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TEMIS,
BOGOT, 2007
CAPTULO VII
LA SOCIEDAD CONYUGAL
1
Jos J. Gmez. Nuevo rgimen de bienes en el matrimonio, 2 Ed.. Bogot, Edit. Voluntad, 1942, Pg. 57
a) Se forma nicamente por marido y mujer.
b) N o tiene personalidad jurdica.
c) Tiene dos administradores.
d) Nace por el simple ministerio de la ley, ope legis, sin que para que surja
se requiera el acuerdo de voluntades de los casados (acuerdo que podra
existir en sentido contrario, antes del matrimonio, para que no se
formase). Tampoco se necesita que se renan los elementos que tipifican
el contrato de sociedad, ni la convivencia o cohabitacin de los cnyuges.
e) Su rgimen es el previsto en el Cdigo Civil en principio y no puede l
modificarse por los cnyuges durante su existencia, como s puede
ocurrir con las sociedades comerciales o civiles, a voluntad de los socios.
f) Termina por las causas o circunstancias consagradas en la ley.
g) Nace aunque los casados no tengan bienes.
h) Se prueba con la demostracin del matrimonio. [168]
i) Depende del matrimonio: no hay sociedad conyugal sin matrimonio,
sea civil o religioso. Pero puede aquella desaparecer y subsistir este. Por eso dijo
la Corte Suprema de Justicia, en sentencia de 30 de abril de 1970:
2 Mediante proyecto de ley (13 62) de 1994, se busc la reforma a la ley 28 de 1932, " ... para defender los derechos y patrimonio de
la familia", obligando al cnyuge que quiera vender un bien que se considera social, a obtener el consentimiento del otro en forma
expresa, mediante escritura pblica, como requisito de validez del acto de enajenacin. Antes de ese proyecto se haban presentado
dos similares al congreso. Cfr. revista Semana, nm. 649, octubre 11 a 18 de 1994, pgs. 130 y 131; Y VALENCIA ZEA Y ORTIZ
MONSALVE, op. cit., pg. 348, informan lo propio, aclarando que esto sera para bienes sujetos a registro. Finalmente, se dict la ley
258 de 1996, que trata de la afectacin a vivienda familiar.
3
3 CARLOS HOLGUN HOLGUN, "Reforma al rgimen de la sociedad conyugal", conferencia escrita en IV Congreso acadmico nacional
de jurisprudencia, septiembre de 1981, pgs. 1 y 2.
entiende que ha existido sociedad conyugal desde que se celebr el matrimonio y
se procede a su liquidacin". Y concluye: "Nos hemos inclinado a la primera tesis,
pues con ella se fundamentan ms lgicamente algunas soluciones prcticas,
como son la separacin de bienes, que hoy puede pedir cualquiera de los cn-
yuges, y la existencia de inters jurdico de uno de estos para intentar acciones
de simulacin contra actos del otro cnyuge que disminuyan el haber social. Pero
estos son puntos de discrepancias tericas que no afectan el fondo del problema".
4
4 AROLDO QUIROZ MONSALVO, Manual de familia, t. VI, 2a ed., Ediciones Doctrina y Ley, 1999, pg. 339.
Dijo la sentencia, entonces: "Ello justifica en forma razonable y objetiva que
el art. 180, inc. 2, del Cdigo Civil colombiano, modificado por el art. 13 del
decreto-ley 2820 de 1974:
"i) Por una parte, consagre mediante una presuncin legal el rgimen de
separacin de bienes para los matrimonios de extranjeros celebrados en el exte-
rior cuando estos ltimos se domicilian despus en Colombia, en lugar del rgi-
men de sociedad conyugal que es aplicable a los matrimonios de nacionales
colombianos independientemente del sitio de su celebracin.
"Este rgimen, como resulta obvio, es igual al de las personas que no han
celebrado matrimonio, lo cual significa que materialmente la disposicin de-
mandada no modifica la situacin patrimonial de los contrayentes a partir de la
celebracin de aquel.
"ii) Por otra parte, contemple que dicha presuncin se puede desvirtuar
mediante la prueba de cualquiera otro rgimen vigente en el pas de la cele-
bracin del matrimonio, aplicando as un criterio territorial, en lugar del personal
aplicado a los matrimonios de nacionales colombianos, esto es, aplicando
concretamente el principio lex loei contractus, en virtud del cual los actos y
contratos deben regirse en su integridad por la ley de su creacin, en armona
con la configuracin del matrimonio como un contrato en el Cdigo Civil
colombiano (arts. 113 y ss.) y eliminando los inconvenientes que pueden pre-
sentarse por la pluralidad de lugares de ejecucin, como en este caso".
Con todo, esta interpretacin no fue unnime. En aclaracin de voto a la
providencia, en su parte motiva, propuso el autor de aquella, al resaltar que la
norma objeto de anlisis no distingua entre nacionales y extranjeros y discrepar
acerca de que la ley personal fuera la fuente de solucin, por no tratarse de una
cuestin de capacidad o de estado civil la relati va al efecto patrimonial del
matrimonio, que "El inciso 2 del artculo 180 del Cdigo Civil establece el
principio locus regit actum para los matrimonios celebrados en el exterior
siempre que se trate de colombianos domiciliados en el exterior, o de extranjeros,
o colombiano y persona extranjera domiciliada en el exterior. Si los que se casan
en el exterior nunca se domicilian en Colombia ni registran su matrimonio en el
Consulado de Colombia en el exterior conforme a lo previsto en el decreto 1260 de
1970, dichos matrimonios no producen efectos en Colombia". (Bastardillas fuera
del texto).
Es sabido que el radio de accin del control constitucional no comprende,
per se, la interpretacin de la ley, como norma de rango inferior. No obstante, es
hecho comn que las providencias de exequibilidad contengan tesis sobre la
inteligencia de los preceptos acusados. Como ocurre en este caso, de atender las
consideraciones de la sentencia C-395, se tiene que si dos ciudadanos extranjeros
contraen matrimonio en su pas de origen y luego establecen su residencia en
Colombia, se presumirn legalmente separados de bienes, pero esta presuncin
no tendr cabida si los contrayentes fueran nacionales colombianos [176], bien
que estando domiciliados en Colombia estuvieran de trnsito en otro Estado, bien
que residieran en este y posteriormente en Colombia. La interpretacin de la
Corte, como se anot, tuvo como base el sistema de la ley personal consagrado en
el artculo 19 del Cdigo Civil, pero ignor el carcter especial del artculo 180,
derivado de la materia concreta que regula, a saber, un determinado efecto
patrimonial del matrimonio. En este sentido, no falt razn a la aclaracin de
voto cuando advirti que la regla aplicable era la de locus regit actum, la cual,
pese a encontrada en la norma especial, dej de lado en otra diferenciacin
inexplicable, a saber, la de que con ella se cobijaba solamente a los matrimonios
de quienes residieran en el exterior, excluyndose los de quienes teniendo su
domicilio en Colombia, se casaran en otro Estado y luego retornaran al pas.
Probablemente la frase "y se domiciliaren en Colombia", que sigue a la accin de
"casarse en pas extranjero" fue entendida como un hecho subsecuente aunque
nuevo, con el significado de que, por lo mismo, antes no se estaba domiciliado en
Colombia.
De acuerdo con la misma aclaracin de voto, "por ser el rgimen matri-
monial una relacin constitutiva, es indivisible, luego basta que uno de los
cnyuges est domiciliado en Colombia para que no pueda aplicarse el rgimen
de separacin". Lo cual no es claro, si uno de los casados fuera extranjero,
porque no se ve por qu tendra prelacin la ley colombiana frente a su ley
nacional o de origen, si fuera tambin aplicable o por qu no rigiera plenamente
el artculo 180 citado, precisamente a raz de que sea la ley del lugar de
celebracin la que determine los efectos patrimoniales del matrimonio.
Finalmente, se debe tener en cuenta que la presuncin se puede desvirtuar
comprobando cul es el rgimen de bienes impuesto por la ley extranjera en cuyo
mbito se celebr el matrimonio, lo que se sujetar al artculo 188 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que dispone que tal ley se debe aducir al proceso en copia
autntica, total o parcial, expedida por la autoridad competente del respectivo
pas, debidamente autenticada o por el cnsul de ese pas en Colombia, cuya
firma deber autenticar el Ministerio de Relaciones Exteriores. Si fuera ley
extranjera no escrita, podr probarse con el testimonio de dos o ms abogados
del pas de origen.
5
5 VALENCIA ZEA y ORTIZ MONSALVE, op. cit., pg. 305.
6 6 GMEZ PIEDRAHTA, op. cit., pg. 417; SuREz FRANCO, op. cit., pg. 39; NARAJ'lJO OCHOA, op. cit., pg 400
"Si a lo expuesto se reduce el cabal entendimiento que tiene esta ley, ha de
reiterarse cmo resulta evidente que tal normatividad no pretendi modificar
[178] la composicin del haber social en la forma como lo estructura el Cdigo
Civil, ni particularmente derogar lo previsto en el numeral 4 del articulo 1781, y
ms patente si se sopesa el alcance de su contenido frente al caso particular del
numeral ltimo citado, de lo cual sin duda surge como palmario que toda
referencia que aquella hace de esta, est circunscrita nicamente para mandar
que el cnyuge aportante conserva, respecto de los efectos aportados al amparo
de esta disposicin, su libre administracin y disposicin, dejando a salvo, eso s,
la posibilidad de que, sin las extremas formalidades de las capitulaciones
matrimoniales, los cnyuges puedan excluir esa clase de bienes de la comunidad.
"De suerte que reconocidas esas caractersticas, tpicas de los bienes mue-
bles, corporales e incorporales, el legislador no poda menos que imponerlos como
activos sociales, y en aras de propender por un tratamiento justo, para que no
hubiera lugar a un enriquecimiento sin causa de uno de los consortes y el
empobrecimiento del otro, a rengln seguido seal que en estos eventos quedaba
obligada la sociedad a restituir su valor segn el que tuvieron al tiempo del
aporte o de la adquisicin; y como el concepto jurdico de patrimonio comprende
tanto los bienes corporales como los incorporales, segn las voces del artculo
653 del Cdigo Civil, es claro entonces, precis la Corporacin en sentencia de 7
de septiembre de 1953, "que a ese haber social deben ingresar, no solamente los
primeros, sino tambin los derechos y acciones de cada cnyuge, que forman
entre los segundos (ar1. 1781, ibdem) (<<G. J., 1. LXXVI, pg. 277)".
Con esos antecedentes observ perentoriamente la Corte que "No se remite a
duda, por consiguiente, que la ley 28 de 1932 en ninguno de sus apartes es
derogatoria del numeral 4 del artculo 1781, Y que, por tanto, las especies mue-
bles -de las cuales son tipo las cuotas de inters de sociedades en comandita
simple, por as tenerlo dispuesto expresamente el arto 667 del C. c.- y las cosas
fungibles que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio o que dentro de
su vigencia adquieran, son efectos que conforman el activo de la sociedad
conyugal, como lo seal la Corte en sentencia de 10 de abril de 1968, en la que,
al estudiar un asunto semejante, en el que la cnyuge enajen unos bienes
muebles pretextando que le pertenecan exclusivamente y no a la sociedad con-
yugal, expuso que era palmario en la legislacin colombiana que todos los bienes
muebles aportados por los esposos al tiempo de contraer matrimonio, como
tambin los adquiridos posteriormente por estos a cualquier ttulo antes de la
disolucin de la sociedad, ingresan a esta (<<G. J., 1. CXXIV, pg. 51)".
7
7 VALENCIA ZEA y ORTIZ MONSALVE, op. cit., pg. 304. 8 VALENCIA ZEA y ORTIZ MONSALVE, op. cit., pg. 306.
absoluto los bienes por cuya adquisicin la sociedad conyugal nada debe a los
cnyuges; y hacen parte del haber relativo los que s generan deuda a favor del
marido o la mujer que los aporta.
Para los profesores VALENCIA ZEA y ORTIZ MONSALVE8, el haber de la so-
ciedad conyugal se " ... forma nicamente con los bienes que obedecen al con-
cepto de gananciales, es decir, con las rentas de trabajo o de capital y las ca-
pitalizaciones que se hagan con dichas rentas".
Justamente, el artculo 1781 seala cmo se compone el haber social, y
expresamente los artculos 1783 y 1792 excluyen de l algunas especies.
Las rentas del trabajo producidas durante la sociedad conyugal, los frutos
de bienes propios o sociales, los inmuebles adquiridos en vigencia de la sociedad
conyugal a ttulo oneroso (por regla general), y los bienes muebles, pertenecen a
la sociedad conyugal.
8
Op cit. P. 304.
9
9 PIEDAD RESTREPO CASTRO, Rgimen patrimonial en el matrimonio, Medelln, Seal Editora, 2002, pg. 54. Cita providencia de la
Sala de Familia del Tribunal Superior de Bogot de 9 de mayo de 1995.
10
la As lo ha dicho la Sala de Familia del Tribunal Superior de Medelln, en providencia de 26 de marzo de 2004, con el criterio de que
las vacaciones no son factor salarial.
11
11 VALENCIA ZEA Y ORTIZ MONSALVE que citan, en pg. 307 de su obra, a RODRGUEZ FONNEGRA Y EDUARDO V AZ FERRElRA. En
igual sentido se pronuncia ENRIQUE LPEZ DE LA P A V A al considerar que "La actividad, los esfuerzos e inversiones realizados por el
cnyuge adquirente de esos bienes, se efectan a expensas y en provecho de la sociedad conyugal y de ah que dichos dineros o bienes
sean sociales" (Derecho defamilia, Bogot, Universidad Externado de Colombia, reimpresin, 1968, pg. 83).
12
12 La autora PIEDAD REs TREPO CASTRO sugiere que los dineros recibidos por seguros de vida son parte del haber relativo y analiza si
el cnyuge es asegurado o beneficiario y en el primer caso si el otro cnyuge es el beneficiario o lo es un tercero. Cuando el cnyuge es
el asegurado, afirma que las primas pagadas constituyen recompensa a favor de la sociedad conyugal y que, adems, si el otro cnyuge
es el beneficiario, lo pagado por el seguro le pertenece, dada la disolucin de la sociedad conyugal acaecida por la muerte del
asegurado. Op. cit., pgs. 66 y 67.
13
13 Conviene advertir que existen tesis contrarias, cuya aplicacin prctica resulta compleja, pues al aceptar que la pensin de
jubilacin o la de vejez sean gananciales, deben distinguir entre el derecho a la pensin y las mesadas y separar el supuesto en que la
pensin ya se devenga al momento de disolucin de la sociedad conyugal del caso en que la pensin se causa y hace exigible con
contenida en sentencia de 29 de junio de 1994, en la cual precis que la
sustitucin pensional tiene origen no en el haber social conyugal sino en "la
prolongacin de las obligaciones de asistencia mutua entre los cnyuges, que se
extiende con posterioridad a la muerte del pensionado, en virtud del vnculo
matrimonial".
El trmino "devengar", ha dicho la Corte14, significa " ... hacer alguno suya
una cosa merecindola, o adquirir derecho a ella por razn del trabajo o servicio".
Entonces, lo causado antes del matrimonio y percibido despus de este, es propio
del cnyuge; y lo causado durante el matrimonio --expresin legal-, pagado
despus de disuelta la sociedad conyugal, entra en la masa divisible.
188. FRUTOS
Segn el numeral 2 del artculo 1781 del Cdigo Civil, los "frutos, rditos,
pensiones, intereses y lucros" de bienes sociales o no, son sociales. Se puede
resumir en frutos, y se comprenden los civiles y los naturales y los productos de
las cosas. Por ejemplo, intereses de capitales, utilidades en sociedades o
dividendos de acciones en sociedades annimas y arrendamientos de bienes
muebles o inmuebles.
Los lucros son ganancias o ventajas y no pueden confundirse con el mayor
valor de las cosas.
Es claro que los frutos, a medida que se producen, se pueden consumir,
razn por la cual al momento de la liquidacin de la sociedad conyugal no se
incluiran. Por tanto, se comprendern en la liquidacin solamente si se hubieran
capitalizado y existieran al tiempo de la disolucin.
Resulta natural que los frutos de los bienes sociales sean a su vez sociales.
En cuanto a los frutos de bienes propios, suele explicarse que son sociales porque
se destinan al servicio de la sociedad conyugal, para el mantenimiento o
sostenimiento de la familia. [182]
189. DINEROS
De acuerdo con el numeral 3 del mismo artculo 1781, hace parte de la
sociedad el dinero "que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o
durante l adquiriere, obligndose la sociedad a la restitucin de igual suma".
Al comparar los ordinales 3 y 5 del citado artculo 1781, se concluye que si
el dinero se consigue gratuitamente (num. 3), proceder la restitucin men-
cionada al liquidarse la sociedad conyugal; y si a ttulo oneroso (num. 5) no habr
restitucin. Empero, como luego se explica (ver nm. 194), se podra sostener
vlidamente que el dinero recibido en forma gratuita durante la sociedad, por
herencia, por ejemplo, le pertenece al adquirente y no ingresa al haber social.
Mas es de anotar que la opinin mayoritaria es contraria a la que acaba de
exponerse.
El dinero que tenan los esposos a la fecha del matrimonio, adquirido a
cualquier ttulo, ingresa al haber social.
Se ha discutido la vigencia de este numeral 3, con base en el artculo 1 de
la ley 28 de 1932. En general, se admite que todava tiene vigor (ver nm. 184).
Dispone el texto que la sociedad conyugal restituir, al disolverse, " ... igual
suma" de dinero que la aportada. La frase entre comillas, a primera vista, dice
relacin a la cantidad numrica, como puede adems interpretarse analgica-
mente con apoyo en el artculo 2224 del Cdigo Civil. De ser correcta esta
consideracin, no habr de este modo reajustes por prdida del poder adquisitivo.
Lo cual tiene explicacin en que el Cdigo Civil fue promulgado a la luz de
conceptos econmicos nominalistas15.
posterioridad. Por esto es ms vlida la posicin adoptada por la jurisprudencia laboral, a la cual puede aadirse el argumento de que la
pensin es intuito personae, a pesar de fundarse en una relacin laboral.
14
14 Cita de Jos J. GMEZ, Nuevo rgimen de bienes en el matrimonio, op. cit., pg. 103.
15
15 El nominalismo es tanto una teora sobre la naturaleza del dinero como sobre la extensin de las obligaciones dinerarias. En este
ltimo sentido "implica que el deudor de una suma de dinero cumplir con la entrega al acreedor de una cantidad igual a la prometida,
sin importar las fluctuaciones que haya sufrido el poder adquisitivo de la moneda", segn explican OSCAR HERNANDO PARADA
BARRENECHE y OSCAR ARTURO SOLARTE RODRGUEZ en su tesis "Inflacin y revaluacin en las obligaciones dinerarias", Pontificia
Universidad J averiana, 1988, pg. 20. En ese texto los citados autores mencionan el concepto de NA VIA ARROYO, conforme al cual "la
Contra este sistema se han alzado voces de protesta. MONROY CABRA 16 ha
propugnado una reforma en la que se modifique " ... el rgimen de las
recompensas [183] en cuanto a que el valor de estas por aportes de los bienes
muebles al matrimonio, adquisicin de estos a ttulo gratuito, venta de bienes
propios sin subrogacin y mejoras o gastos hechos en ellos, se pagarn a la
disolucin del matrimonio por el valor que tendran en esta ltima fecha,
haciendo el correspondiente reajuste de su valor constante".
A su vez, CARLOS HOLGuN17, puntualiz que "Resulta de una inequidad
absoluta que una sociedad conyugal disuelta al cabo de veinte (20), treinta (30) o
ms aos, restituya al cnyuge cantidades del orden de miles de pesos por el
aporte o la adquisicin de bienes muebles y por la enajenacin de inmuebles
propios, cuyo valor actual significara millones. Aunque la jurisprudencia podra
rectificar la situacin aplicando la correccin monetaria para asegurar el valor
constante de tales crditos, el problema es de dudosa legalidad y ser fuente de
nuevas controversias".
unidad monetaria, un peso, un dlar, un franco, etc., es siempre igual a s misma, pues se trata apenas de una unidad ideal, abstracta,
que acta como un sistema de cuenta que permite decir en un momento dado cuntas unidades deben darse por un bien, sin que el
aumento o disminucin del quantum signifique que la unidad en s misma haya variado". La teora opuesta a la nominalista es la
valorista, que predica que la moneda vale lo que con ella se puede comprar. Acerca de este punto puede consultarse a JEAN
CARBONNIER, Derecho civil, t. n, vol. 1, Barcelona, Bosch Casa Editorial, 1965, pg. 21.
16
16 MONROY CABRA, op. cit., introduccin ala segunda edicin de su obra, 1991, pg. VIII.
Pero debi referirse al momento de disolucin de la sociedad conyugal y no del matrimonio.
17
17 HOLGUN HOLGuN, ponencia citada, pg. 3.
18 18 Por ejemplo, VALENCIA ZEA y ORTIZ MONSALVE, op. cit., pg. 305.
tamente simul su desprendimiento jurdico, como ac alega el cnyuge actor,
surge para este el inters serio y actual para deprecar la simulacin del acto por
el cual considera que se ha desplazado irrealmente el bien social, todo para que
finalmente se haga la liquidacin de la sociedad conyugal respecto de ellos en la
forma que legalmente correspondiere".
Situacin similar se presenta si uno de los cnyuges hereda un bien mue-
ble, como un ganado o un vehculo o un establecimiento mercantil: este ingresa
al haber social; pero cuando se disuelva y liquide, la sociedad conyugal deber
reembolsar al cnyuge heredero el precio que ese bien tena en la poca en que se
defiri la herencia.
Como en el supuesto del dinero, en este puede disputarse con alguna razn
que los muebles adquiridos gratuitamente no sean bienes sociales (nm. 194). O
que la restitucin no se efecte sin el reajuste que, impuesto por equidad,
compense la prdida del poder adquisitivo de la moneda.
19
19 VALENCIA ZEA y ORTIZ MONSALVE, op. cit., pg. 313, tienen otro parecer.
Respecto de este asunto, ha dicho la jurisprudencia: "Acaso es esta la razn
por la que la Corte lo haya sostenido de ese modo (<<G. J., 1. LXXIX, pg. 124) Y
que autorizados expositores afirmen, en ese mismo sentido, que as como los
bienes adquiridos durante la sociedad, por una causa o ttulo anterior a ella,
[189] pertenecen al cnyuge adquirente, los que se adquieran despus de su
disolucin, por una causa o ttulo oneroso generado durante la vigencia,
pertenecen a la sociedad. Para determinar el carcter de un bien no se atiende a
la poca de la adquisicin del dominio sino a aquella en que se genera la causa o
ttulo que la produce [ ... ]. De ah que los inmuebles adquiridos en virtud de un
ttulo oneroso generado durante la sociedad [ ... ] pertenecen a ella, aunque la
adquisicin efectiva haya sido el motivo que la retard: por no haberse tenido no-
ticia de los bienes, por habrsela embarazado injustamente, por olvido, descuido
o negligencia, falta de tiempo, caso fortuito, etc. [ ... ]. Se ha fallado, por eso, que
es de la sociedad conyugal el inmueble comprado por el marido, durante su
vigencia, aunque se inscriba despus de la solucin de la sociedad producida por
el fallecimiento de la mujer (ARTURO ALESSANDRI RODRGUEZ, Tratado
prctico de las capitulaciones matrimoniales, de la sociedad conyugal y de los
bienes reservados de la mujer casada, Santiago de Chile, Imprenta Universitaria,
1935, pg. 220)". (C. S. de J., sent. 17 enero 2006).
20
Es lo que sostienen, entre otros: FERNANDO VLEZ, op. cit., t. VII, pg. 48; MANUEL SOMARRIVA U., Derecho defamilia, Santiago de
Chile, Imprenta Universal, 1982, pg. 191; MONROY CABRA, op. cit., pgs. 379 y 380; NARANJO OCHOA, op. cit., pg. 399; SUREZ
FRANCO, op. cit., pg. 340; GMEZ PIEDRAHTA, op. cit., pg. 417. La Corte Suprema de Justicia, en sent. de 31 agosto 1935, extracto
publicado en el Cdigo Civil, edicin especial de la Superintendencia de Notariado y Registro, 1987, pg. 605, dijo: "Tmese el arto
1782, sin relacionarlo con el que 10 precede, y ha de imponerse la conclusin de que el dinero heredado durante el matrimonio por
cualquiera de los cnyuges, aumenta el haber del heredero en vez de agregarse al de la sociedad. Pero coordnense estas dos
disposiciones, colocadas dentro de un mismo captulo, una despus de otra, y ser preciso concluir diciendo que el arto 1782 mira a las
adquisiciones de bienes races solamente, puesto que las de dinero y otras especies muebles, no eximidas de la comunin en las
capitulaciones o en la lista testificada que autoriza la ley, deben entrar en el haber de la sociedad conyugal". [191]
considerados los artculos 1782 y 1788, justamente, que son normas posteriores
y no distinguen que las "especies" adquiridas sean muebles o inmuebles.
En cuanto al aumento de valor de los bienes propios durante la existencia
de la sociedad conyugal, debe indagarse si es debido a causas naturales e in-
dependientes de la industria humana (art. 1827) o si esta ha tenido que ver con
los incrementos. De ser la primera hiptesis, el mayor valor es propio del cn-
yuge.
Segn la Corte Suprema de Justicia, sentencia de 12 de agosto de 1920,
"Para saber si el mayor valor, que durante el matrimonio adquieren los bienes
races que aporta uno de los cnyuges, le pertenece a l o a la sociedad conyugal,
es preciso tener en cuenta la causa que ha determinado ese aumento. Si proviene
de trabajos tales como desmontes, irrigaciones, caminos, etc., pertenece al
cnyuge dueo, pero las expensas hechas en las mejoras se deben a la sociedad.
Si proviene, ya de aumentos materiales que acrecen a la especie, formando un
mismo cuerpo con ella por aluvin, edificacin, plantacin, etc. ya de causas
naturales e independientes de la industria del cnyuge como vas frreas,
fundacin de poblaciones, etc., entonces pertenece al cnyuge sin que se deba
nada a la sociedad conyugal. El mayor valor no puede considerarse como fruto,
rdito o lucro".
Todos los aumentos materiales que acrecen a especies exclusivas, formando
un mismo cuerpo con ellas, por aluvin, edificacin, etc., no son del haber social
(art. 1783, ord. 30). As, si uno de los cnyuges es propietario de un lote de
terreno que haba adquirido antes de casarse, y durante la sociedad conyugal
construye sobre l una casa, esta le pertenece igualmente, siguiendo el principio
de la accesin conforme al cual el dueo de la cosa principal lo es adems de la
cosa accesoria. Pero el cnyuge constructor deber a la sociedad conyugal el valor
de la construccin, segn el precio de esta al tiempo de su incorporacin
(pudiendo discutirse en este caso, tambin, lo relacionado con la correccin
monetaria).
El ejemplo anterior, que comnmente se conoce como mejoras, sirve para
aclarar que estas no son de la sociedad conyugal y que cuando se pregona que
ellas se le deben, realmente lo debido es su precio histrico.
21
En este sentido, SUREZ FRANCO, op. cit., pg. 364; GMEZ PlEDRAHTA, op. cit., pg. 424. Algunos hablan de pasivo externo, o sea,
el que se tiene frente a personas diversas de los cnyuges y de pasivo interno, que seran las recompensas que se deben a estos.
Por tanto, el pasivo social no se reduce a los conceptos relacionados en el
artculo 2 de la ley 28 de 1932. [192]
En este sentido conviene distinguir que el hecho de que por una deuda no
se responda solidariamente por los cnyuges, no implica que no sea social.
En el Cdigo, el pasivo social est regulado bsicamente por el artculo
1796.
Opinaba Jos 1. GMEZ22, al confrontar estas disposiciones, que " ... Con-
sideramos que el pasivo de la sociedad nueva -habla despus de 1932- est
reducido a dos renglones de los cinco que 10 forman en la comunidad del Cdigo,
segn el artculo 1796:
"1) Las obligaciones que se contraigan para satisfacer las ordinarias
necesidades domsticas o de crianza, educacin y establecimiento de los hijos
comunes, de acuerdo con el artculo 2 de la ley.
"2) Los gastos usufructuarios a que haya lugar en la explotacin de los
bienes personales y sociales".
O sea, que no hay discusin en lo tocante a dichas causas del pasivo, a
saber, las cargas familiares y las cargas usufructuarias: pero tambin integran el
pasivo social las pensiones o intereses que deba atender la sociedad conyugal y
los gastos para adquisicin de un bien ganancial.
22
22 JOS J. GMEZ, op. cit., pg. 112.
Dada la estructura de la sociedad conyugal, de las dos opciones interpre-
tativas resulta preferible la de la letra a), por acomodarse ms al sistema general,
que muestra como propsito legislativo que se vele por los descendientes
comunes.
As, por una parte, el artculo 1800 del Cdigo, que en su redaccin actual
es el artculo 63 del decreto 2820 de 1974, establece que "Las expensas
ordinarias y extraordinarias de alimentos, establecimiento, matrimonio y gastos
mdicos de un descendiente comn, se imputarn a los gananciales, a menos que
se probare que el marido o la mujer han querido que se pague de sus bienes
propios". Y agrega: "Lo anterior se aplica al caso en que el descendiente comn no
tuviere bienes propios; pues tenindolos, se imputarn las expensas
extraordinarias a sus bienes en cuanto le hubieren sido efectivamente tiles; a
menos que se probare que el marido o la mujer, o ambos de consuno, han
querido pagarlas de sus bienes propios".
y por otra parte el inciso 10 del artculo 257 del Cdigo Civil, que impone
que "Los gastos de crianza, educacin y establecimiento de los hijos legtimos
pertenecen a la sociedad conyugal, segn las reglas que, tratando de ella, se
dirn".
No obstante, si se insistiera en tener como fuente de pasivo social los
alimentos pagados a descendientes o ascendientes de cualquiera de los cnyuges,
conviene precisar que del texto brotara una diferenciacin importante que no
podra omitirse, a saber, entre gastos medidos y juiciosos y gastos exagerados o
desmesurados, por cuanto "podr el juez o prefecto moderar este gasto [194], si le
pareciere excesivo, imputando el exceso al haber del cnyuge". Tngase presente
que esta atribucin del juez existe igualmente para el caso de los alimentos
suministrados a descendientes comunes, con lo cual se confirma que el
ordenamiento aspira a que no haya detrimento de la sociedad conyugal.
23
Era la la tesis de SUREZ FRANCO, op. cit., pg. 365, para cuando exista la UPAC. Sin embargo, de ser vlida esta propuesta, no se
oculta la dificultad que puede generar en la prctica el clculo de las recompensas a cargo de la sociedad conyugal, por la correccin
monetaria. Muchos, en cambio, interpretan que no se genera el reembolso si las sumas canceladas por la deuda no la reducen, porque
en ese caso seran un gasto. Pero ese modo de entender el problema, aparentemente financiero y ajeno a la estructura nominalista del
199. GASTOS POR ADQUISICIN DE BIEN GANANCIAL
Los debe la sociedad conyugal, aplicando el axioma de que esta debe sufrir
el pasivo en la medida que adquiere el activo. Es el caso de obligaciones garan-
tizadas con hipotecas constituidas sobre los bienes sociales, contradas para
poder adquiridos.
202. RECOMPENSAS
Recompensa es la compensacin, devolucin o indemnizacin que los
cnyuges y la sociedad conyugal se deben entre s. Cuando el patrimonio propio
de uno de los cnyuges obtiene provecho o sufre menoscabo de la masa comn,
debe pagar a esta el equivalente a ese precio. Y al contrario.
Luego las recompensas pueden ser de la sociedad a los cnyuges, de estos a
la sociedad o de los cnyuges entre s.
cdigo civil, rie con el principio que prohbe el enriquecimiento sin causa, porque propicia que la sociedad conyugal atienda una
obligacin y la satisfaga, en beneficio de un cnyuge y en detrimento del otro.
24
VALENCIA ZEA Y ORTIZ MONSALVE, op. cit., pgs. 335 y ss. Estos autores, sin embargo, no consignan las precisiones planteadas en la
presente obra, necesarias en concepto del autor para separar debida y justamente los diversos casos.
El haber relativo es fuente de recompensas, visible en el siguiente resumen:
a) por el dinero que los que se casan tengan al tiempo del matrimonio y en
principio por una suma igual, si se acoge la propuesta que adelante se contempla
(ver nm. 206);
b) por el dinero que gratuitamente adquiera cualquiera de los cnyuges
durante la sociedad conyugal, caso en el cual la recompensa es por la cantidad
numrica, de no admitirse reajustes;
c) por los bienes muebles que se aporten al matrimonio, equivaliendo la
recompensa al precio de aquellos al momento de celebrarse este, fijado en las
[197] capitulaciones o demostrado con los medios probatorios comunes y salvo
que se reconozca correccin u otro valor, como el actual al tiempo de la
disolucin de la sociedad conyugal;
d) por los dineros y muebles heredados durante la sociedad conyugal, con
alcance anlogo al apuntado en las letras precedentes.
25
MEZA BARROS, op. cit., pg. 276
Como se dej expuesto antes, se debate en la doctrina la posibilidad de
exigir que la recompensa se cubra con la debida actualizacin monetaria. Algunos
consideran que esta procede para evitar un enriquecimiento sin causa, ora para
la sociedad conyugal, ora para el cnyuge, mas no puede aceptarse ese
fundamento, por cuanto es la propia ley, y entonces habr causa, la que
determina que la compensacin se pague al precio histrico. Entonces, la jus-
tificacin ha de ser la equidad, que sera la nica explicacin vlida para someter
el rgimen al tratamiento similar que suele aplicarse al pago de obligaciones
dinerarias y a las restituciones de bienes e indemnizaciones. Desde luego, el
asunto debe partir de una interpretacin del ordenamiento, como a continuacin
se indica.
Se refiri en otro aparte (vase nm. 189), que el Cdigo Civil se apeg al
nominalismo, concebido como una teora sobre el dinero. En el proyecto de Bello
de 1853, con referencia al haber relativo constituido por el dinero aportado por
los cnyuges, se deca que la sociedad quedaba obligada a "la restitucin de igual
suma". Pero tratndose del originado en cosas fungibles, la obligacin de
restitucin era por su valor, "segn el que tuvieren las cosas de la misma especie
y calidad a la fecha de disolucin de la sociedad" (art. 1892 del proyecto -similar
al arto 1781 del C. C. colombiano-, que puede confrontarse a pg. 446 de Obras
completas, t.n, Editorial Nascimento, 1932). Yen cuanto al mutuo de dinero, se
prevea en el artculo 2343 (id., pg. 554, semejante al arto 2224 del C. C.) que
"solo se debe la suma numrica enunciada en el contrato, aunque haya variado la
relacin entre la moneda expresada en el contrato y las otras monedas". "Sin
embargo -rezaba el segundo inciso-, si en el tiempo intermedio hubiere variado el
peso o ley de la moneda que se expresa en el contrato, no se deber la misma
suma numrica, sino con el aumento o rebaja necesarios para la igualdad de
valores". Por ello se defini que (inc. 3) "Se entendern iguales los valores por los
cuales se cambien en el mercado general iguales cantidades de mercaderas".
[199]
Puede verse, de estos textos, que el autor del cdigo no tena en la mente
una sujecin plena al nominalismo. Ahora bien, en el denominado proyecto
indito se eliminaron las frmulas valoristas resaltadas de los artculos 1892 (art.
1781) y 2343 (art. 2224) y se adoptaron las de la tesis opuesta26, pero no de
forma absoluta, puesto que en el inciso final del ltimo de estos preceptos, que
est vigente, se lee: "Lo dicho en este artculo se entiende sin perjuicio de
convencin contraria".
De acuerdo con lo anterior, la correccin monetaria de la obligacin en
dinero puede ser acordada por los interesados, sin pugnar con el orden pblico y
por razones de equidad. Si la sociedad conyugal no es ya institucin con esa
entidad (orden pblico) y las reglas de restitucin o pago de las recompensas de
los artculos 1781 y concordantes son disposiciones supletivas, bien puede ser
que desde las capitulaciones matrimoniales los esposos consideren los reajustes
(o las reducciones, eventualmente), o que los pacten al tiempo de la disolucin y
liquidacin de la sociedad conyugal. Si esas estipulaciones no existen, no podr el
juez ordenarlas, porque en su ausencia rigen las normas del Cdigo Civil.
26
26 ANDRS BELLO, Obras completas, t. III, Edit. Nascimento, 1932, pgs. 452 y 559. '
27 Sent. de 4, octubre 1982, Jurisprudencia y Doctrina, t. XI, revista nm. 132, diciembre de 1982, pg. 1059.
sorte, vinculados a bienes sociales, debe tener inters jurdico, del cual carece si
no se ha disuelto la sociedad conyugal o no ha demandado tal disolucin, por va
directa como en la separacin de bienes o a travs del proceso de divorcio,
separacin de cuerpos o de nulidad y siempre y cuando se haya notificado el auto
admisorio de la correspondiente demanda al demandado (sents. de 30 octubre
1998,5 septiembre 2001 y 16 diciembre 2003). Esto es, que la sola calidad de
cnyuge no lo faculta o legitima para atacar de simulado el acto jurdico realizado
por el otro. [200]
28
28 Al efecto es interesante el texto del arto 1304 del Cdigo Civil argentino, que establece: "La separacin judicial de bienes podr
cesar por voluntad de los cnyuges, si lo hicieren por escritura pblica, o si el juez lo decretase a pedimento de ambos. Cesando la
separacin judicial de bienes, estos se restituyen al estado anterior a la separacin, como si esta no hubiese existido, quedando vlidos
todos los actos legales de la mujer durante el intervalo de la separacin, como si hubiesen sido autorizados por el marido". Adems, si
actualmente valen los contratos entre cnyuges, no parece subsistir razn vlida para no permitir que el acto de disolucin voluntario
pueda deshacerse por los interesados. En sentido afirmativo se pronuncia DARa V ALLEJO OCHOA, en el artculo "La resciliacin de la
disolucin y liquidacin de las sociedades conyugal y patrimonial entre compaeros permanentes", publicado en la revista de la
Facultad de Derecho y Ciencias Polticas UPB nm. 102, mayo de 2000, pgs. 47 a 59. En concepto del mencionado autor, para que la
resciliacin sea posible debe perdurar el matrimonio y reunir los elementos del acto jurdico (en torno a la capacidad, al
consentimiento, al objeto y a la causa), respetar los derechos adquiridos por terceros y ser solemne. Y podra abarcar la disolucin
misma y por ende la liquidacin de la sociedad conyugal o solamente esta
29
29 La separacin de bienes est regulada en el'cap. 30 del tt. IX del lib. 10 del e e, como "simple separacin de bienes", esto es,
independiente a la separacin de cuerpos o al divorcio. Cuando el cnyuge es incapaz, para que pueda solicitar la separacin de bienes
debe nombrrsele un curador especial, como manda el arto 199 del Cdigo. En el trmite judicial de la separacin de bienes, proceden
medidas como el embargo y el secuestro de bienes que en cabeza del otro cnyuge, puedan ser objeto de gananciales. Con esas
medidas previas se evita que se distraigan los bienes. Pero es de anotar que, de acuerdo con las normas del procedimiento civil, estos
embargos se cancelan si los acreedores, separadamente, demandan el cobro de sus crditos y embargan los mismos bienes. Por lo
dems, en esta reglamentacin se dispone que la confesin de los cnyuges no vale como prueba nica para separacin de bienes por
mal manejo de los negocios sociales; que decretada la separacin de bienes no tendr ninguno de los cnyuges parte alguna en
gananciales que resulten de la administracin del otro -lo que es abiertamente una impropiedad, puesto que a partir de entonces no
habr sociedad conyugal y, subsiguientemente, tampoco gananciales-; y, en fin, se dispone que la separacin de bienes no elimina el
deber de velar por la familia comn (e C., art. 205).
El lenguaje comn, no obstante, asimila la separacin de bienes a toda
situacin en que hubo particin de los bienes de la sociedad conyugal. Segn lo
dicho, no es ello correcto, como tampoco lo es que se confunda aquella con el
acuerdo que la ley permite a los casados consignar por escritura pblica para
disolver y liquidar la misma sociedad conyugal o con el estado presuntivo dis-
puesto por el artculo 180 del Cdigo Civil, para quienes se casan en el exterior y
luego se domicilian en Colombia, en el cual el rgimen de separacin es fruto de
la ley y no de una decisin judicial.
Se insiste, en consecuencia, en que la separacin de bienes es realmente un
proceso judicial, al cual desde luego se puede llegar por acuerdo de los cnyuges.
La separacin de bienes est regulada en el captulo ID del ttulo IX dellibro
1 del Cdigo Civil.
Contempla la ley en primer lugar para los casados, desde esposos, un
derecho irrenunciable a la separacin de bienes (c. c., art. 198), que procede (art.
200) por las causas de la separacin de cuerpos (arts. 165 y 154) o por haber
incurrido el cnyuge demandado en cesacin de pagos (que es la suspensin, por
parte del comerciante, del pago corriente de sus deudas mercantiles, por iliquidez
u otra causa), quiebra, oferta de cesin de bienes (o abandono de estos al
acreedor o acreedores por no poder pagar las deudas), insolvencia (iliquidez [202],
carencia de fondos), concurso de acreedores, disipacin, juego habitual,
administracin fraudulenta o descuidada que afecte al cnyuge demandante en
sus intereses30.
30
30 En el arto 551 del C. c., que sera aplicable tambin al marido por principio de igualdad, se establece en el inc. 2 que si la mujer,
por ser menor o por otro impedimento, no puede ser curadora de su marido demente, puede, al cesar el impedimento, pedir la
curadura o la separacin de bienes
Mas, cabe definir: qu razn legal justificar que cnyuges capaces, que
estn de acuerdo en disolver su sociedad conyugal, acudan a la separacin
judicial de bienes y no al otorgamiento de escritura pblica? Porque, prctica la
habra: es claro que se puede coincidir en la extincin de la sociedad de bienes y
no en la liquidacin.
Para algunos intrpretes, esa razn normativa radica en la responsabilidad
de los cnyuges: quedar ella ciertamente delimitada, por su publicidad, en la
separacin de bienes. Sin embargo, no parece ser esta una explicacin slida,
porque el derecho del acreedor no mejora ni desmerece ni en existencia ni en
proteccin, en razn de una u otra solucin escogida por los casados. Adems, en
la liquidacin, sea judicial o no, se goza del beneficio establecido por el artculo
1833 del Cdigo Civil, que se aplica tambin al marido, por mandato del artculo
64 del decreto 2820 de 1974. El citado artculo 1833, modificado, dispone que el
cnyuge no es responsable de las deudas de la sociedad, sino hasta concurrencia
de su mitad de gananciales. A esto se le conoce como beneficio de emolumento.
Habr de tenerse en cuenta, tambin, el artculo 1834 del Cdigo Civil que
estatuye que "El marido es responsable del total de las deudas de la sociedad;
salva su accin contra la mujer para el reintegro de la mitad de estas deudas
segn el artculo precedente". Lo que es aplicable al caso de la mujer, por prin-
cipio de igualdad.
De esto no se sigue que pueda hablarse de solidaridad. Pero es claro que,
por disposicin legal, cualquiera de los cnyuges est en la situacin de tener que
atender al pago de todas las deudas sociales, con derecho a cobrar al otro el 50
por ciento de lo pagado.
211. LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Una vez se disuelva la sociedad conyugal, debe procederse a su liquidacin,
como manda el artculo 1 de la ley 28 de 1932, deducindose de la masa social o
de lo que cada cnyuge administre separadamente, el pasivo respectivo. Los
activos lquidos restantes, seala el artculo 4 de la ley, se sumarn y dividirn
conforme al Cdigo Civil, previas las compensaciones y deducciones de que tal
obra trata.
Liquidar la sociedad conyugal significa determinar su activo, su pasivo, y los
gananciales (50% a que cada cnyuge tiene derecho). El acto se completa, luego
de las distribuciones correspondientes, con las adjudicaciones de bienes que
paguen el pasivo y los gananciales. [204]
De acuerdo con lo anterior, el primer paso consiste en definir el activo
social, tanto el que proviene del haber absoluto como el que surge del haber
relativo. Al efecto se individualizarn los bienes sociales existentes a la fecha de la
disolucin de la sociedad conyugal, a nombre de cualquiera de los cnyuges, por
el precio que entonces tengan. Y se sumarn las recompensas debidas por ellos a
la sociedad, por ejemplo, originadas en saldos por subrogacin de inmuebles.
Todo este rengln puede denominarse activo bruto.
La segunda etapa se refiere a establecer las compensaciones a favor de los
cnyuges (que tienen como fuente principal el haber relativo) y las deudas de la
sociedad conyugal vigentes al tiempo de la disolucin, que figuren a nombre de
uno u otro cnyuge y por su valor actual.
Del activo bruto se restarn las compensaciones a favor de los cnyuges y
las deudas sociales, para obtener el activo lquido o activo neto, que se dividir
por dos. La mitad para cada socio en dicho activo lquido constituye sus
gananciales.
214. ADJUDICACIONES
Para las adjudicaciones se forman hijuelas, tantas como conceptos adju-
dicados (hijuela del pasivo a favor del cnyuge, hijuela del pasivo a favor de la
cnyuge, hijuela(s) de recompensa (s) a favor del (y/o de la) cnyuge; hijuela de
gananciales a favor del cnyuge e hijuela de gananciales a favor de la cnyuge.
[207]
31
31 Puede consultarse al efecto la sent. de 14 diciembre 1990, de la C. S. de 1., publicada en Jurisprudencia y Doctrina, t. xx, nm.
234, junio de 1991,pgs. 433 y ss. Se refiere al punto tambin la sentencia de 19 octubre 1912.
administrar ella igualmente, el derecho a la renuncia no tiene ese propsito y,
adems, existe para ambos cnyuges.
A tenor del artculo 61 del decreto 2820 de 1974, que subrog al artculo
1775 del Cdigo Civil, "Cualquiera de los cnyuges, siempre que sea capaz, podr
renunciar a los gananciales que resulten a la disolucin de la sociedad conyugal,
sin perjuicio de terceros". [208]
Por su parte, el artculo 64 de ese decreto, que reemplaz al artCulo 1837
del Cdigo Civil dispuso que "Los cnyuges incapaces y sus herederos en el
mismo caso, solo podrn renunciar a los gananciales con autorizacin judicial".
Confrmase as que los gananciales son un derecho que mira exclusivamente
al inters del cnyuge, o sea, que su naturaleza no es la del orden pblico. Pero
de ah no se sigue que puedan afectarse derechos de terceros, como los
acreedores, razn por la cual prescribe el artculo 1775 que la renuncia no ser
en perjuicio de ellos. Mas el acto no es inoponible o ineficaz, sino que no envuelve
despojo de la responsabilidad por el pasivo social. Si la renuncia es fraudulenta,
los acreedores pueden promover las acciones correspondientes (la pauliana, por
ejemplo) para la defensa de sus intereses.
La renuncia de gananciales es, pues, procedente. Requiere que el renun-
ciante sea capaz. De no seda, deber obtener autorizacin judicial, cuya ausencia
vicia el acto de nulidad relativa.
32
Es la opinin de SUREZ FRANCO, op. cit., pgs. 427 y 428; MONROY CABRA, op. cit., pg. 446; GMEZ PIEDRAHTA, op. cit., pg. 445.
acuerdo; o en la actuacin judicial, cuando de ella se trate o notarial si es en el
trmite conjunto de liquidacin notarial de la herencia, En todos estos casos
habr una manifestacin ante el juez o el notario, que ser escrita33.
33
MONROY CABRA, op. cit., pg. 446, por ejemplo, asegura que cuando la renuncia es posterior a la disolucin de la sociedad conyugal,
es consensual. La Corte Suprema de Justicia, en sent. de 4 marzo 1996, precis que "Sin embargo, la renuncia de gananciales, como
negocio jurdico unilateral, es formal porque, al igual que el acto que le da origen real y concreto al derecho de gananciales objeto de la
renuncia, debe recogerse en escritura pblica eC C, arto 1820, num. 5 en la redaccin de la ley la de 1976) o bien puede perfeccionarse
en las formas como se disponen en los procedimientos judiciales y disposiciones legales pertinentes".
34
34 GMEZ PIEDRAHTA, op. cit., pg. 446; MONROY CABRA, op. cit., pg. 446. Pero no es donacin porque la renuncia es un acto
unilateral y aquella uno bilateral, pues es contrato (as lo reiter la Corte Suprema de Justicia, en sent. de 30 enero 2006, ver nm. 223).
En cambio, nace ah su derecho de aceptar o repudiar los gananciales, como
acontece con la sucesin35. [211]
En lo que respecta al objeto de la renuncia, ha de insistirse que lo cons-
tituye el derecho del cnyuge a gananciales y no a ningn bien social en concreto.
Pero, adems, el artculo 1840 del Cdigo Civil, que rige para ambos cnyuges,
dispone que quien renuncia conserva derechos y obligaciones en recompensas e
indemnizaciones. Lo cual significa que la renuncia no las cobija. En tal caso, la
renuncia s sera donacin.
35
35 Aunque en 1951, en sentencia de abril 9 , cuyo extracto publica PEDRO ALEJO CAN RAMREZ, Derecho civil, t. 1, vol. II, Sociedad
conyugal y concubinato, Bogot, Edit. ABC, 1983, pg. 162, la Corte Suprema de Justicia, al comparar los proyectos de BELLO y el Cdigo
francs, concluy que mientras en el primer proyecto se consagraba que la mujer tendra facultad de aceptar o repudiar, en el
definitivo "lisa y llanamente reconoci a la mujer o a su heredero la facultad de renunciar ese derecho que le reconozca oo.". Esto es,
que la legislacin colombiana " ... parte de la base oo. del derecho definido de la mujer sobre los bienes que integran la comunidad
oo.". Pero que la norma no diga que se puede aceptar o renunciar y s que la renuncia es una facultad, queda claro que el derecho
respectivo consiste en aceptar o repudiar.
b) Se renuncia es el derecho universal a los gananciales y no a ningn bien
especfico.
c) La renuncia es un acto jurdico, irrevocable pero rescindible por falta de
autorizacin judicial si se deba obtener o por vicios del consentimiento.
d) Es un acto solemne. Hay quien36 cree que es consensual en el caso de la
que se perfecciona despus de disuelta la sociedad conyugal.
e) La renuncia puede ser unilateral o bilateral y debe registrarse.
f) Con la renuncia no se puede perjudicar a terceros, que pueden ser acree-
dores o legitimarios de uno de los cnyuges.
36
36 MONROY CABRA, op. cit., pg. 446.