conceito: a fraude contra credores traduz a prtica de um ato negocial que

diminui o patrimnio do devedor, prejudicando credor preexistente.
Todo Estado cria um sistema protetivo do crdito. Em outras palavras:
Dilapidao do patrimnio para no pagar divida. o ato praticado pelo devedor
insolvente ou na iminncia de s-lo, que desfalca seu patrimnio, onerando,
alienando ou doando bens, de forma a subtra-los garantia comum dos
credores.
Principio aplicvel: responsabilidade patrimonial. Quem responde pela divida?
Bens do devedor.
Estado de insolvncia: Ter-se- insolvncia sempre que os dbitos forem
superiores importncia dos bens do devedor. A prova da insolvncia far-se-,
em regra, com a execuo da dvida.
Vicio social - Atinge a sociedade
 A fraude contra credores pressupe que a insolvncia do devedor seja atual ou iminente.
Contamina apenas um credor. Se o devedor dispe de patrimnio, no comete fraude, ou seja,
s cometida pelo devedor insolvente, que tenha seu passivo maior que seu ativo.
Ou seja, a atuao maliciosa do devedor insolvente ou na iminncia de assim se tornar,
que se desfaz do seu patrimnio procurando no responder pelas obrigaes anteriormente
assumidas.

Existem duas diferenas bsicas entre a fraude contra credores e a simulao:

na fraude, no h um necessrio disfarce, no se simula nada, e, alm disso, a sua
vtima especfica (o credor preexistente).
*Tradicionalmente, a fraude contra credores pressupe 2 requisitos (alm claro da
anterioridade do crdito ou obrigao):
a) consilium fraudis: m-f conluio fraudulento; deve ser provado o conluio
entre o devedor e o adquirente do bem (que sabia da situao do devedor e
agiu de m-f).
b) eventus damni: prejuzo ao credor; prova de que o ato causou dano ao
credor.
Obs.: a doutrina moderna (Marcos Bernardi de Mello e Maria Helena Diniz) costuma
afirmar que alguns atos fraudulentos so to graves, que o requisito da m-f presumido,
dispensando a prova da m-f. Ex. doao fraudulenta.
Para se provar fraude no negcio oneroso, alm do consilium fruadis e do eventus
damni, deve ficar provado tambm (art. 159) ou que a insolvncia do devedor era notria, ou
que havia motivo para ser conhecida pelo outro contratante.

Hipteses legais:
Fraude a titulo gratuito (doao, remisso e perdas)
Art. 158. Os negcios de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvida, se os praticar o
devedor j insolvente, ou por eles reduzido insolvncia, ainda quando o ignore, podem ser
anulados pelos credores quirografrios, como lesivos dos seus direitos.
$ 1o Igual direito assiste aos credores cuja garantia se tornar insuficiente.
2o S os credores que j o eram ao tempo daqueles atos podem pleitear a anulao deles.

Fraude a titulo oneroso (compra e venda)

Art. 159. Sero igualmente anulveis os contratos onerosos do devedor insolvente, quando a
insolvncia for notria, ou houver motivo para ser conhecida do outro contratante.

Ser suscetvel de fraude o negcio jurdico a ttulo oneroso se praticado por devedor insolvente
ou quando a insolvncia for notria ou se houver motivo para ser conhecida do outro
contratante. Podendo ser anulado pelo credor.
Por exemplo, quando se vender imvel em data prxima ao vencimento das Obrigaes
inexistindo outros bens para saldar a dvida.

Pagamento de divida vincenda

Art. 162. O credor quirografrio, que receber do devedor insolvente o pagamento da dvida
ainda no vencida, ficar obrigado a repor, em proveito do acervo sobre que se tenha de
efetuar o concurso de credores, aquilo que recebeu.

O pagamento antecipado do dbito a credores frustra a igualdade que deve existir entre os
credores quirografrios, que, por tal razo, podero propor ao pauliana para invalid-lo,
determinando que o beneficiado reponha o que recebeu em proveito do acervo. O credor que
vier a receber pagamento de dvida ainda no vencida ser obrigado a devolver o que recebeu,
mas essa devoluo no apenas aproveitar aos que o acionaram, pois reverter em beneficio
do acervo do devedor, que dever ser partilhado entre todos os credores que legalmente
estiverem habilitados no concurso creditrio.

Concesso de garantias reais

Art. 163. Presumem-se fraudatrias dos direitos dos outros credores as garantias de dvidas que
o devedor insolvente tiver dado a algum credor.

Ser fraudatria a outorga de garantias reais (CC, art. 1.419) pelo devedor insolvente a um dos
credores quirografrios, lesando os direitos dos demais credores, o que acarretar a sua
anulabilidade atravs da ao Pauliana.

Observao: Teoria do patrimnio mnimo.

Se o devedor insolvente vier a contrair novo debito visando beneficiar outro credor e adquirir
objetos imprescindveis sobrevivncia e manuteno de seu estabelecimento o negcio ser
valido ante a presuno de boa-f, sendo incabvel a ao Pauliana.

Art. 164. Presumem-se, porm, de boa-f e valem os negcios ordinrios

indispensveis manuteno de estabelecimento mercantil, rural, ou
industrial, ou subsistncia do devedor e de sua famlia.

Para alguns doutrinadores as hipteses se dividem em:

a) Negcio de transmisso gratuita de bens (doao fraudulenta, art. 158)

desfazimento por liberalidade de seu patrimnio;
b) Perdo fraudulento (remisso fraudulenta de dvida, art. 158) devedor tem um
crdito com outra pessoa e perdoa a dvida;
 c) negcio jurdico fraudulento oneroso (art. 159) Neste caso, a demonstrao da
fraude mais dificultada, pois alm dos requisitos gerais, deve ficar provado ou que a
insolvncia do devedor era notria ou que havia motivo para ser conhecida pela outra parte. Ex.
a compra e venda tambm pode ser objeto de fraude.
d) Antecipao fraudulenta de pagamento feita a um dos credores quirografrios
aquele que no tem garantia (art. 162). Ex. proposta feita a um dos credores, mediante um
desconto da dvida.
e) Outorga fraudulenta de garantia de dvida (art. 163). Ex. resta ao devedor apenas um
bem. Mediante um desconto da dvida, o devedor constitui hipoteca fraudulenta em favor do
credor.
OBS. Especial situao de fraude, referida desde Jorge Americano, a instituio
fraudulenta de bem de famlia voluntrio.

Questes especiais na jurisprudncia brasileira:

a) Fraude contra credores: a quem cabe a competncia? Justia Comum ou Justia do
Trabalho? O STJ, recentemente, em julgado de 14/05/08, firmou a competncia da justia
comum para analisar fraude contra credores, mesmo que o crdito seja trabalhista ( Conflito
de competncia 74.528/SP).
b) *A smula 195, STJ estabelece que em embargos de terceiro no se anula ato jurdico
por fraude contra credores. Se a tese de fraude contra credores for levantada em embargo de
terceiro o juiz no poder julg-la. Existe uma ao especfica para se alegar a fraude contra
credores.
c) No se pode confundir fraude contra credores e fraude execuo. Neste ltimo caso,
a gravidade maior, pois j existe demanda proposta contra o devedor capaz de reduzi-lo
insolvncia. A ineficcia do ato total, em face do desrespeito administrao da justia (REsp
741.095, 684.925/RS). Para que haja fraude execuo no necessrio que haja execuo em
curso, mas o devedor j deve estar sendo demandado (art. 593, CPC).

Fraude contra credores Fraude Execuo

Aqui ainda no existe demanda instituto processual, podendo o juiz pronunciar a
instaurada contra o devedor (Resp. sua nulidade absoluta de ofcio (resguardado o
684.925/RS). direito de defesa); se configura quando j existe
contra o devedor demanda capaz de reconhecer ou
reduzi-lo insolvncia. mais grave. Desrespeita a
Caderno do prof. Andr Barros: justia, o Poder Judicirio.
- instituto de Direito Civil; - instituto processual;
- o vcio atinge o negcio; - atinge o processo, a ao;
- torna o negcio jurdico anulvel; - torna o negcio jurdico ineficaz;
- exige ao anulatria (ao pauliana/ - no exige ao prpria (pode ser alegada por
revocatria); simples petio no processo);
- deve-se provar a m-f. - h presuno de m-f.

Resumindo: se a venda do patrimnio ocorreu antes da ao, fraude contra credores;

se foi depois da ao, fraude execuo. Considera-se a ao no momento da citao, e no
da propositura ( o entendimento que prevalece).

Ao Judicial para impugnar o ato fraudulento: o credor preexistente deve

ajuizar uma ao especfica, a chamada Ao Pauliana, tambm conhecida
como Ao Revocatria.
Trata-se de uma ao pessoal (diz-se at que no h exigncia de outorga uxria ou
autorizao conjugal) e o seu prazo decadencial de 4 anos.

Legitimidade ativa para propor a ao pauliana: do credor preexistente ( ele

o prejudicado). necessariamente o credor quirografrio (sem garantia)?
Antigamente se falava que sim, porque o credor com garantia no tinha interesse
na ao pauliana. Em geral, portanto, sim o credor sem garantia (quirografrio)
que tem interesse e legitimidade na pauliana. Mas, sucede que, nos termos do
1, do art. 158, fica claro que tambm o credor com garantia pode manejar a
pauliana, se a sua garantia se tornou insuficiente. O juiz pode incidentalmente
fazer a anlise de que a garantia se tornou inexistente.
Legitimidade passiva: o ru, em primeiro plano, da ao pauliana o devedor
insolvente (aquele que realizou o ato fraudulento). Ocorre que, em geral, a
fraude se d por meio de contrato. Assim, se o ato foi praticado com algum, a
ao pauliana dever ser proposta em litisconsrcio passivo necessrio contra o
devedor e essa outra pessoa. E, ainda, se o imvel (objeto do ato celebrado) j
saiu das mos do devedor e daquele que com ele celebrou o ato, j estando em
mos de terceiro (que est fora do ato que gerou a fraude). Assim, nos termos do
art. 161, influenciado pela doutrina de Carvalho de Mendona, o terceiro s
dever integrar a lide no plo passivo se tiver atuado de m-f. Se estava de boa-
f, comprovadamente, ele no dever integrar o plo passivo (as coisas ficam
como esto para ele, no sofre os efeitos da sentena pauliana ele ficar com o
imvel que a ele foi transferido, prejudicando o credor), e o credor dever
procurar outros bens do devedor para satisfazer seu crdito (ver REsp
242.151/MG).
Natureza jurdica da sentena na ao pauliana - h duas correntes:
I) a doutrina tradicionalmente (Moreira Alves, Clvis Bevilqua, Nelson Nery, e
diversos outros autores) sustenta, na forma do art. 165, que a sentena na pauliana
desconstitutiva anulatria (o negcio ser invlido). , portanto, a opo do legislador e
da maioria da doutrina.
 II) defendida por autores como Yussef S. Cahali, Frederico Pinheiro, Alexandre
Cmara, Min. Teori Zavascki, discorda da teoria anulatria e sustenta que, em verdade, a
sentena pauliana simplesmente declaratria da ineficcia jurdica relativa do negcio
fraudulento (Resp. 506.312/MS). A sentena, na verdade, aqui no invalida, apenas
declara que o negcio ineficaz relativamente quele determinado credor. uma tese
contra legem (no seguida pelo sistema brasileiro), mas que tem fundamento (
aplaudida pelo prof.), tanto que se o devedor consegue pagar o credor posteriormente
de outra forma, o dono do imvel continuar sendo aquele que recebeu a doao, por
ex. O juiz no deve ser escravo da lei. A jurisprudncia aqui trazida contrria lei, mas
se pauta em princpios maiores do direito. Esta , portanto, a doutrina que deveria ser
adotada pelo sistema brasileiro.

INVALIDADE DO NEGCIO JURDICO:

Quando o sistema jurdico considera um negcio jurdico invlido, ele est se

defendendo. O reconhecimento da invalidade significa a privao dos efeitos que representam
afronta ao ordenamento.
Invalidade um termo genrico, que se desdobra em:
a) Nulidade absoluta: negcio nulo;
b) Nulidade relativa (ou anulabilidade): negcio anulvel.
Assim, negcio nulo e anulvel so espcies de negcio invlido.
A nulidade absoluta mais grave do que a nulidade relativa. O negcio nulo viola norma
de ordem pblica, norma cogente (a violncia maior). Ao passo que o negcio anulvel viola
apenas norma dispositiva, que tutela interesse particular.
Em razo dessa maior violncia, o negcio nulo tratado de forma mais grave pelo
sistema brasileiro.
A regra geral a de que tanto a nulidade absoluta como a relativa pressupem previso
legal (toda nulidade, em princpio, pressupe previso em lei), e, alm disso, preciso que haja,
ainda, um prejuzo dela decorrente (no h nulidade sem prejuzo).

Princpio da Conservao dos contratos: na anlise da invalidade deve se

respeitar, em primeiro plano, o princpio da conservao. um princpio muito
bem desenvolvido por autores como Marcos Bernardes de Mello; sustenta que o
juiz, sempre que possvel, dever conservar ou manter um negcio impugnado
por invalidade. Ex. reduo do NJ (art. 184, CC): na reduo o juiz afasta a
clusula invlida, mantendo o restante do negcio (reconhece nulidade parcial).
1) Nulidade Absoluta:

Toda nulidade pressupe uma regra que a declare, ou seja, amparada por uma regra. No CC,
os artigos que servem de base nulidade absoluta so os arts. 166 e 167.

Art. 166, CC: nulo o negcio jurdico quando:

I) Celebrado por pessoa absolutamente incapaz;
II) For ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto;
III) O motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito: ou seja, considera-se
nulo o negcio jurdico quando a sua causa for ilcita causa a finalidade ou, como dizem os
italianos (Ascarelli, Cariota Ferrara), a funo do negcio jurdico (no o objeto), a
finalidade das partes ao celebrarem o contrato, no se confundindo com o motivo psicolgico. A
finalidade exteriorizada, comum a todas as partes, j o motivo est dentro da cabea de
cada uma das partes. Neste caso, motivo significa causa/finalidade. Assim, nulo o NJ quando a
causa (a finalidade das duas partes) for ilcita (ex.: aluguel de um imvel com a finalidade de
instalar uma casa de prostituio; contrato de seguro celebrado com a finalidade de cobrir
aposta do tipo racha; o contrato de doao tem por finalidade a liberalidade, mas pode ou
no ser motivado pela generosidade).
IV) No revestir a forma prescrita em lei: h situaes em que o legislador prev a forma
como requisito de validade.
V) For preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade:
testamento cerrado aquele que s o testador sabe o seu contedo, lacrar o envelope significa
uma solenidade do testamento cerrado; casamento deve ser celebrado a portas abertas.
VI) Tiver por objeto fraudar lei imperativa: este um conceito totalmente aberto, aqui se
viola norma de ordem pblica de forma frontal ex.: contrato de sociedade para formar uma
empresa criada para lavar dinheiro; contrato que viole normas ambientais;
VII) A lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano:
sempre que se disser que vedado, sem dizer a sano, a sano a nulidade absoluta do
negcio.

Ver ainda o art. 167, CC: simulao.

Caractersticas da Nulidade Absoluta:

a) A nulidade absoluta, por ser grave, poder ser argida por qualquer pessoa, pelo MP
(quando tiver interveno no processo), ou at mesmo, ser reconhecida de ofcio pelo juiz
(art. 168, CC). A lei no estipula legitimados especficos para impugnar o negcio nulo,
utilizando a expresso qualquer interessado.
 b) A nulidade absoluta no admite confirmao (art. 169, 1 parte) o cdigo fala em
confirmao, alguns autores falam em ratificao. Negcio nulo no se confirma, preciso
repeti-lo, se for o caso. Ex. menor de 15 anos celebra contrato, no podendo confirm-lo
quando completar 18 anos.

c) O negcio nulo imprescritvel, ou seja, no convalesce pelo decurso do tempo.

Mas, preciso lembrar que os efeitos patrimoniais prescrevem! (art. 169, 2 parte) quer
dizer que a declarao de nulidade absoluta pode se dar a qualquer tempo ( imprescritvel),
mas os efeitos patrimoniais decorrentes da declarao prescrevem (aula de prescrio). Ex. A
e B celebram contrato nulo; se B pretender a condenao da outra parte por perdas e danos
devido nulidade do contrato, este direito prescritvel.

d) Nos termos do art. 182, aplicvel tambm espcie, conclui-se que a sentena que
declara nulidade absoluta opera efeitos ex tunc, de maneira a neutralizar os efeitos ab initio
(efeitos retro operantes), claro, podendo ser preservados efeitos gerados pela boa-f.

2) Nulidade Relativa:

Tambm chamada de Anulabilidade. menos grave do que a nulidade absoluta.

O negcio anulvel tem base no art. 171, CC:

Alm dos casos expressamente declarados na lei*, anulvel o negcio jurdico:

(*) no podemos nos esquecer disso h outras hipteses de anulabilidade que no esto no
art. 171 ex.: art. 496, CC (venda de ascendente a descendente).

I) por incapacidade relativa do agente;

II) por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra
credores.

Caractersticas do Negcio Anulvel ou nulidade relativa:

a) O negcio anulvel no pode ser pronunciado de ofcio pelo juiz, exigindo ao

anulatria a ser proposta pelo legtimo interessado (art. 177). Obs.: Pontes de Miranda diz
que o negcio anulvel tem uma eficcia potencialmente temporria (interimstica) enquanto
o interessado no propuser a ao e o juiz no proferir a sentena o negcio produzir seus
efeitos (tem eficcia at que o juiz profira a sentena).

b) A ao anulatria no imprescritvel, submetendo-se aos prazos decadenciais de lei

(arts. 178 e 179) no se pode esquecer que a ao anulatria tem prazo decadencial! de 4
anos o prazo (art. 178); OBS. Na forma do art. 179, quando a lei dispuser que determinado
ato anulvel sem estabelecer prazo para se pleitear a anulao, esse prazo ser de 2 anos, a
contar da data da concluso do ato (por isso, veremos nas aulas de contrato em espcie, que
combinando o art. 179 com o art. 496 (venda de ascendente a descendente) - anulvel no
prazo de 2 anos, a contar da data do ato - concluiremos a perda de eficcia da Smula 494, STF
- que dizia que o prazo neste caso era de 20 anos).

c) *A despeito da polmica (Maria Helena Diniz), perfilhamos o pensamento de

Humberto Theodoro Jr., no sentido de que a sentena anulatria tem eficcia ex tunc e no ex
nunc. Trata-se de uma exceo, j que em geral as sentenas desconstitutivas geram efeitos
para o futuro mesmo (ex nunc), mas neste caso no. Os efeitos da sentena retroagem para
retornar as partes ao status quo ante (art. 182), respeitando o terceiro de boa-f. Quando se
celebra um negcio anulvel, a sua eficcia potencialmente temporria. Proferida a sentena,
seus efeitos retroagiro.

d) Diferentemente do negcio nulo, o anulvel, por ser menos grave, admite

confirmao expressa ou tcita (arts. 172 a 174).

Questes:

a) Existe nulidade superveniente?

H autores como Martinho Garcez Neto que indicam esta possibilidade. Ex.: negcio de
trato sucessivo, sendo que durante o decorrer da durao do contrato, vem uma portaria que
torna o objeto daquele contrato crime (e, portanto, ilcito). O NJ ser supervenientemente nulo.

b) O que converso do negcio jurdico invlido?

A converso tem conexo com o Princpio da Conservao. A converso uma forma de
aproveitamento do negcio invlido, uma forma de sanar o negcio invlido.
A base deste instituto est no cdigo alemo. Alguns autores a denominam de converso
substancial (obra de Joo Alberto Del Nero). A prof. Rachel Campani afirma que a converso
uma forma de aproveitamento por meio de uma recategorizao (ideia de fungibilidade).
Conceito de converso: trata-se de uma medida sanatria do negcio invlido, por meio
da qual se aproveitam os elementos materiais do negcio jurdico (nulo ou anulvel),
convertendo-o em outra categoria de negcio vlido. No significa uma confirmao.
um meio de conservar os negcios jurdicos nulos, aproveitando de seus elementos
materiais para torn-los vlidos.
A doutrina (Marcos Bernardes de Mello) afirma que a converso tanto pode ser aplicvel
ao negcio nulo como para o anulvel (se cabe para o nulo, que mais grave, cabe tambm
para o anulvel). Mas ateno: para o negcio anulvel a converso no tem tanta utilidade,
porque para ele j existe a confirmao. Assim, o legislador preferiu, ao disciplinar a converso,
aplic-lo somente ao negcio nulo (art. 170).

Requisitos da converso do negcio jurdico:

1) requisito objetivo: aproveitamento material ou ftico do negcio invlido.
2) requisito subjetivo: inteno das partes, ou seja, se houvessem previsto a
nulidade, teriam celebrado o negcio convertido.

Converter aproveitar o invlido, transformando-o numa categoria vlida ( diferente

de confirmao porque se transforma o negcio, e no se confirma o mesmo).
Ex.: contrato de compra e venda de um imvel no valor de R$500.00,00. Forma:
escritura, instrumento particular. , portanto, nulo (art. 108, CC). Mas, se a inteno das partes
permitir supor que elas tinham o interesse de aproveitar o negcio invlido, transformando-o
em contrato de promessa de compra e venda (que no exige a forma pblica), o NJ seria vlido.
 Quadro sinptico: Negcio Jurdico Nulo x Anulvel:

NEGCIO JURDICO INVLIDO

Nulo Anulvel
Nulidade absoluta ou nulo de pleno Nulidade relativa ou anulabilidade
direito
Violao de normas de interesse Violao de normas de interesses particulares
pblico. legalmente tutelados.

Ao declaratria de nulidade (que Ao anulatria (h prazo e este prazo

sempre imprescritvel) sempre de decadncia)

A nulidade pode ser arguida por Somente os interessados podem alegar O juiz
qualquer interessado, MP ou DEVE SER no pode reconhecer de ofcio, nem o MP
reconhecida de ofcio pelo juiz pode arguir.

No pode ser suprido, sanado, Pode ser suprido, sanado, convalidado.

convalidado pelo decurso do tempo.

Pode ser objeto de converso (ateno Pode ser objeto de converso

art. 170, CC)

Efeitos: tem eficcia ex tunc e erga Efeitos: tem eficcia tambm ex nunc (no
omnes. Retroage origem do negcio, retroage, anula o negcio jurdico a partir do
considera-se como se o negcio dia da sentena de anulao). Efeitos inter
jurdico nunca tivesse existido. partes.

Arts. 166 e 167 do CC nulo o Art. 171 do CC anulvel o negcio jurdico

negcio jurdico quando: quando:
I) celebrado por absolutamente incapaz;
II) o objeto for ilcito, impossvel ou I) celebrado por relativamente incapaz;
indeterminvel;
III) o motivo determinante comum a II) quando houver vcio resultante de: erro, dolo,
ambas as partes for ilcito; coao, estado de perigo, leso ou fraude contra
IV) no seguir a forma exigida em lei; credores.
V) for preterida alguma formalidade;
VI) a lei assim o declarar ou proibir sua
prtica sem cominar sano;
VII) o objetivo for fraudar lei imperativa;
VIII) houver simulao
 Sentena somente declara a existncia
do vcio, meramente declaratria.
CC as partes so restitudas ao estado
anterior ao negcio jurdico).
Sentena constititutiva negativa ou
desconstitutiva
Admitem a convalidao pelo decurso do
tempo (medida sanatria legal):
APS 4 anos: coao (do dia que ela cessar), erro,
dolo, leso, estado de perigo e fraude contra
credores (da realizao do negcio), incapazes
(do dia em que atingirem a maioridade).
Outras hipteses de anulabilidade no listadas
no cdigo civil: Prazo: 2 anos
 PLANO DE EFICCIA DO NEGCIO JURDICO:

Aqui se estuda os elementos acidentais do Negcio Jurdico. Alguns autores se referem a

esses elementos como modalidades.
So eles:

1) Condio:

um acontecimento futuro e incerto que subordina o incio ou o fim da eficcia jurdica

do negcio.
Toda condio tem, portanto, duas caractersticas: a futuridade e a incerteza. Spencer
Vampr, analisando a futuridade, observa que o acontecimento ou fato passado no caracteriza
condio. Ele d o seguinte ex.: eu vou doar a fulano metade do prmio da loteria que correu
ontem, se eu tiver sido vencedor isso no condio porque fato passado no caracteriza
condio.
O outro aspecto da condio a incerteza. A incerteza que caracteriza a condio
quanto ocorrncia ou no do fato. Toda condio incerta quanto sua ocorrncia. Se houver
um fato certo quanto a sua ocorrncia, mas incerto quando ocorrer, este fato no condio.
Pois toda condio futura e incerta quanto sua ocorrncia.
Obs.: caso exista certeza da ocorrncia do fato, ainda que no se saiba o seu momento,
condio no ser. Por isso, a morte, em regra, no uma condio, porque, embora ela seja
futura, certa. Excepcionalmente, a morte pode transforma-se em condio, quando a sua
ocorrncia limitada no tempo. Ex.: contrato de doao para surtir efeitos se fulano morrer at
a data x (no h mais certeza de que a morte acontecer nesse tempo).
Ateno: toda condio deriva da vontade das partes. As condies que derivam
diretamente da lei (condiciones juris) desapareceram com o NCC. A clusula que estipula a
condio tem que derivar da vontade das partes.
art. 121, CC: Considera-se condio a clusula que, derivando exclusivamente da
vontade das partes, subordina o efeito do Negcio Jurdico a evento futuro e incerto.

Classificao das condies:

a) Quanto ao modo de atuao a condio pode ser:

suspensiva: aquela que, enquanto no verificada, paralisa ou suspende o incio
da eficcia jurdica do negcio (direitos e obrigaes). Funciona como uma
represa. Enquanto a condio no se implementa, o negcio no surte efeitos
jurdicos pretendidos. Nos termos do art. 125, CC, importante frisar que,
enquanto no implementada a condio suspensiva, o negcio jurdico ainda no
ter produzido direitos e obrigaes recprocos.
 Obs.: lembra-nos Caio Mrio, luz da regra do art. 125, CC, no implementada a
condio suspensiva, em havendo pagamento, possvel o pedido de devoluo uma vez que
ainda no h direitos e obrigaes recprocos. O pagamento antecipado pagamento indevido,
pois antes de verificada condio suspensiva, o devedor no est obrigado a pagar.
resolutiva: aquela que resolve os efeitos jurdicos at ento produzidos pelo
negcio. Traduz acontecimento futuro e incerto que, quando verificado, resolve a
eficcia jurdica do negcio que vinha sendo produzida. O negcio vai surtindo
efeitos at o dia em que ela ocorre, quando os efeitos sero resolvidos. Vem
regulada em 2 arts. da parte geral do CC: arts. 127 e 128. (matria: clusula
resolutiva do contrato, na Teoria Geral dos Contratos).

b) Quanto licitude a condio pode ser:

- lcitas: nos termos do art. 122, CC, lcita, em geral, toda condio que no contraria a
lei, a ordem pblica e aos bons costumes.
- ilcitas: a condio ilcita quando contraria a lei, a ordem pblica ou os bons costumes.
Ex.: contrato celebrado sob a condio de a pessoa no deixar o pas (probe o direito de ir e
vir); contrato celebrado sob a condio de a pessoa no se casar.
Uma condio ilcita, nos termos do art. 123, CC e segundo a doutrina do prprio Clvis
Bevilqua, invalida todo o negcio jurdico.
Dentro da condio ilcita, o direito brasileiro considera ilcita tambm a condio
perplexa e a condio puramente potestativa.

A condio potestativa pode ser boa ou m. A condio puramente potestativa ilcita,

condio do mal; arbitrria, derivando do capricho ou da vontade exclusiva de uma das
partes. uma expresso de tirania. Ex. clusula no contrato que estabelea que o pagamento
ser realizado se a parte quiser uma condio arbitrria, adstrita ao querer de uma das partes.
Ateno! A condio puramente potestativa diferente da condio simplesmente
potestativa, que do bem, lcita, no h arbtrio; uma vez que embora dependa da vontade
de uma das partes, alia-se a fatores circunstanciais que a amenizam. Ex. contrato celebrado com
jogador sob a condio de se tornar artilheiro do campeonato. Isso depende no s de sua
vontade, como de outras circunstncias, como o preparo das outras equipes.
Obs.: excepcionalmente, existem situaes no direito brasileiro em que aparentemente
h condio puramente potestativa (ilcita), mas o prprio sistema jurdico admite, por
fundamento na ordem social (o ordenamento pode excepcionar a si mesmo) ex.: art. 49, CDC
(prazo de reflexo de 7 dias uma condio permitida para compensar a vulnerabilidade do
consumidor - consagra o direito potestativo de no querer a vontade do consumidor
condio de eficcia do negcio).
A condio perplexa, ilcita, aquela contraditria em seus prprios termos, que priva o
negcio jurdico de efeitos ex.: contrato de locao residencial sob a condio de a pessoa no
morar (a condio tranca a eficcia do negcio).
 Questo: o que condio promscua? Foi tratada por Maria Helena Diniz. Trata-se da
condio que nasce simplesmente potestativa, e por fato superveniente, se impossibilita depois.
Ex. no exemplo mencionado acima, se o jogador quebrar a perna durante o campeonato, a
condio torna-se impossvel.
Consequncia jurdica da oposio de uma condio ilcita num negcio jurdico: nos
termos do art. 123 c/c art. 166, VII, conclumos que a condio ilcita ou de fazer coisa ilcita
invalida todo o negcio ( caso de nulidade absoluta).

c) Quanto origem, a condio pode ser:

- casual: a condio casual quando o acontecimento/fato futuro e incerto um evento
da natureza (ex.: chuva na lavoura).
- mista: a que deriva da vontade da parte e da atuao de um terceiro (ex.: eu lhe dou
o capital de que voc precisa sob a condio de voc formar sociedade com fulano).
- potestativa: a que deriva da vontade da parte, podendo ser simplesmente ou
puramente potestativa.

Obs.: com relao incerteza, a condio pode ser:

- incertus an incertus quando: no se sabe se vai acontecer e nem quando;
- incertus an certus quando: no se sabe se ocorrer, mas se ocorrer, ser dentro de
determinado lapso de tempo.

2) Termo:

o acontecimento futuro e certo que subordina o incio ou o fim dos efeitos jurdicos do
negcio.
O termo tem, portanto, duas caractersticas: a futuridade e a certeza quanto
ocorrncia do fato. Por isso em geral a morte um termo.
O termo certo quando se sabe que o fato ir ocorrer e quando se sabe o momento.
Geralmente, os contratos so celebrados a termo. O prazo do contrato contado do termo
inicial ao termo final. Ex.: contrato de telefonia celular, a cada dia x tem-se o termo certo de
vencimento da fatura.
O termo tanto pode iniciar os efeitos do negcio, como pode tambm por fim aos efeitos
do negcio.
*Obs.: diferentemente da condio suspensiva, nos termos do art. 131, CC, o termo
inicial suspende apenas o exerccio, mas no a aquisio do direito, ou seja, os direitos e
obrigaes decorrentes do negcio. Vale dizer, celebrado o negcio, as partes j tm desde j
direitos e obrigaes recprocos, posto ainda no exigveis. O termo suspende apenas a
exigibilidade do negcio e no os direitos e obrigaes recprocos. Ex. as datas do boleto de
financiamento do carro representam termo. A quitao antecipada no pagamento indevido,
possvel quitar o financiamento antecipadamente.
O Banco Central proibiu para contratos celebrados a partir de 10/12/2007, a cobrana de
tarifa por liquidao antecipada.
art. 131, CC: O termo inicial suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito.

Classificao do termo:
A doutrina costuma classificar o termo em:
a) convencional: o estipulado pela vontade das partes; o mais comum.
b) legal: deriva da prpria lei (aqui isso possvel, ao contrrio do que ocorre na
condio). muito comum no mbito tributrio.
c) de graa: o termo judicial, fixado pelo magistrado na deciso ou na sentena.

Obs.: De acordo com a certeza o termo pode ser:

- certus an certus quando: o termo certo; aquele que certo que ocorrer e que se
sabe quando ocorrer (ex.: data futura);
- certus an incertus quando: o termo incerto; aquele que certo que ocorrer, mas
no se sabe quando ocorrer (ex.: morte).

3) Modo ou Encargo:

um nus que se atrela a uma liberalidade. No h uma contraprestao.

Consiste na prtica de uma liberalidade subordinada a um nus.
No existe em negcios onerosos; aplicado a negcios gratuitos. Ex.: doao.
Em regra no est sujeito a eficcia suspensiva ou resolutiva. Caso no seja cumprido, a
parte prejudicada poder pedir a revogao da liberalidade.
Aquele que suporta o encargo, experimenta um determinado prejuzo em prol de um
benefcio maior. Ex.: eu te do minha fazendo, impondo a voc um encargo de pagar um salrio
mnimo a minha tia, at que ela complete 80 anos; ou impondo a voc que construa na
localidade um posto de sade.
arts. 136 e 137, CC (ateno para eles SCD!)

O encargo no suspende a aquisio nem o exerccio do direito, salvo quando

expressamente imposto no negcio jurdico, pelo disponente, como condio
suspensiva.

Considera-se no escrito o encargo ilcito ou impossvel, salvo se constituir o motivo

determinante da liberalidade, caso em que se invalida o negcio jurdico.

Em geral, o encargo no impede a aquisio do direito.

 Regra geral, o encargo ilcito ou impossvel desconsiderado, mantendo-se o negcio
puro. Mas se o encargo traduzir a prpria finalidade do negcio, todo ele ser invalidado. Tudo
uma questo de anlise do caso concreto.
No escrito o mesmo que inexistente; mas, ateno, se na interpretao do contrato o
juiz entender que o encargo foi a prpria finalidade do negcio, todo o negcio ser invlido
(ex.: te do meu apartamento com o encargo de voc, todas as quintas-feiras, realizar nele
jogos de azar. Se a realizao dos jogos a prpria finalidade do negcio, o contrato ser
invalidado).

PRESCRIO E DECADNCIA:

Tm como fundamento o decurso do tempo.

Mas, qual a natureza jurdica do decurso do tempo? Ele deflagra efeitos aquisitivos (
possvel adquirir direitos prescrio aquisitiva ex.: usucapio); modificativos de situaes
jurdicas (a capacidade, por ex., muda com o decurso do tempo); bem como, pode tambm ter
eficcia extintiva, de perda de direitos e prerrogativas (que o caso da prescrio e decadncia).
O tempo, portanto, um fato jurdico em sentido estrito, comum, ordinrio. Esta a sua
natureza jurdica, j que ele deflagra importantssimos efeitos na ordem jurdica.
A prescrio que ser trabalhada a prescrio extintiva.

PRESCRIO:

Conceito: Tem como fundamento o decurso do tempo. Perda de direito pretenso.

No perda do direito de ao. Violado o direito subjetivo nasce a pretenso. O fim da mesma
ocorre com a prescrio. A prescrio ataca o poder jurdico conferido ao credor de
coercitivamente exigir o cumprimento do violamento. Esse poder nasce quando o seu direito
prestao violado e morre no ultimo dia do prazo prescricional. uma matria de interesse e
defesa do devedor. Quando o devedor alega prescrio, est manejando uma defesa, e uma
defesa de mrito.
Ex. Ao fim da consumao temos o dever de pagar pelo que consumimos. Nesse caso o
dono do bar pode lhe acionar judicialmente. Nesse caso ele esta exigindo o cumprimento de
uma pretenso. Prescrio um prazo para o dono de o bar cobrar em juzo, ele tem 1 ano para
cobrar, no CDC 16 era 6 meses e no CDC 02 passa a ser de 1 ano.

Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela
prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.

Objetivo: Tranquilidade social; Estabilidade das relaes jurdicas

Requisitos: Violao do direito nasce a pretenso; Inrcia do titular e decurso do tempo

fixado em lei.
 *Para Csar Fiza prescrio atinge a responsabilidade

uma matria de interesse e de defesa do devedor. Quando o devedor alega a

prescrio, est manejando uma defesa, e uma defesa de mrito.
Existe um dogma do Direito Civil Clssico que precisa ser derrubado no Direito Civil
Moderno: no se pode mais dizer que a ao est prescrita, ou que a prescrio ataca a ao. A
prescrio no tem nada a ver com o direito de ao. Isso se dizia no passado, de acordo com a
Teoria Imanentista da ao (que remonta do direito Romano), quando no se conseguia
visualizar a independncia entre o direito material e o direito de ao.
Imagine, por ex., que Caio houvesse celebrado com Tcio um negcio jurdico, no dia
02/03, tornando-se credor, com direito a um prestao de R$1.000,00; ficando Tcio como
devedor da mesma prestao de R$1.000,00. Neste mesmo negcio jurdico ficou estipulado um
termo de exigibilidade (vencimento) da dvida, que seria o dia 02/04 (termo). No dia 02/04, Tcio
no cumpre a sua obrigao, violando o direito do credor. A partir da comea a correr o prazo
prescricional. O prazo prescricional mximo do CC/16 era de 20 anos. Se no 21 ano o credor
resolvesse ingressar com uma ao de cobrana, por-se-ia dizer que a ao estava prescrita.
Este foi um dos maiores erros repetidos no Direito Processual brasileiro, desde o
desenvolvimento do processo. Isso porque passado o prazo prescricional, a ao no est
prescrita, eis que o direito de ao concebido na teoria do processo no prescreve nunca, um
direito pblico, processual e abstrato de pedir ao Estado um provimento jurisdicional.
O credor pode ajuizar uma ao 21, 25, 30... anos depois. O direito de pedir o
provimento jurisdicional no prescreve nunca. E, se o credor ajuizar a ao, o juiz dar uma
sentena, ou seja, ter havido ao, ainda que aquele no tenha atingido a tutela pretendida.
O que prescreve, portanto, a pretenso (anspruch, do direito alemo). A prescrio
ataca a pretenso, que conceitualmente o poder jurdico conferido ao credor de
coercitivamente exigir o cumprimento da prestao violada; este poder jurdico nasce quando o
seu direito prestao violado e morre no ltimo dia do prazo prescricional. Esta teoria foi
adotada pelo NCC, ressaltando o pensamento de Agnelo Morim Filho.
Naquele exemplo, portanto, no dia 02/04, quando no cumprida a prestao, o
devedor viola o direito do credor. Nasce ento para o credor o poder jurdico de
coercitivamente exigir o cumprimento da prestao, ou seja, de subordinar o interesse do
devedor ao dele. Este poder denomina-se pretenso. Ela nasce, pois, no dia do vencimento e
morre no ltimo dia do prazo prescricional.

Os prazos prescricionais so sempre legais. Todos os prazos prescricionais do CC esto

nos arts. 205 (prazo prescricional geral: prescrio extintiva de 10 anos) e 206 (prazos especiais).
So os dois nicos artigos que tratam dos prazos prescricionais no CC. Ateno: imprescindvel
a leitura de ambos os artigos!
Todos os outros prazos do CC so decadenciais.
 Espcies de Prescrio:

Prescrio aquisitiva: modo aquisitivo de propriedade pelo decurso do tempo

observado os requisitos em lei. Posse mansa e pacifica. Usucapio. Aquisio de
direitos
Prescrio extintiva: Perda da pretenso pela inercia da parte. Ex. Pagamento de
divida prescrita.

Prescrio matria de defesa

Art. 190. A exceo prescreve no mesmo prazo em que a pretenso.

Renncia prescrio: Somente depois de consumada a prescrio, desde que

no haja prejuzo de terceiro, que poder haver renncia expressa ou tcita por
parte do interessado. Como se v no se permite a renncia prvia ou antecipada
prescrio, a fim de no destruir sua eficcia prtica, caso contrrio, todos os
credores poderiam imp-la aos devedores; portanto, somente o titular poder
renunciar prescrio aps a consumao do lapso previsto em lei. Na renncia
expressa, o prescribente abre mo da prescrio de modo explcito, declarando
que no a quer utilizar, e na tcita, pratica atos incompatveis com a prescrio,
p. ex., se pagar dvida prescrita.

Art. 191. A renncia da prescrio pode ser expressa ou tcita, e s valer, sendo feita,
sem prejuzo de terceiro, depois que a prescrio se consumar; tcita a renncia
quando se presume de fatos do interessado, incompatveis com a prescrio.

Impossibilidade de alterao dos prazos prescricionais Os prazos

prescricionais devem ser seguidos de acordo com a fixao em Lei, no podem
ser alterados nem com base em acordo entre as partes.

Art. 192. Os prazos de prescrio no podem ser alterados por acordo das partes.

Momento da alegao da prescrio: Em qualquer grau de jurisdio. Art. 193

Invocao pela parte a quem aproveita: A prescrio somente poder ser
invocada por quem ela aproveite, seja pessoa fsica ou jurdica, p. ex., o herdeiro
do prescribente, o credor do prescribente, o fiador, o devedor em obrigao
solidria, o coobrigado em obrigao indivisvel, desde que se beneficiem com a
decretao da prescrio.

*A prescrio iniciada contra uma pessoa continua a correr contra o seu sucessor.
Art. 196
 Suprimento de ofcio pelo juiz: At 2006: No podia ser reconhecida ex
oficio / CPC 2006 revogou o art 194,cc / Art 219, cpc: pode suprimento
de ofcio.

Causas que impedem ou suspendem a prescrio: Arts 197; 198 e 199

Nas causas impeditivas os prazos para a prescrio ainda esto zerados, ou seja, no
chegaram a serem computados. E assim continuar enquanto houver impedimentos.
Ex: Tratando-se de uma situao que gere simultaneamente aes penal e civil no
correr a prescrio civil antes da sentena definitiva no caso criminal.
Entre tutelados/tutores e curatelados/curadores durante a tutela e curatela
Contra absolutamente incapaz

Nas causas suspensivas a contagem interrompida. Enquanto houver tal causa a

contagem fica suspensa e, somente aps a extino da causa suspensiva, continuar a
contagem do prazo, do ponto em que fora interrompida.
Entre cnjuges na constncia da sociedade conjugal
Entre ascendentes e descendentes durante o poder familiar
Contra ausentes do pas em servio pblico da U, E e M Domatas Cnsul
Contra aqueles que se acharem servindo as foras armadas reserva
Pendendo evico
Obs.: Quando ocorrer suspenso da prescrio em favor de um dos credores solidrios
apenas aproveita os outros se for uma Obrigao INDIVISVEL- Ex. Diamante Suspenso de um
dos credores aproveita aos demais art. 201, cc.

Causas interruptivas da prescrio: Art. 202; 203 e 204.

So as que inutilizam a prescrio iniciada, de modo que o seu prazo recomea a correr
da data do ato que a interrompeu ou do ltimo ato do processo que a interromper - Maria
Helena (Curso de Direito Civil, 2003, p. 339)
A interrupo s pode ocorrer uma vez
Aps a interrupo o prazo se inicia novamente, o prazo comea do zero
Art. 203: Qualquer interessado pode interromper a prescrio
Art. 204: Interrupo por 1 credor no aproveita aos outros, exceto se os devedores
jovem solidrios
Despacho do juiz que prova a citao; a interrupo retroagir a data da propositura da
ao
Protesto judicial
Protesto cambirio Cartrio de protesto
Habilitao do crdito - Inventrio
Qualquer ato judicial que constitua o devedor em mora ao de execuo
 *Simples notificao extrajudicial ou protesto cambirio no interrompe SUMULA
153 (STF)
Ato inequvoco que importe o reconhecimento da divida Confisso de divida
Contagem de prazos: Interrupo: Comea a contagem novamente / Suspenso: Soma-
se o prazo anterior
Art. 205. A prescrio ocorre em dez anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor.
Prescrio intercorrente: No meio do processo paralizao da ao por mais de 5 anos
- SUMULA 264 (STF)
Auto do processo permaneceu inerte por prazo superior quele fixado para pretenso

Pretenses imprescritveis:
Direitos da personalidade
Aes de estado
Direitos potestativos sem prazo
Bens pblicos

Direito interporal:
Verifica-se o prazo do CC/16
Verifica-se em 11/01/2013 j decorrer mais da metade do prazo do CC/16
Caso tenha decorrido mais da metade do prazo do CC/16

DECADNCIA:

tambm conhecida como caducidade. No tem nada a ver com o direito prestao
violado, ou seja, no tem nada a ver com pretenso.
A decadncia tem conexo com um tipo de direito sobre o qual sempre falamos, mas
talvez nunca tenhamos parado para pensar no que significa: o direito potestativo.
Trata-se da perda do direito potestativo (com prazo) pela inrcia do seu titular

Direito potestativo: apenas um direito que traduz poder de interferncia na

esfera jurdica alheia, sem prestao correspondente. No tem contedo
prestacional, pois se violado nasceria a pretenso. Ex. Direito potestativo ao
divorcio direto da pessoa casada e separada de fato h mais de 2 anos tem
direito potestativo de anular o negocio jurdico celebrado por coao, direito
potestativo que o adquirente tem de devolver a coisa por vicio redibritrio. Se a
pessoa descreve ser titular de um direito potestativo, ela no precisa que o juiz
condene a outra parte a nada. O juiz vai apenas constituir/desconstituir uma
relao jurdica. A ao tem, pois, natureza constitutiva.
 Art. 207. Salvo disposio legal em contrrio, no se aplicam decadncia as normas
que impedem, suspendem ou interrompem a prescrio.

Caractersticas:
CC/16 No havia previso expressa da decadncia (*Convencional pode ser
acordada)
Direitos potestativos com prazo tm decadncia
Direito potestativo no so suscetveis de violao
Os prazos decadenciais so fatais e peremptrios , em regra, no admitem
suspenso ou interrupo salvo disposio em contrrio. Art. 207 cc
Art. 208, CC, exceo: absolutamente incapaz

Espcies: Legal e convencional (acordo, contrato).

Se o prazo decadencial for prefixado pelas partes, aquela a quem ele aproveitar
poder aleg-la em qualquer grau de jurisdio, mas o juiz no poder, de oficio,
suprir tal alegao. No pode ter decadncia convencional

Art. 211. Se a decadncia for convencional, a parte a quem aproveita pode aleg-la em
qualquer grau de jurisdio, mas o juiz no pode suprir a alegao.

Renncia decadncia: Apenas a convencional nula a renncia decadncia

legal A decadncia resultante de prazo legal no pode ser renunciada pelas
partes, nem antes nem depois de consumada, sob pena de nulidade.

Art. 209. E nula a renncia decadncia fixada em lei.

Suprimento de oficio: A decadncia decorrente de prazo legal deve ser

considerada e julgada pelo magistrado, de ofcio, independentemente de
arguio do interessado.

Art. 210. Deve o juiz, de oficio, conhecer da decadncia, quando estabelecida por lei.

Direito potestativo, com base na doutrina do prof. Francisco Amaral, apenas um direito
que traduz poder de interferncia na esfera jurdica alheia, sem prestao correspondente. No
tem contedo prestacional, pois se violado nasceria a pretenso. Em outras palavras, direito
potestativo o direito de sujeio. O direito potestativo um direito de interferncia, ou seja,
traduz uma prerrogativa ou poder que, quando exercido, interfere na esfera jurdica de terceiro,
sem que este nada possa fazer; independe da conduta de outra pessoa (Caderno de Processo
Civil prof. Fredie Didier Jr.).
 Ex.: direito potestativo ao divrcio direto da pessoa casada e separada de fato h mais
de 2 anos; direito potestativo de anular o negcio jurdico celebrado por coao; direito
potestativo que o adquirente tem de devolver a coisa por vcio redibitrio.
Se a pessoa descreve ser titular de um direito potestativo, ela no precisa que o juiz
condene a outra parte a nada. O juiz vai apenas constituir/desconstituir uma relao jurdica. A
ao tem, pois, natureza constitutiva.
H direitos potestativos que no tm prazo para exerccio. Quando um direito
potestativo tiver prazo para o seu exerccio, este prazo sempre ser decadencial.
Este prazo nasce com o prprio direito.

Existem prazos decadenciais legais, ou seja, que esto na lei, e convencionais, criados no
contrato.
Ex.: o direito de anular um negcio jurdico um direito potestativo, o prazo que se tem
para exercer o direito de anular o negcio jurdico por erro, dolo, leso, um prazo decadencial
legal (art. 178, CC = 4 anos). Mas possvel tambm celebrar um contrato de prestao de
servios que estabelea um prazo de 30 dias para que o contratante se arrependa e desista do
negcio jurdico, e tal prazo ser, pois, decadencial convencional. O prazo nos contratos em
geral decadencial convencional.

Obs. Gerais:

Os prazos prescricionais submetem-se a causas impeditivas, suspensivas ou

interruptivas.
Obs. Excepcionalmente, encontramos, no CDC (art. 26, 2: estabelece prazo
decadencial de reclamar por vcio do produto ou do servio 30 dias para bem
no durvel e 90 dias para bem durvel), situaes de causas impeditivas de
prazo decadencial.
As causas que impedem e suspendem os prazos prescricionais, no CC, esto nos
arts. 197 a 199. As causas que interrompem o prazo prescricional esto no art.
202.
Na essncia no h diferena entre a causa impeditiva e a suspensiva. A causa
que impede pode ser a mesma causa que suspende, dependendo do momento
de sua ocorrncia. Todas as causas suspensivas so, pois, tambm impeditivas, o
que muda o momento da sua ocorrncia: antes de iniciado o prazo ter efeito
impeditivo, com a prescrio j em curso, ter efeito suspensivo.

art. 197, I:
No corre a prescrio:
I- entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal

Significa que na constncia da sociedade conjugal o prazo prescricional pode

estar impedido ou suspenso. Enquanto estiverem casados, no corre prescrio
 de dbito que um cnjuge tem com relao ao outro. Dizer que o prazo est
impedido significa dizer que ele no comea a correr, impede o incio do prazo. O
prazo suspenso aquele que estava correndo e fica paralisado, suspende a
contagem do prazo (isto se aplica aos arts. 198 e 199).

A causa interruptiva da prescrio, por sua vez, diversa. Ela o pavor de todo
devedor. Isso porque quando a prescrio interrompida, o prazo recomear a correr do
incio. Ela atinge a prescrio em curso e faz com que esta pare de correr at que cesse,
desaparea sua causa, quando ento ocorrer o reincio da contagem do prazo prescricional (do
zero).

art. 202: A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-
:(...) somente pode ocorrer uma nica vez para evitar abusos.
P.U.:
A prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que a interrompeu,
ou do ltimo ato do processo para a interromper.

Rodolfo Pamplona (juiz trabalhista) lembra que na rea trabalhista muitos empregados
abusavam da interrupo da prescrio, antes do NCC. Na audincia, o empregado ia embora
assim que o empregador chegava, o que provocava a interrupo da prescrio. E a cada vez
que o prazo se interrompia, recomeava de novo (muitas vezes, o empregador pensava que o
empregado no iria audincia e no comparecia tambm, ou seja, o empregado forava a
revelia). Hoje, isso acabou. Em qualquer rea, agora, com o NCC, a interrupo da prescrio s
pode se dar uma vez. No se admite mais as interrupes sucessivas.

incisos do art. 202.

Art. 202, I: o prazo prescricional retroage data de ingresso da ao, caso o juiz
despache depois do prazo prescricional;
O inciso III do art. 202 ao admitir que o protesto cambial interrompa a prescrio
prejudicou a Sm. 153, STF, que dizia exatamente o contrrio (dizia que o protesto cambial no
interrompe prescrio);
IV habilitao do crdito no processo interrompe a prescrio;
V em interpelao judicial ou notificao judicial interrompe a prescrio.
Ortodoxamente, a notificao extrajudicial no interrompe a prescrio. O inciso diz apenas ato
judicial;
VI confisso da dvida pelo devedor, ainda que no cartrio, interrompe a prescrio.

*Obs.: toda causa suspensiva ou impeditiva independe do interesse de quaisquer das

partes em atingir a prescrio; um fato legal (previsto em lei), como por ex. a incapacidade
absoluta. J no caso da causa interruptiva, ou existir uma efetiva atuao do credor que sai do
estado de inrcia (prova que quer receber) ou o reconhecimento do dever pelo devedor. Ex.:
citao vlida, protesto cambial, habilitao em concurso de credores, etc.

As causas impeditivas, suspensivas e interruptivas da prescrio tambm se aplicam ao

prazo de prescrio aquisitiva da usucapio.

Caractersticas fundamentais da prescrio e da decadncia:

1) Alterao de prazos: os prazos prescricionais, por serem legais, no podem ser

alterados pela vontade das partes (art. 192, CC). Pela mesma razo, os prazos decadenciais
legais tambm no. J os prazos decadenciais convencionais, por bvio, podero ser alterados
pela vontade das partes.
2) A prescrio pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio pela parte a que
aproveita (art. 193, CC). Os prazos decadenciais, legais ou convencionais, tambm, porque
atacam o prprio direito (embora o CC no seja explcito quanto a isso).
3) A decadncia legal pode ser alegada de ofcio pelo juiz; a convencional, segundo o
prof., tem que ser alegada pela parte que a aproveita.
E a prescrio? A prescrio pode ser reconhecida de ofcio pelo juiz? Esta uma
questo bastante polmica na doutrina.
Quanto prescrio, o art. 193 dispe que poder ser alegada em qualquer grau de
jurisdio (tambm nos tribunais superiores). No Brasil, a regra era que o juiz no podia alegar
de ofcio. Com a lei 11.280/06, que alterou o art. 219, CPC, firmou-se a regra segundo a qual o
juiz deve pronunciar de ofcio a prescrio. Essa mudana do CPC at revogou o CC, que s
admitia essa hiptese se fosse para favorecer incapaz. A inteno inequvoca foi desafogar o
judicirio. No entanto, a prescrio jamais deixar de ser matria de defesa. Se a prescrio
matria de defesa e o devedor quiser renunciar a essa defesa, ainda assim o juiz poder
pronunciar de ofcio a prescrio? Como conciliar esta regra do art. 219, 5, CPC com o art.
191, CC? Conforme o EN 295 da 4 jornada de Direito Civil, uma vez que a prescrio matria
de defesa (art. 191, CC), permanece em favor do devedor o direito de renunciar a esta defesa.
Conciliando o art. 191, CC com o 5, do art. 219, CPC, recomendvel que,
considerando que a prescrio matria de defesa, o juiz, luz do Princpio da Cooperatividade,
abra prazo ao credor e ao devedor para suas manifestaes. O credor poder demonstrar que
prazo no se consumou e o devedor poder exercer seu direito de renncia prescrio. Caso o
devedor permanea silente (prazo corre in albis), o juiz poder, ento, pronunciar a prescrio
de ofcio.

Ocorrer a prescrio quando existir um direito anterior, esse direito violado e da

violao nasce a pretenso (ex.: indenizao).
 J na decadncia, no h direito anterior; o direito j nasce violado, viciado, maculado,
defeituoso, ou seja, no houve violao anterior (ex.: aquisio de objeto com vcio redibitrio).
Este o critrio de diferenciao legal.
Mas existe outro critrio, o cientfico (trazido pelo prof. Agnelo Amorim), que define o
prazo como decadencial ou prescricional em razo da espcie de provimento jurisdicional
(sentena) que o autor busca obter:
- sentena condenatria: prazo prescricional (sem nenhuma exceo);
- sentena constitutiva (positiva ou negativa): se houver prazo para exercer o direito, o
prazo ser decadencial; se no houver prazo, o direito ser imprescritvel;
- sentena declaratria: so sempre imprescritveis.
Um terceiro critrio, ainda, aquele segundo o qual s so prescricionais os prazos
anuais (1, 2, 3, 4, 5 e 10 anos, sendo que o prazo de 10 anos o geral, para quando no h outra
regra). No existe prazo prescricional de dias ou de meses. J os prazos decadenciais podem ser
de dias, meses ou anos.
Ademais, h de se ressaltar que no existem prazos prescricionais na parte especial do
CC (os prazos da parte especial so sempre decadenciais), mas existe decadncia na parte geral.

Quadro sinptico (caderno do prof. Andr Barros):

PRESCRIO: DECADNCIA:
- Pe fim pretenso; - Pe fim ao direito;

- Relaciona-se a direitos subjetivos - Relaciona-se a direitos potestativos (estado

patrimoniais (dever jurdico) ex.: direito a um de sujeio) ex.: direito de anular um
crdito; contrato;

- S tem origem na lei; no existe prazo de - Tem origem na lei, no contrato ou no

prescrio convencional; testamento;

- renuncivel depois de consumada se no - A decadncia legal irrenuncivel, s se

causar prejuzo a terceiro; pode renunciar decadncia convencional;

- H causas suspensivas, impeditivas e - Em regra, no se suspende ou se interrompe,

interruptivas da prescrio (arts. 197, 198 e e no tem causas impeditivas, salvo previso
199; e art. 202, respectivamente). em contrrio exceo: a favor do
absolutamente incapaz no corre prescrio,
nem prazo de decadncia (contra os
relativamente incapazes correm ambos).

- Ser decretada de ofcio pelo juiz, segundo o - Se for legal o juiz deve decretar de ofcio; se
disposto no art. 219, 5, CPC, desde a Lei for convencional o juiz no pode decretar de
11.280/06, que o alterou e revogou o art. 194, ofcio pode existir prazo de decadncia
CC mas ateno para o disposto no art. 191, convencional / contratual.
CC e no En. 295, da 4 JDC A parte pode
renunciar prescrio requisitos: se j
estiver consumada; e em caso de inexistncia
de prejuzo de terceiro.

Quadro sinptico (prof. Reyvani):

PRESCRIO DECADNCIA
a extino da pretenso (direito de exigir). Obs.: a extino do direito potestativo.
no a perda do direito de ao. Este ningum perde
artigo 5, inciso XXXV, da CR/1988.

A pretenso s nasce quando o direito de crdito Nasce com o prprio direito (no
violado. Nasce com a violao ao direito de crdito. depende da violao do direito).

Prazo prescricional sempre legal artigos 205 e Prazo decadencial pode ser legal
206 do CC. ou convencional (voluntrio).

Admite renncia expressa ou tcita. O devedor A decadncia legal no admite

pode renunciar ao prazo. renncia. A pessoa perde o prprio
direito.
Antes o juiz s podia reconhecer de ofcio a Prazo legal pode ser reconhecido
prescrio em favor do incapaz. Hoje, o juiz pode, alis, de ofcio pelo juiz.
deve pronunciar-se a respeito da prescrio de ofcio.
art. 215, 3, do CPC, alterado pela Lei n.
11.280/2006 (ateno - art. 191, CC)
O prazo prescricional pode ser impedido ou O prazo decadencial no pode ser
suspenso. arts. 197, 198 e 199 do CC. impedido ou suspenso, salvo nos
Tudo o que serve para impedir serve para suspender. casos que a lei prever (absolutamente
Isso depender se a hiptese surgir antes ou depois da incapazes).
violao do direito.

Pode ser interrompido (o prazo volta a correr na No pode ser interrompido.

totalidade). art. 202 do CC. Obs.: a interrupo s
pode ocorrer uma nica vez.
 Quadro Sinptico prof. Cludia
PRESCRIO DECADNCIA
Objeto Extino da Extino do poder potestativo
pretenso aes constitutivas com prazo
Renncia possvel se o prazo nula a renncia decadncia
j estiver consumado e no legal, mas pode ocorrer na convencional
prejudicar terceiros
Momento de Qualquer grau de jurisdio Qualquer grau de jurisdio
alegao
Suprimento de oficio Art. 194, Cc pode suprir de O juiz deve suprir de oficio a decadncia
oficio. legal
Causas impeditivas Sujeita-se a todas arts. 197; Em regra no se sujeita ao art. 207, Cc
ou suspensivas e 198; 199 e 202, Cc
interruptivas
Prazos S por lei comea a fluir no Podem decorrer da lei ou da vontade.
momento da violao do So inicia o prazo no momento em que o
direito direito eh adquirido
Corre contra Individual- exceto objeto ou Corre contra todos- exceo contra os
obrigao indivisvel- absolutamente incapazes-

O que prescrio intercorrente no Direito Civil?

A prescrio intercorrente a que se d dentro do processo, ou seja, aps a pretenso

ser formulada em juzo. um instituto muito pouco comum dentro do processo civil.
Obs.: no Direito Tributrio, aps a edio da Lei 11.051/04, que alterou a LEF (Lei de
Execuo Fiscal), a prescrio intercorrente passou a ser expressamente admitida (4, do
art. 40, LEF).
O direito do trabalho tambm admite a prescrio intercorrente.
O processo civil brasileiro, regra geral, no admite prescrio intercorrente na fase
cognitiva, especialmente porque a paralisao do feito imputvel ao prprio Poder Judicirio
(Sm. 106, STJ; Ag. Rg. no Ag. 618.909/PE).
A smula 106, STJ refora o mesmo entendimento, resistindo ao reconhecimento da
prescrio intercorrente.
Quando a demora decorre do prprio credor, h mecanismos processuais para combat-
la, portanto, em regra, no caso de se reconhecer a prescrio intercorrente.
Assim, o STJ tem resistncia em admitir a alegao de prescrio intercorrente no curso
do processo de conhecimento. Mas, excepcionalmente, o processo civil brasileiro admite a
prescrio intercorrente, (a exemplo do procedimento da ao rescisria (Smula 264, STF:
prescrio intercorrente pela paralisao da AR por mais de 5 anos), assim como, na execuo
de ttulo judicial, quando o credor deixa de praticar ato necessrio caracterizando prescrio
intercorrente da pretenso executiva).
Vejamos agora, duas situaes especiais de reconhecimento da prescrio intercorrente
no processo civil:
a) Ex. na fase de conhecimento: segundo o prof. Salomo Viana, a prescrio da
pretenso executria, fundada em ttulo executivo judicial (obrigao por quantia
certa) comear a correr a partir do dia em que ficar evidenciada a violao do
direito do credor, certificado na sentena;
b) Ex. na fase de execuo (refere-se hiptese de execuo de ttulo judicial calcada
em quantia certa): a Sm. 150, STF sustenta que o prazo de prescrio da pretenso
executria o mesmo da pretenso de conhecimento.
c) Sm. 264, STF: verifica-se a prescrio intercorrente pela paralisao da ao
rescisria por mais de 5 anos

Como se faz a contagem de prazo prescricional no NCC?

O STJ j pacificou o entendimento (Resp. 896.635/MT) que o prazo menor deve ser
contado da entrada em vigor do NCC.
O art. 2.028, CC aplica-se contagem de prazo como regra transitria, caso o mesmo j
estivesse correndo. Na questo do direito intertemporal, se j tiver passado mais da metade do
prazo prescricional anterior, continua a correr este prazo (20 anos); caso contrrio, adota-se o
novo prazo (3 anos).
MHD afirma que o prazo pode ser contado a partir da consumao do ato, mas a
posio minoritria.

OBS. EXTRA:
- Nova smula Sm. 361, STJ: A notificao do protesto para requerimento de falncia
da empresa devedora exige a identificao da pessoa que recebeu .
- Ver Smula 375, STJ.
- Lei 11.310: obriga instalao de air bag nos carros como item de srie.