ANLISE CONSTITUCIONAL ACERCA DA

CRISE ENTRE A LIBERDADE DE CRENA E O

ESTADO LAICO
Luis Otvio Vincenzi de AGOSTINHO*

SUMRIO: Introduo; 1. Da classificao e modalidades do direito fundamental

liberdade religiosa; 2. Repblica Federativa do Brasil, um estado laico testa; 3. A
(in) constitucionalidade dos decretos de feriados religiosos; 4. Do direito ao dia de
guarda; 5. Da aplicao do princpio da proporcionalidade na coliso de direitos
fundamentais envolvendo a liberdade religiosa; Consideraes finais; Referncias
Bibliogrficas

RESUMO: A liberdade religiosa evidenciada na Constituio Federal de 1988

garante aos cidados o pleno exerccio das atividades relativas s suas crenas,
sem quaisquer ingerncias por parte do Estado. A partir do Decreto 119-A de
1890, que instituiu o princpio do Estado Laico, recepcionado pela Constituio de
1891, existe previso da separao total entre Estado e religio. A Constituio
vigente garante como direito fundamental a inviolabilidade do direito de conscincia,
crena, culto e organizao religiosa, no possuindo o Estado, competncia para
interferir na escolha da religio pelo indivduo. Dentre os pontos observados,
verifica-se a questo da constitucionalidade na exteriorizao de smbolos religiosos
em prdios pblicos. Decorre desse assunto uma crise de paradigmas entre o
princpio do Estado Laico e a liberdade de crena. Nos casos concretos, a liberdade
religiosa muitas vezes entra em conflito com outros direitos fundamentais, onde o
uso da ponderao de valores inevitvel para o deslinde dos litgios. Dentre as
anlises feitas a respeito do tema, pretende-se demonstrar que os precedentes
jurisprudenciais convergem para a efetivao do direito liberdade religiosa, no
sentido de proporcionar aos adeptos das minorias religiosas o pleno exerccio de
suas crenas, frente s implicaes provenientes de atos estatais, como por exemplo,
o decreto de feriados nacionais de carter religioso, a designao de datas para
concursos pblicos, vestibulares, entre outros. Por derradeiro, analisa-se a
influncia dessa crise frente defesa dos interesses da sociedade pluralista,
garantidos na Carta Maior.

ABSTRACT : The religious freedom shown up in the Federal Constitution

guarantees to the individuals the full exercise of the activities related to their faith

*
Acadmico do curso de Direito da Universidade Estadual do Norte do Paran, Faculdade Estadual de Direito do
Norte Pioneiro (FUNDINOP/Jacarezinho-PR). Bolsista da Fundao Araucria no perodo de 2006 a 2007, cuja
iniciao cientfica foi realizada sob orientao do Prof. Dr. Vladimir Brega Filho. Artigo submetido em 15/06/
2008. Artigo aprovado em 30/09/2008.

Revista do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da Fundinopi 133

without any interference by the State. Since the Decree 119-A of 1890, which
established the principle of the Secular State, received by the 1891 Constitution,
there is a prediction of total separation between State and religion. The Constitution
in force guarantees, as a fundamental right, the inviolability of the right of
conscience, belief, worship and religious organization so that the State does not
have competence to interfere in the religious choice of a person. Among the observed
points, its verified that the question of the constitutionality happens in the
externalization of religious symbols in public buildings. From this subject appears
a crisis of paradigms between the beginning of the Secular State and the freedom of
belief. In the concrete cases, the religious freedom very often clashes with other
fundamental rights, when the use of consideration of values is inevitable to the
clear up of lawsuits. In relation to the analyses done about the subject, the study
intends to demonstrate that the jurisprudential precedents converge for the
effectuation of the right of religious freedom, trying to provide to the followers of
the religious minorities the full exercise of his beliefs, due to the implications
originated from state-owned acts, as for example, the decree of national holidays of
religious character, the designation of dates for public contests, vestibular
competitions, among others. At last, the influence of this crisis is analysed according
to the defense of the interests of the pluralist society, guaranteed in the Federal
Constitucion.

PALAVRAS-CHAVE: liberdade religiosa; estado laico; casos difceis.

KEYWORDS: religious freedom; secular state; hard cases.

INTRODUO
O direito fundamental liberdade religiosa encontra-se no cerne da
liberdade em sentido lato. Vem sendo consolidado no Brasil a partir das
Constituies Republicanas, de forma a garantir a proteo da liberdade de crena,
de culto e de organizao religiosa.
O caput do artigo 5 da Constituio Federal de 1988 garante a
inviolabilidade do direito fundamental liberdade. Tem-se que este direito, tratado
em seu sentido amplo, est elencado no decorrer dos incisos que constituem tal
dispositivo, apresentando-se de diversas formas, a saber: liberdade de
autodeterminao (II), pensamento (IV), religio (VI, VII e VIII), expresso (IX),
profissional (XIII), informao (XIV e XXXIII), locomoo (XV, LIV e LXI), reunio
(XVI) e associao (XVII, XVIII e XX).
Em que pese o direito liberdade de religio ser elucidada nos incisos
supracitados, tambm amparado por vrios Tratados Internacionais, dos quais o
Brasil signatrio. Atravs da Emenda Constitucional n45, de 08 de dezembro de
2004, por fora da criao do 3 do artigo 5, as convenes internacionais de
direitos humanos, passam a se situar no topo da pirmide normativa nacional,

134 Revista do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da Fundinopi

desde que aprovados em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por
trs quintos dos votos dos respectivos membros.
Pode-se, deste modo, mensurar o quo significativa se demonstra a
liberdade religiosa no cenrio transnacional, ratificando sua posio como direito
humano transnacional, inalienvel, imprescritvel e irrenuncivel.
Quanto prtica processual, o direito liberdade religiosa se revela ainda
mais instigante, quando entra em coliso com outros direitos fundamentais. Cabe,
em sntese, diante de tais hipteses, a ponderao dos direitos conflitantes, valendo-
se do princpio da proporcionalidade, de forma a decidir cada questo segundo
suas particularidades.
Tem o presente artigo o intuito de evocar algumas questes jurdicas
pertinentes a tal direito, inclusive quanto garantia do Estado laico, haja vista as
vrias situaes em que pode ser suscitado.

1 DA CLASSIFICAO E MODALIDADES DO DIREITO FUNDAMENTAL

LIBERDADE RELIGIOSA
O direito fundamental liberdade religiosa ratifica sua posio como
liberdade pblica negativa, ou limitao atuao do Estado. Integra os chamados
Direitos Fundamentais de Primeira Gerao (ou Dimenso), para os seguidores da
Teoria das geraes de direitos de Karel Vasak1.
A expresso da liberdade religiosa pode se dar de diversas formas, devido
complexidade de sua matria. Para o constitucionalista Jos Afonso da Silva, a
liberdade religiosa compreende trs formas de expresso, sendo a liberdade de
crena, a liberdade de culto e a liberdade de organizao religiosa.

Na liberdade de crena entra a liberdade de escolha da religio, a liberdade

de aderir a qualquer seita religiosa, a liberdade (ou o direito) de mudar de
religio, mas tambm compreende a liberdade de no aderir a religio alguma,
assim como a liberdade de descrena, a liberdade de ser ateu e de exprimir
o agnosticismo. (...) a religio no apenas sentimento sagrado puro. No
se realiza na simples adorao a Deus. Ao contrrio, ao lado de um corpo
de doutrina, sua caracterstica bsica se exterioriza na prtica dos ritos, no
culto, com suas cerimnias, manifestaes, reunies, fidelidades aos
hbitos, s tradies, na forma indicada pela religio escolhida.2

1
BARROS, Srgio Resende de. Noes sobre Geraes de Direitos. Disponvel em <http://www.srbarros.com.br/
aulas.php?TextID=63> Acessado em 12.07.2007. Pioneiro dessas denominaes foi Karel Vasak, na aula
inaugural que proferiu em 1979 no Instituto Internacional dos Direitos Humanos, em Estrasburgo, sob o ttulo
Pour les droits de lhomme de la troisime gnration: les droits de solidariet. (...) Da, alastrou-se o modismo
de dividir os direitos humanos em geraes de direitos. Originalmente, pois, essa diviso em trs geraes consoou
com o trplice brado de libertao liberdade, igualdade, fraternidade que ressoou na ordem poltica, lanado
pelos revolucionrios franceses, sob a ntida inspirao e influncia do liberalismo clssico, no-intervencionista
na ordem econmica e social.
2
SILVA, Jos Afonso da Silva. Curso de Direito constitucional positivo. 17ed. So Paulo: Malheiros, 2000, p.
251-256.

Revista do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da Fundinopi 135

 Quanto liberdade de culto, segunda modalidade de expresso, se denota
pertinente anlise feita pelo espanhol Len Duguit, ao conferir primordial destaque:

(...) toda religin contiene um segundo elemento: el rito o culto. Para que la
libertad religiosa exista, es preciso que cada uno sea libre enteramente de
practicar um culto religioso cualquiera, que nadie pueda ser molestado por
ello, ni impedido, directa o indirectamente, de praticticar el culto
correspondiente a sus creencias religiosas, y, a la inversa (...) La libertad
religiosa es, pues, mirada as, esencialmente la libertad del culto.3

Ocorre que no Brasil a liberdade de culto j esteve cerceada

constitucionalmente, atravs da Constituio de 1824, outorgada em 25 de maro
de 1824 pelo Imperador Dom Pedro II, preceituando em seu artigo 5:

A religio Catholica Apostlica Romana continuar a ser a religio do

Imprio. Todas as outras religies so permitidas com seu culto domstico
ou particular, em casas para isso destinadas, sem forma exterior de templo.4

Proibia-se, por conseguinte, o culto em locais pblicos e de grandes

propores, referente a religies diferentes da Catlica Apostlica Romana. Dessa
forma, toda e qualquer religio, que no a do Imprio, era objeto de discriminao
por parte do Estado, no tocante liberdade de culto. Demonstrava-se, portanto,
inconstitucional o culto de tais religies, quando ultrapassassem os limites do
domstico, ao se estender em maiores propores e quando e em ambientes
pblicos.
Ressalta-se aqui a importncia da institucionalizao da liberdade de culto,
que se deu a partir do decreto do Estado Laico, adiante relatado. Ocorreu, dessa
forma, a positivao de um princpio que tutelou a pluralidade de crenas existentes
na nao, de forma a garantir, na Lei Maior, a paridade de tratamento pelo Estado a
tais religies. Atualmente, relaciona-se o carter no-confessional do Estado com
os valores supremos de uma sociedade pluralista, que o Prembulo constitucional
vigente prope assegurar.
Constituiu-se fato histrico o privilgio dado pelo Estado religio Catlica
Apostlica Romana. Seus seguidores, maioria absoluta da populao ainda hoje,
possuam tratamento estatal exclusivo, ao passo que os adeptos de outras religies
de baixa representatividade, como os judeus, islmicos, umbandistas e
candomblistas, ficavam margem no exerccio de seus cultos. Mantinha-se
sobrepujada, constitucionalmente, a garantia da igualdade material no contexto da
liberdade religiosa.

3
DUGUIT, Leon. Manual de derecho constitucional. Granada: Comares, 2005. p. 232-233.
4
SENADO FEDERAL, Secretaria de Edies Tcnicas. Constituies do Brasil. Vol.I. Braslia: Senado, 1986,
p.18.

136 Revista do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da Fundinopi

 A garantia da liberdade religiosa protege as minorias formadas por aqueles
que possuem sua crena e tem o direito de divulg-la no mbito de suas
liberdades (no invadindo nem prejudicando crena alheia). 5

Como afirmado pelo clebre professor, a questo garantir a todos a

liberdade de divulgar sua crena e respeitar o exerccio do mesmo direito pelas
outras crenas. A concretizao de tal preceito poderia ser pacfica nos dias de
hoje, no fosse o julgamento negativo, repletos de desconhecimento e verdades a
priori, que muitos fazem s minorias religiosas, inclusive quanto s religies de
descendncia africana6. Enfatiza-se aqui, que o termo minorias religiosas diz
respeito quelas religies que se fazem presentes no Brasil em nmero
proporcionalmente pequeno de adeptos em relao s religies de grande adeso.
Consoante estudo realizado pelo Instituto de Pesquisas Datafolha, a partir de
dados consolidados de oito estudos nacionais realizados em 2006 e em 2007, os
catlicos continuam sendo maioria na populao brasileira7.
A terceira modalidade de expresso, por derradeiro, a liberdade de
organizao religiosa. Diz respeito s relaes das entidades religiosas com o
Estado, suas possibilidades de estabelecimento e organizao.
Trs sistemas podem ser observados nessa relao, tais quais: a confuso,
a unio e a separao. Na confuso, h a unio do Estado com a religio, como no
caso do Vaticano e Estados islmicos. Na hiptese de unio, verificam-se relaes
jurdicas entre tais entes quanto organizao e funcionamento religioso, por
exemplo, a participao do Estado na designao de ministros da Igreja e sua
remunerao. Foi o sistema do Brasil Imprio8. A separao refere-se ao carter
secular do Estado, ou seja, o apartamento total das relaes entre Estado e religio,
sendo fundamento para o princpio do Estado laico.

2 REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL, UM ESTADO LAICO TESTA

Ao enquadrar o tema sob o prisma do direito comparado, analisa-se a
questo laica de Portugal. De acordo com o constitucionalista supracitado, ao
discorrer sobre o programa de laicizao implantado na organizao da Repblica
de Portugal pela Constituio de 1911, o ideal do Estado laico polariza a poltica
religiosa na idia de deslocao da religio do espao pblico para o espao
privado 9.
5
HERKENHOFF, Joo Baptista. Direitos humanos: a construo universal de uma utopia. Aparecida: Santurio,
1997, p.78.
6
ALMEIDA, Dayse Coelho de. Demonizao das religies afro-brasileiras. Disponvel em < http://
jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6155>. Acessado em 20.08.2007.
7
Esses dados revelam que os catlicos so 64%, que os evanglicos pentecostais somam 17%, e os no pentecostais,
5%. Espritas kardecistas ou espiritualistas so 3% e, umbandistas, 1%. Adeptos do candombl e de outras religies
afrobrasileiras no chegam a 1% e outras religies atingem 3%. Dizem no ter religio ou ser ateus 7%. Cf. Datafolha
Instituto de Pesquisas in 64% dos brasileiros se declaram catlicos. Disponvel em: <http://
datafolha.folha.uol.com.br/po/ver_po.php?session=447> Acessado em 02.09.2007.
8
SILVA, Jos Afonso da Silva, op. cit., p. 253-254.20 CANOTILHO, J.J.. Direito Constitucional. 6Ed. Coimbra:
Almedina, 2002, p.1256.
9
Ibidem, p.1247.

Revista do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da Fundinopi 137

 Uma sociedade politicamente democrtica, assente no relativismo poltico,
postula tambm uma sociedade religiosamente liberal, tolerante para com
todos os credos, aceites e praticados pelos cidados.10

No Brasil, o inciso I do artigo 19 da Constituio Federal garante o princpio

do Estado laico (tambm definido como leigo ou no-confessional). Isso significa
dizer que no h religio oficial no Brasil, nem tampouco deve existir disparidade
no tratamento das religies pelo rgo estatal.
vedado ao Estado estabelecer qualquer relao que configure aliana
com algum tipo de culto religioso ou igreja. Dessa forma, a pluralidade das crenas
garantida, ratificando o exposto nos incisos VI e VIII do artigo 5 da Carta Maior.
Todavia, o Brasil nem sempre foi um Estado Laico, em virtude da afirmao
de um Estado confessional na Constituio de 1824, como j relatado no ttulo
anterior. Aps a proclamao da Repblica e antes mesmo de promulgada a
Constituio de 1891, o Ministro da Fazenda Rui Barbosa, elaborou o Decreto 119-
A, em 19 de janeiro de 1890. Proclamava de forma unssona o princpio do Estado
Laico, tal sorte que foi recepcionado pela primeira Constituio da Repblica em
1891, evidenciando, a partir de ento, a laicidade do Estado nacional.
A anlise da realidade nacional hodierna elucida o carter testa do Estado
laico, ou seja, o credo estatal na existncia de Deus. Tal afirmativa encontra respaldo
na anlise do Prembulo constitucional, que evoca a proteo de Deus na
promulgao da Constituio vigente. Ademais, em todos os prembulos
constitucionais a meno a Deus se fez presente, exceto nas constituies de 1891
e 1937. Em que pese exista discusso doutrinria acerca do valor normativo do
prembulo, possuindo ou no valor de norma constitucional, fato que nele esto
presentes os ideais que nortearam a elaborao das normas constitucionais.
Em 15 de agosto de 2002, o Supremo Tribunal Federal proferiu acrdo
referente Ao Direta de Inconstitucionalidade proposta pelo PSL (Partido Social
Liberal) em face da Assemblia Legislativa do Estado do Acre. Protestava o partido
requerente pela inconstitucionalidade do prembulo da Constituio do Estado do
Acre, haja vista que no fazia meno a Deus, contrariando a reproduo obrigatria
das normas centrais da Constituio Federal de 1988, que em seu prembulo evoca
a proteo de Deus. O relator Ministro Carlos Velloso entendeu que:

CONSTITUCIONAL. CONSTITUIO: PREMBULO. NORMAS

CENTRAIS. CONSTITUIO DO ACRE.
I - Normas centrais da Constituio Federal: essas normas so de reproduo
obrigatria na Constituio do Estado-membro, mesmo porque,
reproduzidas, ou no, incidiro sobre a ordem local. Reclamaes 370-MT
e 383-SP (RTJ 147/404).

10
Publicada no DJ 08-08-2003 PP-00086, EMENT VOL-02118-01 PP-00218. Disponvel em: <www.stf.gov.br/
jurisprudencia/nova/doc.asp?s1=000289481&p=1&d=SJUR&f=s&na=> .Acessado em 07.08.2007.

138 Revista do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da Fundinopi

 II. - Prembulo da Constituio: no constitui norma central. Invocao da
proteo de Deus: no se trata de norma de reproduo obrigatria na
Constituio estadual, no tendo fora normativa.
III. - Ao direta de inconstitucionalidade julgada improcedente. (ADI
2076/AC) 11

Portanto, alm da improcedncia da ADI, por unanimidade de votos, o

STF entende no possuir o prembulo valor de norma central (constitucional).
Entretanto, o tema gera controvrsias na doutrina constitucional, haja vista vrios
autores entenderem ter o prembulo valor constitucional12.
Embora exista a discusso, fato que tal divergncia de entendimentos
no contraria o princpio do Estado laico. A Administrao pblica, em sua totalidade,
ao que se parece, assume o carter testa diante de seus atos. Um exemplo claro de
tal atitude se encontra nas notas do papel-moeda Real, que traz a meno a letras
minsculas: Deus seja louvado. Ainda, tratando-se do Poder Judicirio, se torna
freqente nas aberturas de sesses solenes do Tribunal do Jri, a evocao
proteo de Deus por parte do magistrado.
Demonstraes tais, que no acabam por ferir o princpio constitucional
do Estado Laico, haja vista no fazerem aluso a nenhuma religio em sua

11
No se desconhece a discusso doutrinria instaurada em torno da natureza do prembulo constitucional, como
resulta evidente do magistrio expendido por eminentes autores que analisaram esse particular aspecto do tema em
questo (ALEXANDRE DE MORAES, Constituio do Brasil Interpretada, p. 119, 2 ed., 2003, Atlas; UADI
LAMMGO BULOS, Constituio Federal Anotada, p. 66, item n. 4, 5 ed., 2003, Saraiva; MANOEL
GONALVES FERREIRA FILHO, Comentrios Constituio Brasileira de 1988, vol. 1/13, 1990, Saraiva;
PINTO FERREIRA, Comentrios Constituio Brasileira, vol. 1/3-5, 1989, Saraiva, v.g.). Como se sabe, h
aqueles que vislumbram, no prembulo das Constituies, valor normativo e fora cogente, ao lado dos que apenas
reconhecem, no texto preambular, o carter de simples proclamao, que, embora revestida de significado doutrinrio
e impregnada de ndole poltico-ideolgica, apresenta-se, no entanto, destituda de normatividade e cogncia,
configurando, em funo dos elementos que compem o seu contedo, mero vetor interpretativo do que se acha
inscrito no corpus da Lei Fundamental. H que se ter presente, no entanto, considerada a controvrsia em
referncia, que o Plenrio do Supremo Tribunal Federal, em recente (e unnime) deciso (ADI 2.076/AC, Rel. Min.
CARLOS VELLOSO), reconheceu que o prembulo da Constituio no tem valor normativo, apresentando-se
desvestido de fora cogente. Esta Suprema Corte, no julgamento plenrio em questo, acolheu o magistrio de
JORGE MIRANDA (Teoria do Estado e da Constituio, p. 437-438, item n. 216, 2002, Forense), cuja lio, no
tema, assim versou a matria concernente ao valor e ao significado dos prembulos constitucionais: (...) o prembulo
parte integrante da Constituio, com todas as suas conseqncias. Dela no se distingue nem pela origem, nem
pelo sentido, nem pelo instrumento em que se contm. Distingue-se (ou pode distinguir-se) apenas pela sua eficcia
ou pelo papel que desempenha. Os prembulos no podem assimilar-se s declaraes de direitos.(...). O prembulo
no um conjunto de preceitos. (...). O prembulo no pode ser invocado enquanto tal, isoladamente; nem cria
direitos ou deveres (...); no h inconstitucionalidade por violao do prembulo como texto a se; s h
inconstitucionalidade por violao dos princpios consignados na Constituio. (grifei) Sob tal aspecto, verifica-
se que a alegada ofensa ao prembulo da Constituio no tem o condo de conferir substncia pretenso
mandamental ora deduzida pelos impetrantes, eis que, como j assinalado, o contedo do prembulo no impe
qualquer limitao de ordem material ao poder reformador outorgado ao Congresso Nacional. in MS 24645 MC /
DF - DISTRITO FEDERAL, Rel.: Min. Celso de Mello. Disponvel em <http://www.tc.df.gov.br/MpjTcdf/
informativos.php?TIPO=STF&PAGINA=/www/html/mptcdf/jurislegis/stf/info320STF.TXT> Acessado em
15.08.2007.
12
NASCIMENTO, Keila Terezinha Englhardt do. Deus, o Estado e os cultos religiosos. Revista Autor. Ano V n
46/Abril de 2005 (ISSN 1677-3500). Disponvel em <http://www.revistaautor.com.br/artigos/2005/46ktn.htm>
Acesso em 28 de janeiro de 2007.

Revista do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da Fundinopi 139

particularidade e no contrariam o disposto na Constituio. No h nenhuma
contradio entre estes dois paradigmas. De um lado, quando a Constituio afirma
Deus, aceita a premissa de sua existncia, no postulando por nenhuma referncia
a qualquer religio, princpio ou dogma particular. 13 O termo Deus se apresenta
deveras genrico e vago, deixando de causar impacto significativo no universo
religioso, como o fariam os usos de Maom, Buda, Jesus Cristo, Exu, dentre outros.
E como ficaria a proteo ao atesmo e agnosticismo? Primeiramente se
tem que o atesmo, em geral a negao da causalidade de Deus. J o agnosticismo
indica a atitude de quem se recusa a admitir solues para os problemas que no
podem ser tratados com os mtodos da cincia positiva, sobretudo os problemas
metafsicos e religiosos. 14 Ambos, porm, possuem sua convico no mbito de
suas particularidades e no so atingidos pela exteriorizao testa do Estado,
devido ao mesmo argumento do pargrafo anterior, ou seja, mnima aluso prtica
religiosa especfica.
Contudo, a maior causa de divergncias quanto da afronta ao princpio da
laicidade do Estado continua sendo o uso de crucifixos em prdios pblicos, como
tribunais, fruns, prefeituras e faculdades. O movimento para adoo de um
radicalismo laico foi inflamado em 03/10/2005, com a publicao do artigo O Poder
Judicirio laico, na Folha de So Paulo15. Baseia sua tese no inciso I do artigo 19
da Constituio Federal, a ser:

vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:

I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-
lhes o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes
de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de
interesse pblico.

Em contrapartida, o artigo 215 da CF, prev que o Estado apoiar e

incentivar a valorizao e a difuso das manifestaes culturais. Ora, fato de que
o cristianismo, especificamente o catolicismo apostlico romano, faz parte de nossa

13
ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia; 1ed. trad. So Paulo: Martins Fontes, 2000, pp.22 e 87/88.
Outras especificaes: AGNOSTICISMO: (...) termo criado pelo naturalista ingls Thomas Huxley em 1869.
(Collected Essays, V, pp.237 ss.) ATESMO: (...) O reconhecimento da existncia de Deus pode ser acompanhado
pelo atesmo se no incluir tambm o reconhecimento da causalidade especfica de Deus.
14
LOREA, Roberto Arriada. O poder judicirio laico.in Tendncias/Debates. Folha de So Paulo em 03.10.2005.
Disponvel em <http://www1.folha.uol.com.br/fsp/opiniao/fz2409200509.htm> Acessado em 05.07.2007.
15
MANDADO DE SEGURANA - Autoridade coatora - Presidente da Assemblia Legislativa do Estado -
Retirada de crucifixo da sala da Presidncia da Assemblia, sem aquiescncia dos deputados - Alegao de violao
ao disposto no artigo 5, inciso VI da Constituio da Repblica -Inadmissibilidade - Hiptese em que a atitude
do Presidente da Assemblia incua para violentara garantia constitucional, eis que a aludida sala no local
de culto religioso - Carncia decretada. Na hiptese, no ficou demonstrado que a presena ou no de crucifixo na
parede seja condio para o exerccio de mandato dos deputados ou restrio de qualquer prerrogativa. Ademais,
a colocao de enfeite, quadro e outros objetos nas paredes atribuio da Mesa da Assemblia (Artigo 14, inciso
II, Regulamento Interno), ou seja, de mbito estritamente administrativo, no ensejando violncia a garantia
constitucional do artigo 5, inciso VI da Constituio da Repblica. (Relator: Rebouas de Carvalho MS. n.
13.405-0 - So Paulo - 02.10.91) Disponvel em http://www.tj.sp.gov.br> Acessado em 18 de dezembro de 2006.

140 Revista do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da Fundinopi

cultura, por motivos de colonizao, povoamento e difuso de costumes. No se
quer aqui justificar, tampouco legitimar o uso dos crucifixos nos diversos prdios
pblicos, no entanto, por uma questo de probabilidade quanto ao grande nmero
de praticantes e de costumes enraizados e herdados de um passado confessional
na esfera pblica, tal prtica se demonstra deveras utilizada.
Entretanto, deve haver uma proporcionalidade no uso de crucifixos em
prdios pblicos de maneira a no haver exageros. O problema encontra-se a partir
do momento em que o uso de tais smbolos deixa de configurar incentivo difuso
da manifestao cultural e passa a se tornar aliana entre Estado e religio. A partir
desse momento, deve sim, haver a defesa de um Estado Laico, que no possua
qualquer tipo de vnculo religioso, que configure aliana, subveno ou embarao
estatal, nos termos do artigo supramencionado.
Caso pertinente matria o acrdo relacionado ao Mandado de
Segurana impetrado por deputados da Assemblia Legislativa do Estado de So
Paulo contra o presidente da Casa, pela retirada de crucifixo do plenrio. Alegavam
violao liberdade de culto. O Tribunal de Justia de So Paulo decretou a carncia
do remdio constitucional16.

3 A (IN) CONSTITUCIONALIDADE DOS DECRETOS DE FERIADOS

RELIGIOSOS
Uma grande discusso de inconstitucionalidade se refere aos decretos de
feriados federais, estaduais e municipais em virtude de comemorao religiosa.
Tal matria encontra respaldo negativo no prprio princpio do Estado
Laico, anteriormente elucidado, uma vez que o decreto de feriados religiosos pode
configurar a hiptese de aliana entre o Estado e a religio da qual provm.
Atualmente, vigoram leis que decretam feriados federais, estaduais e
municipais de carter religioso. Exemplos como a Sexta-feira da Paixo de Jesus
Cristo e o dia de Nossa Senhora Aparecida, configuram feriados federais.
Dispe a Lei 6802/80:

Art. 1 - declarado Feriado Nacional o dia 12 de outubro, para culto

pblico e oficial a Nossa Senhora Aparecida, Padroeira do Brasil. (...)

Ainda, a Lei 9093/95:

Art.2 - So feriados religiosos os dias de guarda, declarados em lei

municipal, de acordo com a tradio local e em nmero no superior a
quatro, neste includa a Sexta-Feira da Paixo.

16
SORIANO, Aldir Guedes. Libertada religiosa no Direito Constitucional e Internacional. So Paulo: Juarez
de Oliveira, 2002, p.132.

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 Os feriados de carter religiosos, na maioria das vezes, fazem meno
Igreja Catlica Apostlica Romana, em detrimento de inmeras comemoraes
existentes das outras diversas religies presentes no territrio nacional.
A explicao para tal problemtica reside na existncia de resqucios
deixados pela Constituio de 1824, que previa a unio entre Estado e Igreja Catlica,
perdurando durante todo o Imprio, como demonstrado anteriormente.
Por fora do 2 do artigo 215, lei dispor sobre a fixao de datas
comemorativas de alta significao para os diferentes segmentos tnicos nacionais.
Ao analisar a maioria dos feriados de carter religioso existentes, nota-se que so
compostos por comemoraes catlicas. Deve se levar em conta, como j dito, que
o costume dos feriados catlicos vem sendo afirmado desde a colonizao, por
motivos de difuso das manifestaes culturais. Ainda, tal matria acaba no sendo
deveras combatida em prol de um laicismo radical, pois acabar com os feriados
religiosos acaba no sendo interessante para a maioria da populao, quanto mais
aos seus representantes polticos.
Tal divergncia ainda no tratada na doutrina constitucional e se impe
como nova discusso acerca desta aparente problemtica. certo que seria
impossvel decretar feriados a todas as datas comemorativas das inmeras religies
existentes no Brasil, e essa no seria a garantia da liberdade religiosa quanto aos
feriados religiosos, uma vez que celebrar tais datas como feriados nacionais no
violam a liberdade religiosa dos adeptos das demais religies.
Em suma, a existncia de tais feriados denota um resqucio de
confessionismo por parte do Estado, que ainda sobrevive em meio ao princpio
laico, institucionalizado h mais de um sculo. Em que pese promova elementos da
cultura nacional, eles so relativos somente a um segmento tnico. Entretanto,
apura-se que tal resqucio no representa bice considervel na luta pela efetividade
do direito liberdade religiosa e na garantia, ainda que relativa, do Estado Laico
nacional. A questo aqui garantir, aos demais segmentos tnicos-religiosos,
condies em usufruir das prerrogativas constitucionais relativas ao pleno exerccio
de suas liberdades, tendo em vista a efetivao dos valores de uma sociedade
plural.

4 DO DIREITO AO DIA DE GUARDA

Cada religio possui, segundo seus princpios, o dia de guarda ou repouso.
Embora no expresso constitucionalmente, tal matria est implcita na inviolabilidade
do direito de crena (art.5, inciso VI).

O direito liberdade religiosa deve garantir o direito de escolha de um dia

de repouso sem qualquer interferncia estatal, o que caracteriza uma
prerrogativa de foro ntimo. Convm lembrar que o Estado no pode
interferir em questes religiosas. Ora, o dia de guarda ou o repouso semanal
diz respeito a uma questo fundamentalmente religiosa e de foro ntimo.
Assim sendo, a lei civil, em um Estado laico, como o Brasil, no pode

142 Revista do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da Fundinopi

 favorecer a uma religio, em detrimento de outras, em que pese o dia de
guarda, determinando a observncia compulsria de um dia especfico. 17

Vrios mandados de segurana foram impetrados para assegurar que os

fiis da Igreja Adventista do Stimo Dia pudessem garantir o direito a no realizar
atividade nas sextas-feiras (aps o pr-do-sol) e aos sbados (at o pr-do-sol).
Dentre estas, as mais comuns so as aulas ministradas em faculdades, os
vestibulares e os concursos pblicos. Tendo em vista assegurar a igualdade material
e o direito liberdade religiosa, os adeptos de tal religio impetram o presente writ
constitucional.
A jurisprudncia hodierna assente em afirmar o direito a guardar o sbado
em tais casos. Nesse sentido, trecho de Ementa que nega provimento ao recurso
interposto contra sentena que concedeu dia diverso para realizao de prova de
concurso, evocando-se a liberdade religiosa:

(...) No h prejuzo ao interesse pblico, nem ao procedimento do concurso

se por fora de liminar a impetrante realizou a prova do concurso em
momento no conflitante com sua crena religiosa, por pertencer Igreja
Adventista do Stimo Dia, que tem o sbado como dia de guarda. 17

Atenta-se para a aplicabilidade imediata dos direitos fundamentais, prevista

no 1 do artigo 5 da Constituio federal. Fato este que vem contribuir para a
garantia o pleno exerccio do direito liberdade de crena, acima exemplificado.
A hiptese evidenciada configura coliso de direitos fundamentais, entre
o princpio do livre acesso e o direito fundamental inviolabilidade da liberdade de
crena. O item subseqente tratar a respeito dessas colises.

5 DAAPLICAO DO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE NA COLISO

DE DIREITOS FUNDAMENTAIS ENVOLVENDO ALIBERDADE RELIGIOSA
Questo instigante no Direito Constitucional se revela quanto s situaes
que envolvam colises de direitos fundamentais. Hipteses de dois direitos
fundamentais em conflito, onde um dever prevalecer em detrimento do outro, total
ou parcialmente. So os chamados casos difceis, termo originrio de Ronald
Dworkin, utilizado em seu livro Os direitos levados a srio.18.
Pertinente ao tema, o direito liberdade religiosa pode ser encontrado em
conflito com os direitos igualdade, vida, privacidade, livre acesso, entre outros.
Conforme exposto alhures, a questo que envolve os candidatos a
concurso pblico que guardam o dia de sbado, o tpico exemplo de conflito entre
liberdade religiosa e livre acesso.

17
TRF-4. Regio, REO 95.04.09256-0, Quarta Turma, Relator Silvia Maria Gonalves Goraieb, DJ 24/01/1996.
Disponvel em <http://www.trf4.gov.br/trf4/jurisjud/resultado_pesquisa.php>. Acesso em: 12.07.2007.
18
DWORKIN, Ronald. Os direitos levados a srio. So Paulo: Martins Fontes, 2002, p.127-130.

Revista do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da Fundinopi 143

 Em relao ao conflito com o direito vida, suscita-se o caso da transfuso
de sangue nos adeptos da religio Testemunhas de Jeov, que devido a preceitos
religiosos que seguem, no admitem a transfuso sangnea. Sem dvida alguma,
a coliso que mais gera polmica no universo jurdico, devido a inmeras
controvrsias geradas entre doutrinadores do Direito.
Quanto privacidade, temos o clebre exemplo dado por Lus Roberto
Barroso, que consiste em um cidado que resolve pregar sua religio aos domingos
a partir das sete horas da manh em uma praa na orla da praia. Munido de alto-
falante, a pregao se estende por toda a manh. Exercia, portanto, seu direito
liberdade religiosa. Ocorre que, devido ao horrio, muitos moradores dos prdios
prximos orla encontravam-se em repouso e eram incomodados pelo barulho que
vinha dos alto-falantes. Estavam estes, sendo invadidos em sua privacidade,
gerando uma coliso de direitos fundamentais. Desse modo, havia o conflito entre
o direito liberdade de culto do pregador e o direito privacidade dos condminos
do local. Por se tratar de assunto que no poder ser solucionado atravs da norma
positivada, haja vista a especificidade do conflito, apela-se a uma modalidade de
interpretao constitucional, atravs do uso dos princpios da proporcionalidade e
razoabilidade.
Faz-se mister salientar que tais princpios no devem ser aplicados in
abstrato, mas sempre in concreto, devido relativizao das particularidades de
cada questo. Destarte, duas questes idnticas envolvendo os mesmos direitos
fundamentais em conflito, podero ser decididas diferentemente, pela relatividade
das caractersticas de ambos os casos. 19

CONSIDERAES FINAIS
Na seara do direito fundamental, a liberdade religiosa se transfigura em
casos concretos que muitas vezes promovem a efetividade deste direito. A
jurisprudncia atual aponta para a efetivao da garantia desse direito, fato que
beneficia a coletividade, principalmente os adeptos das minorias religiosas, que
possuiro precedentes para pleitear seu direito assim que cerceado. Fator que
contribui demasiadamente nesse sentido a aplicabilidade imediata dos direitos
fundamentais, que configura a garantia da celeridade nas decises que os envolvem,
de forma a efetivar o princpio da dignidade da pessoa humana.
Por sua vez, o princpio do Estado laico, com seu carter testa, deve ser
interpretado conjuntamente com o apoio e incentivo valorizao e difuso das
manifestaes culturais, previstos constitucionalmente. Admitidas tais
prerrogativas, adota-se uma postura consciente da formao histrica e cultural da
nao. Urge, dessa forma, a concretizao da isonomia perante o pluralismo cultural,
tnico e religioso, fato que, em longo prazo, poder se concretizar plenamente, se
aliado com o trabalho de conscientizao dos prprios cidados, os grandes

19
Lus Roberto Barroso. Interpretao e ampliao da Constituio: fundamentos de uma dogmtica constitucional
transformadora. So Paulo, Saraiva: 1996, p.197

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transformadores da realidade.
Prosseguindo, no que tange aos casos de conflito de direitos fundamentais,
tem-se que o direito liberdade religiosa, tamanha sua amplitude axiolgica,
encontrado em diversas hipteses de coliso com outros direitos. O uso da
ponderao, por parte do julgador, como critrio de resoluo de tais conflitos
medida eficaz que garante a tutela ao caso concreto. Na resistida hiptese de
tratamento desigual por parte do Estado s diferentes crenas e religies, o uso de
tal ponderao poder vir em benefcio para solucionar tal questo.
Nessa linha de raciocnio, por conseguinte, a crise entre a liberdade de
crena torna efetiva a liberdade religiosa ao implementarem-se mudanas
construtivas, perante o pluralismo cultural, tnico e religioso, em prol da coletividade.
Ao invs de unirem esforos para mudanas to somente tangenciais, que em nada
influiro para efetivar a inviolabilidade do direito liberdade religiosa, melhor ser
que se unam para garantir a materializao do princpio da igualdade diante do
contexto pluralista e deste modo concretizar o real sentido do que ser Estado
Democrtico de Direito.

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