Clusula de aceleracin o clusula

resolutoria expresa? A propsito de un

pronunciamiento de la Corte Suprema
Por
Walter Vsquez Rebaza
-
16 Marzo, 2015
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Las siguientes lneas tienen por objeto exponer sintticamente nuestro parecer
sobre las relaciones existentes entre dos remedios contractuales bastante
frecuentes en la praxis, los cuales suelen ser equiparados entre s. Nos
referimos a la clusula de aceleracin y a la clusula resolutoria expresa.
Emprenderemos dicha tarea con ocasin al pronunciamiento de la Corte
Suprema en la Casacin No. 1392-2013-Tacna, relacionada a los hechos que
pasaremos a exponer.

En setiembre de 2009, el Banco de Crdito del Per celebr un contrato de

prstamo con garanta hipotecaria (en adelante, el Contrato) a favor de una
sociedad conyugal. Para garantizar la obligacin de restitucin del capital
colocado[1], el deudor constituy a favor de la mencionada entidad financiera
una hipoteca sobre un inmueble de su propiedad hasta por la suma de US$
12,676.25[2]. Cabe sealar que en la clusula octava del Contrato se dispuso
que en caso la sociedad conyugal dejara de pagar dos o ms cuotas o armadas
del prstamo, segn el cronograma de pagos acordado, sea en forma alternada
o consecutiva, el Banco de Crdito se encontraba habilitado para dar por
vencidos todos los plazos del crdito por falta de pago del deudor[3].

Es el caso que la sociedad conyugal incumpli con la restitucin de ciertas

cuotas de la suma mutuada, razn por la cual el Banco de Crdito, a travs de
una comunicacin notarial, ejerci la clusula octava del Contrato y dio por
vencidos todos los plazos del cronograma de pagos. Posteriormente, la entidad
financiera demand la ejecucin de la garanta hipotecaria por la va procesal
idnea, a fin de que una sociedad conyugal cumpla con pagarle la cantidad de
US$ 12,480.93 ms intereses y gastos del proceso.

Tras ello, y una vez iniciado el proceso judicial, los demandados procedieron a
entregar nicamente el monto correspondiente a las cuotas debidas a esa fecha
segn el cronograma contractual originalmente estipulado. Es decir, no
abonaron el importe total del capital ms los otros conceptos debidos. Tras
pronunciamientos desfavorables en primera y en segunda instancia, la sociedad
conyugal interpuso recurso de casacin alegando que la Sala Superior no tom
en cuenta que los pagos de las cuotas peridicas en que se fragmentaba su
obligacin restitutoria haban sido cancelados y que por lo tanto no operaba la
exigibilidad de la restitucin ntegra.

Al respecto, la Corte Suprema en la Consideracin Sexta de la sentencia de

casacin rechaz el argumento de la sociedad conyugal segn la cual sobre la
inexigibilidad de la obligacin, bajo los siguientes argumentos:
 EN RAZN DE QUE A LA FECHA EN
QUE EL EJECUTADO REALIZ EL
PAGO EN RELACIN A LAS CUOTAS
VENCIDAS () EL BANCO YA HABA
HECHO USO DE LA CLUSULA
OCTAVA DEL CONTRATO
CELEBRADO, DONDE SE PACT QUE
EL BANCO PODR DAR POR
TERMINADO EL CONTRATO DE
PRSTAMO, DANDO POR VENCIDOS
TODOS LOS PLAZOS
ESTIPULADOS, EXIGIR EL PAGO
INMEDIATO DEL NTEGRO DE LAS
CUOTAS Y PROCEDER A LA
EJECUCIN DE LA GARANTA
HIPOTECARIA DE VERIFICARSE SI SE
DEJARA DE PAGAR DOS O MS
CUOTAS O ARMADAS DEL PRSTAMO,
SEGN EL CRONOGRAMA DE PAGOS
ACORDADO, SEA EN FORMA
ALTERNADA O CONSECUTIVA. (EL
RESALTADO ES NUESTRO).
Como podr apreciarse, la Corte Suprema parece equiparar los conceptos de
terminacin unilateral del contrato (tutela resolutoria) con el ejercicio del poder
de dar por vencidos los plazos a favor de una de las partes (aceleracin) para
proceder a exigir el ntegro de la obligacin debida (accin de cumplimiento).

Al respecto, debe puntualizarse que el remedio jurdico de la aceleracin se

configura jurdicamente como un derecho potestativo que le permite, a una de
las partes de un contrato cuyo precio u obligacin restitutoria se encuentra
fragmentada en cuotas, dar por vencidos los plazos que favorecen a su
contraparte deudor para as proceder a ejercer de la accin de
cumplimiento[4], es decir, pretender el ntegro de la prestacin debida.

As conceptualizada, la prerrogativa contractual referida supone una

modificacin unilateral en el contenido del contrato, la cual como regla surgir
por justa causa y no discrecional.

Cabe agregar que la autonoma privada es capaz de introducir causales ad hoc

de aceleracin mediante la insercin de clusulas especficas[5]. Ms an, la
estipulacin de clusulas de aceleracin es comn en los contratos de
financiamiento (como el mutuo, leasing, lnea de crdito, tarjeta de crdito y
similares) tambin en contratos de atribucin patrimonial con precio
fragmentado, como la compraventa. Los efectos de dichas clusulas suelen ser
potenciados, a favor del beneficiario, con garantas personales o reales o con
ttulos valores destinados a respaldar el cumplimiento del deudor.

Sobre la regulacin del Cdigo Civil para el remedio que nos ocupa, debemos
sealar que el artculo 181 del mencionado cuerpo normativo[6] contiene
ciertas causales de aceleracin del plazo del negocio jurdico: insolvencia
sobreviniente del deudor, no otorgamiento de las garantas a las que el
acreedor se comprometi, disminucin o prdida de las garantas imputable al
deudor. Como podr apreciarse, en todas ellas, factor comn es el peligro de
lesin del inters del acreedor. Por su parte, otras hiptesis legales de
aceleracin se encuentran previstas en diversos artculos de la Ley de Ttulos
Valores, para casos que involucren la utilizacin de pagars, facturas
conformadas o ttulos de crdito hipotecario[7].
La mencin ms relevante del remedio legal objeto de las presentes lneas se
encuentra prevista en el artculo 1323 del Cdigo Civil, segn el cual: Cuando
el pago deba efectuarse en cuotas peridicas, el incumplimiento de tres cuotas,
sucesivas o no, concede al acreedor el derecho de exigir al deudor el inmediato
pago del saldo, dndose por vencidas las cuotas que estuviesen pendientes,
salvo pacto en contrario.

A diferencia de los supuestos contenidos en el artculo 181, anteriormente

mencionado, el artculo 1323 contiene como detonante una lesin genuina y
actual a un inters del acreedor, producto del incumplimiento contractual
relativo (cumplimiento parcial de una obligacin).

Sobre el particular, es preciso puntualizar el mencionado artculo 1323 del

Cdigo Civil halla su antecedente en el artculo 1819 del Cdigo Civil italiano,
que es una norma que forma parte de la regulacin del contrato de mutuo:

Artculo 1819. Restitucin en cuotas. Si se estipul la restitucin en cuotas de

las cosas mutuadas y el mutuatario no cumple con la obligacin de pagar
aunque sea una solas de dichas cuotas, el mutuante puede solicitar, segn las
circunstancias, la inmediata restitucin del ntegro del capital.

A este punto, es necesario dejar en claro que el remedio legal o voluntario de la

aceleracin potencia o hace viable nada menos que la accin de cumplimiento
del contrato. Lo que se favorece es la ejecucin del contrato, aunque de
manera previa al plazo originalmente establecido consensualmente. El vnculo
contractual persiste, pero con una modificacin parcial. Dicho de otra manera,
la relacin contractual sigue inclume tras el ejercicio del poder de acelerar los
plazos, con la finalidad de que una de las partes pueda solicitar la actuacin del
programa contractual.

Pasando a otro punto, debemos sealar que la clusula resolutoria expresa se

inserta en el gnero conformado por la resolucin por incumplimiento, al ser
una de las modalidades de esta ltima. La tutela apenas referida, se configura
como un supuesto de ineficacia en sentido estricto, es decir, presupone la
existencia, la validez y eficacia inicial (fuerza vinculante) del contrato[8].

A mayor abundamiento, la resolucin por incumplimiento se configura como

aquel remedio, de actuacin judicial (o arbitral) o extrajudicial, en virtud del
cual su titular cuenta con alguno de las siguientes prerrogativas: (i) la de
requerir al juez o rbitro que, luego de la verificacin de ciertos requisitos,
constituya la ineficacia en sentido estricto de un contrato a causa de un
incumplimiento grave de alguna de las prestaciones a cargo de la contraparte
(ii) la de provocar, por la va extrajudicial, la ineficacia en sentido estricto de un
contrato por la referida causal[9].

Por otro lado, los efectos de la resolucin son los siguientes[10]:

El efecto liberatorio o extintivo, en virtud del cual las partes dejan de

estar jurdicamente comprometidas por el vnculo contractual.
El efecto retroactivo, por el cual la resolucin se proyecta hacia atrs
en el tiempo.
El efecto restitutorio o reintegrativo, por el cual las partes quedan
obligadas a devolver las atribuciones patrimoniales ejecutadas en
cumplimiento del contrato resuelto.
El efecto resarcitorio, que se produce en caso se provoque dao a la
parte perjudicada por el incumplimiento.
Como se podr apreciar, la tutela resolutoria en todas sus modalidades busca
extinguir, fulminar, erradicar o terminar una relacin contractual a causa del
incumplimiento (como regla esencial) de una de las partes.

En tal sentido, como podr deducirse, la naturaleza de la clusula resolutoria

expresa es diametralmente opuesta a la de la clusula de aceleracin. En
efecto, resulta abiertamente incompatible pretender el cumplimiento de un
contrato tras haber acelerado los plazos en favor del deudor y, al mismo
tiempo, provocar la resolucin del mismo. Mientras en el primer caso se busca
la satisfaccin del inters en el cumplimiento, en el segundo caso se privilegia
el inters en la liberacin del vnculo contractual, que es antittico al primero.

En esta lnea de ideas, no resulta viable equiparar (como parece haber hecho la
Corte Suprema en la Casacin No. 1392-2013-Tacna) los efectos de la clusula
de aceleracin por incumplimiento con la clusula resolutoria expresa.

La razn de ello obedece a que ambas instituciones cuentan con efectos

jurdicos e incidencia opuesta sobre la relacin contractual prexistente y su
tratamiento debe ser por consiguiente diferenciado. Entre las diferencias ms
resaltantes entre una y otra clusula se encuentran las siguientes:
 Mientras la clusula resolutoria expresa nicamente es de aplicacin a
los contratos de prestaciones recprocas o sinalagmticos, la clusula
de aceleracin puede ser estipulada inclusive en contratos bilaterales
no sinalagmticos (como el mutuo gratuito).
La aceleracin del plazo a favor del deudor no provoca los efectos
liberatorio ni retroactivo, caractersticos de la tutela resolutoria.
En caso una parte ejerza el derecho potestativo emanado de una
clusula resolutoria expresa, no mantendr ttulo contractual alguno
sobre las prestaciones ejecutadas por su contraparte, las cuales
debern ser restituidas in natura o por equivalente. En cambio, en la
clusula de aceleracin, las prestaciones ejecutadas por la parte infiel
permanecern en la esfera jurdica de la contraparte, lo cual se
justifica por la vigencia de la relacin contractual. Adicionalmente a
ello, el acreedor conservar el derecho a obtener mediante la
pretensin judicial de cumplimiento y la eventual ejecucin forzada
del patrimonio deudor la ejecucin ntegra del programa contractual.
Frente al ejercicio de la clusula de aceleracin, la parte fiel podr
valerse de todos los remedios contractuales estipulados para las
hiptesis de incumplimiento, puesto que el contrato mantiene su
vigencia. En cambio, como regla esto no ocurre en caso se acte una
clusula resolutoria expresa, puesto que tras su actuacin el
programa contractual no es ms vinculante por las partes[11].
Como conclusin, creemos que si bien es correcto que en el caso concreto el
recurso de casacin haya sido declarado infundado, puesto que la nica forma
de evitar la ejecucin forzada del bien en aquella etapa del proceso pasara por
cancelar el ntegro de la deuda, el razonamiento de la Corte Suprema no puede
ser compartido por confundir instituciones con naturaleza y efectos jurdicos
opuestos.

Fuente: revistabnews.wordpress.com

[1] Asimismo, con dicha hipoteca se garantiz obligaciones restitutorias

derivadas de otros ttulos.

[2] Cabe sealar que el inmueble fue valorizado consensualmente en US$

46,787.38.
[3] Sobre el particular, debemos sealar que en los modelos contractuales se
suelen incluir clusulas como la siguiente: Si algn Evento de Incumplimiento
ocurre, el BANCO, mediante aviso que por escrito remita al PRESTATARIO,
podr declarar todos los montos que el PRESTATARIO deba pagar en virtud de
este Contrato de Prstamo, que de otra forma sean exigibles con posterioridad
a la fecha del aviso, como inmediatamente exigibles y pagaderos, para lo cual
las Partes en este acto convienen en que, a partir de ese momento, tales
montos sern exigibles y pagaderos, sin que medie diligencia, exhortos, avisos,
presentacin para el pago, requerimiento judicial, protesto o cualesquiera otras
formalidades, a todas las cuales el PRESTATARIO renuncia en forma expresa .

[4] BIANCA, Massimo, Diritto Civile 5. La responsabilit, Miln: Giuffr, 2012,

p. 264. Segn el autor, esta accin consiste en obtener la condena del deudor
al cumplimiento de la obligacin.

[5] LECAROS, Jos Miguel, La clusula de aceleracin. En: Ars Boni et Aequi,
No. 3, 2007p. 197. Segn el autor, es frecuente que se agreguen otras
condiciones que produciran el mismo efecto, tales como enajenar el inmueble
hipotecado sin autorizacin del acreedor, cambiar de destino del inmueble sin
autorizacin de acreedor, retrasarse en el pago de las contribuciones de bienes
races, etctera. Pero sin duda la circunstancia que ms frecuentemente ocurre
y que ha llegado a conocimiento de los tribunales recurrentemente, es la
morosidad en el pago de algunas de las cuotas a la fecha de su vencimiento.

[6] Cdigo Civil peruano.- Artculo 181.- El deudor pierde el derecho a

utilizar el plazo:

1. Cuando resulta insolvente despus de contrada la obligacin, salvo

que garantice la deuda. Se presume la insolvencia del deudor si
dentro de los quince das de su emplazamiento judicial, no garantiza
la deuda o no seala bienes libres de gravamen por valor suficiente
para el cumplimiento de su prestacin.
2. Cuando no otorgue al acreedor las garantas a que se hubiese
comprometido.
3. Cuando las garantas disminuyeren por acto propio del deudor, o
desaparecieren por causa no imputable a ste, a menos que sean
inmediatamente sustitudas por otras equivalentes, a satisfaccin del
acreedor.
La prdida del derecho al plazo por las causales indicadas en los incisos
precedentes, se declara a peticin del interesado y se tramita como proceso
sumarsimo. Son especialmente procedentes las medidas cautelares destinadas
a asegurar la satisfaccin del crdito.

[7] Vase los artculos 158.2, 166.2, 243.3 de la Ley de Ttulos Valores, Ley
No. 27287.

[8] A decir verdad, sera inoportuno ahondar sobre el estudio de esta figura
pues no solo excedera los propsitos del presente trabajo, sino que resulta
posible advertir que la doctrina nacional ha realizado ya un satisfactorio anlisis
de su naturaleza jurdica, requisitos, modalidades y efectos. Sobre este punto,
vase: DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel, El contrato en general. Comentarios
a la seccin primera del libro VII del Cdigo civil, t. II, Lima, Palestra, 2007, pp.
367 y ss.; FORNO FLREZ, Hugo, Resolucin por incumplimiento, en MUIZ
ZICHES, Jorge y DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel (directores), Temas de
Derecho Contractual, Lima, Cultural Cuzco, 1987, p. 75 y ss.; ID, Resolucin
del contrato, en Cdigo Civil Comentado. Comentan 209 especialistas en las
diversas materias de Derecho civil, Lima, Gaceta Jurdica, 2007, t. VII, p. 156 y
ss.; ID, El principio de la retroactividad de la resolucin contractual,
en Themis, poca 2, nm. 30, 1994, p. 185 y ss.; ID, Resolucin por
intimacin, en Themis, poca 2, nm. 38, 1998, pp. 103 y ss. Recientemente,
MORALES HERVIAS, Rmulo, Patologas y remedios del contrato, Lima, Jurista,
2011, pp. 265 y ss.

[9] MORALES HERVIAS (Patologas y remedios, cit., p. 264) ha aseverado

que, en sentido tcnico, la resolucin por incumplimiento podra configurarse
como alguna de las siguientes modalidades: (i) una resolucin automtica
privada y (ii) una resolucin que depende de la actividad judicial. Debemos
manifestar nuestra adhesin a la precisin terica descrita. En cualquier caso,
con el trmino resolucin por incumplimiento buscaremos hacer referencia a
ambas hiptesis.

[10] Para un estudio de los efectos de la resolucin, vase: FORNO FLOREZ,

Hugo, Efectos de la rescisin y de la resolucin, en Cdigo Civil Comentado.
Comentan 209 especialistas en las diversas materias de Derecho civil, Lima,
Gaceta jurdica, 2007, t. VII, pp. 158 y ss.
[11] Salvo que las partes mismas hayan regulado expresamente ciertas
clusulas cuyos efectos jurdicos estn destinados a supervivir la resolucin por
incumplimiento del contrato. Por ejemplo, la clusula de confidencialidad, de no
competencia o las garantas, siempre y cuando se haya ampliado en ese
sentido su cobertura.