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Acuerdo Plenario en Mayora

En los casos de despido incausado y despido fraudulento, el trabajador


tiene derecho a demandar la reposicin en el empleo, adems podr
acumular simultneamente el pago de la indemnizacin de los daos y
perjuicios sufridos, las que incluyen el dao emergente, lucro cesante y el
dao moral.

La indemnizacin de daos y perjuicios sustituye cualquier pretensin por


remuneraciones devengadas.

El juez valorar los medios probatorios para determinar la existencia del


dao, la relacin de causalidad con el despido, el factor subjetivo de
atribucin de responsabilidad, y el clculo de la suma indemnizatoria, segn
el petitorio y los hechos; asimismo, en caso se le reconozca al trabajador
un monto indemnizatorio por daos y perjuicios, el juez de oficio ordenar
pagar una suma por daos punitivos, la misma cuyo monto mximo ser
equivalente al monto que hubiera correspondido al trabajador aportar al
Sistema Privado de Pensiones, Sistema Nacional de Pensiones o cualquier
otro rgimen previsional que corresponda.

Los despidos fraudulentos e incausados han sido desarrollados por la


jurisprudencia del Tribunal Constitucional; sin embargo, no existe una
regulacin legal expresa al respecto.

En efecto, el Tribunal Constitucional ha desarrollado ambos criterios en el


Expediente N 1124-2001-AA/TC, de 11 de julio del 2002 (demanda
promovida por el Sindicato nico de Trabajadores de Telefnica del Per y
la Federacin de Trabajadores de Telefnica del Per S.A., contra
Telefnica del Per S.A.); y en el expediente N 976-2001-AA/TC, de 13 de
marzo del 2003 (demanda iniciada por Eusebio Llanos Huasco contra
Telefnica del Per).
En ese sentido, se pronuncian conforme a lo siguiente:

a. Despido incausado

Es definido por el Tribunal Constitucional como la remocin de un trabajador, de


manera verbal o escrita, sin expresin de causa que derive de su conducta o su
labor que sirva de justificante. Esta extincin unilateral est viciada de nulidad
y, por consiguiente, el despido carece de efecto legal- cuando se produce con
violacin de los derechos fundamentales de las personas, reconocidos en la
Constitucin o los Tratados relativos a la promocin, defensa y proteccin de
derechos humanos.

El despido incausado tiene dos (02) supuestos:

1. Desnaturalizacin y/o simulaciones contractuales: despidos encubiertos


que usualmente surgen del vencimiento de contratos o desnaturalizacin de los
mismos.

2. Suspensin desproporcionada e indefinida de labores: por ejemplo en el


caso de suspensin de labores por causas fortuitas o de fuerza mayor, cuando
en la realidad no es as.

b. Despido fraudulento

Segn el Tribunal Constitucional nos encontramos frente a un despido


fraudulento cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes,
falsos o imaginarios, o se le atribuye una falta no prevista legalmente.

ANALISIS

En el V Pleno los Vocales han acordado que en caso el trabajador sea despedido
de manera incausada o fraudulenta, podr demandar en forma acumulada a su
reposicin en el empleo, el pago de una indemnizacin por los daos y perjuicios
sufridos que incluye dao emergente (menoscabo en el patrimonio como
consecuencia del despido, se toma como indicador al valor de las remuneraciones
dejadas de percibir), lucro cesante (no percepcin de ganancias futuras como
consecuencia del despido), dao moral (dao personal, afectacin psicolgica,
dolor, derivado del despido).

Inclusive se regula el pago de una suma por daos punitivos, cuyo mximo ser
equivalente a lo que hubiera aportado el trabajador al Sistema Nacional o Privado
de pensiones durante el despido. Los Jueces consideran a este pago como una
pena privada para que el empleador se abstenga de volver a realizar una
conducta similar.

Sin embargo, los Jueces Supremos han razonado en forma distinta, en votacin
mayoritaria, han determinado que en caso de despido fraudulento no
corresponde el pago de remuneraciones devengadas sino el pago de
indemnizacin por daos y perjuicios, que puede incluir lucro cesante, dao moral
y dao emergente.

Para muchos el lucro cesante podra satisfacer el tema de las remuneraciones


devengadas, sin embargo, la Corte Suprema se ha pronunciado en repetidas
oportunidades sealando que dicha figura tiene naturaleza diferente a la del pago
de haberes dejados de percibir, y que para su otorgamiento deberan concurrir
una serie de elementos como antijuridicidad, factor de atribucin, nexo causal,
entre otros.

En castellano, al tener ambas figuras (Lucro Cesante vs Remuneraciones


devengadas) naturaleza diferente, el juez puede disponer que el pago de la
primera sea distinto, siempre inferior, a la segunda.

POSTURA DEL GRUPO


La postura que ha adoptado el grupo en base a la dialctica materialista, es que
segn la visin que tendra un empleador (pro empresarial) con respecto a la
decisiones adoptadas por los jueces supremos es que, no solamente
contravienen la ley, ya que la legislacin seala que la indemnizacin legal por
despido es la nica reparacin ante el mismo, sino que tambin generan
inseguridad jurdica, en tanto las indemnizaciones que contemplan en el V pleno
jurisdiccional se fijan por el Juez de manera arbitraria.

Adems, atentan contra la formalidad pues al encarecer el despido desincentivan


a contratar formalmente (en planillas y con estabilidad laboral), e inclusive
ocasionan el endurecimiento de las relaciones laborales pues las empresas
preferirn sancionar toda conducta para que luego sea menos complicado
despedir por falta grave.

Ahora viendo desde el punto de vista de un empleado, es lamentable que esta


ltima decisin judicial que concretamente se traducir en la reduccin del monto
que podra percibir un trabajador despedido arbitrariamente, bajo ciertos criterios
que muchas veces responden a su ilimitada potestad de discrecionalidad del Juez,
que no siempre es correcta.

Situndonos en un ejemplo si es que un trabajador fuese despedido


fraudulentamente, por un largo periodo de tiempo, con el proceso en curso, el
Juez determina que como lucro cesante se percibiera nicamente el importe
mensual de una remuneracin vital hasta un mximo de ocho meses, esto bajo
el razonamiento y discrecionalidad del Juez quien supone que, el empleado pudo
haber conseguido un nuevo puesto laboral durante ese periodo y por lo tanto
bajo su criterio no podra otorgarle un monto mayor.

Por lo tanto, analizando ambos puntos de vista, de empleador y empleado, la


crtica general va dirigida a la aplicacin de la discrecionalidad del Juez y los
montos que fija segn cada caso, por ello sera preciso y necesario una regulacin
complementaria respecto a los criterios de aplicacin para el establecimiento de
los montos indemnizatorios.

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