Colusion Simple y Agravada

PERITAJE CONTABLE JUDICIAL
CATEDRA:
CATEDRTICO:
Mg. Alipio Mendoza Mozo
ALUMNOS:
Canales Huamn lvaro
Crisstomo Palomino Fabio
Ramos Romero Pablo
Ros Lpez Edson Paul
Simen Crdova Jhoan
SEMESTRE: X
2017
1
La concepcin de este trabajo est

dedicada a Dios, nuestros padres,
pilares fundamentales en nuestra vida.
Sin ellos, jams hubisemos podido
conseguir lo que hasta ahora. A ellos
este trabajo, que, sin ellos, no
hubisemos podido ser.
Los autores
2
INTRODUCCIN
En el presente trabajo de colusin, se ven las diferentes clases,
como es la colusin simple y agravada. Al respecto se debe de
tomar en cuenta lo que seala el tribunal constitucional ha
considerado que la funcin de esta disposicin constitucional
es determinar y a su vez garantizar que las contrataciones
estatales se efecten necesariamente mediante un
procedimiento especial que asegure que los bienes, servicios y
obras se obtengan de manera oportuna con la mejor oferta
econmica y tcnica y respetando los principios tales como
transparencia en las operaciones de imparcialidad, la libre
competencia, el trato justo e igualitario a las potenciales
proveedores, as mismo la contravencin a los principios que
se tiende a proteger en la adquisiciones del Estado
(transparencia, imparcialidad, libre competencia, trato justo e
igualitario), no precisa de un perjuicio patrimonial del Estado,
en ese sentido se alega que los referidos tratados
internacionales, tienen normas de desarrollo constitucional, en
la medida que establece que no es requisito indispensable el
perjuicio patrimonial para la configuracin de los delitos de
corrupcin.
3
INDICE
DEDICATORIA 02
INTRODUCCION 03
INDICE 04
CAPITULO I: CONCEPTO, ANTECEDENTES Y ASPECTOS

GENERALES 05
1 Concepto 05
2 Antecedentes 06
3 La autora del infractor del deber especial 10
CAPITULO II: TIPICIDAD Y OBJETIVIDAD 14
1 Tipicidad 14
2 Defraudar un acto de colusin 16
CAPITULO III: EL BIEN JURDICO PROTEGIDO 23
1 Sujeto Activo 23
2 Sujeto Pasivo 24
3 Tipicidad Subjetiva 24
4 Antijuricudad 25
5 Consumacin 25
6 Tentativa 26
7 Penalidad 27
CAPITULO IV: LEYES EN OTROS PASES Y MODALIDADES

CONTRACTUALES 27
1 Legislacin comparada 27
2 Diversas modalidades contractuales: Contratos 28
CAPITULO V: LA CONCERTACIN DOLOSA, COMPONENTE

OBJETIVO DEL TIPO PENAL DE COLUSIN DESLEAL 30
CAPITULO VI: LOS ALCANCES DE LA EXPRESIN:

"INTERVENCIN DEL FUNCIONARIO". EL PROBLEMA DE 37
LOS FUNCIONARIOS QUE NEGOCIAN Y/O FIRMAN LOS
CONVENIOS
CONCLUSIONES 41
RECOMENDACIONES 42
BIBLIOGRAFIA 43
4
DELITOS DE COLUSION SIMPLE Y AGRAVADA
CAPITULO I: Concepto, antecedentes y aspectos generales
1. CONCEPTO:
Es el convenio o contrato hecho entre dos o ms personas en forma

clandestina, con el objeto de defraudar o perjudicar a alguien. Por tanto,
significara pactar con dao a terceros, en la doctrina nacional se tiene como
denominacin, colusin desleal, colusin ilegal y fraude en la administracin
pblica. El delito de colusin ilegal se encuentra actualmente tipificada en el
artculo 384 original del Cdigo Penal de 1991 tuvo una primera modificacin
por la ley N 29703 del 10 de junio de 2011, siendo su descripcin tpica de la
siguiente manera
Se trata aqu de un sinnimo del trmino concertacin y consiste en ponerse de

acuerdo subrepticiamente con los interesados en lo que la ley no permita. Esta
concertacin es en principio lcita, pues esa es precisamente a funcin del
funcionario: debe iniciar tratativas y llegar a acuerdos con los privados
contratantes. Pero al hacerlo debe defender los intereses de la administracin
pblica. Por eso para ser indebida y penalmente relevante, esta colusin debe
contener el elemento de fraude.
Segn el ARTCULO 384 del Cdigo penal (de Per) refiere en cuanto a la
COLUSIN SIMPLE Y AGRAVADA:
El funcionario o servidor pblico que, interviniendo directa o indirectamente, por

razn de su cargo, en cualquier etapa de las modalidades de adquisicin o
contratacin pblica de bienes, obras o servicios, concesiones o cualquier
operacin a cargo del Estado concreta con los interesados para defraudar al
Estado o entidad u organismo del Estado, segn ley, ser reprimido con pena
privativa de Libertad no menor de tres ni mayor de seis aos.
El funcionario o servidor pblico que, interviniendo directa o indirectamente, por

razn de su cargo, en las contrataciones y adquisiciones de bienes, obras o
servicios, concesiones o cualquier operacin a cargo del Estado mediante
5
concertacin con los interesados, defraudare el Patrimonialmente al Estado o

entidad u organismo del Estado, segn ley, ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de seis ni mayor de quince aos.
Luego de la modificacin podemos agregar que, desde el plano poltico-

criminal, el legislador ha dividido las conductas de colusin.
Si la concertacin es descubierta antes que se defraude patrimonialmente al

Estado, estaremos ante una colusin consumada, pero por voluntad del
legislador ser simple; en cambio, si la concertacin es descubierta, luego que
se causa perjuicio patrimonial efectivo al estado, estaremos ante una colusin
consumada, pero por voluntad del legislador ser agravada.
Tambin hay que tener en cuenta que la colusin simple tiene como verbo
rector al trmino "concertar", en cambio, la colusin agravada tiene como verbo
rector al trmino "defraudare". Aspectos que sin duda deben tomarse en cuenta
para analizar dogmticamente cada una de estas figuras delictivas creadas por
la Ley N 29758.
2. ANTECEDENTES
El delito que aqu etiquetamos como de colusin y que en otras legislaciones

recibe las denominaciones de negociaciones incompatibles, fraude a la
administracin pblica, celebracin indebida de contratos o fraude contra el
Estado, tiene su antecedente ms reciente en el artculo 344 del Cdigo Penal
derogado de 1924.
El original artculo 384 del Cdigo Penal de 1991 fue modificado en su

contenido por la Ley N 29703 del 10 de junio del 2011, la misma que luego de
una fuerte presin pblica fue derogada en parte. Ahora el delito de colusin ha
sido finalmente modificado por la Ley N 29758 del 21 de julio de 2011. Desde
la modificacin, podemos hablar de colusin simple y colusin agravada.
El delito de colusin ilegal, y en general, los delitos en los cuales se designa a

un funcionario pblico como sujeto activo, empiezan a ser interpretados por
nuestra doctrina y jurisprudencia como delitos de infraccin de deber o delitos
6
de infraccin de un deber. Esta teora fue creada por ROXIN y posteriormente

fue desarrollada por JAKOBS en Alemania y SNCHEZ VERA en Espaa.
Segn esta concepcin, existiran tipos penales que per se no precisan de

ningn dominio del hecho para su realizacin, como es el caso de los tipos
cuyo ncleo lo conforma la posicin del autor en el mundo de los deberes. Es
decir, tipos penales que dicho en trminos ms directos slo son imaginables
mediante la infraccin de un deber especial del actuante, como ocurre, por
ejemplo, en los delitos de funcionarios, en los que slo el intraneus puede ser
autor.
En estos delitos no es la calidad de funcionario ni el dominio fctico de la

situacin tpica lo que convierte al sujeto en autor del delito, sino el deber
infringido por el actuante como portador de un deber estatal de comportarse
correctamente en el ejercicio de la administracin pblica. Por esta razn, el
obligado es siempre autor, y ciertamente independiente de que l ostente el
dominio del hecho o no. Quiere decir que, por ejemplo, el magistrado que se
sirve de un tercero para recibir un donativo de una de las partes que slo
quiere obtener la sentencia a su favor, comete un delito de infraccin de deber
(corrupcin de funcionarios, art. 395 CP), no obstante, no tomar l
personalmente el donativo. Aqu el dato del dominio y la calidad de magistrado
no son el fundamento del injusto, sino la infraccin del deber de administrar
justicia con imparcialidad y honestidad que constituyen la expectativa elemental
de justicia en un Estado de Derecho, que debe ser garantizada mediante la
aplicacin correcta de la ley para todos los jueces. Al respecto algunos detalles:
LA POSICIN DE ROXIN
Segn el planteamiento de Roxin, el centro de los delitos de infraccin de

deber lo constituye el deber especial del autor. Este deber no se refiere al
deber general de respetar la norma, que afecta a todas las personas, sino
ms bien a deberes extrapenales que se encuentran como realidades
previas al tipo y que son necesarios para su realizacin: se trata siempre
de deberes que estn antepuestos en el plano lgico a la norma del
Derecho penal y que, por lo general, se originan en otros mbitos del
7
Derecho. Roxin cita como ejemplos de esta categora a los deberes

pblicos de funcionarios, los deberes de ciertas profesiones que imponen
un mandato de cuidado, las obligaciones jurdico-civiles de alimentos y de
lealtad. En todos estos delitos el obligado tiene una especial relacin con
el contenido del injusto, el deber que porta lo convierte en figura central
del suceso de la accin. Pero ms all de ello Roxin no fundamenta en
qu consisten esos deberes extrapenales conformados como realidades
previas al tipo, dejando ms bien al legislador la tarea de regular los tipos,
bien en funcin de delitos de dominio o de infraccin de deber, porque, a
su juicio, finalmente es una cuestin que atae a la decisin valorativa del
legislador.
LA POSICIN DE JAKOBS
Si bien la categora de los delitos de infraccin de deber fue descubierta

por Roxin hace ya cuatro dcadas, sin recibir de parte de l un desarrollo
posterior, la evolucin de dicha categora es impensable sin el tratamiento
otorgado por Jakobs quien, en el marco de un pensamiento normativista
del sistema del Derecho penal, en los ltimos veinte aos ha orientado su
potencia dogmtica a una fundamentacin ampliada de los delitos de
infraccin de deber.
En Jakobs la distincin entre delitos de dominio y delitos de infraccin de

deber se explica mediante el criterio del mbito de competencia del autor
Segn esto, la persona vive inmersa en un mundo regido por normas
donde debe satisfacer una diversidad de deberes que van dando forma a
una competencia personal. La infraccin de aquellos deberes mediante la
incorrecta administracin del mbito de competencia personal fundamenta
precisamente su responsabilidad jurdico-penal. As el primer fundamento
de la responsabilidad penal lo conforma la lesin de los deberes
generales de actuacin, los mismos que en la terminologa jakobsiana se
conocen como deberes en virtud de competencia de organizacin cuyo
equivalente en el lenguaje de Roxin lo constituiran los delitos de dominio.
8
Cuando Jakobs habla de que el primer fundamento de la responsabilidad

se relaciona con los deberes generales de actuacin, se est refiriendo al
hecho de que cada persona, por ser persona, est obligada a cumplir
deberes generales que incumben a todos en igualdad de condiciones,
siendo el deber ms general y el primero que antecede a todos el de no
lesionar a los dems en sus bienes acuado en el latn con la expresin
neminem laede; al mismo tiempo el estatus ms general es el de persona
en Derecho. La observancia de este deber general permite a la persona la
configuracin de un segmento de la sociedad donde ella vive y se
desarrolla en un espacio de libertad posibilitndose para s, y para los
dems, una convivencia pacfica. La existencia de los deberes generales
hace que la libertad general de configuracin que tiene cada persona no
sea ilimitada, y de hecho tiene que haber lmites a la libertad. Los lmites a
la libertad surgen de la posicin jurdica que ocupa cada persona en la
sociedad, es decir, de un haz de derechos y obligaciones al que debe
ajustar su conducta en un mundo socialmente configurado nadie que viva
en sociedad se comporta como un ermitao que slo respeta las normas
de su conciencia. Cuando la persona vulnera los deberes de su estatus
est haciendo un uso arbitrario de su libertad, est configurando un
estado de cosas que el Derecho desaprueba. Si la configuracin del
segmento personal se hace daando los bienes de los dems es evidente
que al infractor se le atribuye una responsabilidad jurdico-penal.
El segundo fundamento de la responsabilidad viene dado por la

inobservancia de deberes especiales, esto es, deberes en virtud de
competencia institucional a los que pertenecen los delitos de infraccin de
deber. Estos deberes, a diferencia de lo anterior, no tienen que ver con la
violacin de los lmites generales de la libertad, sino con la inobservancia
de los lmites trazados por un estatus especial. Un estatus especial como
el de padre, polica o juez fija una determinada forma de comportarse,
pues en el fondo existe un deber de corte institucional que convierte a la
persona en un obligado especial. Por ejemplo: se espera que el polica
vigile al detenido y no que lo torture, igualmente es normal pensar que un
padre deba cuidar de su hijo menor cuando lo lleva a jugar al parque en
9
vez de abandonarlo a su suerte. Tanto el polica como el padre son

portadores de deberes especiales y, en cada caso, de deberes estatales
propios de la funcin pblica y de la patria potestad respectivamente, que
son la expresin de instituciones positivas que se gestan en la sociedad
para garantizar su funcionamiento. La cualidad de los autores no
desempea ningn papel sino nicamente la especial relacin
institucional entre el obligado especial y el objeto de bien jurdico. En este
sentido, en la lesin del deber radica para Jakobs el fundamento de la
imputacin jurdico-penal, a diferencia de Roxin, para quien la lesin del
deber es slo un criterio que determina la autora del hecho.
CONSECUENCIAS DOGMTICAS
En los delitos de infraccin de deber el autor responde slo por la

infraccin de un deber especial, independientemente de cmo l organice
su conducta, o de cmo l domine el hecho. Esto quiere decir que el
deber es independiente de la organizacin42. Pero la cuestin ahora es
determinar si la infraccin del deber admite la posibilidad de una distincin
entre autora y participacin, esto es, de si el obligado especial puede ser
tanto autor como partcipe de un delito de infraccin de deber.
3. LA AUTORA DEL INFRACTOR DEL DEBER ESPECIAL
En esta categora de delitos el obligado especial responde siempre como autor

y no como partcipe. Esto es as porque el injusto jurdico-penal en este modelo
institucional de imputacin es slo la lesin de un deber especial, con el
consiguiente resultado dogmtico: el obligado especial responde
fundamentalmente como autor; la lesin del deber no es cuantificable, ella
cualifica al autor como nico criterio del injusto. La infraccin del deber no
admite cuantificacin porque su concrecin no depende de cunto se aporte al
hecho o de quin hace ms o de quin menos. Los delitos que cometan los
obligados especiales slo pueden configurar autora mas no as participacin;
por tanto, la distincin entre autora y participacin es un asunto que pertenece
al mbito de los delitos de dominio porque slo el dominio puede ser
cuantificado y en funcin de ello determinarse la magnitud del aporte. Como el
deber no conoce ninguna cuantificacin, l se refiere ms bien a una cuestin
10
cualitativa antes que cuantitativa. Por esta razn en los delitos de infraccin de
deber el obligado especial responde no en razn de la accesoriedad, sino
porque l mediante su conducta ha lesionado el mundo en comn que le une
con los bienes que forman parte de su esfera de deber de proteccin.
ACCESORIEDAD DE LA PARTICIPACIN?
La accesoriedad de la participacin es un concepto que no desempea

ningn papel en los delitos de infraccin de deber, ella pertenece ms
bien a los delitos de dominio. Por eso no le falta razn a Jakobs cuando
afirma que ms precisa que la denominacin 'delitos de infraccin de
deber' sera la de 'delitos con deber que pasan por alto' la accesoriedad
Que en los delitos de infraccin de deber no rija la accesoriedad de la
participacin da lugar a una consecuencia dogmtica importante: todos
los actos del obligado especial que comporten una lesin para los bienes
que debe proteger generan para l una responsabilidad penal a ttulo de
autor. Mostrndolo con un ejemplo: cuando una mujer y su amante son
descubiertos en la habitacin conyugal por la hija menor de ella, de 12
aos, y el amante con la finalidad de ocultar la relacin amorosa decide
matar a la menor, para lo cual la madre le facilita un cuchillo, sin duda el
amante responde en este caso como autor del homicidio, pero la madre
tambin. Desde el plano del dominio del hecho el aporte de la madre
(facilitar el cuchillo) parece ser menor en comparacin a la del amante
(dar muerte con el cuchillo), por lo que podra pensarse que ella es slo
partcipe y no autor. Pero esta solucin sera correcta si en vez de la
madre otra persona, un tercero que no es portador de ningn deber
especial, facilitara el cuchillo. Para que la madre infrinja su deber
institucional de proteger los bienes de su hija frente al ataque de terceros
y no as fomentar su lesin, no hace falta que ella por s misma tenga que
introducir el cuchillo en el cuerpo de su hija para convertirse en autora:
como madre no se puede sustraer del mundo en comn que surgi con
la menor desde el momento en que la trajo al mundo.
Otro caso que coloca la doctrina que sirve para graficar mejor el ttulo de
autor como signo distintivo de los delitos de infraccin de deber, es el de
11
la intervencin omisiva de un obligado especial en un delito cometido

activamente por otro obligado especial. Introduciendo una variante en el
caso: ahora la madre, que odia a su hija de 12 aos porque sta la ha
descubierto en el adulterio, viendo cmo su esposo abusar sexualmente
de esta menor (hija de ambos), permanece impasible y sin hacer nada
para impedir la violacin. Aqu la madre lo mismo que el padre tendr
que responder como autora del delito de violacin sexual de un menor
(art. 173 CP), y no como partcipe. En efecto, que la conducta tpica est
descrita en los trminos de practicar el acto sexual u otro anlogo con un
menor, el practicar el acto sexual no condiciona necesariamente una
realizacin tpica mediante accin, por la misma razn que, en vez de una
violacin sexual, el caso se trate de un homicidio (art. 106 CP), cuya
descripcin tpica matar a otro tampoco dice nada acerca de si el tipo
deba ser realizado mediante una accin o una omisin. El
comportamiento omisivo de la madre lesiona su deber de proteccin y
fomento sobre los bienes su hija, es decir, un deber asegurado
institucionalmente en virtud de la patria potestad. Cuando el portador de
un deber especial no administra correctamente su mbito de competencia
institucional no importa si la lesin es realizada mediante una accin o
mediante una omisin. En esto radica precisamente lo anotado al principio
de este apartado, en el sentido de que la infraccin del deber es
independiente de la organizacin y de la forma en que en se lleve a cabo
la conducta lesiva. Lo que quiere decir que la distincin entre accin y
omisin slo expresa el aspecto externo de la conducta, por lo que en el
presente caso no hay nada que impida la responsabilidad de la madre
como autora de un delito de violacin. Ella lesiona un deber especial
fundado en la relacin paterno-filial que le fija el deber de hacer todo lo
posible para mantener los bienes de su hija protegidos frente al ataque de
terceros.
CRTICAS Y TOMA DE POSICIN
No obstante, la concepcin de los delitos contra la Administracin Pblica

cometidos por funcionarios como delitos de infraccin de un deber no nos
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parece convincente. En efecto, en general, todos los delitos son de

infraccin de un deber, por lo que la infraccin del deber no puede
constituir nota caracterstica alguna de relevancia en la interpretacin de
delitos especficos. Con otras palabras: la infraccin de un deber, al ser
nota comn de todos los delitos, no puede brindar la especificidad
necesaria al anlisis dogmtico de los delitos especficos contra la
Administracin de Justicia.
Ms adecuado y menos ocioso desde la perspectiva intelectual y

acadmica nos parece preguntarnos en primer lugar por qu se ha
impuesto tal o cual deber (negativo o positivo) a determinados sujetos. O,
como bien han sealado Luis GRACIA MARTN y Bernd SCHNEMANN,
ms importa preguntarnos qu ha llevado al legislador a considerar como
delitos especialmente graves aquellos que cierto sector de la doctrina
considera como de infraccin de un deber.
En este contexto, vale decir que no es la la imposicin de un deber per se

lo que el legislador ha querido sancionar, sino que la imposicin de tal
deber se corresponde con una prohibicin de un abuso por parte del
funcionario pblico en determinados mbitos de la administracin. En
efecto, el Estado para el desempeo de sus fines ha considerado
necesario confiarles a determinados individuos (los funcionarios) el
desempeo de determinadas funciones y en tal sentido les ha otorgado
cierto poder. Para evitar un abuso de dicho poder es que se implantan
determinados tipos penales.
Desde otra perspectiva, la criminalizacin de tales conductas sirve

tambin para castigar el abuso de la especial posicin de dominio que
ostenta el funcionario respecto del bien jurdico que se pretende proteger
con el respectivo tipo penal. En efecto, en el caso de los delitos cometidos
por funcionarios pblicos estamos frente a delitos de dominio en los
cuales el funcionario pblico ostenta un dominio sobre el fundamento del
resultado (SCHNEMANN), lo cual hace especialmente vulnerable al bien
jurdico protegido en manos del autor.
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En este sentido, estamos antes que, en delitos de infraccin de un deber,

frente a delitos especiales de garante, tesis que en Alemania ha
defendido el asitico CHEN, discpulo de SCHNEMANN. Segn esta
posicin, la tesis de los delitos de infraccin de un deber hara depender
la responsabilidad penal de criterios extra penales, imponiendo as
sanciones de Derecho penal a infractores de deberes extra penales, lo
cual constituye en buena cuenta una renuncia al carcter especficamente
penal de los criterios de sancin penales: una renuncia a criterios de
determinacin penal especficamente penales: una privatizacin (en el
sentido de Derecho privado) de los criterios penales.
Por tanto, importa en primer lugar considerar que los delitos contra la
administracin y en particular el delito de colusin es un delito de dominio
reconocido como delito especial de garante, antes que un delito de
infraccin de un deber.
CAPITULO II: Tipicidad y objetividad
1. TIPICIDAD:
En cuanto a la tipicidad objetiva del delito de colusin, segn lo dispuesto por el

artculo 384 del Cdigo Penal Peruano, puede afirmarse que son tres los
elementos conformadores de este tipo: El acuerdo colusorio (el cual a
consideracin de un sector de la doctrina debe adems ser clandestino) entre
dos o ms personas para lograr un fin ilcito, la defraudacin a un tercero, en
este caso al Estado; y finalmente la ejecucin a travs de las diversas formas
contractuales, para lo cual se utiliza el cargo o comisin especial.
Un elemento que se encuentra de modo explcito en la norma penal es el

referido al acuerdo colusorio, que constituye adems el elemento bsico y
esencial para la verificacin de este tipo penal, pues de nada servira la
comprobacin de la defraudacin al Estado, si es que antes no se ha verificado
que esta defraudacin es consecuencia de la existencia de un acuerdo
colusorio ilegal.
14
Para poder considerar defraudadora la actuacin de un funcionario pblico en

la celebracin o ejecucin de un contrato con un particular, resulta necesario
que acuerde con el particular la imposicin de condiciones contractuales menos
ventajosas para el Estado de las que se podra haber alcanzado en ese
momento mediante una labor de negociacin, estas condiciones podran ser
por ejemplo: elevar el precio de la contraprestacin privada, aceptar bienes de
menor calidad, omitir el cobro de penalidades, pactar y cobrar comisiones
ilegales para la adjudicacin de la buena pro.
COLUSIN SIMPLE
Se realiza esta conducta cuando el agente (sujeto activo) siempre en su
condicin y razn del cargo de funcionario o servidor pblico, al intervenir
directa o indirectamente, en cualquier etapa de las modalidades de
adquisicin o contratacin pblica de bienes, obras o servicios,
concesiones o cualquier operacin a cargo del Estado, concierta con los
interesados para defraudar al Estado.
El tipo penal mismo dice que ese "fraude" debe consistir en la
concertacin ilegal misma, es decir, en la concertacin con la posibilidad
de perjudicar econmicamente a la administracin pblica, siendo un
delito de peligro (en relacin con el perjuicio patrimonial efectivo) y de
mera actividad donde no es posible la tentativa, pues antes de la
"concertacin" no habra aparentemente nada; que el delito se consuma
con la simple "colusin" o sea con el acto de concertacin, sin necesidad
de que la administracin pblica sufra un efectivo perjuicio patrimonial, ni
que se verifique materialmente la obtencin de ventaja del funcionario.
COLUSIN AGRAVADA
El hecho punible que se configura cuando el agente siempre en su
condicin y razn del cargo de funcionario o servidor pblico, al intervenir
directa o indirectamente, en cualquier etapa de las modalidades de
adquisicin o contratacin pblica de bienes, obras o servicios,
concesiones o cualquier operacin a cargo del Estado, mediante
concertacin con los interesados, defraudare patrimonialmente al Estado,
esto es, causare perjuicio efectivo al patrimonio estatal
15
El trmino perjudicare debe entenderse como la exigencia de un

perjuicio patrimonial al Estado, perjuicio real que supera a una presuncin
de potencialidad como en el caso del trmino defraudar en el tipo de
colusin simple-. Para fines de tipicidad no es relevante que el agente
haya tenido no un provecho patrimonial, este provecho ser tomado en
cuenta para la individualizacin de la pena.
Otro de los elementos tpicos del delito de colusin desleal, conforme se
desprende de la norma penal es la defraudacin, trmino que tiene muy
diversas y singulares interpretaciones, por lo que en principio conviene
determinar cul es el verdadero significado de la expresin defraudar.
Un primer significado que tiene el trmino defraudar es el que le atribuye
la Real Academia Espaola la que lo define como el privar a alguien, con
abuso de su confianza o con infidelidad a las obligaciones propias, de lo
que le toca de derecho46, as tambin puede entenderse como el
frustrar, desvanecer la confianza o la esperanza que se pona en alguien
o en algo.
2. DEFRAUDAR UN ACTO DE COLUSIN
DEFRAUDAR DE LA COLUSIN SIMPLE

Defraudar, estafar o timar al Estado significa el quebrantamiento del rol
especial asumido por el agente y la violacin del principio de confianza
depositado, con el consiguiente engao al inters pblico, al comportarse
el sujeto activo en su beneficio, asumiendo roles incompatibles y
contrarios a las expectativas e intereses patrimoniales del Estado.
El agente en su accionar colusorio busca ocasionar un perjuicio real o
potencial al patrimonio del Estado u organismo estatal que ha negociado
con los terceros interesados. La conducta del agente de infringir sus
deberes funcionales est dirigida a defraudar patrimonialmente al Estado.
Para configurarse el delito de colusin simple, no es necesario que
realmente con la conducta fraudulenta se ocasione perjuicio real al
patrimonio del Estado. Basta verificar que la conducta colusoria tena
como finalidad defraudar el patrimonio del Estado.
16
DEFRAUDAR DE LA COLUSIN AGRAVADA

Aun cuando pareciera lo mismo defraudar y defraudare es totalmente
diferente.
El trmino defraudare viene a constituir el verbo rector de la colusin
agravada. Defraudare o timar al Estado significa engao al inters pblico
y, como consecuencia de ello, un efectivo perjuicio patrimonial al erario
pblico. El agente publico acta asumiendo roles incompatibles y
contrarios a las expectativas e intereses patrimoniales del Estado y como
efecto inmediato los perjudica. Aqu, para efectos de tipicidad es
irrelevante si finalmente el agente obtiene provecho patrimonial. Este
aspecto solo tendr repercusin al momento de individualizar la pena que
le corresponde al agente pblico corrupto.
La colusin agravada se perfecciona cuando el agente por medio de
concertacin con los terceros interesados defrauda el patrimonio del
Estado. En este hecho punible, se configura con la propia defraudacin
que se produce al patrimonio del Estado, luego de la concertacin. En
cambio, como ya hemos indicado la colusin simple se configura con la
simple concertacin con los interesados con la finalidad de perjudicar el
patrimonio pblico. En la agravada, se exige efectivo perjuicio al
patrimonio de Estado, en tanto que, en la colusin simple, solo se exige la
sola concertacin con aquella finalidad. Esa es la diferencia entre ambas
figuras delictivas.
POR RAZN DEL CARGO

Otro elemento importante del delito en hermenutica jurdica (agravado
como simple) lo constituye la siguiente circunstancia: El agente que
realiza los actos de concertacin y defrauda torios en perjuicio patrimonial
del Estado tiene que actuar en razn de su cargo, es decir, el agente
debe actuar directa o indirectamente (por intermedio de otra u otras
personas) en el desarrollo de las atribuciones propias de su cargo
establecidas ya sea en la ley, reglamentos o directivas de la empresa u
organismo estatal. El agente aprovecha en su beneficio personal de las
17
atribuciones que el estado u organismo estatal le ha confiado para que lo

represente en cualquier etapa de las modalidades de adquisicin o
contratacin pblica de bienes, obras o servicios, concesiones o cualquier
operacin a cargo del Estado. Ello significa que un hecho concreto, el
funcionario o servidor pblico no estaba facultado o, mejor, no estaba
dentro de sus funciones participa en representacin del Estado, en
concesiones, por ejemplo, el delito en anlisis no se configura.
CONCERTAR CON LOS INTERESADOS

El siguiente elemento de la compleja estructura tpica del delito de
colusin lo representa el hecho que el agente, en abuso de su cargo, se
pone de acuerdo, pacta, conviene o arregla con los interesados para o
con la finalidad de defraudar al Estado u organismo estatal que
representa.
La concertacin implica ponerse de acuerdo con los interesados, en un
marco subrepticio y no permitido por la ley, lo que determina un
alejamiento del agente respecto a la defensa de los intereses pblicos
que le estn encomendados, y de los principios que informa la actuacin
administrativa.
Para poder considerar defraudadora la actuacin de un funcionario o
servidor pblico en la celebracin o ejecucin de un contrato con la
particular, resulta necesario que acuerde con el particular la imposicin de
condiciones contractuales menos ventajosas para el estado de la que se
podran haber alcanzado en ese momento mediante una labor de
negociacin. La determinacin del carcter desventajoso de las
condiciones contractuales no puede hacerse desligada del concreto
momento de la negociacin, as como de la posicin contractual del
Estado.
La concentracin del agente pblico con los interesados implica un amplio
margen de pactos ilcitos, componendas o arreglos en perjuicio evidente
de los intereses estatales en juego. Se puede concretar mediante
diversas modalidades confabuladora, para presentar, por ejemplo, precios
simulados- sobrevaluados o subvaluados, admitir calidades inferiores a
18
las requerirles, o deriva directamente de las operaciones ventajosas o

intereses particulares o para todo fin. El trmino interesados, sin duda, se
refiere a los particulares o personas jurdicas o naturales que negocian
con el Estado. Por medio de ellas el estado adquiere bienes, servicios y
realizan obras en beneficio de los administrados.
INSTRUMENTOS DEL DELITO: (MODALIDADES CONTRACTUALES)

El agente con la finalidad de defraudar al estado en el desempeo de un
cargo en la que acta, acuerda o pacta con los interesados obtener algn
beneficio en perjuicio del Estado en su participacin en cualquier etapa de
las adquisiciones o contrataciones publica de bienes, obras o servicios,
concesin o cualquier operacin a cargo del Estado. Comprende desde la
generacin de la necesidad, el requerimiento, la presentacin de
propuestas, la evaluacin, la adjudicacin, la firma de contrato, la
ejecucin y liquidacin del mismo.
Engloba en consecuencia de la celebracin de actos jurdicos como son
contratos, suministros, licitaciones, y concursos de precios, subastas u
otras operaciones semejantes que realiza el estado para cumplir sus
objetivos y fines propuestos.
El ilcito previsto en el artculo 384 del cdigo Penal, exige que el
funcionario o servidor pblico a cargo de las adquisiciones, concierte con
las empresas proveedoras, con la finalidad de favorecerlos indebidamente
con el otorgamiento irregular de retraso de provisin en detrimento del
patrimonio estatal.
Se refiere a actos jurdicos en los cuales el Estado es parte entre ellos
tenemos a los contratos, los mismos que son acuerdos escritos que
celebran el Estado con los particulares para la ejecucin de obras,
provisiones de bienes, prestacin de servicios, etc.
Suministros son acuerdos a que llega el organismo estatal para los
particulares para que estos se encarguen de proporcionarle prestaciones
de bienes y/o servicios.
En este contrato, el particular, mediante una remuneracin pagada por la
administracin, se encarga de proporcionar prestaciones mobiliarias, as,
19
por ejemplo, combustibles para vehculos del Estado, alimentos para un

regimiento, armas, ropas, mercaderas, u otras.
En lo tanto que licitaciones, representa un procedimiento legal y tcnico
que permite a la administracin pblica conocer quines pueden, en
mejores condiciones de idoneidad o conveniencia prestar servicios
pblicos o realizar obras.
Concurso de precios, en tanto, es el procedimiento por el cual el postor
presenta su propuesta para ejecutar una obra pblica previa invitacin
cursada por la entidad estatal que convoca al concurso.
La utilidad de las licitaciones reside en que permite elegir al proveedor
particular que ofrece las condiciones econmicas ms ventajosas,
prescindiendo de consideraciones de otra naturaleza; la licitacin se
realiza atendiendo a las condiciones incluidas en las bases publicadas por
el organismo licitante y con sujecin a dos principios fundamentales, el
principio de publicidad, que debe mantenerse en toda la convocatoria, y el
principio de solemnidad del acto de licitacin88; de este modo la
administracin pblica invita a los interesados a que, sujetndose a las
bases fijadas en el pliego de condiciones, planteen sus propuestas, de las
cuales se elegir la ms favorable.
Se seala asimismo que, a travs de la licitacin pblica, se protege el
inters pblico, esto en razn a que la licitacin es un procedimiento
complejo que permite evaluar la mejor propuesta en beneficio del Estado.
As la licitacin como procedimiento complejo supone adems una serie
de actos sucesivos: autorizacin, publicacin de pliego de condiciones y
convocatoria, prestacin de propuestas, garantas, apertura de
propuestas, otorgamiento de la buena pro, adjudicacin y aprobacin.
En cambio, subastas son actos de ventaja pblica de bienes al mejor
postor, puede hacerse judicial o administrativamente.
El tipo penal deja abierta la posibilidad que otra operacin semejante a las
anteriores en la cual el estado u organismo estatal sea parte, se
constituya un objeto del delito de colusin. Pero estas operaciones
debern enmarcarse necesariamente en los otros procesos de seleccin y
contratacin pblica para las adquisiciones de bienes, obras o servicios
20
del Estado. Podrn incluirse, por ejemplo, otros procesos de seleccin no

mencionados expresamente en el tipo penal, como sera el caso de la
adjudicacin directa o a la adjudicacin de menor cuanta. No puede
aplicarse este delito a cualquier tipo de operacin econmica que realice
el Estado a travs de sus funcionarios, pues esta extensin del cambio de
aplicacin del tipo penal implicara salirse del tenor establecido por el tipo
penal 384.
Sin duda alguna, las modalidades de adquisicin y contrataciones del
Estado son el marco para el acuerdo defraudatorios. En este marco
puede producirse convenios, ajustes, liquidaciones o suministros, etc.
Aqu, el agente, en su beneficio, realiza convenios ajustes, liquidaciones o
suministros en desventaja patrimonial para el Estado, dando prioridad a
los intereses econmicos de los particulares que negocian con el Estado.
El termino convenio significa los acuerdos concretos a lo que llegan los
representantes del Estado con los particulares, los que se traducen o
positivaran en un contrato. El legislador al utilizar el trmino convenios
no solo se refieren a los acuerdos alcanzados en las celebracin o
ejecucin de una contratacin pblica, sino tambin se refiere a ciertas
modalidades especificas o contratacin en los procesos de seleccin
revistos en la normativa administrativa correspondiente. As, por ejemplo,
las adquisiciones realizadas en el marco de convenios internacionales
mencionados en la tercera disposicin complementaria de la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado, o los convenios marcos del
precio regulado en forma especfica en los artculos 187 y siguientes del
reglamento de la ley de contrataciones y adquisiciones del estado.
En el tanto que ajustes significa las adecuaciones o reacomodados que
se realizan entre los representantes del Estado y los particulares cuando
hay desavenencias en el cumplimiento del contrato. Se puede ajustar
precio de las obras derivadas de la contratacin pblica, ello segn el
artculo 56 del reglamento de la Ley de contrataciones y adquisiciones del
Estado.
Liquidaciones significa que los contratos firmados entre el Estado u
organismos estatales con terceros llegan a su fin y es necesario hacer el
21
procedimiento de liquidacin. Esta deber ser elaborada por el particular

contratista y luego de presentada a la entidad estatal correspondiente,
deber ser aprobada por resolucin bajo responsabilidad del funcionario
correspondiente. Con ello, se cierra el expediente de la contratacin o
adquisicin para tal fin, sigue lo previsto en al artculo 43 de la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado y el artculo 269 del
Reglamento.
Los suministros representan los acuerdos a que llegan los representantes
del organismo estatal con los particulares para que estos se encarguen de
proporcionarles prestaciones de bienes y/o servicios. Los suministros
constituyen la ejecucin de un contrato con el Estado para proveer de
manera continua y permanente determinados bienes a ciertas
instituciones pblicas para el desarrollo de sus actividades. Siendo el caso
que luego de firmarse el contrato de suministro, la empresa contratista
con conocimiento del agente publico realiza suministros de menor calidad
o cantidad a la comprometida. Por ejemplo, alimentos descompuestos
para los damnificados, chalecos antibalas de menor grosor que la pactada
leche con fecha lmite de consumo vencida, etc.
La ejecucin suprema del 4 de julio de 2002 expone un caso real de la
forma de cmo pueden presentarse los actos defraudatorios. En efecto,
aqu se considera que la conducta del encausado se encuentra tipificada
en el delito de concusin en su modalidad de colusin desleal, en razn
de que se incrimina, en su condicin de alcalde, haber adquirido bienes
sin las respectivas cotizacin y sin que exista el cuadro comparativo que
para estos casos se exige con el agregado de los mismos se encontraban
sobrevalorados y en algunos casos inoperativos, asimismo, se le incrimina
haber realizado diferentes obras que no contaban con la documentacin
contable, esto es, rdenes de compra, ordenes de servicios y expedientes
tcnicos necesarios, sin embargo, se ha cancelado por tales trabajos.
22
CAPITULO III: EL BIEN JURDICO PROTEGIDO.
Como en todos los delitos contra la Administracin Pblica, el bien jurdico

protegido es el normal y recto funcionamiento de la administracin pblica que
resulta manifestacin material del Estado. En tanto que el bien jurdico
protegido especifico o particular es la regularidad, el prestigio y los intereses
patrimoniales de la administracin pblica, expresados en la idoneidad y celo
profesional en el cumplimiento de las obligaciones funcionales por parte de los
funcionarios o servidores pblicos
El funcionario o servidor pblico que por razn de su cargo tiene que ver con el
patrimonio del Estado tiene la obligacin especial de cautelarlo y protegerlo y
solo usarlo en beneficio del propio Estado. Caso contrario, si aprovecha de tal
posicin para obtener beneficio personal o de tercero en perjuicio del
patrimonio estatal infringe su deber funcional y, por tanto, es pasible de ser
imputado el delito de colusin ya sea en su modalidad simple o agravada.
La diferencia del delito de colusin con el de peculado en cuanto al bien jurdico

protegido, radica en lo siguiente: "el delito de Colusin dos son los bienes
jurdicos tutelados, siendo estos:
a) La actuacin conforme al deber que importa el cargo
b) asegurar la imagen institucional, considerndose como sujetos activos de

este a los funcionarios o servidores pblico
En tanto que el delito de peculado el bien jurdico protegido es el normal

desarrollo de las actividades de la administracin pblica, que debe entenderse
del punto de vista de garantizar el principio de no lesividad de los interese
patrimoniales de la administracin pblica, y evitar el abuso de poder del
funcionario p servidor pblico que quebranta los deberes funcionales de lealtad
y probidad.
1. SUJETO ACTIVO
En sus dos modalidades, estamos ante un delito especialsimo de infraccin de
deber (delito especial propio), en el cual el sujeto activo o agente, aparte de
tener la condicin especial debidamente sealada en el tipo penal 384, esto
23
es, funcionario o servidor pblico, debe tambin tener dentro de sus

atribuciones funcionales o competencia funcional el deber de participar en
cualquier etapa de las modalidades de adquisicin o contratacin pblica de
bienes, obras o servicios, concesiones o cualquier operacin a cargo del
Estado. Nadie ms puede ser agente del delito.
En efecto, solo pueden ser agentes del delito de colusin aquellas personas
que tiene la condicin de funcionario o servidores pblicos. pero ello no basta,
es necesario que aquellas tengan dentro de sus atribuciones funcionales el
deber especifico de participar en cualquiera de las etapas de las adquisiciones
o contrataciones de bienes, obras, servicios o concesiones representando al
Estado. Incluso el agente puede tener el deber de supervisar que las
adquisiciones o contrataciones se lleven con total normalidad y transparencia.
En el hecho concreto, debe verificarse la relacin o vinculacin funcional del
agente con el objeto material del delito. Si no se verifica la relacin funcional, el
delito en hermenutica no se configura.
2. SUJETO PASIVO
. El sujeto pasivo siempre ser el Estado y como se indica en el tipo penal
cualquier entidad u organismo del Estado. Los particulares de modo alguno
pueden ser sujetos pasivos de este delito.
La interpretacin que se realice del sujeto pasivo debe ser amplia en la medida
en que los diversos sectores del Estado, los organismos constitucionales
autnomos o las diversas personas jurdicas de derecho pblico
(universidades, sociedad de beneficencia pblica, Es salud, Ministerio Publico,
Poder Judicial, etc.) suscriben contratos y diversas operaciones econmicas
que comprometen de manera directa el presupuesto estatal y que, por tanto,
pueden verse perjudicados en la disposicin de sus intereses patrimoniales
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Tanto la colusin simple como la agravada son de comisin dolosa. No cabe la
comisin por culpa. El agente conociendo perfectamente todos los elementos
objetivos que exige el tipo penal, voluntariamente, acta y concierta con la
finalidad de defraudar la confianza que el Estado ha depositado en l. No es
relevante verificar si el agente actu con la intencin especial de obtener algn
provecho patrimonial.
24
Aqu solo es posible el dolo directo. Esto se desprende de la exigencia de

conocer y querer por parte del agente, del elemento concertar para defraudar al
Estado.
De acuerdo con la estructura de la colusin simpe y agravada, es necesario
hacer la diferencia en el aspecto subjetivo. En la simple el agente dolosamente
concierta con los terceros interesados buscando o mejor, con la finalidad de
defraudar al Estado. El agente concierta con la intencin de defraudar el
patrimonio pblico. En tanto que, en la agravada, el agente pblico por medio
de la concertacin dolosamente defrauda al Estado. El agente por medio del
concierto defrauda de modo efectivo al patrimonio pblico.
4. ANTIJURICIDAD
Por la propia redaccin de las formulas legislativas de la colusin simple o

agravada del artculo 384, es imposible que se presente alguna causa de
justificacin, dado que las conductas tpicas se realizan con dolo directo.
En la simple, el agente se colude con los interesados para defraudar los

intereses pblicos.
En la agravada, el agente pblico mediante los acuerdos colusorios defrauda

de modo efectivo el patrimonio del Estado. Igual considero que no es posible la
verificacin de alguna causa de justificacin cuando el funcionario o servidor
pblico siempre asume por ley posicin de garante y le es obligatorio conocer
el rgimen de incompatibilidades.
5. CONSUMACION
Tanto en la colusin simple y colusin agravada, la consumacin es diferente

en ambas modalidades.
Del contenido del primer prrafo del artculo 384 del Cdigo Penal se concluye
que la colusin simple se consuma o verifica cuando el agente concierta,
participa en acuerdos clandestinos o acuerdos colusorios con terceros
interesados con el propsito o finalidad de defraudar el patrimonio del Estado.
Para efectos de la consumacin no es necesario que la defraudacin efectiva al
patrimonio estatal se verifique, solo basta que se verifique el acuerdo o pacto
colusorio. Por ello, es coherente sostener que la colusin simple es un delito de
25
peligro concreto. Al verificarse el concierto de voluntades para perjudicar al

patrimonio pblico, en forma inminente y concreta se le pone en peligro
Abanto Vsquez enseaba incluso antes de la vigencia de la Ley N 29758 que

el delito de colusin es un delito de peligro y de mera actividad; en
consecuencia, el delito se consuma con la simple colusin o con el acto de
concertacin, sin necesidad que la administracin pblica sufra un perjuicio
patrimonial, ni que se verifique la obtencin de ventaja del funcionario.
En cambio, del contenido del segundo prrafo del 384 del CP. se evidencia
que la colusin agravada se consuma o verifica cuando el agente perjudica o
defrauda de modo efectivo el patrimonio del Estado, siempre y cuando se haya
verificado previamente una concertacin con los terceros interesados. Si no se
verifica una concertacin previa, el delito de colusin no se configura, as al
final se ocasione un perjuicio real al patrimonio del Estado. Sin duda, ese
perjuicio puede ser imputado al agente pblico, pero ser por otro delito; jams
por colusin. Esta, para que se verifique exige la concurrencia de una
concertacin previa del agente pblico con los terceros interesados en las
modalidades de contratacin o adquisiciones del Estado.
Es decir, en la colusin agravada, se requiere que la conducta efectuada por el

agente ocasione o produzca la defraudacin efectiva a los intereses del Estado
u organismos sostenidos por el Estado, esto es, que se ocasione un real
perjuicio econmico al sujeto pasivo, situacin que sin duda deber ser
establecida por los peritos especializados. Es irrelevante a efectos de la
consumacin, verificar si el agente obtuvo algn provecho o ventaja
econmica.
6. TENTATIVA
En la colusin simple como la agravada no admiten tentativa.
La colusin simple al tratarse de un delito de peligro concreto no admite

tentativa, pues al consumirse en el verbo rector y central el concertar, basta
que este empiece para consumarse el delito. Antes del inicio de la concertacin
con la finalidad de defraudar el patrimonio del Estado, no hay nada punible.
26
Una vez que esta se inicia, es decir, se inician los acuerdos clandestinos y
colusorios con los terceros interesados, automticamente se produce la
consumacin del delito.
En cuanto a la colusin agravada, como ya se explic, esta se consuma en el

momento que se llaga a perjudicar de modo efectivo el patrimonio del Estado
por medio de os acuerdos colusorios materializados con aquel fin. Antes de
aquel momento no hay tentativa. Esto es as debido a que si antes que el
sujeto publico logre perjudicar de modo efectivo el patrimonio del Estado.
voluntariamente se desiste o las agencias de control lo descubren, su conducta
ser tipificada en el primer prrafo del artculo 384 del CP., esto es, como
colusin simple, pues estaremos frente a una concertacin con la finalidad de
defraudar el patrimonio pblico. En suma, no hay forma que la conducta
agravada se quede en grado de tentativa.
7. PENALIDAD
De verificarse y probarse luego del debido proceso penal que el acusado es

responsable penalmente de una conducta sancionada en el primer prrafo del
artculo 384 del Cdigo Penal, ser sancionado con una pena privativa de
libertad no menor de tres ni mayor de seis aos. Esta es la pena para la
colusin simple.
En cambio, si es imputado el delito de colusin agravada, el agente pblico

ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayo de
quince aos.
CAPITULO IV: LEYES EN OTROS PASES Y MODALIDADES

CONTRACTUALES
1. LEGISLACIN COMPARADA
Espaa: artculo 436, la autoridad o funcionario pblico que, interviniendo por
razn de su cargo en cualquiera de los actos de las modalidades de
contratacin pblica o en liquidaciones de efectos o haberes pblicos, se
concertara con los interesados o usase de cualquier otro artificio para defraudar
a cualquier ente pblico, incurra en las penas de prisin de uno a tres aos e
27
inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo de seis a diez
aos.
Chile (1874) articulo 239 el empleado pblico que en las operaciones en que
interviniere por razn de su cargo, defraudare o consintiere que se defraudare
al Estado, a las Municipalidades o a los establecimientos pblicos de
instruccin o de beneficencia, sea originndole perdida o privndole de un lucro
legtimo, incurrir en las penas de presidio en sus grados medio a mximo,
inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio y multa diez al cincuenta
por ciento del perjuicio causado.
Bolivia (1972) articulo 150 el funcionario pblico que por s o por interpuesta o
por acto simulado se interesare y obtuviere para s o para un tercero un
beneficio ilcito en cualquier contrato, suministro, subasta u operacin en que
interviene por razn de su cargo, incurrir en privacin de libertad de uno a tres
aos y multa de treinta a quinientos das.
Esta disposicin es aplicable a los rbitros, peritos, auditores contadores,

martilleros o rematadores y dems profesionales respecto a los actos en los
cuales, por razn de su oficio, interviniere y a los tutores, curadores, albaceas y
sndicos respecto de los bienes pertenecientes a sus pupilos, curados,
testamentarias, concursos, liquidadores y actos anlogos.
2. DIVERSAS MODALIDADES CONTRACTUALES: CONTRATOS
CONTRATOS
Son acuerdos escritos formalizados que celebra el Estado con los
particulares para la ejecucin de obras, provisin de bienes, prestacin de
servicios83, entre otros.
SUMINISTROS
Son acuerdos a los que llega la entidad estatal con los particulares para
que estos se encarguen de proporcionarle prestaciones de bienes y/o
servicios. En este contrato, el particular, mediante una remuneracin
pagada por la administracin, se encarga de proporcionar prestaciones
28
mobiliarias, as, por ejemplo, combustibles para vehculos del Estado,

alimentos para un regimiento, armas, ropas, mercaderas, u otras.
LICITACIONES
Se trata de un procedimiento legal y tcnico que permite a la
administracin pblica conocer quines pueden, en mejores condiciones
de idoneidad o conveniencia, prestar servicios pblicos o realizar obras.
CONCURSO DE PRECIOS
El trmino concurso es entendido como la convocatoria o llamamiento
pblico, para que se proceda posteriormente a la eleccin de la mejor
oferta de costos. Como la denominacin misma indica el nfasis
administrativo de la locucin est situado en el mejor precio que presente
la oferta dirigida a la administracin pblica, oferta que se realiza previa
invitacin cursada por la entidad estatal que convoca al concurso.
SUBASTAS
Son actos de venta pblica de bienes al mejor postor, puede hacerse
judicial o administrativamente. La subasta pblica es de carcter judicial
cuando se realiza por orden de la autoridad jurisdiccional competente, y
es administrativa, cuando la llevan a cabo entes estatales sin necesidad
de la autorizacin o presencia del juez o autoridad judicial.
OPERACIN SEMEJANTE
El tipo penal deja la posibilidad que otra operacin similar a las antes
mencionadas en la cual el Estado u organismo estatal sea parte, se
constituya en objeto del delito de colusin desleal, no obstante, estas
operaciones estn condicionadas a que necesariamente sean bajo una
colusin o concertacin ilegal.
29
CAPITULO V: La concertacin dolosa, componente objetivo del

tipo penal de colusin desleal
El art. 384 del C.P prescribe el tipo penal de colusin desleal, sealando lo
siguiente:
"(.), el funcionario o servidor pblico que, en los contratos, suministros,

licitaciones, concurso de precios, subastas o cualquier otra operacin
semejante en la que intervenga por razn de su cargo o comisin especial,
defrauda al Estado o entidad u organismo del Estado, segn ley,
concertndose con los interesados en los convenios, ajustes, liquidaciones o
suministros, ser reprimido (.)
El tipo penal de colusin desleal exige como uno de sus componentes de

tipicidad objetiva la "concertacin entre los funcionarios encargados de las
negociaciones estatales o pblicas en general y los interesados". Al respecto,
no podemos olvidar la observacin del Profesor Abanto, quien seala que aqu
se nota la psima tcnica del legislador penal peruano, quien, inspirndose en
distintos modelos extranjeros, los ha incorporado sin ningn anlisis previo,
simplemente mezclndolos Caso contrario ocurre en el cdigo penal espaol al
referirse a las exacciones ilegales o el cdigo penal argentinos al referirse a los
fraudes de la administracin.
Nuestro ordenamiento penal, est haciendo alusin a un amplio y variado

mbito de pactos o componendas ilegales que el funcionario estatal negociador
lleva a cabo con el interesado y producto de lo cual se produce afectacin
patrimonial al Estado. Alternado un abanico de posibilidades. Dicha
concertacin dolosa que supone pactos subrepticios, soterrados, clandestinos
que llevan a cabo los funcionarios estatales negociadores con los interesados
contratistas para variar la calidad del producto, los precios o las entregas.
Concertacin que no forma parte de las facultades del funcionario ni de su
deber especial de custodiar los intereses del Estado, dado su desvalor negativo
y carcter lesivo a los valores dominantes en las prcticas de la administracin
pblica y que es incompatible con su rol de representante del Estado en las
operaciones contractuales al interior del pas o fuera de l. El funcionario
30
concertador que ingresa en los parmetros de exigencia del tipo penal de

colusin desleal es aquel que se aparta decididamente de su deber de garante
con los intereses de la administracin pblica para conscientemente y con
voluntad procurar la lesin del patrimonio del Estado (en sentido amplio).
La especial y descalificada concertacin a la que se refiere el tipo penal de

Colusin Desleal (artculo 384) elimina la posibilidad de considerar como
tpicas, esto es, como relevantes penalmente las concertaciones que son parte
del proceso de la convocatoria internacional o de la ejecucin de los contratos y
operaciones asumidas por el Estado. Mejor an la concertacin, entendida
como los acuerdos o pactos que se derivan de la naturaleza misma de los
procedimientos de seleccin de postores y de los que se presenten en la
ejecucin de los contratos, requieren de actos de dilogo y entendimientos
orientados a solucionar dificultades que todo acto jurdico puede presentar en
su desarrollo y aplicacin, ms an si se trata de negociaciones internacionales
sometidas a la influencia de factores de ndole diversa muchos de ellos fuera
del control y dominio directo por una de las partes (o incluso de las partes,
como sucede con los fenmenos de la naturaleza o los conflictos sindicales).
En este caso, por el contrario, se est cumpliendo con el deber especial
positivo institucionalizado.
Ello permite entender que la norma penal castiga slo las concertaciones
dolosas, intencionales, confabuladoras, fraudulentas que ponen as de
manifiesto la abierta y decidida voluntad de apartarse y quebrantar los roles de
defensa de los interese del Estado. Como bien precisa la Corte Suprema al
referirse a la concertacin propia del delito de Colusin Desleal, como "el
acuerdo ilcito, clandestino entre dos o ms personas para lograr un fin ilcito"
(Ejecutoria Suprema de fecha 16 de mayo de 2003, Exp. N 3611-2002
HUANUCO, en Salazar Snchez, Nelson. Delitos contra la administracin
pblica: jurisprudencia penal, Lima, Jurista editores, 2004, p. 176).
La concertacin ilegal como acuerdo clandestino entre el funcionario

negociador y el interesado contratista es lnea jurisprudencial recurrente en
diversas ejecutorias dela Corte Suprema (Ejecutoria Suprema del 14/1/2000,
Exp. N 5201-99 LORETO, EN Normas legales, Trujillo, Editora normas
31
legales, Tomo 288, mayo 2000, p. A-74). La clandestinidad del acuerdo tiene
su lgica que perfectamente encaja con lo que la norma penal de Colusin
desleal llama la "concertacin entre funcionario y contratista", dado que se trata
de conductas de engao contra el Estado, que originarn defraudacin
patrimonial.
La concertacin ilegal da cuenta as de comportamientos caracterizados por su

naturaleza ilcita, arbitraria, subrepticia, insoportable para el sistema jurdico,
quebrantadora de los roles del funcionario y del principio de confianza que el
Estado tiene puesto en l y que se puede producir en el contexto de las
negociaciones reguladas por la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado.
Se debe precisar que a efectos de la colusin como delito de infraccin de un

deber no interesa el hecho de si la concertacin se da de manera activa, pues
tambin podr existir de manera omisiva, toda vez que lo que interesa para
efectos de este delito y de cualquier delito de infraccin de un deber, es la
defraudacin de la expectativa institucionalizada, siendo indiferente si dicha
defraudacin se da "actuando" u "omitiendo", en cualquier caso dichas
manifestaciones fenomenolgicas no se toman en cuenta al momento de
determinar la infraccin del rol y la defraudacin de la confianza depositada en
el funcionario pblico referida a la estricta custodia de los intereses del Estado
al momento de negociar a su nombre.
Precisando an ms el contenido de la Concertacin tpica del delito de

colusin desleal, las concertaciones entre los negociadores oficiales del Estado
requieren ser dolosa, esto es asumidas con la voluntad (querer) de lesionar los
intereses patrimoniales del Estado y con el conocimiento de dicha previsin de
lesin. Dolo del que participa el interesado ya que sin su concurso en la
tratativa ilcita no es posible concertacin tpica propia del artculo 384 del
Cdigo Penal.
El fraude que castiga la ley no basta con la sola produccin del perjuicio, sino
que requiere que dicho perjuicio de ndole eminentemente econmica provenga
de una maniobra compartida, de un acuerdo de voluntades o de la colusin del
32
funcionario con los interesados. Por tanto, no resulta punible por el delito de
colusin ilegal la defraudacin unilateral o el perjuicio creado exclusivamente
por una de las partes, sin que haya intervenido la otra de manera consiente y
sabiendo la conducta lesiva de su parterner.
No es punible por esta infraccin el fraude que realiza por su cuenta o iniciativa
el funcionario que interviene en los contratos estatales cuando, por ejemplo,
dicho funcionario quiere que el Estado salga perjudicado al no habrsele
reconocido sus mritos, otorgndole un ascenso, de tal modo que acta por
venganza; o cuando quiere beneficiar sin ms a una de las empresas
participantes. Si la empresa o los interesados no se coluden, sino que el
interesado acta por iniciativa y cuenta propia o por accin de otros, distintos a
los propios interesados que ignoran tal proceder no es posible configurar el
delito de colusin ilegal.
En sentido contrario, si los interesados, o las empresas participantes, en un

determinado negocio o contrato con el Estado sin que haya concertacin con
los funcionarios defraudan a ste, por ejemplo, vendindole productos con
fallas estructurales, bienes cuya fecha de vencimiento para su comercializacin
ya ha caducado pero cuyas etiquetas se cambian, o entregan bienes de inferior
calidad a los pactados; cometern el delito de estafa, pero no el delito de
colusin ilegal.
La concertacin es un requisito tpico que involucra tanto a los funcionarios

como a los interesados y no solo a una de las partes; de tal manera que
cuando solo hay la concertacin, por ejemplo, entre los funcionarios, pero en
ella no participan los interesados [terceros] o a la inversa: los diversos
interesados concretan, pero no con los funcionarios, tampoco se configura el
delito de colusin ilegal
En el delito de colusin ilegal lo que se castiga es la concertacin entre los

funcionarios y los interesados; de tal manera que cuando falta este requisito se
impone la atipicidad de la conducta y la absolucin de los cargos.
Sin embargo, en el derecho comparado algunas legislaciones como la

espaola evitan esta laguna de punibilidad y castigan el concierto para
33
defraudar que se produce entre los propios funcionarios pblicos an sin

participacin de los terceros interesados incorporando dicha conducta en la
previsin normativa referida a cualquier "artificio para defraudar".
La maniobra fraudulenta y el acuerdo colusorio deben producirse antes de la

culminacin del contrato estatal, esto es, en la fase de tramitacin, celebracin
y ejecucin; de tal manera que, si se produce la "concertacin", una vez
concluido ste, ya sea por la entrega de la obra o porque ya ha terminado la
correspondiente liquidacin o ajuste, el delito no se habr cometido.
Segn un criterio extendido en la doctrina comparada en ocasiones la

concertacin se entiende como sinnimo de engao, de simulacin o
maquinacin conductas similares que tienen como finalidad defraudar. En este
sentido, concertar sera sinnimo de engaar y de dar apariencia de actitudes
legtimas de tal modo que debera exigirse en la configuracin de la tipicidad
objetiva del delito de colusin una maniobra engaosa, tendiente a presentar
una mise in scene con el fin de inducir a error a la concreta dependencia estatal
generando un desplazamiento patrimonial. Dicho criterio se relaciona con aqul
punto de vista que considera a la colusin ilegal como una figura similar al
delito comn de estafa y que tendra como especial particularidad la afectacin
del patrimonio del Estado y no la de una persona cualquiera
Este criterio interpretativo ha encontrado algn reconocimiento en nuestra

reciente jurisprudencia penal
Pese a lo interesante de esta construccin y el trazo de similitud con el delito

de estafa creemos que no es de recibo y por el contrario se resiente con el
principio de legalidad reducir el delito de colusin ilegal y su modalidad tpica
concreta de concertacin como si la ley se refiriera a una maniobra engaosa.
La concertacin no supone la realizacin y ejecucin de un engao o de una
maniobra similar.
En primer lugar, debido a que normalmente quin tiene en sus manos el

desarrollo del iter negocial y el desplazamiento patrimonial es el funcionario
que acta en razn a su cargo o en base a una comisin especial. Dicho
funcionario es muy consciente del acuerdo de voluntades [concertacin] que
34
realiza con los terceros interesados, en la medida que sabe perfectamente los
alcances y lmite del acto de concierto. El funcionario participa muchas veces
en todo el iter negocial y cuenta con el poder de decisin que le permite
justamente concretar el fraude
En segundo lugar, no toda defraudacin supone necesariamente la ejecucin

de un comportamiento engaoso Para defraudar la confianza de una persona
no siempre se tiene que engaar a sta, inducindola a error. El engao es una
forma de defraudacin que no agota su sentido ni la variedad de conductas que
pueden ser recogidas.
En tercer lugar, no vemos cmo puede equipararse el incumplimiento u omisin

de deberes funcionales tendientes a lograr una negociacin exitosa que
beneficia a la organizacin estatal, o a una parte de ella, con la realizacin de
una maniobra engaosa.
En cuarto lugar, la afectacin del patrimonio estatal no se produce ni tiene su

causa directa en una supuesta maniobra engaosa, sino en una concertacin
previa o un acuerdo explcito entre los funcionarios pblicos y los terceros
interesados.
En quinto lugar, se confunde el hecho de realizar una negociacin a espaldas o

en contra de los intereses estatales con la ejecucin de un acto engaoso,
pasando por alto que una cosa es ignorar o pasar por alto los intereses de la
entidad pblica y otra muy distinta es engaar.
Por ltimo, el sentido del engao es que se induzca a error a una determinada
persona fsica. Sin embargo, puede ocurrir como hiptesis de trabajo que todos
los funcionarios pblicos que participan en la tramitacin, celebracin,
ejecucin o liquidacin de un contrato estatal acten en concierto y acuerdo
ilegal con los interesados, de tal modo que ninguno acta bajo error o a raz de
una percepcin equivocada de la realidad, sino todo lo contrario con plena
capacidad y conciencia de lo que realiza. El ente pblico no puede ser
engaado sino a travs de las personas que actan en su nombre.
35
La posicin que se sustenta no niega que a veces la colusin ilegal pueda

revestir la forma de un engao al Estado como cuando se simula una
segunda etapa de mantenimiento de trochas carrzales, obra que no fue
ejecutada, sino que lo nico que pretende excluir es el reducir la interpretacin
de la concertacin al engao.
El Cdigo penal peruano solo castiga en el delito de colusin ilegal la

defraudacin al patrimonio estatal por el empleo de un medio tpico
determinado y concreto: la concertacin. No criminaliza otra conducta distinta a
la concertacin; de tal modo que sta constituye el nico desvalor de la accin
prohibido por la norma penal.
Dicha opcin poltico criminal de configuracin legal dista de algunas

posiciones asumidas en el derecho comparado como ocurre, por ejemplo, en el
derecho espaol en donde se castiga junto a la "concertacin" el uso de
cualquier otro artificio. Ello permite incluir otras variables de conducta que
perjudican el patrimonio estatal pero que son distintas a la concertacin de
voluntades Por tal razn, se posibilita la sancin del funcionario pblico que
defrauda el patrimonio del Estado al margen o sin los actos de concertacin v.
gr. Uso de un mecanismo mendaz con el solo propsito de ayudar a un tercero,
sin concertar con l.
Por ejemplo, la jurisprudencia espaola subsume dentro de los alcances de

esta formulacin tpica los casos en el que el funcionario oculta a la entidad
pblica su inters personal en una operacin, hecho que luego se conoce v. gr.
El alcalde oculta al concejo su calidad de accionista de una empresa a la que
se le adjudica un contrato.
La modalidad o forma que adquiera la concertacin en el caso concreto no

interesa. Puede realizarse de forma verbal u oral, sin que se plasme en algn
documento como puede tambin registrarse por escrito. Puede efectuarse de
manera secreta, simplemente mantenerse de manera reservada o, incluso, ser
muy conocida dentro de la entidad estatal o en el circuito econmico [actividad]
en la que se mueve los terceros interesados.
36
La iniciativa de la concertacin defraudadora puede partir del funcionario o del

interesado. La ley a diferencia de lo que ocurre en el delito de cohecho no
impone un tratamiento de mayor drasticidad punitiva si es que la iniciativa lo ha
tenido el funcionario pblico.
No interesa que haya un trato comercial previo entre las partes o que haya una
relacin amical o profesional asentada La concertacin es posible que se
produzca entre personas que no han desarrollado con anterioridad el menor
trato. Incluso, nada impide que haya enemistad y que la concertacin se lleve a
cabo como cualquier negocio en que las partes estn interesadas concluir,
pese a sus diferencias personales.
La concertacin puede ejecutarse ya sea a ttulo oneroso o a ttulo gratuito En

el primer caso, si es que el interesado ofrece o paga una determinada
retribucin al servidor pblico o el funcionario solicita una ventaja habr un
concurso de delitos entre la colusin ilegal y el delito de corrupcin de
funcionarios, ya sea en la modalidad de cohecho pasivo propio o cohecho
pasivo impropio En el supuesto, de que el delito se produzca a ttulo gratuito
como una liberalidad y desprendimiento del funcionario, ya sea como un
agradecimiento, como un favor o escondiendo un inters futuro que todava no
se concreta el nico delito que se realiza es el de colusin ilegal. Sin embargo,
no es posible dejar de advertir que puede presentarse un concurso de delitos
entre colusin y el delito de omisin de deberes funcionales como cuando el
funcionario incumple o inobserva el procedimiento establecido en la ley con el
fin de favorecer a los interesados.
CAPITULO VI: Los alcances de la expresin: "intervencin del

funcionario". El problema de los funcionarios que negocian y/o
firman los convenios
La ley peruana solo alude a la razn del cargo o la comisin especial como
base para intervenir en los contratos o convenios. Sin embargo, no aclara en
absoluto los alcances de la participacin de dicho funcionario. En efecto, la
frase legal referida a la "intervencin por razn de su cargo o comisin
especial" no deja en claro ni resuelve la problemtica de si la ley comprende
37
como autores nicamente a los que suscriben o perfeccionan jurdicamente los

contratos o convenios administrativos que la administracin celebra o si el
mbito de cobertura de la norma se extiende tambin a quienes participan en
las negociaciones o tratos previos antes de la firma o no del contrato.
Es posible jurdicamente que en los contratos del Estado en base al principio

de divisin de funciones o de especialidad algunos funcionarios participen en la
fase de negociacin, conocimiento de productos, ofrecimientos de propuestas,
elaboracin de contraofertas y sean otros los funcionarios los encargados de
firmar los convenios o suscribir los contratos. La solucin del problema parte,
como es lgico de reconocer, dos posibles interpretaciones.
La primera de ellas destaca que lo decisivo es reparar en quin tiene la

potestad para vincular jurdica y obligatoriamente al Estado, hecho que supone
aceptar que dicha obligacin solo la puede generar el funcionario que por razn
de su cargo o comisin especial se encuentra habilitado para suscribir y
perfeccionar el contrato o convenio. Desde el punto de vista poltico criminal la
aplicacin este planteamiento reduce de manera drstica el marco de autores a
los que se aplicara la norma, dado que solo se puede comprender a quienes
estn investidos de la capacidad para suscribir o perfeccionar los convenios y
contratos. No podran ser considerados como autores los funcionarios que
negocian o fijan los trminos que finalmente se plasman en los contratos, de tal
modo que se genera una clara laguna de punibilidad.
La segunda posicin plantea una extensin del crculo de autores; de tal modo
que pueden ser considerados como autores todas aquellas personas que por
razn al cargo o con autorizacin expresa intervienen en cualquiera de las
etapas del iter negocial que lleva a la postre a la suscripcin de un contrato en
inters de la administracin pblica intervenir quiere decir actuar o participar en
el proceso de gestacin, tramitacin [que es la etapa principal y de ms larga
duracin suscripcin y ejecucin del negocio jurdico econmico.
No importa si los funcionarios participan en la negociacin, en la preparacin

de la oferta o contraoferta, la apertura del expediente administrativo[161]en la
elaboracin del cronograma de ejecucin y cumplimiento de las prestaciones o
38
en la suscripcin final del contrato El requisito de la relacin funcional

especfica se cumple cuando el ordenamiento jurdico a travs de un
mecanismo vlido habilita a un agente pblico a participar y/o intervenir en la
preparacin o culminacin de un acto jurdico que compromete los intereses de
la administracin pblica.
De esta manera pueden ser considerados como intervinientes en el hecho

[autores y partcipes] los Directores, los encargados de la administracin o las
finanzas del rgano pblico, los Jefes de las Oficinas jurdicas, los asesores
que emiten una opinin etc.
Los procesos de contratacin estatales son variados y tienen un procedimiento

complejo, de tal modo que la intervencin del funcionario pblico es posible que
incida en cualquier etapa del mismo y puede pasar por la elaboracin de
informes tcnicos, documentacin, normas, la rbrica del contrato o la
ejecucin del mismo No es necesario que el funcionario suscriba una
resolucin o firme el correspondiente contrato estatal.
La jurisprudencia peruana ha sealado que hay situaciones que no son

compatibles con la tramitacin, celebracin o ejecucin de los contratos
estatales, tal como ocurre, por ejemplo, con la elaboracin o formulacin de las
bases para una licitacin[166]u otra operacin semejante, procedimiento que
se limita a fijar las reglas generales dirigida a todos los postores y que como es
lgico es interior al iter negocial quien elabora las bases de contratacin solo
prepara y ordena los parmetros de la contratacin estatal y la negociacin
previa.
Sin embargo, se debe recordar que hay quienes sostienen la posibilidad de

complicidad antes que el autor est decidido o haya adoptado la resolucin
delictiva Empero, la punibilidad de la complicidad recin aparece cuando el
autor realice los actos ejecutivos o llegue a la consumacin.
Las ventajas de esta tesis es que brinda una mejor cobertura y proteccin al
bien jurdico protegido: adecuada gestin de los intereses de la administracin
pblica, en la medida que comprende no solo a quienes aparecen en la parte
terminal del iter negocial firmando el convenio o contrato administrativo.
39
Tambin abarca a los que participan en la negociacin y, en general, en la fase

previa a la suscripcin del contrato. Optar por este punto de vista desde la
perspectiva teleolgica se revela como el razonamiento ms adecuado e
integral, toda vez que permite castigar no solo a quien firma el contrato, sino a
quin realiza el ncleo del injusto penal que no es otro del que finiquita la
concertacin y defrauda las expectativas de la administracin pblica, afectado
sus intereses patrimoniales, valindose justamente del cargo y de la comisin
especial que recibi. Si bien el agotamiento de la conducta se produce cuando
se suscribe el contrato, convenio, ajuste de cuentas o suministro, la realizacin
del desvalor del acto reside en concertar y pactar de manera indebida sin
defender los intereses del Estado.
40
CONCLUSIONES
Resulta interesante verificar que con esta ltima modificatoria introducida va

proyecto de ley presentado por el Poder Judicial, se dio por concluido el debate
doctrinario y jurisprudencial al reconocerse dos tipos penales de colusin
desleal, la simple y la agravada; que corresponden oficiosamente a aquellas
posiciones que hemos reseado anteriormente, es decir, en la colusin simple,
la consumacin se produce con el concierto colusorio destinado a defraudar, es
decir que no es necesario que se produzca el perjuicio patrimonial. En el caso
de la colusin agravada, se precisa que la concertacin debe producir un
resultado objetivo, esto es la defraudacin patrimonial del Estado. Vemos as
que la solucin legislativa termin otorgndole la razn a las divergentes
opiniones, lo que nos permite apreciar lo complejo que finalmente es este tipo
penal manifestndose as en la amplitud de su radio de accin.
El delito de colusin es un tipo penal de resultado que tiene como elementos
conformadores el acuerdo colusorio, la defraudacin y las diversas
modalidades contractuales.
En cuanto a la concertacin, sta no es otra cosa que el ponerse de acuerdo el
funcionario con el interesado, con la finalidad de defraudar al ente pblico. No
basta, la mera solicitud o proposicin dirigida a obtener un acuerdo, sino que es
preciso que efectivamente se haya logrado ste. Asimismo, esta concertacin
debe haber provocado una defraudacin al Estado, defraudacin que debe ser
entendida como aquel perjuicio patrimonial o menoscabo econmico que se
cause efectivamente al patrimonio de la entidad pblica, siendo por un tanto un
tipo de resultado material.
Adems, el acuerdo colusorio y la defraudacin, deben llevarse a cabo en el
marco de una contratacin pblica, tales como los contratos, suministros,
licitaciones, concurso de precios, subastas u operacin semejante que realizan
con frecuencia las diversas entidades estatales.
Por ltimo, debe mencionarse que el delito de colusin es un tipo penal
eminentemente doloso, por lo que, para la configuracin de la tipicidad de la
conducta, debe verificarse adems de la concurrencia de todos los elementos
objetivos, la presencia del conocimiento y de la voluntad respecto a los
elementos objetivos, es decir, debe comprobarse la presencia del dolo directo.
41
RECOMENDACIONES
Priorizar en el presupuesto pblico las necesidades del Ministerio Pblico para
la implementacin eficiente de la reforma procesal penal; particularmente, las
necesidades que demanda el modelo corporativo en las Fiscalas
Anticorrupcin y la potenciacin de las herramientas de gestin para la toma
estratgica de decisiones y la generacin de informacin sobre el fenmeno de
la corrupcin en la administracin pblica.
Implementar en el Observatorio de Criminalidad del Ministerio Pblico una
unidad especializada para la identificacin de patrones de corrupcin
(comunes, nuevos, focalizados en ciertas entidades pblicas, redes, etc.); la
cual, a partir del anlisis de la casustica de los despachos fiscales, as como
de aquellas denuncias ciudadanas que no prosperen en el subsistema
anticorrupcin, pueda generar polticas preventivas para la intervencin
temprana de las Fiscalas Anticorrupcin, as como tambin propiciar una
mejora para la comprensin del modus operandi de la corrupcin en la
administracin pblica y en las tcnicas de investigacin para enfrentarla,
especialmente, en los tipos habituales de peculado y colusin.
Establecer que las carpetas de control que contienen evidencias sobre hechos
vinculados a una investigacin fiscal, deben ser remitidas a la brevedad posible
a los despachos fiscales que las requieren, considerando que su demora incide
en el plazo de investigacin fiscal.
Exhortar a atender en el breve plazo los requerimientos formulados por los
fiscales en el marco de las investigaciones de los delitos por corrupcin,
teniendo presente que stas deben cumplir con el plazo establecido en el
NCPP, mxime si actan en calidad de denunciante.
42
BIBLIOGRAFIA
Derecho penal peruano, corrupcin de funcionarios, convencin de las

Naciones Unidas contra la Corrupcin, Cohecho Pasivo Propio, Cohecho
Pasivo Impropio, Colusin, El Feminicidio en Amrica Latina
Cdigo penal
Boletn semanal del instituto pacifico
Diario Per 21 casos ms sonados de colusin
Diario la repblica ms de 20 alcaldes implicados en casos de colusin
Diario el comercio - Fiscala investiga por nuevo caso de colusin al
congresista Vctor Albrecht
Derecho penal especial II
43

Colusion Simple y Agravada

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PERITAJE CONTABLE JUDICIAL

La concepcin de este trabajo est

CAPITULO I: CONCEPTO, ANTECEDENTES Y ASPECTOS

CAPITULO II: TIPICIDAD Y OBJETIVIDAD 14

CAPITULO III: EL BIEN JURDICO PROTEGIDO 23

CAPITULO IV: LEYES EN OTROS PASES Y MODALIDADES

CAPITULO V: LA CONCERTACIN DOLOSA, COMPONENTE

CAPITULO VI: LOS ALCANCES DE LA EXPRESIN:

DELITOS DE COLUSION SIMPLE Y AGRAVADA

CAPITULO I: Concepto, antecedentes y aspectos generales

Es el convenio o contrato hecho entre dos o ms personas en forma

Se trata aqu de un sinnimo del trmino concertacin y consiste en ponerse de

El funcionario o servidor pblico que, interviniendo directa o indirectamente, por

El funcionario o servidor pblico que, interviniendo directa o indirectamente, por

concertacin con los interesados, defraudare el Patrimonialmente al Estado o

Luego de la modificacin podemos agregar que, desde el plano poltico-

Si la concertacin es descubierta antes que se defraude patrimonialmente al

El delito que aqu etiquetamos como de colusin y que en otras legislaciones

El original artculo 384 del Cdigo Penal de 1991 fue modificado en su

El delito de colusin ilegal, y en general, los delitos en los cuales se designa a

de infraccin de un deber. Esta teora fue creada por ROXIN y posteriormente

Segn esta concepcin, existiran tipos penales que per se no precisan de

En estos delitos no es la calidad de funcionario ni el dominio fctico de la

Segn el planteamiento de Roxin, el centro de los delitos de infraccin de

Derecho. Roxin cita como ejemplos de esta categora a los deberes

Si bien la categora de los delitos de infraccin de deber fue descubierta

En Jakobs la distincin entre delitos de dominio y delitos de infraccin de

Cuando Jakobs habla de que el primer fundamento de la responsabilidad

El segundo fundamento de la responsabilidad viene dado por la

vez de abandonarlo a su suerte. Tanto el polica como el padre son

En los delitos de infraccin de deber el autor responde slo por la

3. LA AUTORA DEL INFRACTOR DEL DEBER ESPECIAL

En esta categora de delitos el obligado especial responde siempre como autor

La accesoriedad de la participacin es un concepto que no desempea

la intervencin omisiva de un obligado especial en un delito cometido

CRTICAS Y TOMA DE POSICIN

No obstante, la concepcin de los delitos contra la Administracin Pblica

parece convincente. En efecto, en general, todos los delitos son de

Ms adecuado y menos ocioso desde la perspectiva intelectual y

En este contexto, vale decir que no es la la imposicin de un deber per se

Desde otra perspectiva, la criminalizacin de tales conductas sirve

En este sentido, estamos antes que, en delitos de infraccin de un deber,

CAPITULO II: Tipicidad y objetividad

En cuanto a la tipicidad objetiva del delito de colusin, segn lo dispuesto por el

Un elemento que se encuentra de modo explcito en la norma penal es el

Para poder considerar defraudadora la actuacin de un funcionario pblico en

El trmino perjudicare debe entenderse como la exigencia de un

2. DEFRAUDAR UN ACTO DE COLUSIN

DEFRAUDAR DE LA COLUSIN SIMPLE

DEFRAUDAR DE LA COLUSIN AGRAVADA

POR RAZN DEL CARGO

atribuciones que el estado u organismo estatal le ha confiado para que lo

CONCERTAR CON LOS INTERESADOS

las requerirles, o deriva directamente de las operaciones ventajosas o

INSTRUMENTOS DEL DELITO: (MODALIDADES CONTRACTUALES)

por ejemplo, combustibles para vehculos del Estado, alimentos para un

del Estado. Podrn incluirse, por ejemplo, otros procesos de seleccin no

procedimiento de liquidacin. Esta deber ser elaborada por el particular

CAPITULO III: EL BIEN JURDICO PROTEGIDO.

Como en todos los delitos contra la Administracin Pblica, el bien jurdico

La diferencia del delito de colusin con el de peculado en cuanto al bien jurdico

a) La actuacin conforme al deber que importa el cargo

b) asegurar la imagen institucional, considerndose como sujetos activos de

En tanto que el delito de peculado el bien jurdico protegido es el normal