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FACULDADE DE DIREITO
BRASLIA
2016
JANANA LOPES DA SILVA 12/0033038
BRASLIA
2016
JANANA LOPES DA SILVA
BANCA EXAMINADORA:
___________________________________________
Prof. Me. Thiago Lus Santos Sombra (UnB orientador)
_______________________________________________
Prof. Dr. Daniela Marques de Moraes (UnB)
_______________________________________________
Prof. Me. Bruno Rangel Avelino da Silva (UnB)
______________________________________________
Prof. Me. Leandro Oliveira Gobbo (UnB suplente)
3
AGRADECIMENTOS
Aos meus pais, Mrio e Ins, por nunca desistirem de mim e sempre sonharem os meus
sonhos comigo. Sou o que sou hoje pela Graa de Deus e pela instrumentalidade de vocs!
Ao meu irmo Flvio, que o meu orgulho e o meu espelho. A nossa famlia o real motivo
dessa monografia.
Aos meus amigos, pelo companheirismo durante toda a vida e tambm nesses anos de
graduao. Sem vocs comigo no teria sido a mesma coisa.
Agradeo ao meu orientador, Professor Thiago Sombra, que apesar dos novos desafios em sua
vida pessoal e profissional esse ano, no abriu mo de me orientar e ainda me incentivou a
no desistir do meu tema.
A todos aqueles que contriburam de alguma forma para a concretizao desse momento. Se
eu fosse nominar um por um, no haveria espao suficiente.
Obrigada!
4
RESUMO
O presente trabalho tem por objetivo demonstrar, luz do ordenamento jurdico ptrio,
que apesar da falta de regulamentao expressa acerca da afetividade, ela est presente na
realidade das famlias brasileiras, gerando efeitos no s no mbito pessoal como tambm se
entendendo para a esfera civil, no que diz respeito filiao. Em vista disso, analisa-se a
questo da coexistncia de vnculos parentais biolgicos e afetivos instituto da
multiparentalidade -, e os seus efeitos no direito sucessrio, utilizando-se o mtodo dedutivo e
o procedimento bibliogrfico, atravs da pesquisa doutrinria e jurisprudencial. Demonstra-se
que, aps a promulgao da Constituio Federal de 1988, que consagrou no pargrafo 6, do
artigo 227, o princpio da igualdade entre os filhos, proibindo qualquer discriminao acerca
da origem da filiao, no h mais distino entre os tipos de filiao. Assim, reconhecida a
filiao, seja ela biolgica ou socioafetiva, no existe mais bice legal para o reconhecimento
da multiparentalidade e, consequentemente, so devidos todos os direitos e deveres inerentes
filiao ao filho multiparental, bem como o direito ao recebimento da herana na qualidade
de herdeiro legtimo e necessrio.
5
ABSTRACT
The present work aims to demonstrate, in respect to the major law that, despite of the
lack of express rules, affectiveness is present in the reality of Brazilian families, generating
effects not only on a personal level but also extending to the civil sphere, regarding to
filiation. Considering these facts, an analysis is made under the biological and affective
parental bonds coexistence matter - Pluri parenthood institute -, and its effects on the
succession right, using the deductive method and the bibliographic procedure, by the doctrinal
and jurisprudential research. It is shown that, after the promulgation of Federal Constitution
of 1988, which consecrated under the 6th paragraph, of article 227, the principle of equality
between the children, forbidding any discrimination over the filiation origin, there is no more
difference between the filiation types. Therefore, once recognized the filiation even biological
or social-affective, there is no more legal obstacle for the recognizing of pluri parenthood and,
consequently, there are due all the rights and duties inherent to filiation of the pluri parent
child, as well as the right to heritage as lawful and necessary heir.
6
SUMRIO
INTRODUO ..................................................................................................................................... 8
CAPTULO 1 O AFETO COMO FUNDAMENTO DAS FAMLIAS ....................................... 11
1.1- Origem e conceito das famlias .................................................................................................. 11
1.2 Tipos de famlias....................................................................................................................... 13
1.2.1 Famlia matrimonial .......................................................................................................... 14
1.2.2 Famlia informal ou unio estvel...................................................................................... 14
1.2.3 Famlia monoparental ....................................................................................................... 15
1.2.4 Famlia parental ou anaparental....................................................................................... 15
1.2.5 Famlia Paralela ou simultnea ........................................................................................ 15
1.2.6 Famlia eudemonista ......................................................................................................... 15
1.2.7 Famlia homoafetiva .......................................................................................................... 16
1.2.8 Familia poliafetiva ............................................................................................................ 16
1.2.9 Famlia pluriparental ........................................................................................................ 16
1.3 Parentalidade socioafetiva ....................................................................................................... 17
1.4 - Multiparentalidade .................................................................................................................... 21
1.4.1 Principais princpios aplicveis multiparentalidade...................................................... 25
1.4.2 Posse do estado de filho .................................................................................................... 27
CAPTULO 2 A EVOLUO DO RECONHECIMENTO DOS FILHOS NO DIREITO
BRASILEIRO ...................................................................................................................................... 30
2 Filiao: vnculo paternal sob a tica do filho ........................................................................... 30
2.1 Critrio jurdico.................................................................................................................... 33
2.2 - Critrio biolgico .................................................................................................................. 36
2.3 - Critrio afetivo ...................................................................................................................... 38
2.4 - O reconhecimento dos vnculos afetivos e multiparentais pelos tribunais brasileiros ......... 42
CAPTULO 3 OS EFEITOS JURDICOS DO RECONHECIMENTO DA
MULTIPARENTALDIADE NO DIREITO SUCESSRIO ........................................................... 47
3.1 Da sucesso legtima ................................................................................................................ 47
3.2 O direito legtimo herana em casos de multiparentalidade................................................. 53
3.3 Outros efeitos jurdicos oriundos da multiparentalidade ......................................................... 62
3.3.1 Obrigao de prestar alimentos ........................................................................................ 62
3.3.2 Direito guarda e visita ................................................................................................. 62
3.3.3 Direito previdencirio ....................................................................................................... 63
CONCLUSO...................................................................................................................................... 65
REFERNCIAS .................................................................................................................................. 68
7
INTRODUO
8
A multiparentalidade o resultado das novas espcies de famlias e, principalmente,
da elevao do afeto categoria de princpio fundamental. O tema ainda bastante polmico
na doutrina e na jurisprudncia, pois os efeitos jurdicos gerados por esse instituto so
irrevogveis e no se limitam s ao mbito do direito familiar, mas se estendem por todo o
ordenamento jurdico civilista.
Assim, o primeiro captulo deste trabalho visa demonstrar que o direito de famlia
brasileiro e as relaes familiares, vm, ao longo dos ltimos anos, passando por grandes
mudanas, e que tais mudanas proporcionaram o tipo de vnculo parental existente
atualmente.
Trataremos, neste primeiro captulo, brevemente do conceito e da origem das famlias,
dos tipos de famlias encontradas e tuteladas pelo nosso ordenamento jurdico e,
posteriormente, iniciaremos o estudo dos efeitos que so gerados atravs dessas novas
espcies de relaes afetivo-familiares, adentrando na questo da parentalidade socioafetiva e
na multiparentalidade.
No segundo captulo trataremos apenas da questo da filiao e dos seus efeitos, pois
a questo da filiao um dos pontos principais resultantes do reconhecimento da
multiparentalidade. Abordaremos esse tema tambm fazendo uma construo histrica dos
tipos de filiao j adotados pelo nosso ordenamento jurdico em paralelo com o surgimento
da filiao socioafetiva.
O enfrentamento do tema filiao fundamental para que se possa haver uma maior
compreenso dos direitos sucessrios no tocante aos vnculos socioafetivos. necessrio
demonstrar que todos os requisitos para uma sucesso legtima esto presentes nos vnculos
multiparentais oriundos de uma filiao socioafetiva, apesar da falta de laos consanguneos.
Superado tambm o tema da filiao, trataremos no terceiro captulo da questo
sucessria em casos de multiparentalidade. O objetivo desse captulo, juntamente com os
demais, atestar que a filiao socioafetiva, em concomitncia com a filiao biolgica,
merecedora da herana.
No se pretende nesse trabalho buscar uma forma de proporcionar aos filhos
socioafetivos uma herana, para isto o legislador estabeleceu o testamento, que ato de
disposio de vontade do testador. Se no houver herdeiros necessrios, ele pode dispor da
totalidade dos seus bens para quem ele bem desejar, se houverem herdeiros necessrios, ele
apenas pode dispor de metade dos seus bens.
9
O real objetivo desse trabalho demonstrar que se encontram presentes na
multiparentalidade todos os requisitos legais para a concesso da herana aos herdeiros na
qualidade de legtimos e necessrios, ou seja, os vnculos multiparentais concedem aos seus
integrantes o direito legtimo herana.
10
CAPTULO 1 O AFETO COMO FUNDAMENTO DAS FAMLIAS
1
WELTER, Belmiro Pedro Marx. Teoria Tridimensional do Direito de Famlia. Revista do Ministrio Pblico
do Rio Grande do Sul. Porto Alegre. n. 71, jan. 2012 abr. 2012, p. 127-148. Disponvel em <
http://www.amprs.org.br/arquivos/revista_artigo/arquivo_1342124687.pdf>. Acesso em jun. 2016
2
CAMPOS. Alyson Rodrigo Correia; LOBO. Fabola Albuquerque; LEAL. Larissa Maria de Moraes, Direito
das Famlias das Sucesses. Recife: Nossa Livraria, 2014, p. 24-25.
3
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. Vol. I, 10 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2015, p. 29.
11
Jones Figuerdo Alves4, o disposto no inciso II, do artigo 5 da Lei 11.304/06, popularmente
conhecida como Lei Maria da Penha:
Art. 5 (...)
II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada
por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por
laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa;
O conceito de famlia bastante varivel para/na sociedade atual, at porque
vinculado a uma srie de princpios ticos, morais e at mesmo religiosos.
O Direito de Famlia, como todo o ordenamento jurdico brasileiro, tem origem a
partir do Direito Romano. A famlia romana era uma entidade que se organizava em torno da
figura masculina. Nela existia uma concentrao de poder na figura do pater famlias,
diferentemente da famlia moderna, era rigidamente patriarcal.
Alm disso, a famlia romana se caracterizava por constituir um agrupamento que
gozava de relativa autonomia em face do Estado. O Estado, em verdade, no interferia nas
questes surgidas no seio da famlia, as quais eram soberanamente decididas pelo pater
famlias5.
Reinava o autoritarismo e a falta de direitos aos componentes da famlia,
principalmente no que diz respeito aos filhos e mulher.
Nesse sentido, Fustel de Coulanges6 alude o fato de que na famlia romana fica
evidente que o afeto nunca foi uma de suas caractersticas, a autoridade do homem sobre a
mulher e os filhos sempre foi o seu principal fundamento.
A famlia, desse modo, era uma unidade econmica, religiosa, poltica e jurisdicional
ao mesmo tempo.7
Na idade mdia, com o crescimento do cristianismo, principalmente da igreja Catlica,
o modelo de famlia patriarcal foi adaptado e incorporado pela igreja, que transformou o
casamento em uma instituio sacralizada e indissolvel, e nica constituidora da famlia que,
alm disso, deveria ser crist e oriunda de uma unio entre pessoas de sexos diferentes, unidas
atravs de um ato solene (realizado e reconhecido pela Igreja) e por seus descendentes
naturais e diretos.
4
As demandas de multiparentalidade no Direito de famlia ps-moderno. A realidade transcendente dos fatos da
vida em protagonismo da doutrina e da jurisprudncia / Jones Figueirdo Alves. In: Revista nacional de direito
de famlia e sucesses, v. 2, n. 7, p. 34-42, jul./ago. 2015.
5
ALVES, Jos Carlos Moreira. Direito Romano. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 604.
6
COULANGES, Numa Denis Fustel de. A cidade antiga. Traduzido por Fernando de Aguiar. 4. ed. So Paulo:
Martins Fontes, 1998, p.36
7
WALD, Arnoldo. O novo direito de famlia. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 10.
12
Acerca desse momento histrico, nos explica Maria Berenice Dias:
8
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. Vol. I, 10 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2015, p. 30.
9
ARAJO, Maria Clia Soares. Revoluo industrial no Brasil. Disponvel em:
<http://www.suapesquisa.com/historiadobrasil/revolucao_industrial_brasil.htm>. Acesso em: 12 maio 2016.
10
DIAS, op. cit, p. 30.
13
Assim, nos pargrafos do art. 226 da Constituio Federal de 1988 esto previstos
como tipos de famlia as oriundas do casamento, as formadas pela unio estvel e as famlias
monoparentais.
Entretanto, a entidade familiar vai alm do previsto constitucionalmente, tendo em
vista que o rol apresentado pelo art. 226 meramente exemplificativo, e no taxativo.12
Essa ampliao no conceito e a consequente proteo dos novos e diversos arranjos
familiares esto diretamente relacionados ao princpio da dignidade da pessoa humana,
princpio constitucional e inerente a todos os seres humanos, e, em especial, ao novo princpio
basilar da famlia, o princpio da afetividade.
Em vista disso, necessrio ter uma viso pluralista da famlia, abarcando os mais
diversos arranjos familiares e a maior quantidade de relacionamentos possveis e,
principalmente, o elo de afetividade.
Desse modo, amplia-se tambm o entendimento acerca da famlia constitucionalmente
delineada pela CRFB de 1988, que passa a abranger no apenas a entidade nuclear, mas
tambm as pessoas que se vinculam por laos de parentesco, os arranjos em que um dos pais
ausente, os arranjos em que no h a existncia de prole, os que no esto vinculados pelo ato
solene do matrimnio, os que so baseados no afeto entre seus membros, dentre outras
formaes.
Ou seja, a liberdade de formao de uma famlia, independentemente do tipo de
vnculo que une as pessoas que a compem, assegurada pela Constituio Federal.
Com efeito, os doutrinadores do direito de famlia vm, didaticamente, distinguindo
essa diversidade familiar, onde as famlias poderiam ser classificadas da seguinte maneira:
1.2.1 Famlia matrimonial
A famlia matrimonial aquela baseada na forma clssica de constituio familiar, o
casamento. O matrimonio a formalizao do vnculo existente entre um casal que decide
constituir uma famlia. Exige a chancela do Estado para oficializar a relao.
1.2.2 Famlia informal ou unio estvel
A famlia informal aquela que dispensa a solenidade do casamento, constituindo-se
famlia atravs da unio estvel. Essa estrutura familiar, ainda que inicialmente rejeitada pela
11
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. Constituio Federal do Brasil.
12
RODRIGUES, Patrcia Matos Amatto. A nova concepo de famlia no ordenamento jurdico brasileiro.
In:mbito Jurdico, Rio Grande, XII, n. 69, out 2009. Disponvel em:
<http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=6792>. Acesso em
mai. 2016.
14
lei, acabou aceita pela sociedade, ainda na vigncia do cdigo civil de 1916, que no permitia
o divrcio nos termos em que hoje conhecemos.
1.2.3 Famlia monoparental
A famlia monoparental a formada por apenas um dos pais e seus descendentes.
Segundo Rolf Madaleno, famlias monoparentais so usualmente aquelas em que um
progenitor convive e exclusivamente responsvel por seus filhos biolgicos ou adotivos.13
Este tipo de famlia encontra previso legal no art. 226, 4, da CFRB.
1.2.4 Famlia parental ou anaparental
O arranjo parental ou anaparental a entidade formada por parentes consanguneos ou
no, que conjugam esforos para uma evoluo patrimonial, sem nenhuma conotao sexual.
Rof Madaleno afirma que as famlias anaparentais seriam aquelas que no possuem as
posies hierrquicas de ascendente e descendente, por exemplo, quando se convive entre
irmos ou em repblica, como muitos universitrios.14
1.2.5 Famlia Paralela ou simultnea
A famlia paralela aquela em que, pelo menos, um dos componentes do casal possui
impedimento, seja um vnculo matrimonial ou uma unio estvel, e simultaneamente,
constitu uma sociedade de fato com outra pessoa. , aparentemente, uma afronta ao princpio
da monogamia15, contudo, encontramos na jurisprudncia decises que amparam o integrante
de boa-f.16
1.2.6 Famlia eudemonista
A entidade familiar eudemonista instituda pela busca da felicidade individual como
objetivo de vida. por meio da afetividade que seus integrantes conquistam a felicidade. A
busca da felicidade, a supremacia do amor, e a vitria da solidariedade ensejam o
reconhecimento do afeto como nico modo eficaz de definio da famlia e de preservao da
vida.17 atravs desse ideal de busca da felicidade que surgem as trs classificaes
familiares seguintes.
13
MADALENO, Rolf. Curso de direito de famlia, 4 Ed, Rio de Janeiro: Forense, 2011, p. 9
14
Idem, p.10.
15 INSTITUTO BRASILEIRO DE DIREIRO DE FAMLIA. IBDFAM. Deciso reconhece a famlia simultnea
Disponvel em: < http://www.ibdfam.org.br/noticias/4995/novosite >. Acesso em: 10 mai. 2016.
16
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. Oitava Cmara Cvel.
Apelao Cvel n 70049106578. Relator: Desembargador Ricardo Moreira Lins Pastl, julgado em 13/09/2012,
publicado em 17/09/2012. Disponvel em:
<http://www.tjrs.jus.br/busca/search?q=&proxystylesheet=tjrs_index&client=tjrs_index&filter=0&getfields=*&
aba=juris&entsp=a__politica-site&wc=200&wc_mc=1&oe=UTF-8&ie=UTF-
8&ud=1&lr=lang_pt&sort=date%3AD%3AS%3Ad1&as_qj=&site=juris&as_epq=&as_oq=&as_eq=&partialfiel
ds=n%3A70049106578&as_q=+#main_res_juris >. Acesso em 13 de mai. 2016.
17
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias, 8 ed. So Paulo, Revista dos Tribunais, 2011, p. 55.
15
1.2.7 Famlia homoafetiva
A famlia homoafetiva, aquela constituda por pessoas do mesmo sexo e que, embora
omissa nos textos legais, j tem seu reconhecimento garantido aps longos embates jurdicos,
apesar do estigma social que os membros desse tipo de arranjo familiar enfrentam. baseada
no afeto entre os seus membros e a busca pela felicidade pessoal.
O Supremo Tribunal Federal, em um recente e histrico julgamento, reconheceu
juridicamente como entidade familiar as unies homoafetivas, com base no princpio
constitucional da igualdade.18
Na deciso proferida em sede de Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental ADPF 132 e da Ao Direta de Inconstitucioalidade - ADI 4277, foi
assegurado famlia homoafetiva os mesmos direitos das unies estveis.
1.2.8 Familia poliafetiva
A famlia poliafetiva aquela constituda por 3 ou mais membros, por exemplo, um
homem e duas mulheres, trs mulheres, trs homens e uma mulher. H entre todos os
membros que compe a relao laos afetivos entre si.
Este tipo de famlia ainda no possui nenhum tipo de regulao jurdica, mas sabe-se
de um homem e duas mulheres que lavraram escritura pblica, a fim de reconhecer unio
estvel entre eles.19
1.2.9 Famlia pluriparental
Por fim, na classificao adotada neste estudo, temos a famlia pluriparental, tambm
denominada famlia reconstituda, recomposta, mosaica ou ensamblada (Argentina),
patchwork (Alemanha), step-families (Estados Unidos), familles recompes (Frana), que
originada no matrimnio ou unio de fato de um casal, no qual um ou ambos tm filhos
provenientes de um casamento ou relacionamento anterior, representando hoje o modelo mais
desafiante j conhecido pelo Direito de Famlia.
Nesse tipo de arranjo a regra que o poder familiar sobre seus prprios filhos no
muda, tampouco divido. Ou seja, o vnculo do genitor para com seu filho monoparental,
18
CHAVES, Marianna. Unio homoafetiva, ADPF 132 e ADI 4277: reflexos no casamento civil. Revista Jus
Navigandi, Teresina, ano 16, n. 3092, 19 dez. 2011. Disponvel em: <https://jus.com.br/artigos/20672>. Acesso
em: 11 mai. 2016.
19
ZAMATARO, Yves. Unio poliafetiva - fico ou realidade? Disponvel em: <
http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI218321,41046-Uniao+poliafetiva+ficcao+ou+realidade. > Acesso em
13 mai. 2016.
16
at porque novo casamento dos pais no importa em restries aos direitos e deveres com
relao aos filhos, nos termos do art. 1.579, pargrafo nico do Cdigo Civil20.
No obstante, a regra tem excees, pois a prtica reflete exatamente o oposto do que
o dispositivo prev. E na exceo que se encontra uma figura chamada multiparentalidade.
Uma vez que esta consiste na possibilidade jurdica da coexistncia da
paternidade/maternidade biolgica com a paternidade/maternidade afetiva/socioafetiva.
Assim, reconhecida a multiparentalidade, o poder familiar21 dividido entre os pais
biolgicos e o(s) socioafetivo(s). E a partir desse arranjo familiar que se desenvolve um dos
objetos de estudo desta monografia.
20
Art. 1.579. O divrcio no modificar os direitos e deveres dos pais em relao aos filhos. Pargrafo nico.
Novo casamento de qualquer dos pais, ou de ambos, no poder importar restries aos direitos e deveres
previstos neste artigo.
21
Como dever prioritrio e fundamental, devem os genitores antes de tudo, assistir seus filhos, no mais amplo e
integral exerccio de proteo, no apenas em sua funo alimentar, mas mant-los sob a sua guarda, segurana e
companhia, e zelar por sua integridade moral e psquica, e lhes conferir todo o suporte necessrio para conduzi-
los ao completo desenvolvimento e independncia, devendo-lhes os filhos a necessria obedincia.
MADALENO, Rolf. Curso de direito de familia 6." ed. rev., atual. e ampl. - Rio de Janeiro. Forense, 2015, p.
723.
22
WELTER, Belmiro Pedro Marx. Teoria Tridimensional do Direito de Famlia. Revista do Ministrio Pblico
do Rio Grande do Sul. Porto Alegre. n. 71, jan. 2012 abr. 2012, p. 127-148. Disponvel em <
http://www.amprs.org.br/arquivos/revista_artigo/arquivo_1342124687.pdf>. Acesso em jun. 2016.
23
Idem.
17
O (re)canto familiar uma forma de proporcionar ao ser humano
carinho e solidariedade que se dispersaram da vida em sociedade,
superando a condio humana marcada pela realidade da competio e
da desigualdade, tendo em vista que ele est profundamente ligado s
questes mais ntimas e fundamentais, como o amor, a afeio, a
biologia e ao seu modo particular de ser-no-mundo.24
Assim, sobre o mundo humano composta por trs esferas pessoais e interligadas do ser
humano, vejamos como se d essa diferenciao25:
24
WELTER, Belmiro Pedro Marx. Teoria Tridimensional do Direito de Famlia. Revista do Ministrio Pblico
do Rio Grande do Sul. Porto Alegre. n. 71, jan. 2012 abr. 2012, p. 127-148. Disponvel em <
http://www.amprs.org.br/arquivos/revista_artigo/arquivo_1342124687.pdf>. Acesso em jun. 2016.
25
Idem.
26
Idem.
18
A parentalidade o vnculo de parentesco que se estabelece entre o pai/me e o filho.
Trata-se de uma das ligaes mais importantes entre pais e filhos dentre as relaes
estabelecidas e reguladas pelo Direito de Famlia.
Paulo Lbo explica como se d essa relao no direito brasileiro:
O filho que j tem parentesco em linhas reta e colateral at o quarto grau com o
pai/me biolgicos, passa a ter tambm com a famlia do pai/me afetivo, valendo este
parentesco para todas as hipteses previstas em lei, inclusive impedimentos matrimoniais e
direitos sucessrios.28
Tambm sobre o tema, Heloisa Helena afirma que:
27
LBO, Paulo. Direito civil: famlias. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 205.
28
PVOAS, Maurcio Cavallazzi, Multiparentalidade: A possibilidade de mltipla filiao e seus efeitos.
Florianpolis, Conceito Editorial, 2012, p.93.
29
BARBOZA, Heloisa Helena. Efeitos jurdicos do parentesco socioafetivo. Revista Brasileira de Direito
das Famlias e Sucesses. Porto Alegre: Magister; Belo Horizonte: IBDFAM, ano 10, n. 9, p. 3334, abr./maio
2009.
19
parentesco com seus outros parentes, que iro acarretar todos os direitos decorrentes dessa
parentalidade.30
Frise-se que para o direito, parentesco no se confunde com famlia, todavia, a famlia
pode estar contida na relao entre pais e filhos, constitutiva do mais importante parentesco, a
filiao.
Desse modo, a parentalidade est diretamente ligada ao vnculo de filiao. A
diferena bsica entre esses dois vnculos reside no fato da filiao ser a parentalidade sobre a
tica do filho.
A parentalidade socioafetiva uma situao ftica verificvel com a observao da
realidade familiar atual, e os efeitos jurdicos oriundos do seu reconhecimento se assemelham
ao reconhecimento da parentalidade consangunea.
Assim, est baseada na afetividade que se desenvolve ao longo da convivncia diria.
Como j tratado neste trabalho, os novos arranjos familiares, principalmente, as famlias
recompostas, contribuem muito para que surjam esse tipo de vinculo paterno-filial.
Dessa forma, a parentalidade socioafetiva tambm se constri no afeto desenvolvido
entre pai/me e filho socioafetivos e o seu reconhecimento se d por meio da posse do estado
de filho, ou seja, atravs do nome, do trato e da reputao de filho.
O reconhecimento da parentalidade socioafetiva uma via de mo dupla, pois
constitui direitos e deveres ao ora pai/me socioafetivo e ao ora filho socioafetivo. Esse fato
traz consigo trs consequncias: a sujeio ao exerccio do poder familiar pelos pais
socioafetivos, o dever (mtuo) de prestar alimentos e o direito a participao na sucesso.
Todas estas consequncias constituem direitos e obrigaes para os pais e para os filhos
socioafetivos.
O poder familiar envolve um dever dos pais de prestar todo cuidado e assistncia, e
um direito dos filhos de usufruir de tais benefcios. Alm disso, existem deveres de respeito e
obedincia dos filhos para com os pais.
O dever de prestar alimentos cabe aos pais, enquanto os filhos so ainda incapazes de
prover o prprio sustento, aos filhos, quando os pais j no sejam mais capazes de suprir suas
necessidades bsicas.
No concernente ao direito sucessrio, o filho socioafetivo adquire o status de
herdeiro, equiparando-se em igualdade aos demais descendentes que se encontrem nesse
30
CASSETARI, Christiano. Multiparentalidade e parentalidade socioafetiva: efeitos jurdicos. So Paulo,
Atlas, 2014, p. 107.
20
patamar independente da origem do vnculo paterno-filial de cada qual. Porm, trataremos do
tema de forma mais detalhada no captulo seguinte.
1.4 - Multiparentalidade
Como j dito, atualmente a famlia constitui-se das mais variadas formas, e a noo de
que apenas a famlia biolgica e baseada no casamento pode ser considerada estruturada e
moralmente correta est equivocada.
31
Multiparentalidade como fenmeno jurdico contemporneo. Ana Carolina Brochado Teixeira, Renata de Lima
Rodrigues. In: Revista brasileira de direito das famlias e sucesses, v. 11, n. 14, p. 89-106, fev./mar. 2010.
21
Assim sendo, a multiparentalidade para ser operacionalizada precisa ser exteriorizada.
A sua exteriorizao se d de diversas maneiras, porm a mais significativa e distintiva a
que se d por meio de uma alterao no registro de nascimento do filho socioafetivo.
Sobre o tema, Belmiro Welter aduz:
32
WELTER, Belmiro Pedro. Teoria tridimensional do direito de famlia, Porto Alegre, Livraria do advogado
editora, 2009, p. 123.
33
PVOAS, Maurcio Cavallazzi, Multiparentalidade: A possibilidade de mltipla filiao e seus efeitos.
Florianpolis, Conceito Editorial, 2012, p.89.
22
Claro que no se poderia esperar que uma lei de 1973 (Lei 6.015),
quando ainda nem se cogitava a realizao de exame de DNA e nem
se falava em socioafetividade, trouxesse em seu bojo a possibilidade
de registro de mais de um pai ou me para o mesmo indivduo!
No h, pois, se levarmos em conta a letra fria da lei, como fazer
constar no assento de nascimento dois pais (ou mes) e, como
consequncia, quatro avs paternos (ou maternos). Mas isso no pode
ser nunca, empecilho para esse reconhecimento. A lei Registral,
infraconstitucional, jamais pode ser bice ao reconhecimento da dupla
filiao parental, porque esta baseada em princpios constitucionais
hierarquicamente superiores a ela.34
Desse modo, o registro civil visa dar segurana aos fatos e atos jurdicos na vida dos
sujeitos de direito. Alm disso, a filiao um dos mais relevantes fatos jurdicos ocorridos
na vida de qualquer pessoa e, por isso, indispensvel no registro civil do indivduo, at
porque por meio dela que so garantidos todos os efeitos jurdicos oriundos da relao
paterno-filial.
E por essa razo que se possvel contemplar a importncia do registro da paternidade
nos casos de multiparentalidade, pois, ainda que sua materialidade resida no afeto, o registro
da filiao que traduz a formalidade, amparando legalmente os efeitos jurdicos desse
instituto.
Registre-se, que, apesar disso, o registro no pode ser um bice para sua efetivao,
considerando que sua funo refletir a verdade real; e, se a verdade real concretiza-se no
fato de vrias pessoas exercerem funes parentais na vida dos filhos, o registro deve refletir
esta realidade.35
Em consequncia, uma vez estabelecidos mltiplos vnculos parentais, no h que se
falar em hierarquia entre os tipos de parentesco, tendo em vista que a eficcia do parentesco
deve ser igual para todos os pais envolvidos, bem como as consequncias da paternidade, que
estende seus reflexos para todos os integrantes desse (re)arranjo familiar.
Corroborando com esse novo paradigma jurdico no Direito Parental, a Lei n
11.924/09 determinou uma alterao no art. 57 da Lei n 6.015/73, Lei de Registros Pblicos,
possibilitando a insero o sobrenome do padrasto ou da madrasta no registro de nascimento
do enteado:
34
PVOAS, Maurcio Cavallazzi. Multiparentalidade: A possibilidade de mltipla filiao e seus efeitos.
Florianpolis, Conceito Editorial, 2012, p.90.
35
Multiparentalidade como efeito da socioafetividade nas famlias recompostas. Ana Carolina Brochado
Teixeira, Renata de Lima Rodrigues. Revista brasileira de direito das famlias e sucesses, v. 11, n. 10, p. 34-
60, jun./jul, 2009.
23
Art. 57. 8 O enteado ou a enteada, havendo motivo pondervel e na
forma dos 20 e 70 deste artigo, poder requerer ao juiz competente
que, no registro de nascimento, seja averbado o nome de famlia de
seu padrasto ou de sua madrasta, desde que haja expressa
concordncia destes, sem prejuzo de seus apelidos de famlia.
Tal alterao pode parecer insignificante, mas tratou-se um grande avano legislativo
no que diz respeito ao princpio da afetividade. No entanto, tal alterao legislativa no se
tratou de um reconhecimento normativo da multiparentalidade, pois apenas acrescentou o
sobrenome do padrasto e da madrasta e no o nome destes, no gerando nenhum vnculo
jurdico-parental entre os envolvidos.
Para Maurcio Cavallazzi Pvoas, a alterao do registro de nascimento, com a
incluso do nome de todos os pais e mes, s traz benefcios aos filhos, auferindo-lhes, de
forma incontestvel e independente de qualquer outra prova todos os direitos da relao
parental.36
Em complemento, Pvoas tambm acrescenta:
36
PVOAS, Maurcio Cavallazzi. Multiparentalidade: A possibilidade de mltipla filiao e seus efeitos.
Florianpolis, Conceito Editorial, 2012, p. 91.
37
Idem, p.92.
24
origem gentica, pois importa ter vindo ao mundo para ser acolhida
como filho de adoo por afeio. 38
Sob essa tica, razovel esclarecer que a multiparentalidade diverge da adoo
unilateral, pois ela no substitui nenhum dos pais biolgicos, frisa-se novamente, que ela
acrescenta no registro de nascimento o nome do pai/me socioafetivo, e por meio desse
registro estabelece entre o filho e o pai/me socioafetivo todos os efeitos decorrentes da
filiao.
Por essa razo que se faz necessria uma breve compreenso de alguns elementos
que fundamentam o instituto da multiparentalidade.
1.4.1 Principais princpios aplicveis multiparentalidade
Apesar da ausncia de uma legislao especfica acerca do tema, a multiparentalidade
est amparada por diversos princpios constitucionais aplicveis ao contexto humano e
familiar. sabido que os princpios so ferramentas norteadoras de todo e qualquer instituto
jurdico, evidenciando o lado humano e social do Direito de Famlia.
Diversos so os princpios que regulam o Direito de Famlia e que poderiam ser
aplicados ao instituto da multiparentalidade, no entanto, nos restringiremos ao conhecimento e
ao breve aprofundamento de apenas dois deles. So eles o princpio da dignidade da pessoa
humana, pois todo homem dotado de dignidade39 e o princpio da afetividade, tendo em
vista ser hoje a base das famlias.
1.4.1.1 Princpio da dignidade da pessoa humana
O princpio da dignidade da pessoa humana encontra amparo legal no art. 1, inciso
III, da Constituio Federal, sendo assim, um princpio constitucional explcito e um direito
fundamental.
Conceitualmente, o que se tem por dignidade da pessoa humana o dever de respeitar,
garantir proteo ao ser humano, o ncleo existencial comum a todas as pessoas humanas,
a considerao por parte do Estado e da comunidade dos direitos e deveres fundamentais
garantidores das mnimas condies para uma vida saudvel.
Desse modo, as transformaes paradigmticas sofridas pelo Direito de Famlia, visam
assegurar uma vida digna, na qual todos os integrantes de um ncleo familiar sintam-se
confortveis com o modelo de vida que fazem parte.
Nas palavras de Paulo Lbo:
38
MADALENO, Rolf. Filhos do Corao. Revista Brasileira de direito de famlia, n. 23. Porto Alegre:
Sntese, abril/maio, 2004.
39
PVOAS, Maurcio Cavallazzi. Multiparentalidade: A possibilidade de mltipla filiao e seus efeitos.
Florianpolis, Conceito Editorial, 2012. p. 14.
25
Concretizar esse princpio um desafio imenso, ante a cultura secular
e resistente. No que respeita dignidade da pessoa da criana, o art.
227 da Constituio expressa essa viragem, configurando seu
especfico bill of rigths, ao estabelecer que seja dever da famlia
assegurar-lhe com absoluta prioridade, o direito vida, sade,
alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e
comunitria, alm de coloc-la a salvo de toda forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e
opresso. No um direito oponvel apenas ao Estado, sociedade
ou a estranhos, mas a cada membro da prpria famlia. uma
espetacular mudana de paradigmas.40
40
LBO, Paulo. Direito civil: famlias. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2011. p. 62.
41
PVOAS, Maurcio Cavallazzi. Multiparentalidade: A possibilidade de mltipla filiao e seus efeitos.
Florianpolis, Conceito Editorial, 2012. p. 30.
42
Idem, p. 26.
26
Belmiro Pedro Welter43 diz que:
43
WELTER, Belmiro Pedro. Teoria Tridimensional do Direito de Famlia. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2009, p.55.
44
LEAL, Saul Tourinho. Direito Felicidade. Rio de Janeiro: C&C Criaes e Textos Ltda, 2014, p. 281.
45
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias, 8 ed. So Paulo, Revista dos Tribunais, 2011, p. 71.
46
CASSETARI, Christiano. Multiparentalidade e parentalidade socioafetiva: efeitos jurdicos. So Paulo,
Atlas, 2014, p. 35.
27
roupagem de condutas objetivas como criar, educar e assistir a prole,
que acaba por gerar o vnculo jurdico da parentalidade.47
, inclusive, a posse do estado de filho uma das formas de reconhecimento da filiao
socioafetiva a partir da comprovao dos requisitos que a compem, sendo eles, nome
(nomen), trato (tractatus) e fama (fama)48.
Diante dessa situao ftica, de fundamental importncia a caracterizao desses trs
elementos clssicos, ois so eles que apontam as circunstncias que sugerem a existncia da
posse do estado de filho, alm disso, a presena desses elementos se revela da convivncia
entre pai e filho.49
O nome exteriorizado pelo sobrenome, que indica o vnculo de paternidade e
maternidade presumidas. Para a doutrina tido como a caracterstica menos relevante,
principalmente porque em nossa cultura tendemos a chamar as pessoas mais pelo prenome
(nome de batismo) do que pelo sobrenome (nome de famlia). J o tratamento reputado
como o principal elemento da caracterizao da socioafetividade, pois o comportamento
parental exteriorizado para a comunidade. O pai/me e o filho socioafetivo reciprocamente se
colocam e ocupam essa posio e so assim reconhecidos. E, a partir disso, se caracteriza o
elemento fama, que o reconhecimento social dessa relao parental socioafetiva.
Entretanto, no entendimento de Teixeira e Rodrigues,
Luiz Edson Fachin, complementando esse entendimento, sinaliza para o fato de que:
47
Multiparentalidade como efeito da socioafetividade nas famlias recompostas. Ana Carolina Brochado
Teixeira, Renata de Lima Rodrigues. Revista brasileira de direito das famlias e sucesses, v. 11, n. 10, p. 34-
60, jun./jul. 2009.
48
Idem.
49
TOMASZEWSKI, Adauto de Almeida. LEITO, Manuela Nishida. Filiao socioafetiva: a posse de estado
de filho como critrio indicador da relao paterno-filial e o direito origem gentica. Disponvel em
<http://web.unifil.br/docs/juridica/03/Revista%20Juridica_03-1.pdf>. Acesso em 17/05/2016
50
Multiparentalidade como efeito da socioafetividade nas famlias recompostas. Ana Carolina Brochado
Teixeira, Renata de Lima Rodrigues. Revista brasileira de direito das famlias e sucesses, v. 11, n. 10, p. 34-
60, jun./jul. 2009.
28
mostra, s vezes, desnecessria, porque outros fatos podem preencher
o seu contedo quanto falta de algum desses elementos51.
51
FACHIN, Luiz Edson. Estabelecimento da filiao e paternidade presumida. Porto Alegre: Fabris, 1992.p,
161.
29
CAPTULO 2 A EVOLUO DO RECONHECIMENTO DOS FILHOS NO
DIREITO BRASILEIRO
Maria Berenice Dias53 parte do mesmo entendimento construdo por Lbo e acrescenta
ainda a questo da socioafetividade, veja:
Filiao um conceito relacional: a relao de parentesco que se
estabelece entre duas pessoas e que atribui reciprocamente direitos e
deveres. Na feliz expresso de Luiz Edson Fachin, a paternidade se
faz, o vnculo de paternidade no apenas um dado, tem a natureza
ele se deixar construir. Essa realidade corresponde ao que se costuma
chamar ele posse de estado de filho. Esta noo no se estabelece com
o nascimento, mas por ato de vontade, que se sedimenta no terreno da
afetividade, colocando em xeque tanto a verdade jurdica, quanto a
certeza cientfica no estabelecimento da filiao.
52
LBO, Paulo. Direito civil: famlias. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 216.
53
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. Vol. I, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2015, p. 396.
30
autoridade parental, cujo contedo bsico consiste em um conjunto de deveres da famlia,
positivados no art. 227 da Constituio Federal.
sabido que as pessoas so geradas a partir de um pai e de uma me, personagens
que, ao longo da vida, podem continuar ou no sendo interpretados pelas mesmas pessoas.
Sobre o tema, Marcos Cataln nos esclarece o seguinte:
Oportuno identificar que os laos de parentalidade essa construo
cultural nem sempre estiveram atados racionalidade binria e
excludente que informa, dentre outros, os Cdigos Civis brasileiros de
1916 e de 2002. Ultrapassando os limites impostos por estruturas
cognitivas pr-moldadas, as relaes de parentalidade, ao longo da
histria da humanidade, foram coloridas com distintos tons e variadas
cores, sem que qualquer uma dessas representaes fosse exaltada
como a pintura ideal: todas eram igualmente belas.54
54
CATALAN, Marcos. Un ensayo sobre la multiparentalidad: prospectando en el ayer, pizadas que llevarn al
maana. Rev. Fac. Derecho Cienc. Polit. - Univ. Pontif. Bolivar., Medelln , v. 42, n. 117, p. 581-
620, July 2012 . Available from <http://www.scielo.org.co/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0120-
38862012000200010&lng=en&nrm=iso>. access on 06 June 2016.
55
MADALENO, Rolf. Novos horizontes no direito de famlia. 1 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010.
31
6 - Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por
adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer
designaes discriminatrias relativas filiao.
Essa igualdade entre filhos independe do modo que se formou o vnculo parental
seja por mecanismos biolgicos, por adoo, por fertilizao medicamente assistida ou pela
concretizao do elo afetivo da condio paterno-filial -, consolidada no texto constitucional,
vem por consagrar o princpio da dignidade da pessoa humana, pressuposto fundamental do
direito de famlia e, em decorrncia disso, da filiao.
56
FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito das Famlias. 3. ed. rev., ampl. e atual. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2011. p. 566.
57
LBO, Paulo. Direito civil: famlias. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2011. p. 218.
32
Art. 1.603. A filiao prova-se pela certido do termo de nascimento
registrada no Registro Civil.
58
Art. 1.604. Ningum pode vindicar estado contrrio ao que resulta do registro de nascimento, salvo provando-
se erro ou falsidade do registro. Cdigo Civil Brasileiro.
33
II - nascidos nos trezentos dias subsequentes dissoluo da
sociedade conjugal, por morte, separao judicial, nulidade e anulao
do casamento;
III - havidos por fecundao artificial homloga, mesmo que
falecido o marido;
IV - havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embries
excedentrios, decorrentes de concepo artificial homloga;
V - havidos por inseminao artificial heterloga, desde que
tenha prvia autorizao do marido.
necessrio tratarmos rapidamente da presuno pater is est quem nuptiae
demonstrant. Esta presuno pressupe que a filiao materna sempre certa (mater sempre
certa est) e, em decorrncia disso, presume-se que o marido da me o pai dos filhos
nascidos dela.
Como j dito anteriormente, muito difcil imputar a paternidade ou maternidade a
algum, assim, a presuno pater is est tornou-se uma presuno juris tantum, evitando a
incerteza da paternidade, mas admitindo prova em contrrio, passando a transferir sua
utilidade prtica para fins de determinar a quem incumbe o nus da prova da paternidade.
Lbo afirma que a presuno pater is est continua em vigor e permanece adequada
realizao da funo afetiva da famlia.59
Aprofundando o estudo do artigo 1.597 da Lei Civil, percebemos que os incisos I e II
no carecem de maiores explicaes. Entretanto, os incisos III, IV e V, merecem um pouco
mais de ateno, pois contemplam a presuno pater is est, j que se referem a mtodos de
concepo artificial que atribuem a paternidade ao esposo da mulher submetida interveno
mdica.
Assim, entende-se por inseminao artificial homologa a manipulao laboratorial dos
gametas da mulher (vulo) e do marido (smen), a fim de permitir a fecundao, em
substituio concepo natural.
Todavia, a novidade trazida pelo inciso III, do art 1.597, reside na possibilidade de a
fecundao ser feita post morten do marido, assegurando ao filho e ao pai falecido o direito
filiao.
J no inciso IV do mesmo diploma legal, destaca-se a questo dos embries
excedentrios, aqueles que foram fecundados por meio de inseminao artificial, mas que no
so introduzidos no tero materno e ficam congelados.
Finalizando a anlise do artigo 1.597, temos o pressuposto estabelecido pelo inciso V,
que trata da inseminao artificial heterloga, aquela em que utilizado material gentico de
59
LBO, Paulo. Direito civil: famlias. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 220.
34
outro homem, no sendo o marido, para fecundar a mulher. Normalmente utiliza-se o material
de um doador annimo. Nesses casos, o cdigo s estabelece que necessria a prvia
autorizao do marido e, assim, ser estabelecido vinculo paterno-filial entre o filho e o
marido da me.
Interessante ressaltar que para casos de inseminao heterloga, no h possibilidade
de o marido contestar a paternidade dos filhos, vejamos o que Lbo afirma sobre o tema:
Nesse sentido, de forma preconceituosa, ao meu ver, o cdigo permite que o marido, e
somente ele, conteste a paternidade dos filhos nascidos da sua esposa na vigncia do
casamento, sendo tal direito imprescritvel.61
Ocorre que os pressupostos estabelecidos no artigo supramencionado, no estabelece,
expressamente, nenhuma presuno de paternidade para os filhos havidos na constncia da
unio estvel, o que estaria em discordncia com o estabelecido na constituio federal, que a
eleva a categoria de entidade familiar, assegurando direitos e garantias para essas relaes.
Acerca dessa questo controvertida, Lbo esclarece que:
Ainda que o art. 1.597 refira constncia do casamento, a
presuno de filiao aplica-se integralmente unio estvel. A
redao originria do Projeto do Cdigo Civil de 2002 reproduziu a
equivalente do Cdigo de 1916, que apenas contemplava a famlia
constituda pelo casamento e a filiao legtima, no tendo sido feita a
atualizao pelo Congresso Nacional ao disposto no art. 226 da
Constituio Federal. Assim, a presuno de concepo do filho
aplica-se a qualquer entidade familiar.62
60
LBO, Paulo. Direito civil: famlias. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 225.
61
Art. 1.601. Cabe ao marido o direito de contestar a paternidade dos filhos nascidos de sua mulher, sendo tal
ao imprescritvel. Pargrafo nico. Contestada a filiao, os herdeiros do impugnante tm direito de prosseguir
na ao. Cdigo Civil Brasileiro.
62
LBO, op. cit. p. 226.
35
considera a confisso da mulher adltera como fato desconstitutivo da presuno de
paternidade.63
Contudo, essas espcies de presunes de concepo tm sido desafiadas pelo avano
da biotecnologia e pela preciso do exame de DNA. Assim, passamos a analisar o prximo
critrio determinante para o estabelecimento da filiao, qual seja, o critrio biolgico.
63
Art. 1.599. A prova da impotncia do cnjuge para gerar, poca da concepo, ilide a presuno da
paternidade; e art. 1.600. No basta o adultrio da mulher, ainda que confessado, para ilidir a presuno legal da
paternidade. Cdigo Civil Brasileiro
64
WELTER, Belmiro Pedro. Teoria Tridimensional do Direito de Famlia. Porto Alegre: Livraria do
Advogado Editora, 2009, p. 47.
36
versa que em ao investigatria, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de DNA
induz presuno juris tantum de paternidade.
Entretanto, referido entendimento sumulado no aplicado sozinho, conforme
entendimento doutrinrio trazido por Paulo Lbo:
importante destacar tambm sobre este tpico, que o critrio biolgico determinante
da filiao se distingue de um mero conhecimento acerca da sua origem gentica.
O direito ao conhecimento de sua origem gentica um direito fundamental, pois
permite se conhecer a sua prpria ascendncia. J o critrio biolgico de filiao um direito
individual e personalssimo.
Paulo Lbo discorre nesse sentido afirmando que:
O direito ao conhecimento da origem gentica no est coligado
necessria ou exclusivamente presuno de filiao e paternidade.
Sua sede o direito da personalidade, que toda pessoa humana
titular, na espcie direito vida, pois as cincias biolgicas tm
ressaltado a insupervel relao entre medidas preventivas de sade e
65
LBO, Paulo. Direito civil: famlias. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 231.
37
ocorrncias de doenas em parentes prximos, alm de integrar o
ncleo da identidade pessoal, que no se resume ao nome.66
E acrescenta:
A verdade em matria de filiao colhe-se no viver e no em
laboratrio. Portanto, no se deve confundir o direito da personalidade
origem gentica com o direito filiao, seja gentica ou no. (...)
A certeza absoluta da origem gentica no suficiente para
fundamentar a filiao, uma vez que outros so os valores que
passaram a dominar esse campo das relaes humanas. (...)
Em suma, a identidade gentica no se confunde com a identidade da
filiao, tecida na complexidade das relaes afetivas, que o ser
humano constri entre a liberdade e o desejo.67
Desse modo, podemos concluir afirmando que a origem gentica apenas pode
prevalecer quando no se constituiu nenhuma das modalidades de filiao socioafetiva que
sero apresentadas no prximo tpico.
As relaes parentais, durante muito tempo, estiveram restritas apenas aos vnculos
biolgicos ou registrais. Entretanto, o progressivo reconhecimento do elo socioafetivo como
elemento formador de um vnculo parental redefiniu o sentido e tornou mais complexo o
debate sobre o tema, tendo em vista que o vnculo parental nem sempre condiz com a verdade
biolgica.
Assim, o conceito de filiao vem se apartando dos requisitos genticos, configurando
uma ruptura com o paradigma atual, que baseado na filiao biolgica, e abrindo espao
para o novo paradigma: o da socioafetividade.
O Superior Tribunal de Justia tem desempenhado papel importantssimo nesse
sentido. O reconhecimento jurdico das relaes socioafetivas como suficiente vnculo
parental uma construo doutrinria e jurisprudencial, com a possibilidade de se tornar legal
se aprovado o projeto de lei n 470, de 2013, em trmite no Senado e denominado Estatuto
das Famlias.
D-se que com a filiao socioafetiva revela-se uma constncia social da relao entre
pais e filhos, caracterizando-se um vnculo paterno-filial que existe no pelo simples critrio
biolgico ou por uma presuno legal, mas como resultado de uma convivncia afetiva. Se o
filho menor de idade, o fundamento para o reconhecimento da filiao socioafetiva est no
66
LBO, Paulo. Direito civil: famlias. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 227.
67
Idem, p. 228.
38
princpio do melhor interesse da criana e do adolescente; agora se o filho j maior, o
vnculo est embasado no princpio da dignidade da pessoa humana.
Esse tipo de filiao tambm decorre do direito filiao e corresponde verdade
aparente, no sentido de que h uma distino prtica entre os conceitos de pai e genitor. Pai
aquele que cria, que d nome, que dar amor, que ensina, que corrige. Genitor aquele que
fornece material gentico para a reproduo.
Pai afetivo aquele que ocupa, na vida do filho, o lugar do pai (a
funo). uma espcie de adoo de fato. (...)
Em matria de filiao, a verdade real o fato de o filho gozar da
posse de estado, que prova o vnculo parental. (...) A filiao
socioafetiva funda-se na clusula geral de tutela da personalidade
humana, que salvaguarda a filiao como elemento fundamental na
formao ela identidade e definio da personalidade.68
Importante esclarecer que a verdade biolgica tem um papel de grande relevncia na
formao do indivduo, mas ela no pode ser a nica a estabelecer filiao. At porque, em
que pese necessidade de manter a estabilidade familiar, diante da variedade de arranjos
familiares possveis, ao critrio biolgico se atribui um papel secundrio.
O elemento definidor da filiao socioafetiva o afeto. A filiao socioafetiva
fundamenta-se no reconhecimento da posse de estado de filho, que surge dos laos de afeto.69
E o afeto no um resultado do sangue, fruto do convvio cotidiano.
Dessa forma, a filiao socioafetiva o resultado de um relacionamento frequente, e
ainda de trato ntimo e mtuo entre pais e filhos. Assim, a habitualidade se faz requisito
necessrio neste tipo de filiao.
Entretanto, a habitualidade no deve ser tida como elemento fundamental para este
tipo de vinculo filial, pois se assim fosse, ter-se-iam relaes de socioafetividade com todos
aqueles que interagimos na nossa vida cotidiana, e a filiao socioafetiva bem mais que uma
mera interao social. a habitualidade somada afetividade entre pai e filho.
Ademais, importante esclarecer que o ordenamento jurdico nacional no contempla,
expressamente, a noo de posse do estado de filho, principal caracterstica do nascimento
psicolgico, estado que caracterizar a filiao afetiva.
Todavia, a despeito da falta de legislao expressa acerca do tema, o STJ tem
jurisprudncia pacificada sobre essa questo e tem se posicionado no sentido de que a filiao
socioafetiva encontra respaldo no artigo 1.59370, do Cdigo Civil:
68
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. Vol. I, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2015, p. 406.
69
Idem, p. 405.
39
1. A socioafetividade contemplada pelo art. 1.593 do Cdigo Civil,
no sentido de que "o parentesco natural ou civil, conforme resulte da
consanguinidade ou outra origem".
(REsp 1500999/RJ, Rel. Ministro RICARDO VILLAS BAS
CUEVA, TERCEIRA TURMA, julgado em 12/04/2016, DJe
19/04/2016)
70
Art. 1.593. O parentesco natural ou civil, conforme resulte de consanguinidade ou outra origem. Cdigo
Civil Brasileiro.
71
Art. 242 do cdigo penal: dar parto alheio como prprio; registrar como seu o filho de outrem; ocultar recm-
nascido ou substitu-lo, suprimindo ou alterando direito inerente ao estado civil com redao dada pela Lei n
6.898, de 1981.
40
A adoo brasileira, situao ftica e corriqueira no pas, uma das modalidades
constitutivas de vnculo de filiao socioafetiva, apesar de configurar um delito, e consiste no
ato de pai ou me registrarem como seu filho de outrem, sem passar pelos trmites jurdicos
de adoo, previstos no Estatuto da Criana e do Adolescente.
O Tribunal da Cidadania j at se posicionou quanto a essa modalidade de filiao
socioafetiva e, h um entendimento pacificado na corte no sentido de que mesmo em casos de
adoo brasileira, h vnculos:
2.1. Ao declarante, por ocasio do registro, no se impe a prova de
que o genitor da criana a ser registrada. O assento de nascimento
traz, em si, esta presuno, que somente pode vir a ser ilidida pelo
declarante caso este demonstre ter incorrido, seriamente, em vcio de
consentimento, circunstncia, como assinalado, verificada no caso dos
autos. Constata-se, por conseguinte, que a simples ausncia de
convergncia entre a paternidade declarada no assento de nascimento
e a paternidade biolgica, por si, no autoriza a invalidao do
registro. Ao marido/companheiro incumbe alegar e comprovar a
ocorrncia de erro ou falsidade, nos termos dos arts. 1.601 c.c 1.604
do Cdigo Civil. Diversa, entretanto, a hiptese em que o
indivduo, ciente de que no o genitor da criana, voluntria e
expressamente declara o ser perante o Oficial de Registro das
Pessoas Naturais ("adoo brasileira"), estabelecendo com esta,
a partir da, vnculo da afetividade paterno-filial. A consolidao
de tal situao (em que pese antijurdica e, inclusive, tipificada no
art. 242, CP), em ateno ao melhor e prioritrio interesse da
criana, no pode ser modificada pelo pai registral e socioafetivo,
afigurando-se irrelevante, nesse caso, a verdade biolgica.
Jurisprudncia consolidada do STJ. 2.2. A filiao socioativa, da
qual a denominada adoo brasileira consubstancia espcie,
detm integral respaldo do ordenamento jurdico nacional, a
considerar a incumbncia constitucional atribuda ao Estado de
proteger toda e qualquer forma de entidade familiar,
independentemente de sua origem (art. 227, CF). 2.3. O
estabelecimento da filiao socioafetiva perpassa,
necessariamente, pela vontade e, mesmo, pela voluntariedade do
apontado pai, ao despender afeto, de ser reconhecido como tal.
dizer: as manifestaes de afeto e carinho por parte de pessoa prxima
criana somente tero o condo de convolarem-se numa relao de
filiao, se, alm da caracterizao do estado de posse de filho,
houver, por parte daquele que despende o afeto, a clara e inequvoca
inteno de ser concebido juridicamente como pai ou me daquela
criana. Portanto, a higidez da vontade e da voluntariedade de ser
reconhecido juridicamente como pai, daquele que despende afeto e
carinho a outrem, consubstancia pressuposto configurao de toda e
qualquer filiao socioafetiva. No se concebe, pois, a conformao
desta espcie de filiao, quando o apontado pai incorre em qualquer
dos vcios de consentimento
41
(REsp 1330404/RS, Rel. Ministro MARCO AURLIO BELLIZZE,
TERCEIRA TURMA, julgado em 05/02/2015, DJe 19/02/2015)
72
Apelao Cvel N 70029363918, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Claudir Fidelis
Faccenda, Julgado em 07/05/2009. Disponvel em: <
http://www.tjrs.jus.br/busca/search?q=&proxystylesheet=tjrs_index&client=tjrs_index&filter=0&getfields=*&a
ba=juris&entsp=a__politica-site&wc=200&wc_mc=1&oe=UTF-8&ie=UTF-
8&ud=1&lr=lang_pt&sort=date%3AD%3AS%3Ad1&as_qj=&site=juris&as_epq=&as_oq=&as_eq=&partialfiel
ds=n%3A70029363918&as_q=+#main_res_juris> Acesso em 03 jun. 2016.
42
O apelo foi provido, entretanto, somente para fins de declarao da filiao
sociolgica, sem alterao do registro da menor, ou seja, continuar-se- constando o nome de
apenas um pai.
Ocorre que a mera declarao de paternidade no resolve o problema da
concomitncia de filiaes. inegvel a importncia do reconhecimento da filiao biolgica,
entretanto, neste caso o magistrado entendeu que a paternidade socioafetiva deveria
prevalecer, semente pelo fato da apelante ter convivido por mais tempo com o pai
socioafetivo do que com o biolgico.
Na fundamentao do voto, o relator reconhece que o ser humano no s afetivo, ou
s biolgico, ou s ontolgico. O magistrado faz uso da teoria tridimensional do Direito de
Famlia de Belmiro Welter para fundamentar a importncia das origens genticas e afetivas.
No entanto, decide-se por no determinar a incluso do pai biolgico no registro da
recorrente. Ademais, o acrdo omisso at no direito incorporao do sobrenome do pai
biolgico.
73
Apelao Cvel n 0006422-26.2011.8.26.0286. Relator: Alcides Leopoldo e Silva Jnior; Comarca:
Itu; rgo julgador: 1 Cmara de Direito Privado; Data do julgamento: 14/08/2012; Data de registro:
14/08/2012. Disponvel em: < http://esaj.tjsp.jus.br/cjsg/getArquivo.do?cdAcordao=6104770&cdForo=0>.
Acesso em 03 jun. 2016.
43
Neste precedente, o desembargador deu provimento ao pleito declarado a maternidade
socioafetiva, que dever constar no registro de nascimento do filho, sem prejuzo e,
concomitantemente, com o assento da maternidade biolgica.
Me e filho socioafetivo apelaram da sentena, em razo da deciso de 1 grau no ter
reconhecido a filiao socioafetiva.
Neste julgado, a me afetiva, que tambm a madrasta, poderia apenas ter adotado o
enteado, tendo em vista que a me biolgica faleceu no parto e que foi ela quem efetivamente
criou o jovem.
No entanto, ambos, me e filho socioafetivo, queriam preservar a memria da me
biolgica e apenas incluir o vnculo parental efetivo. Apesar de no haver na prtica a
coexistncia da filiao afetiva e biolgica, este caso representa um grande avano jurdico
para a pluriparentalidade.
74
BRASIL. Tribunal de Justia do Estado de Rondnia. Comarca de Ariquemes. Ao de Investigao de
Paternidade cumulada com Anulao de Registro Civil n. 0012530-95.2010.8.22.0002. Requerente A. A. B. e
Requeridos E. da S. S. e M. da S. B. Juza Deisy Cristhian Lorena de Oliveira Ferraz. Disponvel em
<http://www.tjro.jus.br/ > Acesso em 03 jun. 2016.
44
reconhecimento da existncia de ambos os vnculos. Em caso como o
presente, em que o pai registral resolveu reconhecer a paternidade da
criana, mesmo sabedor da inexistncia do vnculo sanguneo, e
durante longos anos de sua vida lhe prestou toda assistncia material e
afetiva, no abandonando-a, mesmo aps a separao da genitora,
merece respeito e reconhecimento pelo Estado.
Diferentemente dos outros dois julgados citados acima, neste no se pede a
concomitncia das filiaes. Coube a juza, nos termos do artigo 371 do Cdigo de Processo
Civil75 em vigor, entender que no h hierarquia entre os vnculos biolgicos e afetivos.
Esta deciso, apesar de proferida em sentena e no ter fora vinculante, um
excelente exemplo da possibilidade da coexistncia de filiaes registrais e dos consequentes
efeitos que se originam diante de tal situao.
75
Art. 371. O juiz apreciar a prova constante dos autos, independentemente do sujeito que a tiver promovido, e
indicar na deciso as razes da formao de seu convencimento.
45
Diante dos processos acima comentados, percebe-se quo paradigmtico ser o
julgamento pelo STF deste recurso, tendo em vista que os ministros da Suprema Corte
Brasileira tero de enfrentar questes como, por exemplo, a (im)possibilidade de coexistncia
de filiaes; (im)possibilidade do mltiplo registro de nascimento; hierarquia ou no entre os
vnculos biolgico e afetivo.
46
CAPTULO 3 OS EFEITOS JURDICOS DO RECONHECIMENTO DA
MULTIPARENTALDIADE NO DIREITO SUCESSRIO
Vimos no primeiro captulo que a base das famlias hoje o afeto, que este at foi
elevado e consagrado como o princpio da afetividade. Ademais, vimos tambm que a
multiparentalidade uma realidade social oriunda dos novos arranjos familiares, como as
famlias recompostas.
No segundo captulo tratamos, especificamente, do vnculo paterno-filial. Foi tratado
das diferentes formas de constituio da filiao, que apesar dos diferentes critrios usados
para o reconhecimento da prole, no se adota mais nenhuma distino entre os filhos, nos
termos do 6, art 227, da Constituio Federal, que estabelece o princpio da igualdade entre
os filhos.
Desse modo, o presente captulo se destina a demonstrar que a multiparentalidade
atende a todos os requisitos necessrios para fazer a relao socioafetiva merecedora de
herana. Assim, os filhos multiparentais teriam o direito legtimo aos efeitos jurdicos
oriundos da multiparentalidade tambm no campo sucessrio.
3.1 Da sucesso legtima
o direito das sucesses que estabelece as normas referentes transmisso dos bens
pertencentes s pessoas falecidas. O direito herana garantido constitucionalmente, com
amparo no art. 5., XXX, dispositivo que disciplina sobre os direitos e garantias individuais.
Alm disso, o direito sucessrio est regulado no ltimo livro do Cdigo Civil de 2002, a
partir do artigo 1.784.
Cabe ao direito sucessrio tratar da sucesso causa mortis, fixando o momento exato
do falecimento da pessoa a ser sucedida. Sinteticamente, devendo, ainda, o direito das
sucesses regular a abertura da sucesso, determinar o modo de sucesso, estabelece quem
so os herdeiros, realizar a partilha da herana aps o pagamento das dvidas, se houver.
Desse modo, a sucesso em razo da morte pode ser legtima (ab intestato) ou
testamentria. Nesta, a distribuio do patrimnio se d por vontade expressa do de cujus, j a
sucesso legtima, a indicao dos herdeiros e a consequente partilha dos bens, se operam
segundo critrios definidos pelo legislador, nos termos art. 1.786 do Cdigo Civil de 2.00276.
A sucesso legtima prevalece no s na falta de testamento, mas tambm quando este
caduca ou invalidado. Ademais, a sucesso sempre feita a ttulo universal, ou seja, se
transfere a totalidade dos bens do de cujus: ativo, passivo, direitos e obrigaes.
76
Art. 1.786. A sucesso d-se por lei ou por disposio de ltima vontade.
47
Dessa forma, estabelece-se como momento da sucesso o da prpria morte do de
cujus, quando se passa, automaticamente, a pertencer aos herdeiros a totalidade dos bens que
antes estavam sobre a titularidade do morto. Doutrinariamente, convencionou-se chamar de
princpio da saisine77 essa situao jurdica, resultado da influncia do cdigo francs em
nosso ordenamento jurdico.
77
Art. 1.784. Aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos herdeiros legtimos e testamentrios.
Cdigo Civil Brasileiro.
78
WALD, Arnoldo. Direito civil: direito das sucesses, vol. 6, 15. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
48
diviso em 4 classes entre os herdeiros legtimos, sendo que cada classe est estabelecida em
um inciso do artigo 1.829.
Dentro de cada classe h uma ordem estabelecida pelo grau de parentesco, tendo em
vista a pluralidade de classes e a possibilidade de existirem vrios herdeiros em cada uma
delas. Alm disso, a ordem de sucesso excludente dentro da mesma classe. Por exemplo:
dentro de uma mesma classe os netos s vo suceder caso no existam filhos; j os bisnetos s
sero chamados se no houver mais filhos ou netos.
Alm dos legtimos, existe um rol de herdeiros necessrios descrito pelo artigo 1.845
do Cdigo Civil de 2002, que consiste nos descendentes, ascendentes e o cnjuge. Essa
classificao tem por objetivo impedir a inafastabilidade deles por simples vontade do de
cujus.
Aos herdeiros necessrios s cabe desconstituio da herana nas hipteses previstas
em lei, quais sejam, deserdao ou quando forem declarados indignos (art. 1.814 e arts. 1961
e 1962, do CC), comprovada por sentena judicial, pois estes no podem ser privados da
herana. No entanto, no so obrigados a permanecer com a herana, podendo renunciar a ela.
Assim, a sucesso necessria cria uma proteo especial para certa classe de herdeiros
vinculados ao autor da herana por laos de parentesco mais estreitos. Estes herdeiros fazem
jus metade da herana, parte que se denomina legtima (art. 1.846, do CC).
Com isso, se o autor da herana tiver disposto livremente de seus bens, ultrapassando
o montante de cinquenta por cento em seu testamento, e houverem herdeiros necessrios, a
parte do testamento que exceder o valor da legtima ser considerada nula.
Sobre a matria, Paulo Nader ensina que:
79
NADER, Paulo. Curso de Direito Civil. Direito das Sucesses. Rio de Janeiro: Forense, 5. ed., 2013.
49
Maria Berenice Dias80 esclarece que, a linha de parentesco estabelecida por meio do
vnculo entre duas pessoas a partir de um ancestral comum. Essa linha (parentesco) pode ser
reta ou colateral.
O art. 1.591 da Lei Civil dispe que o parentesco em linha reta ou ascendente ou
descendente, sendo ilimitado e eterno. Por outro lado, a linha colateral, prevista no art. 1.592
elucida que so parentes em linha colateral ou transversal, at o quarto grau, as pessoas
provenientes de um s tronco, sem descenderem uma da outra, ou seja, trata-se do parentesco
entre duas pessoas que no descendem diretamente uma da outra, porm, tem entre si um
parente em comum, por exemplo, irmos, primos, tios.
Cumpre destacar, tambm, que o Cdigo Civil de 1916 no dispunha da valorizao
do afeto que o Cdigo Civil de 2002 possui e, por essa razo, at a promulgao da
Constituio de 1988, havia distino entre os filhos legtimos e os ilegtimos. Os que eram
reputados como ilegtimos e no podiam ser reconhecidos como filhos, voluntria ou
judicialmente, simplesmente no integravam o rol taxativo de herdeiros legtimos e, se no
houvesse testamento em favor deles, no herdavam.
Com o advento do princpio da igualdade entre os filhos, tratado anteriormente, e
previsto pelo artigo 227, pargrafo 6, da Carta Magna, e pelo artigo 1.596, da Lei Civil,
restou definitivamente proibida qualquer designao discriminatria relativa filiao.
Depreende-se, assim, que agora todos os filhos so herdeiros legtimos e necessrios.
Assegurada a isonomia entre os filhos, Farias e Rosenvald afirmam que so gerados
reflexos:
80
DIAS, Maria Berenice. Manual das Sucesses. 3. Ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013, p. 42.
81
FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Curso de direito civil: direito das famlias. 6. ed.
Salvador: JusPODIVM, 2014. Vol. 6, p. 130.
82
Art. 1.834. Os descendentes da mesma classe tm os mesmos direitos sucesso de seus ascendentes. Cdigo
Civil Brasileiro.
50
Assim, reconhece-se hoje a importncia em assegurar a herana em igualdade de
situao a todos os filhos, sejam eles concebidos na vigncia do matrimnio ou no, bem
como os adotivos, principalmente, no fato do legislador ter se utilizado do termo
descendentes no artigo 1.829, que engloba tanto filhos (biolgicos, pressupostos, afetivos,
adotivos), como netos, bisnetos, tataranetos e etc.
Maria Berenice Dias afirma que o legislador quando se utiliza do termo
descendentes, est dispondo que todas as espcies de filiao esto abrigadas em seu
conceito e, por isso, elenca as diversas formas de filiao: a consangunea ou natural,
originada da verdade biolgica, a civil, decorrente de adoo, a socioafetiva, constituda a
partir da posse do estado de filho e a social, advinda de tcnicas de reproduo assistida.
Todos so parentes em linha reta do autor da herana, logo, so detentores da qualidade de
herdeiros necessrios.83
Cumpre ressaltar que o direito herana segue o requisito do grau mais prximo,
assim, a preferncia dos descendentes de grau mais prximo, da seguinte forma:
83
DIAS, Maria Berenice. Manual das Sucesses. 3. Ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013, p.138.
84
Idem, p.138.
51
sucesso por estirpe, e nos termos do artigo 1.855 tambm do cdigo civil, o quinho do
representado ser repartido igualmente se houver mais de um representante.
Entretanto, a exceo tambm comporta uma exceo: o direito de representao o se
aplica a hiptese de renncia herana, pois o renunciante tido como no herdeiro. Assim,
seu quinho retorna ao montante sucessrio, e no momento da partilha dividido de forma
igualitria entre dos demais herdeiros.
Destarte, ainda no que concerne aos descendentes, preciso destacar que havendo o
reconhecimento de um filho socioafetivo, este passa a ser um membro da famlia e,
consequentemente, assume o seu papel de parente dos pais, avs, bisavs e etc., na linha reta,
e na linha colateral, dos irmos, tios e primos.
Outrossim, sendo a relao afetiva registrada ou reconhecida judicialmente e
coexistindo com uma relao de parentalidade biolgica, tem-se reconhecida a
multiparentalidade, e h efeitos sucessrios oriundos dos dois tipos de filiao: o filho
socioafetivo se torna herdeiro legtimo e necessrio daquele que o reconheceu como filho.
Acerca dessa questo, Maria Berenice Dias afirma:
Caso esta seja a realidade, ou seja, se de fato o filho tem mais de dois
pais ou mais de duas mes, a constituio do vnculo jurdico com
todos atende ao preceito constitucional da proteo integral. Esta
possibilidade, inclusive, h que se refletir nos temas sucessrios. O
filho concorrer na herana de todos os pais que tiver.85
Alm disso, vale lembrar que o direito de sucesses um direito recproco, sempre
que o descendente for herdeiro do ascendente, este o ser daquele, ou seja, o pai ou a me
socioafetivos herdam dos filhos socioafetivos reconhecidos, o tio socioafetivo herda do
sobrinho, os irmos herdam entre si. Os direitos sucessrios na multiparentalidade devem ser
reconhecidos entre pais, filhos e parentes, observando o disposto nos artigos 1.829 a 1.847 do
Cdigo Civil.
Sendo assim, conclui-se que o filho socioafetivo, na qualidade de descendente,
tambm est apto para concorrer com o cnjuge sobrevivente nos casos em que o de cujus era
casado no regime de separao de bens; ou no regime de participao final nos aquestos; se o
cnjuge falecido tiver deixado bens particulares, no regime da comunho parcial de bens.
Seguindo o esse entendimento, tambm possvel haver concorrncia entre
descendentes socioafetivos e o companheiro, segundo disposto no artigo 1.790 do Cdigo
85
DIAS, Maria Berenice. Manual das Sucesses. 3. Ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013, p. 52.
52
Civil, o qual prev que os companheiros concorrem na sucesso do de cujus com os
descendentes do autor da herana, quando esses existirem.
Desta forma, possvel compreender que as regras de sucesso aqui dispostas, compe
a regra existente no ordenamento jurdico ptrio, sendo de fcil aplicao aos casos de
sucesso na multiparentalidade.
A constituio da famlia gera direitos e deveres mtuos entre seus membros, como j
vimos, e isso se aplica a todas as espcies de famlia, mesmo as no disciplinadas
expressamente por lei, com destaque configurao da filiao afetiva, na qual o filho passa a
ter os mesmos direitos referentes filiao biolgica para com o pai afetivo, nos quais
compreende o direito herana.
Desse modo, com base no artigo 5, XXX, da Constituio Federal, anteriormente
mencionado, o presente trabalho objetiva demonstrar a total inexistncia de qualquer bice
por parte do legislador ao estabelecimento de vnculo sucessrio recproco, diante do
reconhecimento de dois pais ou duas mes para o filho, observando-se a ordem de vocao
hereditria contida nos artigos 1.829 a 1.847, do Cdigo Civil de 2.002.
Esse tambm o entendimento de Mauricio Cavallazzi Pvoas, vejamos:
Seriam estabelecidas tantas linhas sucessrias quantos fossem os
genitores. Se morresse o pai/me afetivo, o menor seria herdeiro em
concorrncia com os irmos, mesmo que unilaterais. Se morresse o
pai/me biolgico tambm o menor seria sucessor. Se o morresse o
menor, seus genitores seriam herdeiros.
86
PVOAS, Maurcio Cavallazzi. Multiparentalidade: A possibilidade de mltipla filiao e seus efeitos.
Florianpolis, Conceito Editorial, 2012, p.98
53
Em contrapartida a tudo que foi apresentando at o momento, a aceitao ao instituto
da multiparentalidade no unnime. As crticas ao reconhecimento da multiparentalidade
no so poucas. Para muitos, a fixao da filiao pelo critrio socioafetivo afasta, em
definitivo, o vnculo biolgico, no sendo possvel ao filho socioafetivo participar da herana
dos genitores biolgicos e/ou socioafetivos.
Cristiano Chaves e Nelson Rosenvald na edio de 2011 do seu manual de Direito de
Famlia, afirmaram que a admisso da pluriparentalidade traria consigo inconvenientes
explcitos, como uma estranha reciprocidade hereditria, alm da possibilidade de
estabelecimento da filiao para atender meramente a interesses patrimoniais87.
clara a resistncia de muitos tribunais em aceitar a possibilidade da
multiparentalidade, sendo muitas vezes as decises no sentido de sobreposio dos critrios
de filiao, fazendo com que sempre haja uma sobreposio entre os critrios de filiao,
numa clara hierarquizao e, consequentemente, no surtindo os devidos efeitos sucessrios
no tocante s famlias que possuem vnculos multiparentais.
No mesmo sentido dos que criticam o reconhecimento da multiparentalidade, seja em
razo da falta de previso legal ou do desconhecimento dos seus efeitos no direito das
sucesses, h uma deciso proferida pelo Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios
ainda esse ano, onde por unanimidade de votos, a 6 Turma tanto no concedeu o
reconhecimento da multiparentalidade, como determinou que fosse retificado o registro de
nascimento da filha, a fim de constar, apenas, a filiao biolgica, sendo excluda a filiao
registral/socioafetiva.
PROCESSO CIVIL. DUPLO REGISTRO DE PATERNIDADE.
MULTIPARENTALIDADE. PAI SOCIOAFETIVO E BIOLGICO.
VERDADE BIOLGICA COMPROVADA. INCLUSO DA
FILIAO BIOLGICA COM A MANUTENO DA
SOCIOAFETIVA. IMPOSSIBILIDADE. AUSNCIA DE AMPARO
LEGAL.
A filiao socioafetiva dever prevalecer sobre a biolgica no
interesse dos prprios filhos. Precedentes do STJ.
Admite-se o reconhecimento da paternidade biolgica, embora j
existente vnculo socioafetivo, para retificar o registro civil e
anular a paternidade socioafetiva, quando o prprio filho buscar o
reconhecimento biolgico com outrem. Decorre essa possibilidade
do direito ao reconhecimento da ancestralidade e origem gentica
(verdade biolgica), que se inserem nos direitos da personalidade.
Precedentes do STJ.
De outro lado, possvel o reconhecimento da dupla paternidade nas
87
FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito das Famlias. 3. ed. rev., ampl. e atual. Rio
de Janeiro: Lumen Juris, 2011, p. 672.
54
hipteses de adoo por casal homoafetivo.
No h amparo legal para a averbao em registro civil de dois
vnculos paternos (socioafetivo e biolgico) e um vnculo materno
(biolgico), tampouco se encontra embasamento jurisprudencial
para tanto. No possvel regular os efeitos sucessrios
decorrentes dessa situao, pois se estabeleceriam trs vnculos de
ascendncia, hiptese ainda no abarcada pela legislao civil
vigente.
Recurso de apelao conhecido e no provido.
(Acrdo n.916349, 20141310025796APC, Relator: ANA MARIA
DUARTE AMARANTE BRITO, Revisor: JAIR SOARES, 6 Turma
Cvel, Data de Julgamento: 27/01/2016, Publicado no DJE:
02/02/2016. Pg.: 344) (grifos acrescidos)
55
a desconstituio do vnculo registral/socioafetivo, a fim de constar apenas o registro do pai
biolgico.
Entretanto, verifica-se por meio de uma anlise dos mais recentes julgados sobre o
tema, que o vnculo consanguneo no impera quando estiver concorrendo com uma relao
socioafetiva j consolidada.
Neste sentido, convm transcrever a ementa de um julgado que expe exatamente isso:
RECONHECIMENTO DE FILIAO. AO DECLARATRIA
DE NULIDADE. INEXISTNCIA DE RELAO SANGNEA
ENTRE AS PARTES. IRRELEVNCIA DIANTE DO
VNCULO SCIO-AFETIVO.
- Merece reforma o acrdo que, ao julgar embargos de declarao,
impe multa com amparo no art. 538, par. nico, CPC se o recurso
no apresenta carter modificativo e se foi interposto com expressa
finalidade de prequestionar. Inteligncia da Smula 98, STJ.
- O reconhecimento de paternidade vlido se reflete a existncia
duradoura do vnculo scio-afetivo entre pais e filhos. A ausncia de
vnculo biolgico fato que por si s no revela a falsidade da
declarao de vontade consubstanciada no ato do reconhecimento.
A relao scio-afetiva fato que no pode ser, e no ,
desconhecido pelo Direito. Inexistncia de nulidade do assento
lanado em registro civil.
- O STJ vem dando prioridade ao critrio biolgico para o
reconhecimento da filiao naquelas circunstncias em que h
dissenso familiar, onde a relao scio-afetiva desapareceu ou nunca
existiu. No se pode impor os deveres de cuidado, de carinho e de
sustento a algum que, no sendo o pai biolgico, tambm no deseja
ser pai scio-afetivo. A contrario sensu, se o afeto persiste de forma
que pais e filhos constroem uma relao de mtuo auxlio, respeito
e amparo, acertado desconsiderar o vnculo meramente
sanguneo, para reconhecer a existncia de filiao jurdica.
Recurso conhecido e provido.
(REsp 878.941/DF, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA
TURMA, julgado em 21/08/2007, DJ 17/09/2007, p. 267) (grifos pela
autora).
Belmiro Welter88 afirma que necessrio nos despirmos dos nossos pr-conceitos
antes de comprometermos o reconhecimento de questes que atingiro o presente e o futuro
das famlias:
preciso despir-se dos pr-conceitos, da pr-compreenso do que
famlia, lei, deciso judicial ou um processo que desconstitui o vnculo
gentico, afetivo e ontolgico, querendo dizer que os conceitos
88
WELTER, Belmiro Pedro Marx. Teoria Tridimensional do Direito de Famlia. Revista do Ministrio Pblico
do Rio Grande do Sul. Porto Alegre. n. 71, jan. 2012 abr. 2012, p. 127-148. Disponvel em <
http://www.amprs.org.br/arquivos/revista_artigo/arquivo_1342124687.pdf>. Acesso em jun. 2016.
56
prvios que dominam o ser humano comprometem o seu verdadeiro
reconhecimento do passado histrico, do presente e do futuro da
famlia.
Welter acrescenta esclarecendo que:
Ainda sobre o tema, Luiz Edson Fachin, afirma que a verdade biolgica pode no
expressar a verdadeira paternidade, em que se cogita a verdade socioafetiva, em excluso da
dimenso biolgica da filiao.90
Percebe-se com isso que a deciso proferida pelo TJDFT trata-se na verdade de um
retrocesso jurdico quanto aos direitos e as garantidas reconhecidas e asseguradas filiao
socioafetiva. A desembargadora no seu voto faz uso de diversos precedentes do Superior
Tribunal de Justia que reconhecem a filiao socioafetiva, reconhecem a paternidade/
maternidade de casais homoafetivos com base na afetividade e, ainda assim, posiciona-se pela
anulao do vnculo socioafetivo por desconhecer os efeitos da multiparentalidade no direito
das sucesses.
Ocorre que a questo sucessria, que aparentemente confusa, se resume na aplicao
das regras gerais do direito sucessrio aos integrantes dos arranjos familiares multiparentais.
Exaustivamente ao longo do trabalho foi demonstrado que a filiao socioafetiva aceita pela
jurisprudncia e pela doutrina, e, ainda que no fosse, a realidade social atual, s cabendo
aos magistrados regularem essa situao e no se eximirem dessa responsabilidade por falta
de legislao.
At porque, o direito de famlia um ramo complexo e dinmico do direito, o
legislador no consegue acompanh-lo, por isso, busca-se na esfera judicial, que tende a ser
mais rpida, essa adequao realidade.
Corroborando com esse entendimento, conclui-se com as palavras de Jos Neves dos
Santos:
Relembramos tambm que conforme princpio constitucional prevista
expressamente no artigo 227, 6 da CF os filhos, havidos ou no da
89
WELTER, Belmiro Pedro Marx. Teoria Tridimensional do Direito de Famlia. Revista do Ministrio Pblico
do Rio Grande do Sul. Porto Alegre. n. 71, jan. 2012 abr. 2012, p. 127-148. Disponvel em <
http://www.amprs.org.br/arquivos/revista_artigo/arquivo_1342124687.pdf>. Acesso em jun. 2016.
90
FACHIN, Luiz Edson. Direito de famlia: elementos crticos luz do novo Cdigo Civil brasileiro. 2.ed.
Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 255-256.
57
relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e
qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias
relativas filiao. Assim sendo, independentemente da forma de
reconhecimento dos filhos, serem esses naturais, afetivos ou
multiparentais, possuem os mesmos direitos, inclusive sucessrios.
Esse tambm o sentido jurdico da regra do art. 1.596 do Cdigo
Civil.
Portanto, pelo fato de no haver distino jurdica sobre a forma de
relao pai/filho ser biolgica ou afetiva, estando reconhecida a
multiparentalidade, no momento da transmisso da herana estaria
criada a linha de chamamento sucessrio de cada pai ou me que o
filho tiver. Assim o filho multiparental figura como herdeiro
necessrio de todos os pais que tiver.
Quanto sucesso pelos ascendentes, na ausncia de descendentes,
todos aqueles que figurarem como pais do mesmo filho seriam
herdeiros em p de igualdade, concorrendo com eventual cnjuge
sobrevivente assumindo, tambm, a condio de herdeiros
necessrios.91
91
SANTOS, Jos Neves dos. Multiparentalidade: reconhecimento e efeitos jurdicos. Revista Jus Navigandi,
Teresina, ano 19, n. 4093, 15 set. 2014. Disponvel em: <https://jus.com.br/artigos/29422>. Acesso em: 5 jun.
2016.
58
sobrevivente, assumindo, tambm, a condio de herdeiros
necessrios.92
95
GOULART, Fabiane Aline Teles. O reconhecimento da Filiao Socioafetiva com seus Efeitos Sucessrios.
Revista Brasileira de Direito das Famlias e Sucesses, Porto Alegre: Magister; Belo horizonte: IBDFAM, ano
XIV, n. 32, fev/mar 2013, p. 17.
96
FALAVIGNA, Maria Clara. Os Fundamentos do Direito Sucessrio como parmetro a conferir ao
companheiro os mesmos direitos sucessrio do cnjuge suprstite. In: NICOLAU JNIOR, Mauro. Novos
Direitos. Curitiba: Juru, 2001, p.376.
60
igualdade, concorrendo com eventual cnjuge sobrevivente
assumindo, tambm, a condio de herdeiros necessrios.97
Nesta seara, importante ressaltar que o filho socioafetivo pode pleitear o
reconhecimento judicial da filiao e os efeitos, inclusive no campo sucessrio, a qualquer
tempo, estando o pai/me vivo ou sendo j falecido. A respeito da questo, Fabiane Goulart
afirma:
Por fim, percebe-se que apesar da falta de lei expressa, a filiao socioafetiva possui
amparo na legislao constitucional e infraconstitucional. Assim, no se pode considerar justo
por parte da doutrina e/ou dos tribunais, a criao de requisitos extralegais para o
reconhecimento da filiao e, consequentemente, para o direito herana.
Assim como o direito filiao um direito personalssimo, o direito herana um
direito fundamental que deve ser assegurado a todos, independente da origem dos vnculos
parentais. No cabe aos operadores do direito exercerem uma regulao supralegal, tutelando
alm das disposies de vontade das pessoas.
Tambm no cabe ao direito no tutelar a realidade social ftica por desconhecer os
efeitos jurdicos de tais situaes. A multiparentalidade uma realidade social e jurdica. Os
tribunais ainda no comearam a enfrentar a questo sucessria de maneira direta, mas j se
deparam com outros efeitos jurdicos oriundos da filiao socioafetiva e da
multiparentalidade, como o caso do direito aos alimentos, do direito previdencirio, do
direito visita.
97
SANTOS, Jos Neves dos. Multiparentalidade: reconhecimento e efeitos jurdicos. Revista Jus Navigandi,
Teresina, ano 19, n. 4093, 15 set. 2014. Disponvel em: <https://jus.com.br/artigos/29422>. Acesso em: 5 jun.
2016.
98
GOULART, Fabiane Aline Teles. O reconhecimento da Filiao Socioafetiva com seus Efeitos Sucessrios.
Revista Brasileira de Direito das Famlias e Sucesses, Porto Alegre: Magister; Belo horizonte: IBDFAM, ano
XIV, n. 32, fev/mar 2013, p. 17.
61
E, nesse sentido, no pode o direito se abster de julgar por falta de embasamento legal
ou jurisprudencial como vimos na deciso proferida unanimemente pelo Tribunal de Justia
do Distrito Federal. Alm de que, o fato dos tribunais no quererem se manifestar sobre o
tema, no faz com que ele deixe de existir no plano real. Muito pelo contrrio. As pessoas
continuaro casando, procriando, se divorciando, casando novamente, construindo vnculos
afetivos sem terem vnculos sanguneos, continuaro obtendo patrimnio e, depois, morrendo.
E esse patrimnio continuar precisando ser transferido aos herdeiros.
99
PVOAS, Maurcio Cavallazzi. Multiparentalidade: A possibilidade de mltipla filiao e seus efeitos.
Florianpolis, Conceito Editorial, 2012, p. 95.
100
ZAMATARO, Yves. O reconhecimento da multiparentalidade no Direito brasileiro. Migalhas, ago. 2013.
Disponvel em:
http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI185307,21048O+reconhecimento+da+multiparentalidade+no+Direito
+brasileiro. Acesso em 5 jun 2016
101
PVOAS, op. cit. p.95.
62
Em caso de criana suficientemente madura importante considerar a sua preferncia
e, aps aliados todos esses fatores, chegar a concluso de qual dos pais atender ao princpio
do melhor interesse do menor.102
J o direito a visitas poder ser acordado entre os pais, ou fixado pelo juiz, nos
mesmos moldes da parentalidade biolgica.103
Cabe esclarecer, ainda, que o direito visita no est restrito aos pais socioafetivos, os
avs socioafetivos, por exemplo, podem pleitear judicialmente visitas ao neto. H precedentes
nesse sentido, veja-se:
102
PVOAS, Maurcio Cavallazzi. Multiparentalidade: A possibilidade de mltipla filiao e seus efeitos.
Florianpolis, Conceito Editorial, 2012, p. 95.
103
Idem, p. 97.
63
II - os pais; III - o irmo no emancipado, de qualquer condio,
menor de 21 (vinte e um) anos ou invlido ou que tenha deficincia
intelectual ou mental que o torne absoluta ou relativamente incapaz,
assim declarado judicialmente;
(...)
2 .O enteado e o menor tutelado equiparam-se a filho mediante
declarao do segurado e desde que comprovada a dependncia
econmica na forma estabelecida no Regulamento.
Assim, a lei assegura o direito previdencirio aos filhos, entendendo-se a expresso
qualquer condio como qualquer origem de filiao. Assegurado tambm a reciprocidade
previdenciria, assim como ocorre no direito sucessrio.
104
CASSETARI, Christiano. Multiparentalidade e parentalidade socioafetiva: efeitos jurdicos. So Paulo,
Atlas, 2014, p. 135.
64
CONCLUSO
O Direito de Famlia regula as relaes mais ntimas e pessoais das pessoas vivas, o
Direito das Sucesses tambm trata dessas mesmas relaes, s que das pessoas j mortas.
Pode-se dizer que enquanto o direito de famlia trata do amor, o direito das sucesses trata da
dor.
O afeto como fundamento das relaes familiares brasileiras uma construo que
existe a poucos anos. No entanto, no porque se trata de um ideal novo que ele pode ser
desconsiderado pelo Direito.
O direito de famlia o ramo mais dinmico de todo o ordenamento jurdico, tendo em
vista que tutela o espectro de relaes mais ntimas e pessoais dos indivduos e, por isso, no
cabe ao legislador ou ao jurista determinarem como se sucedero tais relaes. Pelo contrrio,
cabe ao legislador e aos juristas se adequarem nova realidade social, possibilitando por meio
das normas de direito a satisfao individual das pessoas.
As relaes humanas no so estticas e o direito de famlia um direito
multifacetado, sendo possvel comprovar tal fato atravs da quantidade e da variedade de
arranjos familiares que podem e devem ser regulados pelo ordenamento ptrio. Ademais, a
vida como um todo um movimento constante, no pode a lei ou a falta dela querer torna-la
esttica sendo um empecilho para a concretizao de histrias de amor, de afeto e de
responsabilidade.
Assim tem sido nas relaes parentais, as relaes socioafetivas tem crescido e
ganhado espao na sociedade. No so mais reputadas como situaes excepcionais, pois j
fazem parte da realidade social. Realidade, esta, que j comea a requerer que o Direito tutele
os seus interesses.
Dessa forma, neste trabalho tentou-se demonstrar por meio de entendimentos
doutrinrios e precedentes jurisprudenciais que o princpio jurdico da afetividade est
presente nas famlias atuais, embasando direitos e obrigaes pessoais, que envolvem um
outro princpio jurdico e constitucional que a dignidade da pessoa humana.
Quando a afetividade atinge o patamar atual e passa a regular os vnculos de filiao
porque as relaes h muito j deixaram de se importar com os critrios legais estabelecidos
pelo direito.
E, nesse sentido, apesar do ideal ser a efetiva proteo s novas espcies de famlia e
de filiao em um estatuto jurdico condizente realidade contempornea, no pode o Direito
65
e os jurista se omitirem quanto a elas por no estarem expressas em nenhum diploma legal,
sob pena de injustia.
Dessa forma, se algum toma posse do estado de pai para com uma criana que no
sua cria biolgica porque a consanguinidade para esta pessoa no importa, no restando
quais sejam as preocupaes de cunho patrimonial sobrepostas ao afeto.
Diante disso, o presente trabalho esforou-se em comprovar que a multiparentalidade,
que a possibilidade da mltipla filiao, na qual um filho reconhecido pelo pai biolgico/
me biolgica e, concomitantemente, pelo pai afetivo/ me afetiva, apesar de ser um
fenmeno jurdico recente, est garantida implicitamente pelo ordenamento jurdico no
tocante ao reconhecimento da igualdade entre os filhos.
Ressalta-se, que a multiparentalidade no o mero reconhecimento da filiao
socioafetiva, para que se tenha um vnculo multiparental necessrio cumprir o requisito do
reconhecimento registral dessa situao, ou seja, necessrio que haja a concomitncia de
filiaes no registro civil de nascimento do filho.
Ademais, vimos que o ordenamento j tutela vnculos socioafetivos e que a
Constituio Federal no impe qualquer limite eficcia do parentesco criado a partir de tais
relaes, uma vez que preleciona a impossibilidade de hierarquizao das formas de
parentesco por meio do princpio da igualdade seja natural, social ou civil.
Assim, Carta Magna ao consagrar o princpio da igualdade entre a prole, assegurou o
direito de filiao a todos os filhos, independentemente, desse vnculo ter se originado por
meio de um critrio biolgico, legal, afetivo ou adotivo, o que importa que todos so filhos e
devem ser tratados como tal em direitos e obrigaes.
Em vista desse fato que pudemos concluir e defender o direito herana na condio
de herdeiro legtimo e necessrio para aos indivduos integrantes de vnculos multiparentais,
tanto os da linha reta sucessria quanto os da linha colateral (at o 4 grau) tendo em vista que
a famlia no pode carecer de tutela, pois bem inestimvel ao Estado, j que so os seus
indivduos que o formam e que atuam em seu desenvolvimento.
Cumpre lembrar que o fenmeno da socioafetividade apresenta-se por meio de dois
aspectos: o social e o afetivo. Esses aspectos ligados criam um vnculo de afetividade que se
reflete no meio social por meio do nome, da fama e do tratamento como famlia socioafetiva.
Ainda h uma grande resistncia por parte dos tribunais brasileiros no tocante a
aplicao do princpio da afetividade. Muitas famlias tm as suas demandas de
reconhecimento da multiparentalidade negada, inviabilizando, tambm a questo sucessria,
66
sob o argumento da falta de legislao expressa e/ou jurisprudncia acerca desse tema
especfico de coexistncia de filiaes.
Em contrapartida, esse tema j est no Supremo Tribunal Federal aguardando
julgamento. Espera-se que essa deciso quando proferida venha reforar o entendimento
desenvolvido neste trabalho, que tambm o entendimento de boa parte da doutrina.
67
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