2017

DERECHO CIVIL-CONTRATO DE ARRAS

Pimegtel
Pimentel -12 de octubre del
2017
FACULTAD: DERECHO

ESCUELA: DERECHO

DOCENTE:

ASIGNATURA: DERECHO CIVIL CONTRATO

CICLO: VI

AULA: 206

TEMA: CONTRATO DE ARRAS

INTEGRANTES: Cieza Yaseli

Moyano Orlando
Nio Hurtado Adriana
Rentera Fiorella
Prez Uriarte Guliana
Toro vega ofelia

1
 INDICE

RESUMEN................................................................................. 3

INTRODUCCIN.........................................................................4

I. ANTECEDENTES HISTRICO:......................................................5

II. CONCEPTO:.........................................................................6

III. ARRAS CONFIRMATORIAS.....................................................7

III.1. FINALIDAD DE ARRAS CONFIRMATORIAS..............................................................................8

IV. ARRAS PENALES................................................................9

V. ARRAS DE RETRACTACION..................................................10

1. concepto....................................................................................................................................... 10

2. EFECTOS:........................................................................................................................................ 12

3. RENUNCIA AL DERECHO DE RETRACCIN:.............................................................................15

4. DESTINO DE LAS ARRAS POR CELEBRACION DEL CONTRATO

DEFINITIVO:......................................................................................................................................... 16

VI. DIFERENCIAS CON LA CLAUSULA PENAL................................17

VII. DIFERENCIAS ENTRE ARRAS CONFIRMATORIAS Y

ARRAS DE RETRACTACION.........................................................19

VIII. CONCLUSIONES................................................................21

IX. BIBLIOGRAFIA..................................................................23

2
RESUMEN.

Generalmente las arras se considera que estn constituidas por la entrega de

una cosa o valor que un contratante hace con otra persona cuyo fin es asegurar
un acto mutuo y que a su vez mediante este acto o debe, confirmarlo, garantizar
su cumplimiento o facultar su rescisin; sin embargo en este acto real segn lo
establece nuestro ordenamiento sustantivo Civil, se ejerce la opcin de dar por
concluido el contrato si este fuere el caso. Ahora bien no olvidemos que tambin
se establece, una vez cumplido o asumido en su totalidad el contrato las arras
sern devueltas o sern consideradas liquidas en el costo del valor contratado ya
concluido, sin olvidar por supuesto cual fuera la naturaleza del acto celebrado
entre ambas partes, pues el confirmativo queda resuelto.
Es preciso no olvidar que la Contractualidad consta de retractacin lo que
quiere decir que cuando se celebra un contrato ya sea de carcter preparatorio,
dentro de ste cabe la posibilidad de que cualquiera de las partes pueda
retractarse del mismo cuando no se celebra el contrato definitivo, esto debido a
que no hubo un pleno acuerdo de plasmar las condiciones establecida en l. Es
aqu cuando es beneficiado con las arras la parte que no quedo satisfecha con la
celebracin o afecta al contrato.

3
INTRODUCCIN

Dentro del desenvolvimiento de nuestro diario vivir nos encontramos

a cada momento a tratos y contratos de diferentes formas, la
Contractualidad se da en el desarrollo del cotidiano vivir y por qu no
decirlo en casi todos nuestros actos, desde el pago de un pasaje de
transporte urbano, hasta el de una compraventa de un bien inmueble,
todos estos actos estn sujetos a hechos, derechos y condiciones
que facilitan o permiten nuestro diario vivir.
Vale decir que mediante un contrato definimos muchas cosas y para
bien o para mal segn sus condiciones o modelos depende el xito o
fracaso que tengamos en nuestras empresas iniciadas o por iniciar,
definitivamente es muy necesario que al momento de dar inicio a
cualquier acto emprendido nos pongamos a meditar un momento en
las formas o condiciones y modalidades que empleemos para nuestra
superacin o xito.

4
 LAS ARRAS

I. ANTECEDENTES HISTRICO:
Desde tiempos antiguos la celebracin de ciertos contratos estaba acompaada
de la entrada de una cantidad de dinero o de otros bienes en seal de prueba que
el contrato se ha celebrado o como un quantum indemnizatorio para el caso de
incumplimiento del contrato.

Se dice que su origen se encuentra en los mercaderes fenicios o en las

costumbres de los comerciantes pnicos o que tienen origen semtico, para luego
pasar a Grecia y de all a Roma.[ CITATION LAV01 \l 10250 ]

Las arras fueron penitenciales en el derecho griego, y confirmatorias en el derecho

primitivo derecho Roma. La influencia helenstica debi, finalmente, prevalecer por
obra de Justiniano, quien innovando sobre el derecho romano clsico, dio siempre
a las arras carcter penitencial. En el siglo pasado se volvi a las arras
confirmatorias del derecho romano clsico, pero sin desechar las arras
penitenciales o de retraccin.

En el derecho romano clsico, las arras eran signo de prueba de la celebracin del
contrato. Si se trababa de objetos distintos al dinero (monedas, anillos) se
devolvan si el contrato era cumplido, si era dinero se imputaba al precio en la
compraventa y significaba, tambin, principio de cumplimiento. El derecho romano
justinianeo acogi la teora griega de las arras penitenciales.

5
En el antiguo derecho germnico las arras son penitenciales, cabe el
arrepentimiento, resolvindose el contrato y liberndose con el dinero del
arrepentimiento. El derecho Alfonsino las arras eran penitenciales. En el Derecho
Espaol, tambin a las arras se le dio un carcter confirmatorio y probatorio, pues
era utilizado como un medio de prueba de la falta de perfeccin del contrato.
[CITATION TOR12 \l 10250 ]

II. CONCEPTO:

Las arras significan lo que se da como prenda o sea en algn contrato o

concierto, ya sea para confirmarlo, ya sea para reservarse el derecho de
arrepentirse, supuesto este en que el donante de las arras pierde las entregadas.
Con el devenir del tiempo las arras pasaron a convertirse en institucin de
aseguramiento de derechos, al ser considerado como aquello que se da en prenda
o garanta de un contrato.[ CITATION Man10 \l 10250 ]

En un sentido muy amplio, las arras podran definirse como cantidades o cosas
que pueden mediar en los contratos o dacin de una cosa en especie o de una
suma de dinero en garanta del cumplimiento. [ CITATION LUI06 \l 10250 ]

En sentido ms estricto, para DIEZ PICAZA, las arras seran la entrega de una
suma de dinero o de cualquier otra cosa que un contratante hace a otro con el fin
de asegurar una promesa o un contrato, confirmarlo, garantizar su cumplimiento o
facultar al otorgante para poder rescindirlo libremente, consintiendo en perder la
cantidad entregada (DIEZ PICAZO, Fundamentos de Derecho Civil Patrimonial.
Editorial Civitas. 5 Edicin. Madrid, 1996, pg. 404.

6
VERDERA IZQUIERDO las define como aquel negocio jurdico, bilateral, oneroso
y accesorio de otro principal, de carcter real, consistente en la entrega de un bien
fungible, de valor menor a la prestacin de una obligacin, otorgado por regla
general en el momento de perfeccin del contrato, mediando un acuerdo entre
tradens y accipiens por el que se concede a dicha entrega la funcin de asegurar
la efectividad de la precitada obligacin (VERDERA IZQUIERDO, BEATRIZ. Los
elementos definitorios de las arras en el derecho patrimonial. Centro de Estudios
del Colegio de Registradores de la Propiedad y Mercantiles de Espaa. Madrid,
2005, pg. 17).

POTHIER expresa o Llama a estas arras dinero de adis, porque es

efectivamente una pieza de moneda que el comprador da al vendedor cuando las
partes luego de convenida la venta, se separan dicindose Adis (POTHIER,
Tratado de los contratos cit., T. I, p.246).

III. ARRAS CONFIRMATORIAS

Torres (2009) Vienen a ser la reiteracin material de que las partes han concluido
un contrato y en muchos casos representa un adelanto de la prestacin, cuya
ejecucin an no se ha materializado.
De conformidad con lo establecido en el Art. 1477 del C. C., estas arras importan
la conclusin del contrato, y presentan los siguientes efectos:

a. Si se cumple el contrato, quien las recibi deber devolverlas, o a su eleccin y

salvo pacto distinto, las imputar como adelanto de la prestacin, si ello es
posible.

b. Si se incumple el contrato, por culpa de quien entreg las arras, ste las pierde.
Si quien no cumpli es la parte que las ha recibido, la otra parte puede dejar sin
efecto el contrato y exigir el doble de las arras.

7
Quien se perjudica por el incumplimiento del contrato, acepta la frmula
establecida anteriormente o puede pedir alternativamente, la ejecucin judicial del
contrato o la resolucin del mismo, y en ambos casos el cobro de la indemnizacin
por daos y perjuicios.

Scognamiglio (1980) El pacto accesorio de arras cumple la funcin de medio de

reforzamiento del contrato principal. Se trata de una clausula real, porque el
acuerdo de las partes debe seguir una suma de dinero o de una cantidad de cosas
fungibles que en hiptesis normal de cumplimiento debe ser restituida o imputada
a la prestacin debida.

Torres (2011) Establece conforme al artculo 1447, si se cumple las obligaciones

emergentes del contrato, la funcin que cumplen las arras confirmatorias depende
que si el bien o bienes entregados como arras son o no de la misma naturaleza de
la prestacin debida:
a) Si las arras son de la misma naturaleza de la prestacin debida el contrato
que las recibi se imputara sobre su crdito.
b) Si las arras no son de la misma naturaleza del objeto de la prestacin
debida entonces no siendo posible imputarlas al pago, deben ser restituidas
por haber cesado la funcin a que estaban destinadas.
Ejemplo:
Se celebra un contrato de arrendamiento por el plazo de un ao, por una renta
mensual de 2,000 soles, y en una de sus clusulas se declara que el arrendatario
entrega al arrendador la suma de 1,000 soles en concepto de arras confirmatorias.
Si el arrendatario recibe el bien arrendado de parte del arrendador, este tiene el
derecho de elegir entre devolver o imputarlas al pago de la renta. Esto ltimo es
posible porque tanto las arras como la prestacin debida por el arrendatario
consisten en dinero la cantidad dada en arras confirmatorias devienen a posterior
en un adelanto o anticipo de la prestacin debida. Pero si el arrendatario entrega
en concepto de arras no la suma de 1,000 sino un reloj de oro este objeto no es

8
posible aplicarlo al pago o amortizacin de la renta debida por consistir esta en
dinero, por lo que el arrendador debe volver el reloj de oro al arrendatario salvo
que convengan lo contrario asignndoles un precio o valor determinado al reloj.

III.1. FINALIDAD DE ARRAS CONFIRMATORIAS

Torres (2009) Las arras confirmatorias tienen por finalidad reforzar el vnculo
contractual, as como la posicin del contratante que sufre el incumplimiento del
contrato, confirindole la posibilidad, adems de poder optar por el cumplimiento o
la resolucin del contrato (art. 1479), de dejar sin efecto el contrato, reteniendo las
arras recibidas o exigiendo el doble de las arras entregadas (arras penales) (art.
1478).

IV. ARRAS PENALES

Enneccerus (2001) Articulo 1478 si la parte que hubiese entregado las arras no
cumple la obligacin por causa imputable a ella, la otra parte puede dejar sin
efecto el contrato conservando las arras. Si quien no cumpli es la parte que las
ha recibido la otra puede dejar sin efecto el contrato y exigir el doble de las arras.

Las arras confirmatorias devienen en penales por incumplimiento del contrato, si

se incumple el contrato el efecto de las arras confirmatorias es perderlas o
devolverlas dobladas, segn el incumplimiento se deba a causa imputable al que
las entrego o al que las recibi. Es decir las arras que en un principio fueron
confirmatorias devienen en penales

Frente al incumplimiento del contrato por una de las partes, la otra puede optar

a) Solicitar el cumplimiento del contrato y la indemnizacin de daos (artculo

1428 y 1479)

b) Solicitar la resolucin del contrato y la indemnizacin de daos (1428 y

1479)

9
 c) Dejar sin efecto el contrato, conservando las arras si el que incumplan es el
tradens, o exigiendo el doble de las arras si quien no cumpli es el
accipiens (articulo 1478

Articulo 1479 Si la parte que no ha incumplido la obligacin prefiere demandar la

ejecucin o la resolucin del contrato, la indemnizacin de daos y perjuicios se
regula por las normas generales.

Si el acreedor en vez de dejar sin efecto el contrato conservando las arras

recibidas o exigiendo el doble de las pagadas opta por solicitar a su eleccin el
cumplimiento o la resolucin del contrato con la indemnizacin de los daos
efectivamente causados, las arras pierdes su funcin resarcitoria de daos, los
que se regulan por las normas generales, no por las normas relativas a las arras.

V. ARRAS DE RETRACTACION

1. concepto

Articulo 1480.- la entrega de las arras de retraccin solo es vlida en los

contratos preparatorios y concede a las partes el derecho de retractarse de
ellos.

Las arras confirmatorias acreditan la celebracin del contrato, lo vigorizan; impiden

que las partes se puedan arrepentir. Por el contrario las arras de retractacin,
denominadas en la doctrina arras penitenciales o arras de arrepentimiento o arras
de desistimiento, no conforman la celebracin del contrato ni aseguran su
cumplimiento, sino, por el contrario, permiten retractarse del contrato preparatorio,
no cumplirlo, es decir, arrepentirse y desvincularse de la relacin contractual; en
vez de reforzar, debilitan el contrato, mediante la posibilidad de extinguirlo por el
ejercicio del derecho de retractacin.

10
Las arras de retractacin no se entregan como sea de la celebracin del contrato,
sino como retribucin para que las partes adquieran el derecho de desistirse del
contrato preparatorio que han celebrado. Constituyen el precio que se paga para
tener el derecho de retractarse, es decir, de separarse unilateralmente del contrato
sin tener que dar explicaciones. Con la entrega de las arras de retractacin, las
partes contratantes estn acordando que cualquiera de ellas puede decidirse
alternativamente por cumplir o por no cumplir el contrato; tanto el cumplimiento
como el incumplimiento del contrato constituyen el ejercicio legtimo de un
derecho.

En el contrato con arras de retraccin, es legtimo que cualquiera de las partes

opte por cumplir el contrato o por retractarse del mismo, de ah que es acertado
que el Cdigo Civil peruano hable de arras de retractacin en vez de arras
penitenciales.

Las arras confirmatorias se pueden pactar en un contrato definitivo o en un

contrato preparatorio, en cambio, las de retractacin solamente se pueden
establecer en un contrato preparatorio no ejecutado.

A tenor del Art. 1480, la entrega de las arras de retractacin solo es vlida en
contratos preparatorios, el compromiso de contratar y el contrato de opcin, y
conceden a las partes el derecho de retractarse de ellos, sin que esto signifique un
incumplimiento contractual. Por lo tanto, la perdida de las arras o la devolucin de
las mismas dobladas constituyen un efecto de la voluntad de no querer celebrar el
contrato definitivo, y no de la inejecucin del contrato. Las arras de retraccin
constituyen nicamente la retribucin del derecho de retractarse, o sea del
derecho de incumplir el contrato y desvincularse unilateralmente de l.

El Art. 1386 del Cdigo Civil Italiano, fuente de los Art. 1480 y 1481 del Cdigo
Civil patrio, dispone: si en el contrato se hubiese estipulado el derecho de recisin
a favor de una o de ambas partes, la sea tendr nicamente la funcin de
retribucin de la recisin. En este caso, el que rescindiere perder la sea dada o
deber restituir el doble de la recibida. Conforme al Derecho italiano, las arras

11
penitenciales se pueden pactar tanto en los contratos preparatorios como en los
definitivos, en cambio, de acuerdo al Derecho peruano, las arras de retractacin
solamente se pueden pactar en los contratos preparatorios.

El presupuesto de las arras de retractacin es diverso del de las arras

confirmatorias penales. En ambas existe el poder de una de las partes
contratantes de dejar sin efecto el contrato cuando la otra incumple con ejecutar la
prestacin a su cargo. Pero las arras confirmatorias penales suponen el
incumplimiento del contrato; la disolucin del contrato es una facultad del acreedor
subordinada al evento del incumplimiento por la contraparte. En cambio, las arras
de retractacin atribuyen a las partes contratantes el Derecho de retractarse del
contrato preparatorio que han celebrado; cualquiera de ellas puede retractarse,
ilimitada y arbitrariamente, del contrato, prescindiendo del comportamiento de la
contraparte.

Por regla, el contrato solamente se puede dejar sin efecto extrajudicialmente por
mutuo disenso (art. 1313), no es posible que una de las partes se pueda separar
unilateralmente del contrato. Pero una de las excepciones a esta regla est dada
por las arras de retractacin que confieren a las partes contratantes el poder de
desistirse unilateralmente del contrato, es decir, las arras de retractacin son
pactadas como una contraprestacin a pagar para ejercitar tal poder. La parte
contratante que ejerce el derecho de retractacin no incumple si no cumple con lo
acordado en el contrato.

Si hay dudas sobre si las arras son confirmatorias o de retractacin, debe

entenderse en el primer sentido.

El derogado Cdigo Civil de 1852, Art. 1334, regulo a las arras penitenciales en el
contrato de promesa reciproca de compra venta. Para el derogado Cdigo Civil de
1936, las arras tenan carcter confirmatorio, no asuman carcter penitencial sino
cuando las partes lo estipulaban expresamente. El pacto para la perdida de las
arras o su devolucin doblada podan llevarse a cabo tanto en los contratos
preparatorios como en los definitivos. El Art. 1349 dispona: pueden las partes

12
estipular el Derecho de retractarse. En este caso, si se retractare la parte que dio
las arras, las perder en provecho del otro contratante, si se retractare el que las
recibi, las devolver dobladas. Si no se haba pactado el derecho de retractarse,
las arras tenan el carcter de confirmatorias, en cuya virtud, el incumplimiento del
contrato solamente daba lugar a solicitar el cumplimiento o la resolucin; sin
perjuicio de la indemnizacin de daos, apreciando las circunstancias que han
dado lugar al incumplimiento.

2. EFECTOS:
Artculo 1481.- si se retracta la parte que entrega las arras las pierde en
provecho del otro contratante.

Si se retracta quien recibe las arras, debe devolverlas dobladas al tiempo de

ejercitar el derecho.

El efecto de las arras de retractacin cuando una de las partes contratantes opta
por retractarse es perderlas o devolverlas dobladas, salvo que las partes hayan
convenido efectos distintos, por ejemplo, que la perdida sea solamente de parte de
las arras o que la devolucin sea ms o menos del doble.

La prdida o devolucin doblada de las arras no es una sancin, sino la

contraprestacin que paga el contratante por ejercer su derecho previsto en el
contrato y en la ley.

Si las partes no han dispuesto lo contrario, el derecho de retractacin puede ser

ejercitado tanto por el tradens como por el accipiens. Cuando el que ejercita el
derecho de retractacin es el que dio las arras, las pierde a favor del otro
contratante; en cambio, si se retracta quien recibi las arras, deber devolverlas
dobladas. Es decir, la perdida de las arras a la devolucin dobladas constituye la
nica contraprestacin que paga quien se retracta, cualquiera que sea el prejuicio
sufrido por la otra parte como consecuencia de la retractacin.

13
Con las arras de retractacin, los contratantes adquieren el derecho de escoger
entre el cumplimiento y la disolucin del contrato. Si una de las partes contratantes
opta por ejercer su derecho contractual de retractacin no est incumpliendo sino
cumpliendo el contrato, razn por la que la otra no podr exigirle el cumplimiento
del contrato ni la indemnizacin de daos por incumplimiento. Los contratantes
tampoco podrn alegar que los daos son inferiores o superiores al valor de las
arras.

La disolucin del contrato por retractacin se realiza por voluntad unilateral,

renunciando a las arras en manos de la contraparte, si quien se retracta es el
sujeto que las ha entregado o devolviendo dobladas las arras recibidas en la
hiptesis inversa. Por ejemplo, Juan y Pedro celebran un contrato de compromiso
de compraventa por el cual el prometiente comprador Juan entrega diez mil soles
en concepto de arras de retractacin al prometiente vendedor Pedro. Juan puede
optar por celebrar el contrato definitivo de compraventa o por retractarse del
contrato de compromiso, perdiendo las arras en provecho del prometiente
vendedor Pedro. Pero Pedro, prometiente vendedor, frente a la pretensin del
prometiente comprador Juan de celebrar el contrato definitivo, puede contraponer
su derecho de retractarse del contrato de compromiso restituyendo a Juan el doble
de las arras recibidas. En otros trminos, los contratantes pueden disolver el
contrato preparatorio perdiendo o devolviendo dobladas las arras, segn el caso.

El que entrego las arras puede retractarse del contrato manifestando su voluntad
expresa o tcitamente, la cual produce sus efectos desde el momento en que llega
a conocimiento del otro contratante, quien, a partir de este instante, hace suyas las
arras recibidas. En cambio, si se retracta quien recibi las arras, su declaracin de
arrepentimiento ira acompaada con las arras dobladas y si el que las dio se niega
a recibirlas sern consignadas. Es decir, no basta el ofrecimiento de devolucin ni
la indicacin que se encuentran a su disposicin, sino que es necesario que las
reciba efectivamente o que pueda recibirlas cuando quiera por haber sido
consignadas.

14
En suma, las arras de retractacin no representan una garanta contra el
incumplimiento, sino constituyen la retribucin que se paga para tener el derecho
de dejar sin efecto el contrato unilateralmente. No se puede hablar de
incumplimiento injustificado, porque con el ejercicio del derecho de retractacin, la
obligacin contractual se entiende legalmente disuelta.

El derogado Cdigo Civil de 1852, en su Art. 1334 dispuso que si en la promesa se

da alguna cantidad por arras, cualquiera de las dos partes puede revocar su
consentimiento, perdiendo las arras el que las dio, y devolvindolas dobladas el
que las recibi. El tambin Cdigo Civil derogado de 1936, en el Art. 1349 seala:
pueden las partes estipular el derecho de retractarse. En este caso, si se
retractare la parte que dio las arras, las perder en provecho del otro contratante;
si se retractare el que las recibi, las devolver dobladas.

Si en el contrato preparatorio de compromiso de contratar con arras de

retractacin, una de las partes sin haberse retractado del contrato, se niega
injustificadamente a celebrar el contrato definitivo, la otra parte puede optar
alternativamente por: 1) exigir judicialmente la celebracin del contrato; y, 2)
solicitar se deje sin efecto el compromiso de contratar; y, en uno y otro caso, exigir
la indemnizacin de daos (art. 1418).

3. RENUNCIA AL DERECHO DE RETRACCIN:

Articulo 1482.- La parte que recibe las arras puede renunciar al derecho de
retraccin.

Concordancias: CC: Art.1480.

Las arras de retraccin permiten a ambas partes contratantes retractarse del

contrato celebrado: el que las dio, perdindolas en favor del que las recibi o el
que las recibi, devolvindolas dobladas .sin embargo, conforme al art. 1482, el
contratante que recibe las arras puede renunciar al derecho de retraccin, en cuyo
caso el nico que puede desligarse vlidamente del contrato es el que dio las
arras.

15
La norma permite que el contratante que recibe las arras pueda renunciar al
derecho de retraccin, pero no permite la renuncia de tal derecho al que entregue
las arras. Esto debido a que por el contrato preparatorio de opcin, una de las
partes queda vinculada a su declaracin de celebrar en el futuro un contrato
definitivo y la otra tiene el derecho exclusivo de celebrarlo o no (art. 1419).por
ejemplo, pedro concede la opcin de compra de un bien a juan, quien le entrega la
suma de diez mil soles a ttulo de arras de retraccin. Pedro puede renunciar al
derecho de retraccin, lo que significa que mantendr su opcin de venta por el
plazo convenido, sin posibilidad de dejarla sin efecto. En cambio, conforme el
art.1482, el optante juan, quien entrego las arras, no puede renunciar a su derecho
de retractarse, porque se desnaturalizara el contrato de opcin, pues quedara
obligado, de todos modos, a celebrar el contrato definitivo de compraventa.

La renuncia al derecho de retraccin puede constar del contrato o de pacto

posterior.

4. DESTINO DE LAS ARRAS POR CELEBRACION

DEL CONTRATO DEFINITIVO:
Art 1483.-Si se celebra el contrato definitivo, quien recibe las arras las
devolver de inmediato o las imputara sobre su crdito, segn la naturaleza
de la prestacin.

Concordancias: CC: Art. 1477.

Antecedentes normativos: CC peruano de 1936:Art. 1350.

Conforme al art. 1483, si el contrato preparatorio se cumple , o se si se

perfecciona al contrato definitivo , la parte que recibi las arras las devolver
inmediatamente o las imputara sobre su crdito , lo primero si se trata de bien de
distinta especie con respecto a la prestacin segn el contrato definitivo ; y lo
segundo , en caso contrario.

El cumplimiento del contrato importa la renuncia al derecho de retractacin, razn

por la que quien recibi las arras las devolver o aplicara sobre su crdito segn la
naturaleza de la prestacin debida por el que entrego las arras.

16
Tambin se devolvern las arras si se declara la nulidad del contrato o se disuelve
por resolucin, recisin o cualquier otra causa. En estos casos, la indemnizacin
por daos se regula por las normas generales; las arras de retractacin no
desempean ningn papel, no constituyen una predeterminacin de eventuales
daos, los que no pueden ser sustituidos por la prdida o devolucin doblada de
las armas .El acreedor puede ejercitar el derecho de retencin de las arras hasta
que se le indemnicen los daos (art. 1123).

Tambin el derogado cdigo civil de 1936 en el art. 1350 estableci: no habiendo

estipulacin en contrario, las arras se consideran como parte de pago de la
obligacin. Cuando por la naturaleza de la prestacin estipulada, no fuese ello
posible, debern ser restituidas al tiempo en que el contrato sea ejecutado.

La solucin es la misma que la sealada en el escobo de Freitas, en cuyo art.

1912 dispona: si el contrato fuere cumplido, el que recibi la seal, lo aplicara a
su pago, si la cosa dada y la que se debe dar en virtud del contrato fueren de la
misma especie, o la restituir a la otra parte en el estado en que se hallare, en
cuyo caso rigen las normas relativas a los efectos de las obligaciones de restituir.
Por ejemplo, pedro y juan celebran un contrato de opcin de compra de un bien
por 100 mil soles; el opcionista juan entrega 10 mil soles en concepto de arras de
retraccin. Si juan ejerce la opcin queda perfeccionado el contrato definitivo de
compraventa. El acreedor pedro aplica los aplica los 10 mil soles recibidos como
arras a amortizar su crdito, por lo que solo exigir al comprador juan que le
pague el saldo de 90 mil soles. Esto porque el bien dado por juan en concepto de
arras es dinero (10 mil soles), y lo que debe en concepto del precio del bien que
compra tambin es dinero. Pero si en vez de entregar 10 mil soles hubiese
entregado una barra de oro, como las arras y el bien objeto de la prestacin
debida son d distinta especie, el acreedor pedro tendr que restituir a juan la barra
de oro, salvo que acuerden asignarle un valor en dinero con el fin de aplicarlo a la
amortizacin del precio.

VI. DIFERENCIAS CON LA CLAUSULA PENAL

17
En realidad las dos instituciones, la clusula penal y las arras, tienen la misma
funcin de reforzar el derecho del acreedor y el resarcimiento de daos; la fuente
de ambas es comn: la voluntad de las partes, la clusula penal y las arras
penales constituyen una valoracin convencional y anticipada de los daos
causados con el incumplimiento del contrato.

Las arras se diferencian de la clusula penal, porque esta consiste en una

promesa de dar y aquellas consisten en una dacio actual. Como dice trabucchi, la
diferencia fundamental es que la clusula penal consiste en una obligacin
accesoria, en una obligacin que se agrega a otra obligacin, mientras que la
caparra consiste en una suma de dinero o en una cantidad de cosas fungibles que
una parte efectivamente entrega en manos de la contraparte es una vieja
experiencia que ensea melius ese rem habere quam verba.

Las arras no tienen un expreso carcter personal, sino confirmatorio, carcter que
es innato de la clusula penal.

En caso de cumplimiento del contrato, el que recibi las arras confirmatorias

puede imputarlas sobre su crdito, lo que no sucede nunca con la clusula penal
que sustituye a la indemnizacin por los daos causados con el incumplimiento del
contrato.

Se paga la clusula penal cuando se incumple el contrato, en cambio, se pagan

las arras de retractacin ejerciendo un derecho estipulado en el contrato. Las arras
de retractacin dan derecho a desistirse del contrato, en cambio, la clusula penal
no faculta a las pates para arrepentirse del contrato, en cambio, la clusula penal
no faculta las partes para arrepentirse del contrato preparatorio .se puede
establecer la clusula penal en los contratos preparatorios y en los definitivos,
contrariamente, las arras de retractacin solamente se pueden pactar en los
contratos preparatorios.

Las arras solamente se pueden pactar en los contratos, en tanto que la clusula
penal puede ser prevista aun en los actos jurdicos unilaterales.

18
Las arras penales solamente operan en caso de incumplimiento del contrato,
mientras que la clusula penal puede convenirse tambin para el caso de retardo
en el cumplimiento.

En la clusula penal, el monto de la pena puede ser disminuida equitativamente

por el juez, lo que no puede hacer las arras .el juez no puede reducir aun cuando
el dao producido por el incumplimiento sea inferior al valor de las arras, el
acreedor tiene siempre el derecho de retener lo recibido o exigir el pago del doble
de lo que dio en concepto las arras.

Expresa Messineo que la sea no puede considerarse una declaracin accesoria

como la clusula penal. En el caso de la sea el contratante realiza un acto de los
que se suelen llamar reales o efectales, en anttesis a las declaraciones de
voluntad. El contratante no declara (ni comunica) tener una voluntad determinada,
sino que da; pero la suya es una dacin de cosa; la voluntad del contratante est
dirigida a la consecucin de un resultado inmediato. No compartimos esta opcin
del gran jurista italiano por cuanto las arras son establecidas de mutuo acuerdo,
por la declaracin de voluntad de ambas partes contratantes; se entregan las arras
porque as lo acuerdan las partes; que el pacto de arras se perfeccione con la
entrega del bien no quiere decir que est ausente la voluntad de ambas partes
contratantes. Las arras no son un elemento esencial o natural del contrato, sino un
elemento accesorio que existe en el contrato nicamente por incorporacin de las
partes; y son reales, porque, adems de la declaracin de las partes, el pacto se
perfecciona solamente con la entrega del bien a ttulo de arras. Solamente
califican como arras confirmatorias o de retractacin lo que se entrega con la
celebracin del contrato o con posterioridad. Lo que se entregue en la etapa de la
negociacin de un contrato no constituye arras, sino pactos atpicos que no se
regulan por la normatividad que disciplinan las arras, sino por lo que acuerden las
partes.

VII. DIFERENCIAS ENTRE ARRAS CONFIRMATORIAS Y ARRAS DE

RETRACTACION

19
En ambos tipos de arras, lo que hay de comn es la entrega de un bien, en
cambio, son distintos sus orgenes, sus funciones, sus efectos y su rea de
accin. Se trata de instituciones independientes.

1) Las confirmatorias se entregan como sea de la celebracin del contrato,

contrariamente, las de retractacin, denominadas tambin penitenciales o de
arrepentimiento, se entregan para adquirir el derecho de retractarse del contrato.

2) Las arras confirmatorias vigorizan, refuerzan el contrato, en cambio, la de

retractacin debilitan el contrato.

3) Las arras confirmatorias refuerzan la posicin de la parte contratante que sufre

el incumplimiento de la parte contraria, al conferirle la posibilidad de: a) dejar sin
efecto el contrato reteniendo las arras recibidas o exigiendo el doble de las arras
pagadas; o b) demandar la ejecucin o la resolucin del contrato con la
indemnizacin de los daos efectivamente causados.

4) Las arras confirmatorias proceden en los contratos definitivos y en los

preparatorios, las de retractacin solamente son vlidas en los contratos
preparatorios.

5) Si el contrato se cumple, el que recibi las arras confirmatorias debe

devolverlas o imputarlas a su crdito, segn la naturaleza de la prestacin que se
le debe; en cambio, en caso de incumplimiento del contrato: si incumple el que las
dio, las pierde a favor del que las recibi, y si incumple el que las recibi, deber
devolverlas dobladas.

6) Con las arras de retractacin las partes quedan en libertad cumplir o de

incumplir el contrato. Si una de las partes se retracta, o sea se arrepiente de
celebrar el contrato definitivo, la otra no puede forzarlo para que cumpla ni exigirle
el pago de daos. El nico efecto del incumplimiento del contrato preparatorio,
mediante el ejercicio legtimo del derecho de retractacin, es la prdida de las
arras por quien las entreg o la devolucin dobladas por quien las recibi.

20
VIII. CONCLUSIONES

Las arras confirmatorias se distinguen claramente de las de retractacin su

naturaleza, su finalidad, su rea de accin y sus efectos difieren

21
 sustancialmente. Se trata, en suma, de dos figuras autnomas y por eso
han merecido un trato legal separado en dos ttulos.

Las arras confirmatorias vigorizan, refuerzan el contrato, en cambio, las de

retractacin debilitan el contrato.

Como en las arras confirmatorias las de retractacin parten tambin del

supuesto que existe un contrato celebrado y aun no ejecutado y, en nuestra
legislacin, de carcter preparatorio; y en esto distingue el pacto atpico por
el cual se recibe una suma o cualquier bien durante etapa de la negociacin
o tratativa.

Las arras de retractacin, conceden a ambas partes el derecho de

retractarse del contrato principal, mediante la perdida de las arras por quien
las dio o la devolucin doblada por quien las recibi.

Las arras de retraccin permiten a ambas partes contratante retractarse del

contrato celebrado, la norma permite que el contratante que recibe las arras
pueda renunciar al derecho de retractacin, pero no permite la renuncia de
tal derecho al que entrega las arras

Las arras confirmatorias es la entrega de dar suma de dinero o de otros

bienes por una de las partes a la otra a ttulo de arras confirmatorias es
prueba irrefutable de la celebracin del contrato.

Las arras de retractacin no representan una garanta contra el

incumplimiento sino constituyen la retribucin que se paga para tener el
derecho de dejar sin efecto el contrato unilateralmente. No se puede hablar
de incumplimiento injustificado porque con el ejercicio del derecho

22
IX. BIBLIOGRAFIA

TORRES VASQUEZ, AnibalTeora General del Proceso, Tomo

II, Pacfico Editores, Lima - 2012.

23
 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel El Contrato en General
Tomo III, Palestra Editores, Lima 2001.

LUIS ESTIVAL, ALONSO El contrato de arras, Espaa. Madrid,

2006.
MANUEL OSSORIO, Diccionario de Ciencias Jurdicas Polticas
y Sociales Editorial Heliasta, Buenos Aires 2010.

TORRES VASQUZ, ANIBAL . IURIS OMNES. Arequipa Per:

Nueva poca.2009

SCOGNAMIGLIO, RENATO El contrato en general, 3 edicin,

1980.

TORRES VASQUEZ, ANIBAL Codigo Civil tomo II setima

edicin. Lima- 2011.

ENNECCERUS, LUDWIG el contrato Tomo I, pag 185- Lima

Peru.2001.

TORRES VASQUEZ.Anibal .TEORIA GENERAL DEL

CONTRATO TOMO II.PACIFICO EDITORES S.A.C.2012.

24