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AO DE LA DIVERSIFICACIN PRODUCTIVA Y DEL

FORTALECIMIENTO DE LA EDUCACIN

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

TRABAJO MONOGRFICO DE COMPILACIN SOBRE DELITOS

AMBIENTALES (Delitos de Contaminacin)

RESPONSABLES:
RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Diana Julia.
SANCHEZ TOLEDO, Italo Patricio.
GALLARDO GRANDA, Adria Solange.

TEMA : DELITOS AMBIENTALES (Delitos de Contaminacin)

CATEDRTICO: Abog. Jos Jara Martel

ESPECIALIDAD: DERECHO

CICLO: V

Iquitos-Per
2015
 2

A Dios Todopoderoso
 3

INTRODUCCIN
Todos tenemos el derecho fundamental a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado

para el desarrollo de nuestra vida. As, expresamente lo prescribe el inciso 22 del

artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per. De ello nace la exigencia para el Estado

y el deber de todos, de preservar y conservar el ambiente evitando su contaminacin.

La severa crisis ambiental que enfrentamos se debe a factores concurrentes, como el

acelerado incremento de la poblacin humana, el crecimiento de las actividades

econmicas en respuesta a insostenibles patrones de produccin y consumo, () entre

otros; lo que est produciendo impactos negativos en el ambiente, deteriorndolo y

afectando la calidad de vida, amn de la sobreexplotacin de los recursos naturales1.

Es por ello que, decidimos investigar y ahondar acerca de este tema, que es un problema

social que ya se siente las consecuencias y afectan en la vida cotidiana de la persona. El

cdigo penal en su Ttulo XIII modificado por Ley 29263 publicada el 2 octubre de 2008

abarca a los delitos ambientales, desglosndose en cuatro captulos; el captulo I acerca

de los delitos de contaminacin ser nuestro tema principal.

INDICE
Presentacin pg. 01
Dedicatoria pg. 02

1
ANDALUZ WESTREICHER, Carlos; MANUAL DE DERECHO AMBIENTAL, Lima, 4 Edicin, Editorial IUSTITIA,
Per, 2013, pg. 03.
 4

Introduccin. pg. 03

CAPTULO I
(Conceptos Bsicos)
1. QU ES AMBIENTE O MEDIO AMBIENTE?................................................................... pg. 05
2. QU ES LA CONTAMINACIN AMBIENTAL?............................................................... pg. 05
3. HISTORIA DE LA CONTAMINACIN. pg. 05

CAPTULO II
(Marco Jurdico)

CAPTULO I
(Conceptos Bsicos)

1. QU ES AMBIENTE O MEDIO AMBIENTE?

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El medio ambiente es un sistema formado por elementos naturales y artificiales que

estn interrelacionados y que son modificados por la accin humana. Se trata del
entorno que condiciona la forma de vida de la sociedad y que incluye valores naturales,
sociales y culturales que existen en un lugar y momento determinado.
La conservacin de ste es imprescindible para la vida sostenible de las generaciones
actuales y de las venideras.
Podra decirse que el medio ambiente incluye factores fsicos (como el clima y la
geologa), biolgicos (la poblacin humana, la flora, la fauna, el agua) y socioeconmicos
(la actividad laboral, la urbanizacin, los conflictos sociales)2.
El ambiente es el conjunto de elementos sociales, econmicos, culturales, biticos y
abiticos que interactan en un espacio y tiempo determinados; lo cual podra
graficarse como la sumatoria de la Naturaleza y las manifestaciones humanas en un
lugar y tiempo concretos3.
2. QU ES LA CONTAMINACIN AMBIENTAL?
La contaminacin ambiental se produce cuando el hombre introduce en el ambiente,
directa o indirectamente, agentes fsicos, qumicos, biolgicos o una combinacin de
estos; en cantidades que superan los lmites mximos permisibles o que permanecen por
un tiempo tal, que hacen que el medio receptor adquiera caractersticas diferentes a las
originales, resultando perjudiciales o nocivas para la naturaleza, la salud humana o las
propiedades4.
ANDALUZ WESTREICHER, Carlos manifiesta que para una aplicacin legal de la
definicin de contaminacin, es imprescindible que el Estado apruebe mediante las
normas correspondientes los lmites mximos permisibles (LMP) y los estndares de
calidad ambiental (ECA) para cada actividad econmica, cosa que lamentablemente no
ha terminado de hacer.
3. HISTORIA DE LA CONTAMINACIN
Los procesos de contaminacin atmosfrica originados a partir de las actividades del
hombre se pueden encontrar desde los albores de la civilizacin. A medida que la
poblacin aumenta, la contaminacin se hace crtica llegando a niveles que pueden
alterar la salud de los hombres y tambin de los ecosistemas.
Pero nos enfocaremos en los Accidentes Industriales y el Caso de Londres que a nuestro
parecer han influido para que el mundo entero tome conciencia en materia ambiental.

2
http://definicion.de/medio-ambiente/.
3
ANDALUZ WESTREICHER, Carlos; MANUAL DE DERECHO AMBIENTAL, Lima, 4 Edicin, Editorial IUSTITIA,
Per, 2013, pg. 32.
4
ANDALUZ WESTREICHER, Carlos; MANUAL DE DERECHO AMBIENTAL, Lima, 4 Edicin, Editorial IUSTITIA,
Per, 2013, pg. 48.
 6

- ACCIDENTES INDUSTRIALES
Numerosas situaciones catastrficas relacionadas con episodios de contaminacin
han sucedido a lo largo de la historia reciente de la humanidad. En general, stas se
derivaron de procesos industriales, especialmente relacionados a las fundiciones y
refineras de metales, a la generacin de energa elctrica y a las industrias qumicas.
En la primera mitad del siglo XX las fundiciones de metales produjeron graves
problemas de salud en la poblacin. Famoso fue el caso en Blgica, cuando en 1930
las emanaciones de un complejo industrial situado en el valle del Mosa dej un saldo
de 63 muertos por envenenamiento por flor; esta tragedia se produjo durante un
corto evento de inversin trmica baja y niebla. Tambin en Estados Unidos, en
Pittsburgh (1948), sucedi un caso semejante en un grupo de industrias
procesadoras de acero y zinc, en presencia de caractersticas meteorolgicas
semejantes; dej a ms del 40% de la poblacin enferma y 19 personas muertas al
final del episodio contaminante (4 das), bsicamente por envenenamiento por
dixido de azufre.
De los episodios causados por accidentes industriales, sobresale el ocurrido en 1976
en Seveso, Italia, donde se liberaron 3 kg de dioxina, elemento altamente txico. En
Bhopal, India, 2.000 personas murieron por emanaciones de metilisocianuro; la
compaa Union Carbide denunci que haba sido un sabotaje a su empresa. Estos
dos casos dieron origen a movimientos de la poblacin para sensibilizar a las
autoridades respecto a este tipo de riesgos.
En Chile, en 1995, en la comuna de Lo Espejo hubo un incendio en una industria
qumica, que dio origen a un hongo de humo negro por varias horas y caus alarma
en la poblacin. Si bien se han hecho investigaciones y seguimientos a los vecinos
de dicha industria, no se ha comprobado el dao causado. Sin embargo, ese episodio
desencaden una toma de conciencia importante en la poblacin y en las
autoridades chilenas respecto a los accidentes txicos, su prevencin y reparacin.
- EL CASO DE LONDRES
En diciembre de 1952, en Londres, cinco das de niebla y una inversin baja que
rebaj el espesor de dilucin en la atmsfera a menos de 150 metros produjeron la
muerte de ms de 4.000 personas.
Se ha calculado que diariamente se emitieron las siguientes impurezas: 1.000 ton
de partculas de humo (hidrocarburos), 2.000 ton de dixido de carbono, 140 ton
de cido clorhdrico, 14 ton de compuestos de flor; y lo ms peligroso, 370 ton de
dixido de azufre, que se dieron origen a 800 ton de cido sulfrico.
 7

Este episodio origin el Acta de Aire Limpio de 1956 para dicha ciudad y produjo
grandes cambios en las polticas ambientales5.

CAPTULO II
(Marco Jurdico)
1. A MODO DE APROXIMACIN

5
http://www7.uc.cl/sw_educ/contam/frpoblac.htm.
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Uno de los retos ms importantes de las Naciones en el umbral del Tercer Milenio,
importa la conservacin de un Medio Ambiente adecuado para el sostenimiento de la
vida humana, as como del resto de especies (flora y fauna) que habitan en el planeta
tierra. Si es que en el siglo IXX se hablaba con furor del surgimiento de los derechos de
tercera generacin, de los derechos econmicos, sociales y culturales; es de verse
que en la actualidad impera el debate en los foros sobre la necesidad de proteger y
cautelar eficazmente el Medio Ambiente.
Se debe reconocer a los grupos ecologistas, el hecho de que el Medio Ambiente haya
tomado la palestra en el estado actual de la discusin, concientizando a todos los
sectores de la poblacin, en el sentido de actuar responsablemente cuando se ejercen
determinadas actividades que pueden resultar lesivas al Medio Ambiente.
De hecho que cuando nos referimos al Medio Ambiente, hacemos alusin a un trmino
omnicomprensivo, al abarcar una serie de conceptos privativos de la ciencia Jurdico-
Ambiental. Es por ello que resulta fundamental tratar de aproximarnos a las
definiciones elementales que recoge dicha parcela del orden jurdico.
Disear una estrategia de tutela del Medio Ambiente supone articular una serie de
respuestas jurdicas, de hacer uso de todos aquellos medios de control social con que
cuenta el Estado para prevenir, controlar y sancionar todos aquellos comportamientos
que puedan propiciar una afectacin a dicho inters jurdico.
S es que partimos de una poltica-social en puridad preventiva , anclamos en el
empleo de una serie de mecanismos, herramientas e instrumentos dirigidos a controlar
focos de riesgos. El Derecho positivo no puede esperar que se produzcan daos reales
y visibles al Medio Ambiente para intervenir ante concretas y especficas actividades
humanas.
La industria, el comercio, la minera, los negocios en general, exteriorizan actividades
econmicas indispensables, tanto desde un plano sistmico como individual; significan
actuaciones que son regladas por una serie de normas, por toda una frondosa
legislacin que en su conjunto se orienta a evitar la causacin de riesgos para los bienes
jurdicos fundamentales. Normas de seguridad, disposiciones de salubridad, etc., sin
embargo, aparecen tambin otras leyes que van ms all, es decir, establecen
determinados estndares, en cuanto a los ruidos, al uso de ciertas sustancias qumicas,
amn de cautelar el Medio Ambiente.
La sociedad de riesgo, a la cual nos encontramos adscritos, implica el reconocimiento
de actuaciones riesgosas, esto es, permitidas por el Derecho positivo vigente, pero
dicha valoracin de licitud adquiere otros ribetes cuando dicha actuacin supera los
lmites de tolerancia permitidos. Dicho en otros trminos: la generacin de un foco de
riesgo es el baremo valorativo que determina cuando una conducta humana, ingresa a
un terreno antijuridicidad, sea ste administrativo, civil y penal; a partir de un criterio
ex -ante y ex -post respectivamente.
 9

La Ley General del Ambiente - Ley N 28611, en su artculo 24.1, establece que toda
actividad humana que implique construcciones, obras, servicios y otras actividades, as
como las polticas, planes y programas pblicos susceptibles de causar impactos
ambientales de carcter significativo, est sujeta, de acuerdo a ley, al Sistema Nacional
de Evaluacin de Impacto Ambiental - SEIA, el cual es administrado por la Autoridad
Ambiental Nacional. La ley y su reglamento desarrollan los componentes del sistema
Nacional de Evaluacin de Impacto Ambiental.
Sin duda, cuando ingresamos al campo fecundo de la modernidad de la juridicidad,
podemos sostener con correccin que hemos de postular la gravitancia del Derecho
del consumidor y del Derecho del Medio Ambiente.
La juridicidad ha de encontrar respuestas eficaces al problema de la contaminacin
Ambiental, que tantos perjuicios ocasiona a la humanidad. El Per, en definitiva, no es
ajeno a dicha descripcin del ecosistema, pues basta dar una mirada a las urbes y zonas
rurales de nuestro pas para advertir la inmensa contaminacin ambiental que inunda
nuestras calles y parques.
Una ingente zona industrial, comercial, de negocios en general, que se localiza en
lugares cntricos sin observar las prescripciones y ordenanzas sobre la materia; dichas
industrias emiten evacan una serie de gases txicos, ruidos molestos, filtraciones y
otras radiaciones que da a da ingresan a los pulmones, de los transentes, pudiendo
generar enfermedades bronco pulmonares, as como displicencias en la piel y en el
tejido adiposo. As tambin la flora, los rboles, plantas y otras especies de la flora
silvestre sufren en su hbitat natural, al recibir un aire totalmente contaminado que
impide su florecimiento y normal crecimiento.
Qu decir del trfico vario, donde se observan miles de automviles, combis, buses,
camiones y otros vehculos que expanden una serie de gases txicos en su recorrido.
Las calles del cercado de Lima, del centro Histrico, son unas de las ms contaminadas,
tal como se ha indicado en estudios recientes, realizados por las entidades estatales
competentes; hasta el punto de decir que ya no se respira en puridad "oxgeno", sino
ms bien "monxido de carbono" as como otras sustancias contaminantes6. Una salida
novedosa e interesante, es la introduccin al mercado automotor de automviles con
motor de "gas natural", instituye una alternativa que se ajusta a los patrones ecolgicos
permitidos.
No entendemos cmo las autoridades ediles y del sector Ejecutivo permiten que
unidades vehiculares sumamente antiguas puedan seguir circulando en el pas.
Constituyendo focos permanentes y continuos de contaminacin ambiental, al
descargar una serie de gases txicos que, de forma directa, afectan a la salud de las
personas: lgicamente, cuando hablamos per se de los Delitos Ambientales no nos
referimos a la punicin de aquellas afectaciones y/o lesiones que se producen en la vida,

6
 10

cuerpo y salud de los ciudadanos, pues dichos resultados han de ser cubiertos por los
injustos penales tpicos que tutelan los bienes jurdicos personalsimos, pues cuando
hacernos alusin a esta esfera de la criminalidad, se identifica un bien jurdico colectivo,
macro-social o dgase supra-individual, cuya lesin no est supeditada a la causacin
efectiva de un perjuicio material al tratarse de tipos penales de peligro, como se dir
ms adelante.
Se deben tomar medidas drsticas, inmediatas, en base a polticas de gestin multi-
sectoriales7, si es que en realidad se quiere hacer algo al respecto, que puedan generar
herramientas de control, prevencin y sancin, ante estos comportamientos
socialmente negativos. En tal entendido, no puede esperarse que ocurran los
acontecimientos catastrficos para actuar de forma decidida, se deben articular
acciones en realidad preventivas.
Segn el modelo descriptivo del estado de las cosas, el emprendimiento por parte de
los Estados de polticas pblicas definidas por el Asunto Ambiental, asumiendo el
reto de barajar alternativas, posibilidades y soluciones a las graves amenazas para la
salud y supervivencia de sus conciudadanos, sobre todo en pases industrializados,
donde los riesgos son mayores. Como expresa Caldas Vera, hoy se habla de una crisis
ecolgica no tanto por el crecimiento demogrfico y el bienestar, sino por una actitud
irresponsable del hombre frente a la naturaleza; no porque la tierra est perdiendo sus
propiedades desde el punto de vista fsico, lo cual implica que el problema ambiental es
poltico, dado que compromete a los poderes pblicos8.
De hecho, el problema del Medio Ambiente se genera por la propia conducta humana,
que se manifiesta por medio de la depredacin de los recursos naturales, con el empleo
de armamentos qumicos y nucleares, con la instalacin de plantas industriales, con los
nuevos diseos inventivos de la ciencia y la tecnologa, cuyo propio afn de avance y
desarrollo a trado en escena nuevos riesgos para los bienes jurdicos fundamentales,
que toman lugar en el terreno ambiental. Es decir, lo que se produce es la propia
destruccin por parte del individuo de las bases existenciales de la humanidad.
El artculo 74 de la Ley General del Ambiente define como responsabilidad general,
que: "todo titular de operaciones es responsable por las emisiones, efluentes, descargas y
dems impactos negativos que se generen sobre el ambiente, la salud y los recursos
naturales, como consecuencia de sus actividades. Esta responsabilidad incluye los riesgos
y daos ambientales que se generen por accin u omisin"; mientras el artculo 78 (in
fine) recoge la responsabilidad social de la empresa, prescribiendo que el Estado
promueve, difunde y facilita la adopcin voluntaria de polticas, prcticas y mecanismos
de responsabilidad social de la empresa, entendiendo que sta constituye un conjunto
de acciones orientadas al establecimiento de un adecuada ambiente de trabajo, as

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8
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como de relaciones de cooperacin y buena vecindad impulsadas por el propio titular

de operaciones.
Todas las personas tienen el legtimo derecho de gozar de un ambiente sano, adecuado
e idneo para poder interrelacionarse con los dems, as como una aspiracin en
estricto individualista; de forma que la gestin ambiental ha de ocuparse de esta tarea
esencial, estando de por medio los instrumentos y mecanismos jurdicos apropiados
para ello, partiendo desde un basamento ius-constitucional. Esto implica, a la vez, que
todos los actores comprometidos, sobre todo las empresas, en el marco de su objeto
social, ajusten su accionar a las polticas sociales de gestin ambiental. De lo que
estamos hablando, es que se pueda garantizar calidad de vida, como un concepto que
se entrelaza en la idea de los derechos fundamentales individuales y la tarea de
procurar un Medio Ambiente de calidad; (...) la proteccin del medio ambiente aparece
en la Constitucin como uno de los elementos integrantes de la calidad de vida, pero,
eso s, como un elemento indispensable aunque no nico9.
El artculo 31.1 de la Ley General del Ambiente, describe que el Estndar de Calidad
Ambiental - ECA es la medida que establece el nivel de concentracin o del grado de
elementos, sustancias o parmetros fsicos, qumicos y biolgicos, presentes en el aire,
agua o suelo, en su condicin de cuerpo receptor que no representa riesgo significativo
para la salud de las personas ni al ambiente. Segn el parmetro en particular a que se
refiera, la concentracin o grada podr ser expresada en mximas, mnimos o rangos.
Por su parte, la Ley Fundamental en su artculo 66 dispone que los recursos naturales,
renovables y no renovables, son patrimonio de la Nacin. El Estado es soberano en su
aprovechamiento; mientras que los artculos 67 y 68 (in fine), establecen que el
Estado determina la poltica nacional del ambiente. Promueve el uso sostenible de sus
recursos naturales y que esta obligado a promover la conservacin de la diversidad
biolgica y de las reas naturales protegidas.
Doctrinariamente, se suele distinguir entro elementos naturales y recursos naturales.
Estos ltimos constituyen una especie dentro del gnero de los elementos naturales,
destinado a satisfacer necesidades humanas10; mientras que el concepto de uso
sostenible de los recursos naturales implica su manejo sostenible, mediante actividades
de caracterizacin, evaluacin, planificacin, aprovechamiento, regeneracin,
reposicin, proteccin y control conducentes a asegurar la produccin sostenible y la
conservacin de la diversidad biolgica, los recursos naturales y el ambiente, anota
Caillaux Zazzali. Por esto es que el instrumento de la Evaluacin de Impacto Ambiental
se convierte en un mecanismo objeto de proyeccin y medicin de resultados, donde
todas las partes involucradas deben participar para lograr un consenso11.

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La Carta Poltica consagra en el inc. 22) artculo 2 que todo hombre tiene el derecho a
gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida.
El mximo intrprete de la constitucionalidad normativa, en la sentencia recada en el
Proceso de Inconstitucionalidad N 0048 -2004 (Regalas Mineras), ha declarado en
su Fundamento 17 lo siguiente:
El contenido del derecho fundamental a un medio ambiente equilibrado y adecuado
para el desarrollo de la persona est determinado por los siguientes elementos, a saber:
1) el derecho a gozar de ese medio ambiente y 2) el derecho a que ese medio ambiente
se preserve12.
En su primera manifestacin, esto es, el derecho a gozar de un medio ambiente
equilibrado y adecuado, dicho derecho comporta la facultad de las personas de poder
disfrutar de un medio ambiente en el que sus elementos se desarrollan e
interrelacionan de manera natural y armnica; y, en el caso en que el hombre
intervenga, no debe suponer una alteracin sustantiva de la interrelacin que existe
entre los elementos del media ambiente. Esto supone, por tanto, el disfrute no de
cualquier entorno, sino nicamente del adecuado para el desarrollo de la persona y de
su dignidad {artculo 1 de la constitucin). De lo contrario, su goce se vera frustrado y
el derecho quedara, as, carente de contenido.
Pero tambin el derecho en anlisis se concretiza en el derecho a que el medio ambiente
se preserve. El derecho a la preservacin de un medio ambiente sano y equilibrado
entraa obligaciones ineludibles, para los poderes pblicos, de mantener los bienes
ambientales en las condiciones adecuadas para su disfrute. A juicio de este Tribunal, tal
obligacin alcanza tambin a los particulares, y con mayar razn a aquellos cuyas
actividades econmicas inciden, directa o indirectamente, en el medio ambiente".
Por su parte, la Ley N 28611 - Ley General del Ambiente, recoge en su artculo 11 los
denominados "Lineamientos ambientales bsicos de las polticas pblicas",
considerando los siguientes lineamientos:
a) El respeto de la dignidad humana y la mejora contina de la calidad de vida de
la poblacin, asegurando una proteccin adecuada de la salud de las personas.
b) La prevencin de riesgos y daos ambientales, as como la prevencin y el
control de la contaminacin ambiental, principalmente en las fuentes emisoras.
En particular, la promocin del desarrollo y uso de tecnologas, mtodos,
procesos y prcticas de produccin, comercializacin y disposicin final ms
limpias.
c) El aprovechamiento sostenible de los recursos naturales, incluyendo la
conservacin de la diversidad biolgica, a travs de la proteccin y recuperacin
de los ecosistemas, las especies y su patrimonio gentico. Ninguna consideracin

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o circunstancia puede legitimar o excusar acciones que pudieran amenazar o

generar riesgo de extincin de cualquier especie, subespecie o variedad de flora
o fauna.
d) El desarrollo sostenible de las zonas urbanas y rurales, incluyendo la
conservacin de las reas agrcolas periurbanas y la prestacin ambientalmente
sostenible de los servicios pblicos, as como la conservacin de los patrones
culturales, conocimientos y estilos de vida de las comunidades tradicionales y
los pueblos indgenas.
e) La promocin efectiva de la educacin ambiental y de una ciudadana ambiental
responsable, en todos los niveles, mbitos educativos y zonas del territorio
nacional.
f) El fortalecimiento de la gestin ambiental, por lo cual debe dotarse a las
autoridades de recursos, atributos y condiciones adecuados para el ejercicio de
sus funciones. Las autoridades ejercen sus funciones conforme al carcter
transversal de la gestin ambiental, tomando en cuenta que las cuestiones y
problemas ambientales deben ser considerados y asumidos integral e
intersectorialmente y al ms alto nivel, sin eximirse de tomar en consideracin
o de prestar su concurso a la proteccin del ambiente, incluyendo la
conservacin de los recursos naturales.
g) La articulacin e integracin de las polticas y planes de lucha contra la pobreza,
asuntos comerciales, tributarios y de competitividad del pas con los objetivos
de la proteccin ambiental y el desarrollo sostenible.
h) La informacin cientfica, que es fundamental para la toma de decisiones en
materia ambiental.
i) El desarrollo de toda actividad empresarial debe efectuarse teniendo en cuenta
la implementacin de polticas de gestin ambiental y de responsabilidad social.

2. BIEN JURDICO PROTEGIDO, NATURALEZA DIFUSA

El bien jurdico constituye el constructo basilar, sobre el cual el Derecho penal asienta
su legitimidad en el marco de un Estado Social y Democrtico de Derecho; quiere decir,
que la inclusin de los comportamientos penalmente prohibidos, de relevancia
jurdico-penal, deben tener como correlato un inters digno y merecedor de tutela
penal, en el sentido de que la proteccin punitiva se alce como un imperativo categrico
para asegurar la subsistencia de los bienes jurdicos fundamentales.
Nuestros catlogos penales, fieles a un orden filosfico humanista, comienzan el listado
delictivo, con aquellos injustos tpicos que atentan los bienes jurdicos anclados en su
ncleo ms duro; v. gr., delitos contra la vida, el cuerpo, la salud, el honor, la familia, la
libertad, etc.
La concepcin descrita devela una naturaleza atomista e individual de la
caracterizacin dogmtica que ha de guiar las formulaciones polticas criminales, que
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si bien pudo resultar una visin adecuada hace ms de dos siglos, con el
emprendimiento del Derecho penal liberal; hoy en da, se muestra como obsoleta e
inapropiada para conducir la poltica p-penal del tercer milenio.
La nueva descripcin de las estructuras sociales, en base a una fastuosa redefinicin de
las actividades humanas, nos muestran una nueva cosmovisin del mundo, que no
puede ser dejado de lado por la Ciencia Jurdica, menos por el Derecho penal,
concordante con una visin ius-constitucional.
La sociedad post-industrial, apegada a auge significativo de la productividad
empresarial, industrial, etc., da lugar a incidencias notables en la vida cotidiana de los
mortales13. Basta salir a la calle para tropezarse con toda una gama de riesgos, de
amenazas latentes para los intereses jurdicos fundamentales. Peligros que no se
perciben de forma material, segn la concepcin tradicional de los daos que se
exteriorizan en la realidad, sino de forma casi imperceptible, pero con efectos
poderosamente dainos, que requieren ser neutralizados, controlados y prevenidos, si
es que realmente se quiere cautelar el futuro mismo de la humanidad. La contaminacin
del Medio Ambiente es una de las amenazas ms latentes, de mayor potencialidad
perjudicial para la existencia de toda vida que se asienta en la tierra.
El Medio Ambiente importa la plataforma esencial coexistencial de toda la
humanidad, contidio sine qua non para la supervivencia de la raza humana, de la flora y
de la fauna. Un sistema que compromete el mundo actual y las generaciones futuras; en
palabras de Schunemann, (...) la explotacin indiscriminada de hoy significa la miseria
de maana14.
Podemos sintetizar al objeto de proteccin jurdico-penal de la siguiente forma: "Aquel
sistema, soporte fundamental sobre el cual han de desarrollarse adecuadamente todos
los seres vivos que habitan sobre la tierra, es decir, un Medio Ambiente que con
propiedad, pueda garantizar el desarrollo sostenible de toda existencia vital as como
el da las prximas generaciones, de ah que se consagre su valor constitucional15.
La proteccin del ambiente exige una concepcin diacrnica - calculada a largo plazo,
que tambin incluya la garanta de condiciones humanas dignas para las prximas
generaciones16.
Decir que el medio ambiente es un bien jurdico constitucionalizado es afirmar la
consagracin al ms alto rango de un valor que nuestra sociedad considera digno de
proteccin y promocin, escribe Jordano Fraga. Desde de un punto de vista prctico, el
reconocimiento del bien jurdico significa la existencia de un grupo normativo

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destinado a garantizar su proteccin, pero tambin el carcter de principio informador

respecto al resto del ordenamiento jurdico17.
El Tribunal Constitucional en la Sentencia recada en el Exp. N 0048- 2004/PI, ha
sostenido lo siguiente: "Ei Tribunal Constitucional considera que el medio ambiente,
entendido sistemticamente como el conjunto de fenmenos naturales en que existen
y se desarrollan los organismos humanos, encuentra en el comportamiento humano
una forma de accin y de creacin que condiciona el presente y el futuro de la
comunidad humana".
Constituye un bien jurdico supra-individual, pues su titularidad no recae en una sola
persona, sino al colectivo de la sociedad; es por ello que puede hablarse en este caso de
intereses difusos: (...) es decir, de los que se hallan presentes de modo informal y
propagado a nivel de masa en ciertos sectores de la sociedad18; cuya esencia toma
lugar a partir de su directa relacin con los bienes jurdicos individuales; al margen de
que estos comportamientos prohibidos puedan ocasionar daos cuantificables a
personas determinables.
En estos casos, las repercusiones negativas del deterioro del medio ambiente afectan a
la sociedad en su conjunto. Pinsese, por ejemplo, en la contaminacin atmosfrica, en
la destruccin de un paisaje, en la desaparicin de una especie protegida19.
Dicha concepcin gravita tambin en el campo procesal, tal como se desprende del
artculo 82 del CPC de 1993.
El artculo invocado, ha previsto normativamente que en el caso de afectacin de bienes
jurdicos colectivos, en cuanto a la vulneracin de intereses que pertenecen a toda una
comunidad de gentes (medio ambiente), aparece la institucin jurdico-procesal
denominada "Patrocinio de intereses difusos", cuya titularidad se le ha conferido a una
serie de instituciones pblicas y asociaciones civiles legalmente constituidas; como el
Ministerio Publico, los Gobiernos Regionales, los Gobiernos Locales, las Comunidades
Campesinas y/o Nativas en cuya jurisdiccin se produjo el dao ambiental.
As se desprende de su tenor literal, cuando se dispone lo siguiente: " inters difuso es
aquel cuya titularidad corresponde a un conjunto indeterminado de personas, respecto
de bienes de inestimable valor patrimonial, tales como el medio ambiente o el
patrimonio cultural o histrico o del consumidor". En estos casos, no se requiere la
efectiva causacin de un dao, pues basta la realizacin de una conducta que coloque
en un estado de aptitud de lesin al inters jurdico tutelado.
El precepto invocado debe entenderse desde un doble baremo a saber: primero, que el
patrocinio difuso podr ejercerlo cualesquiera de las instituciones pblicas y/o

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privadas antes mencionadas, como representantes de Ia comunidad afectada, en el

marco de su jurisdiccin territorial; segundo, cuestin distinta aparece cuando los
efectos perjudiciales de la conducta daosa ha provocado una afectacin directa a la
salud fsica y/o mental de una persona -debidamente individualizada- , por lo que esta
cuenta con plena legitimacin material y procesal, para acudir en mrito a su propio
derecho, a la tutela jurisdiccional efectiva, reclamando una indemnizacin por daos y
perjuicios. Consecuentemente, debe entenderse que ambas pretensiones (difusa y la
individual) no son excluyentes entre s, ms bien complementarias, pues ambas
cuentan con la legitimatio ad causam, es decir, son titulares de derechos subjetivos,
pudiendo hacer valer dicho derecho ante quien corresponda, en la va judicial
competente. No obstante, debe distinguirse entre la legitimidad activa para interponer
una accin de Dao Ambiental, con aquella que se basa en el propio derecho del
individuo de ser indemnizado, cuando los efectos perjudiciales de la accin
contaminante han recado sobre su esfera personal.
A decir de Schunemann, tanto el verdadero inters de proteccin que se encuentra
detrs del tipo penal como el bien de proteccin captado directamente por ste, slo
pueden estar constituidos por los bienes ecolgicos mismos20.
Sobre lo dicho, cabe anotar que la legitimidad del bien jurdico Medio Ambiente, viene
caracterizada por su estrecha vinculacin con los bienes jurdicos de orden personal, es
decir, la vida, el cuerpo y la salud de las personas; pues las tipificaciones penales que el
legislador ha glosado en el Ttulo XllI del CP, responden a una idea reforzada e
anticipada de la tutela de los intereses jurdicos personalsimos, en cuanta a una visin
sistemtica del estado de las cosas, como un bien jurdico en esencia funcional.
La justificacin axiolgica no ha de entender que el Medio Ambiente -como bien
jurdico-, no cuente con autonoma sustantiva y procesal; todo lo contrario, son las
propias particularidades y singularidades de este inters jurdico, que determinan una
independencia reguladora, que se manifiesta en una penalizacin separada de los
delitos que atentan contra la vida, el cuerpo y la salud.
La proteccin necesaria del medio ambiente acaba a menudo en un menoscabo de los
intereses de los individuos vivos, quienes, por cierto, si son lesionados en su integridad
fsica, pueden adoptar por completo una funcin de representacin del medio ambiente
maltratado, pero el hecho de que conserven su integridad fsica no indica
necesariamente tambin la integridad de los bienes jurdicos ecolgicos21.
A nuestro entender, las posibles afectaciones que pueda presentar el Medio Ambiente,
pueden perfectamente ser conciliables con aquellos daos que puedan aparecer en la
integridad fsica de los individuos; sin embargo, la titularidad de la ofensa en el primer
caso ha de recaer en la sociedad en su conjunto, mientras que en el segundo de los casos,

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en las mismas personas que son mermadas en la integridad de sus intereses

fundamentales, mediando la tipificacin de tipos penales distintos. Sin embargo, la lex
lata ha querido tambin recoger dichas lesiones, de conformidad con el contenido
normativo previsto en los ltimos prrafos del artculo 305 del CP, es decir, cuando
por efecto de la contaminacin se producen lesiones graves o la muerte de una persona.
Segn la postura de Eser, el alcance fundamental de la proteccin, puede deducirse de
dos factores: en primer lugar, de los objetos protegidos: la cuestin, en suma, de si junto
a determinados bienes ambientales individuales se protegen, tambin, todas las
especies ambientales y, por ltimo, aunque no en importancia, el ecosistema en su
conjunto; de otra parte, de la intensidad de proteccin, a cuyo respecto puede
distinguirse entre el aseguramiento de la existencia de cada bien ambiental, el de su
calidad y el de su incolumidad22.
Sobre el primer punto, cabe recalcar la visin definidamente antropocntrica de la
proteccin jurdica del Medio Ambiente, los recursos naturales, as como la fauna
silvestre y la flora (bosques), son materia de tutela legal, en tanto son indispensables
para la propia coexistencia del ser humano. Dicha declaracin no obsta a reconocer que
dichos recursos naturales, as como el desarrollo incisamente en el campo de la
gentica, para la conservacin de ciertas especies animales, puedan provocar una
perspectiva distinta.
Se dice, entonces, que aparece tambin la conservacin de la diversidad de especie a la
luz de una nueva perspectiva: no slo como potencial gentico para cultivos de
resistencia en el mbito de la flora o con fines de lucha biolgica antiparasitario (),
sino tambin de cara a la investigacin en el campo de la tecnologa gentica, cuyas
consecuencias no se nos alcanzan todava plenamente23. A partir de lo anotado, se dice
en la doctrina que se asume una ptica ecocntrica, dejando de lado una visin
estrictamente antropocntrica, en la que el objeto amparado por la norma transciende
de la vida y salud humanas, para materializarse en los distintos elementos que integran
el ambiente natural24.
La Ley General del Ambiente, en su artculo 2.3, dispone que debe entenderse, para los
efectos de la presente ley, que toda mencin hecha al "ambiente o a sus componentes
comprende a los elementos fsicos, qumicos y biolgicos de origen natural o
antropognico que, en forma individual o asociada, conforman el medio en el que se
desarrolla la vida, siendo los factores que aseguran la salud individual y colectiva de las
personas y la conservacin de los recursos naturales, la diversidad biolgica y el
patrimonio cultural asociado a ellos, entre otros.

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Con respecto al segundo aspecto, cabe precisar que la intensidad de la proteccin

jurdica del Medio Ambiente no puede ser percibida desde una visin slo con respecto
a un presente y de los seres vivos, sino de crear las condiciones necesarias y adecuadas,
para que las prximas generaciones puedan contar con una vida de calidad; no puede
admitirse la idea de aprovechar los recursos naturales nicamente pensando en el
presente, sin tomar ninguna medida de precaucin en inters para el hombre del
maana, del futuro.
Sostuvimos que el objeto de inters no se reduce a evitar daos y estragos al ecosistema,
a la biodiversidad y la fauna, sino de articular las bases de un Medio Ambiente de
calidad.
Con ocasin de esta proteccin de la incolumidad, tiene lugar tambin, de manera
mediata, el aseguramiento de una cierta calidad existencial; pues si en las regiones
naturales protegidas, o a travs de la proteccin del agua, se aseguran determinadas
condiciones de creacin ambientales, tambin puede con ello facilitarse al mundo
animal y vegetal una existencia en nichos ecolgicos25. As, es de verse cuando el
legislador penaliza en el artculo 308-D la figura delictiva del Trfico Ilegal de
Recursos Genticos, de especies de flora y fauna.
El aseguramiento de la diversidad de especies es, adems, importante para la
conservacin del equilibrio funcional26.
En resumidas cuentas, hemos de postular una proteccin penal de mayor intensidad,
que haya de orientarse no slo a la conservacin y proteccin de un Medio Ambiente
indispensable para el mantenimiento de la vida humana, sino tambin para asegurar un
nivel ptimo de calidad de vida27.
Los delitos Ambientales constituyen, por otro lado, autnticos tipos de peligro de la
concreta colocacin de un estado de riesgo al bien jurdico tutelado; construcciones
dogmticas, cuyo peligro en algunos casos puede ser contemplado desde una visin
concreta y en otros desde un plano abstracto; inclusive de lesin (ltimos prrafos del
artculo 305 del CP). No obstante, es de verse tambin que en algunos casos el
legislador (Poder Ejecutivo) han, penalizado meras contravenciones administrativas,
es decir, elevando a la categora de norma penal, puras desobediencias administrativas,
conforme se desprende de los artculos 311 y 312 del CP, en mrito a la sancin de la
Ley N 29263 de octubre del 2008 y del Decreto Legislativo N 1084 de junio del 2008.
Ahora bien, el bien jurdico en esta titulacin del corpus punitivo no presenta una
homogeneidad absoluta, como sucede en otras parcelas de la criminalidad; como es de
verse, cuando hablamos de los Delitos Ambientales, se agrupan una serie de injustos
tpicos que vulneran especficos marcos del Medio Ambiente, con ello el sistema

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ecolgico en sentido estricto as como los Recursos Naturales, este ltimo, a su vez,
comprende la fauna, la flora silvestre, las especies acuticas, los recursos genticos y
los bosques como se revela del contenido de los tipos legales correspondientes28.
El medio ambiente est compuesto por un conjunto de elementos que, en la complicidad
de sus relaciones constituyen el marco, el medio y las condiciones de vida del hombre,
apunta Pea Cabrera. En ese sentido los problemas del medio ambiente afectan a
cuestiones tan diversas como los recursos naturales, los instrumentos de produccin,
los bienes y servicios, los residuos, la organizacin territorial de la sociedad29.
No se puede hablar, por tanto, de un solo bien jurdico, sino de una serie de intereses
jurdicos que han sido refundidos en una sola titulacin de la codificacin punitiva. As,
por ejemplo, la construccin en zonas destinadas a viales o bienes de dominio pblico
constituye una grave infraccin urbanstica, mas su realizacin no vulnera, en cambio,
el medio ambiente natural30.

3. LEY PENAL EN BLANCO Y LA ACCESORIEDAD DEL DERECHO PENAL

A lo escrito, debe agregarse lo concerniente a la frondosa legislacin, que entra en
aplicacin en lo que al Medio Ambiente refiere. La concurrencia de una abundante
normatividad en vez de asegurar una proteccin jurdica eficaz, puede generar planos
confusos de intercesin normativa, en este caso entre el Derecho penal y el Derecho
Administrativo sancionador, con una posible merma al principio del non bis in idem3132;
existen, por tanto, mbitos especficos de Responsabilidad Penal y de
Responsabilidad Administrativa.
El artculo 135 de la LGA, dispone "El incumplimiento de las normas de la presente ley
es sancionado por la autoridad competente en base al Rgimen Comn de Fiscalizacin
y Control Ambiental. Las autoridades pueden establecer normas complementarias
siempre que no se opongan al Rgimen Comn. En el caso de los gobiernos regionales
y locales, los regmenes de fiscalizacin y control ambiental, se aprueban de
conformidad con Io establecido en sus respectivas leyes orgnicas.
Lo anotado cobra mayor vigencia con la sancin de la Ley N 29263 de octubre del 2008,
al haberse acentuado la relacin entre el Derecho penal y el Derecho Administrativo
sancionador; la prohibicin penal no puede ser entendida de forma unilateral, es decir,
desde una sola ptica de la norma jurdico-penal, pues requiere ser integrada por las

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disposiciones legales administrativas sobre la materia, dando lugar a lo que se

denomina como Ley Penal en Blanco. En virtud del cual, el intrprete debe
necesariamente remitirse a la normatividad extra-penal, si es que pretende completar
el contenido del injusto tpico (ambiental).
Se destaca que estas normas encajan en la clasificacin de tipos penales en blanco, cuya
legitimidad en el derecho penal ha dado lugar a numerosas crticas en la doctrina que
ha entendido por tales a aquellos cuyo supuesto de hecho se halla consignado total o
parcialmente en una norma de carcter extrapenal33.
La objecin puede salvarse siempre y cuando la normatividad extrapenal sea estricta
en su composicin normativa, mediando trminos claros y precisos del lenguaje; cuya
legitimidad hemos de cifrarla en la complejidad de la materia ambiental, en la dinmica
y versatilidad de su desarrollo, implicando la indispensable revisin y constante
modificacin del Derecho positivo vigente.
As es de verse, tambin que el cumplimiento de tipicidad penal de la conducta,
supone previamente la constatacin de una tpica: desobediencia administrativa,
cuando el legislador hace alusin en la construccin normativa a la "contravencin a
leyes, reglamentos o a lmites mximos permisibles"; ante estas hiptesis, primer
elemento a saber, en orden a determinar la relevancia jurdico-penal del
comportamiento, importa la verificacin de la infraccin normativa (reglamentaria),
para luego verificar la idoneidad de la accin u omisin para colocar en un verdaderos
estado de riesgo al bien jurdico tutelado. Es decir, la contravencin administrativa ha
de configurar la generacin de un riesgo jurdicamente desaprobado, mas con ello no
podemos tener an el injusto penal, al tener que agregarse la valoracin del efectivo
peligro para el inters jurdico, como sucede en algunos casos de los injustos
imprudentes34. Se habla, por tanto, de un doble nivel de disvalor. Con ello, se quiere
poner de relieve que la categora del injusto penal ambiental no puede determinarse
con la sola puesta en escena del Derecho Administrativo sancionador y, al revs, con
una sola mirada del Derecho penal. As en la doctrina nacional, cuando se apunta que la
accesoriedad debe ser en funcin estrictamente a normas del Derecho administrativo y
no a actos35.
La vinculacin del Derecho penal con el Derecho Administrativo (Ambiental), se
advierte en la especie de subordinacin a que se somete la punicin a un acto tpico de
la Administracin36. Al respecto, el artculo 304 del CP, seala a la letra lo siguiente: "el
que, infringiendo leyes, reglamentos o lmites mximos permisibles ()"; mientras que
el artculo recoge el siguiente trmino: "El que, sin autorizacin (...); por tales motivos,
primer elemento a saber, en orden a determinar la tipicidad penal del comportamiento,

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es definir si el agente infringi la ley o el reglamento o, en su defecto, si ejecuto la

conducta disvaliosa sin contar con la autorizacin de la autoridad competente.
En este caso, el precepto penal completa su contenido a travs de normas del derecho
administrativo, y es su violacin lo que constituye materia de Prohibicin Penal3738.
Constelacin de casos, que advierten una fuerte accesoriedad del Derecho penal con
respecto al Derecho administrativo, ha de verse en el artculo 311 del CP, que recoge
la figura delictiva de Utilizacin indebida de tierras agrcolas, donde la configuracin
del injusto se encuentra subordinada totalmente a la contravencin de la legalidad
extra-penal, que se contempla en la propia norma penal. En palabras de Tiedemann, la
forma ms fuerte de dependencia se presenta cundo la norma penal de conducta por
si sola prescribe la observancia de determinadas decisiones de la autoridad
administrativa y, con ello, de manera exclusiva el injusto administrativo formal es
objeto del tipo delictivo39.
Al margen de la flagrante Administrativizacin del Derecho penal que se manifiesta
en algunas de estas figuras delictivas, en el caso especfico del trmino sin
autorizacin, nos preguntamos con razn Qu sucede cuando el agente establece un
vertedero o botadero de residuos slidos que pueda perjudicar gravemente la calidad
del ambiente, la salud humana o la integridad de los procesos ecolgicos, contando con
la autorizacin de la Administracin4041? Es que acaso no puede desconocerse que en
una Administracin donde campea la corrupcin, e| soborno y el cohecho, pueden
obtenerse licencias, concesiones y/o autorizaciones de forma ilegal, donde la resolucin
autoritativa no ha cumplido en rigor con el proceso de evaluacin que se requiere para
aprobar la solicitud. Nos encontramos ante un tropiezo, que en principio podra generar
lagunas de impunidad, pues conductas peligrosas para el bien jurdico tutelado,
quedaran sustradas de una efectiva sancin punitiva, lo cual sera poltico-
criminalmente insatisfactorio. Dicho as: una autorizacin administrativa formalmente
vlida no puede exonerar de responsabilidad penal al autor, cuando es materialmente
invlida.
Por otro lado, se pone en discusin la imposicin del legislador, de subordinar la
intervencin del Derecho penal en materia ambiental, a decisiones puras de la
Administracin, lo cual habra de restarle autonoma e independencia. De cuo, habr
que indicarse que si bien el ius puniendi estatal debe actuar generalmente de forma
autonmica, no es menos cierto que en materias -tan verstiles y dinmicas- como el
Medio Ambiente resulta casi imposible pretender independizar la reaccin penal del
Estado, ms eso tampoco ha de conllevar posiciones que conduzcan al otro extremo; de

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someter por completo la actuacin del Derecho penal. Abogamos por una resolucin
intermedia, que tenga como premisa la tarea fundamental del Derecho penal en un
Estado Social y Democrtico de Derecho: "la proteccin preventiva de bienes
jurdicos42.
En opinin de Schunemann, en el Derecho penal del medio ambiente naturalmente se
aplica el principio de la accesoriedad respecto del Derecho administrativo, si es que y
en la medida en que se entienda por Derecho administrativo las leyes que regulan el
aprovechamiento del medio ambiente. En tanto que la aplicacin de una pena debe
tener como presupuesto, por mandato constitucional, una amenaza penal previa en la
ley escrita, no puede amenazarse con sancionar, ni de hecho sancionar, aquello que el
legislador ha calificado como permitido y, con ello, como no lesivo socialmente43.
De hecho, el principio de unidad del ordenamiento jurdico ha de irradiar todo el
mbito de punicin, en el sentido de que una conducta que es permitida por el Derecho
Administrativo no pueda ser amenazada con una pena. No obstante, dicha afirmacin
no puede dejar de reconocer que el legislador, a fin de privilegiar ciertos grupos y/o
sectores de la economa sustraiga de la reaccin punitiva, hechos en realidad lesivos
para un bien jurdico, como aconteci con la dacin de los Decretos Legislativos Nos.
1034 y 1044 de junio del 2008.
La problemtica descrita podra ser resuelta de la siguiente manera: si es que se verifica
a posteriori que la autorizacin administracin cuenta con serios vicios de
irregularidad, al adolecer de ciertos elementos intrnsecos de validez, se puede postular
la declaratoria de su Nulidad, cuyos efectos se retrotraen al momento de la emisin del
Acto Administrativo, por lo que quedara inclume el principio de legalidad (lex
praevia). En estos casos, el agravio al inters pblico es ms que evidente, al ponerse
en riesgo un bien jurdico de gravitancia colectiva.
El artculo 202 de la LPAG - Ley N 2744444, dispone al respecto lo siguiente:
202.1 En cualquiera de los casos enumerados en el artculo 10, puede declararse de
oficio la nulidad de los actos administrativos, aun cuando hayan quedado firmes,
siempre que agravien el inters pblico.
202.2 La nulidad de oficio slo puede ser declarada por el funcionarlo jerrquico
superior al que expidi el acto que se invalida. Si se tratara de un acto emitido por una
autoridad que no est sometida a subordinacin jerrquica, la nulidad ser declarada
por resolucin del mismo funcionario.
Adems de declarar la nulidad, Ia autoridad podr resolver sobre el fondo del asunto
de contarse con los elementos suficientes para ello. En este caso, este extremo slo

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podr ser objeto de reconsideracin. Cuando no sea posible pronunciarse sobre el

fondo del asunto, se dispondr la reposicin del procedimiento al momento en que el
vicio se produjo.
202.3 La facultad para declarar la nulidad de oficio de los actos administrativos
prescribe al ao, contado a partir de la fecha en que hayan quedado consentidos.
202.4 En caso de que haya prescrito el plazo previsto en el numeral anterior, slo
procede demandar la nulidad ante el Poder Judicial va el proceso contencioso
administrativo, siempre que la demanda se interponga dentro de los dos (2) aos
siguientes a contar desde la fecha en que prescribi la facultad para declarar la nulidad
en sede administrativa.
Por su parte, la Ley General del Ambiente, en su artculo 7.1, dispone que las normas
ambientales, incluyendo las normas en materia de salud ambiental y de conservacin
de la biodiversidad biolgica y los dems recursos naturales, son de orden pblico. Es
nulo todo pacto en contra de lo establecido en dichas normas legales.
La frmula propuesta importa una salida idnea para contrarrestar una posible
accesoriedad del Derecho penal en el mbito de la Criminalidad Ambiental: de que
hechos en realidad daosos ingresen a un mar de impunidad. En palabras de
Schunemann, si toda autorizacin administrativa aunque fuera ilegal, excluyera la
posibilidad de penalizar, por ejemplo, la contaminacin de aguas, el lmite del Derecho
penal ya no sera fijado por el legislador, sino por el Poder Ejecutivo45.
Con lo expuesto, se ancla a un nivel intermedio, de una interrelacin funcional y
normativa entre el Derecho Administrativo sancionador (Ambiental) y el Derecho
penal, sin llegar a soluciones extremas46, que hayan de privilegiar una u otra esfera del
orden jurdico-pblico sancionador.
4. LA REFORMA POLITICO CRIMINAL DE LOS DELITOS AMBIENTALES, VIA LA
SANCIN DE LA LEY N 29263
La necesidad del Estado peruano por suscribir un Tratado de Libre Comercio con los
Estados unidos de Norteamrica, propici toda una reforma legislativa en varios
campos de la Juridicidad. Para el pas del norte, resulta indispensable que el Per
adece su Derecho positivo, de acuerdo a cierto estndar normativo, amn de proteger
eficazmente los recursos naturales, la fauna silvestre, los derechos intelectuales y la
propiedad industrial.
De recibo, pases en va de desarrollo como el Per necesitan promover las
exportaciones, la industria nacional, as como el nivel del intercambio comercial a un
nivel significativo, como motor del desarrollo y despegue socio-econmico de la Nacin;
generndose un terreno fecundo para la suscripcin de Tratados de Libre comercio. Sin

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embargo, otra cosa es ceder soberana, en temas que slo le incumben a nuestro pas,
la decisin de penalizar o de despenalizar una determinada conducta debe manifestar
una decisin soberana del Parlamento, luego de las discusiones que ello amerite.
Entonces, han sido los compromisos contrados con USA y no la discusin deliberante
de los actos involucrados, los que han incidido en la reforma poltico-criminal de los
Delitos Ambientales, contrario a los principios que rigen un Estado Constitucional de
Derecho. Fue entonces, la presin internacional la que encamin la proteccin jurdico-
normativa. Dicha inferencia no da entender, de forma rayana, que la reforma penal haya
sido en todos los casos equivocada.
En resumidas cuentas, la sancin de la Ley N 29263 ha implicado la incorporacin de
nuevas figuras delictivas, as como una mayor drasticidad de la escala de pena, se apela
-como es conocido por el legislador-, a los fines preventivo-generales de la pena. As, es
el caso de los artculos 308- B, 308-C, 308-D, 310-A, 310-B, 310-C y 314-B; una
agravacin sustancial de la reaccin punitiva es de verse en el tipo penal contenido en
el artculo 310 del CP (Delitos contra los bosques o formaciones boscosas).
As, tambin, se han incorporado mecanismos estrictamente procesales, conforme se
desprende de los artculos 314-C y 314-D, conforme a una tcnica legislativa
asistemtica.
Si el legislador es de la postura que el Derecho penal es la herramienta ms eficaz para
combatir los comportamientos sociales ms disvaliosos, se equivoca, pues la
intimidacin y/o disuasin que pretende calar en la psique de los individuos, para que
stos se abstengan de cometer estas conductas, devela un ndice devaluado de
rendimiento, como es de observarse en las ltimas reformas penales, que en algunos
casos supuso la sancin de pena de cadena perpetua47. Pues, vaya que los robos,
secuestros y violaciones que se siguen cometiendo a gran escala en nuestro pas;
tampoco se puede decir que el Derecho penal no despliegue ninguna funcin en este
mbito de la criminalidad, claro que lo tiene; pero dicha misin ser en realidad dbil.
Si es que no se aparejan a su vez polticas sociales (medios formales de control social),
dirigidos a reducir ostensiblemente la tala de madera.

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EL DELITO DE CONTAMINACIN AMBIENTAL

Art. 304.- "El que, infringiendo leyes, reglamentos o lmites mximos permisibles,
provoque o realice descargas, emisiones, emisiones de gases txicos, emisiones de
ruido, filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes en la atmosfera, el suelo,
eI subsuelo, las aguas terrestres, martimas o subterrneas, que cause o pueda causar
perjuicio, alteracin o dao grave al ambiente o a sus componentes, la calidad ambiental
o la salud ambiental, segn la calificacin reglamentaria de la autoridad ambiental, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro aos ni mayor de seis aos
y con cien a seiscientos das-multas.
Si el agente actu por culpa, la pena ser pena privativa de libertad no mayor de tres
aos o prestacin de servicios comunitarias de cuarenta a ochenta jornadas.
1. CONCEPTOS GENERALES, BIEN JURDICO
El Medio Ambiente, despus de la vida, constituye el bien jurdico de mayor relevancia
en la sociedad actual, en mrito a un doble baremo a saber: primero, por la incesante
evolucin tecno-prctica de la sociedad Post-industrial, que revela la proliferacin de
toda una gama de actividades socioeconmicos, cuyo empleo disfuncional ha generado
serias amenazas a la conservacin de un sistema ecolgico viable y equilibrado y,
segundo, al pasar en primer plano, en el umbral del Tercer Milenio como un derecho
fundamental de las presentes y futuras generaciones de la humanidad.
Importa, entonces, un bien jurdico de primera lnea, cuya relevancia hemos de
observarla en el marco del escenario social y poltico, con la avanzada notable de los
Grupos Ecologistas, con la extensa normatividad que se ha sancionado al respecto y
conforme a las exigencias que su proteccin requiere no slo en el mundo de hoy sino
tambin de cara al mundo del maana.
La Contaminacin Ambiental, sin lugar a dudas, se ha convertido en la amenaza ms
latente del mundo moderno, que pone en riesgo la propia existencia del ser humano, de
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la humanidad en su conjunto, cuya permanencia en el planeta depende de un Sistema

Ambiental que pueda garantizar condiciones de vida de calidad.
En la actualidad se advierte todo un cambio climtico, en mrito al denominado
"Calentamiento Global", en cuanto a las alteraciones producidas por la contaminacin
as como los efectos causados por la accin humana sobre los medios naturales,
haciendo elevar las temperaturas a niveles insostenibles, lo cual repercute en las
condiciones de vida humana, del desarrollo de la fauna y de la flora. Se avizora una serie
de peligros, que pueden generar enfermedades bronco-pulmonares as como la
destruccin de campos de cultivo.
La Contaminacin Ambiental hemos de verla tambin en la emisin, propagacin y
ebullicin de una serie de sustancias, de gases txicos, que alteran la composicin
normal del aire que todo ser humano respira da a da, pudiendo provocar daos
irreversibles que ya se sienten en ciertos lugares del planeta.
El "esmog", por ejemplo es una manifestacin tpica de la Contaminacin Ambiental,
conteniendo una serie de elementos contaminantes qua se expande en la atmsfera,
constituido por el ozono a nivel del suelo y partculas que se crean en el aire; dando
lugar a un campo fecundo de aparicin de enfermedades, conforme se inhale una mayor
cantidad de aire contaminado. As, puede decirse, en el caso del cncer en la piel as
como las complicaciones respiratorias; de ah, que se recomiende a quienes padecen
del segundo mal, de residir en zonas alejadas a la ciudad. Se sabe que el dixido, as
como el monxido de carbono, son agentes potenciales en la generacin de
enfermedades; tambin el mercurio, pues residuos de metales pesados pueden
producir daos sensibles a la poblacin si es que se alimentan de animales que hayan
ingeridos dichas sustancias.
El petrleo que pueda verterse en las aguas, es decir, las ingentes cantidades de
combustible que puede ser arrojado al mar, puede tambin propiciar graves estragos a
la naturaleza ambiental. Las exploraciones petroleras, as como las pruebas de
armamentos nucleares, estn alterando el ecosistema. Son las grandes potencias
econmicas del orbe las ms responsables de todo el deterioro ambiental que se revela
en el Tercer Milenio.
La descripcin del estado de la cuestin alcanza tambin a los ecosistemas, es decir, las
reas naturales en las cuales se desarrollan seres vivos (mar, lagos, lagunas, ros,
manantiales, bosques, etc.); es en tal mrito que se construyen reas protegidas para la
conservacin y proteccin de las especies (fauna y flora).
Finalmente, en lo que se conoce como el Efecto invernadero una gran parte de la
radicacin solar pasa a travs de la atmsfera, calentando la superficie de la tierra;
radiacin que es reflejada en el suelo y enviada hacia el espacio. Ms parece, que la
generacin excesiva de los gases de invernadero hace que se producen mayores
cantidades de radiacin infrarroja, lo cual incide en un calentamiento climtico.
 27

Todo lo dicho, describe un panorama desolador: agotamiento de los recursos naturales,

extincin de algunas especies de la fauna y de la flora; todo ello importa una aguda
reflexin que debe traducirse en una distribucin equitativa y compartida de la
responsabilidad social y jurdica de los actores.
La contaminacin ambiental es el efecto ms temible de la no utilizacin adecuada de
los recursos naturales. Debido a esto, ha ingresado en el mbito de lo jurdico,
trascendiendo la barrera de lo puramente administrativo. Hoy es concebida como un
tipo penal en diversas legislaciones48.
No slo con la intervencin del Derecho penal, mediando la tipificacin penal del
artculo 304 del CP, es que se puede combatir y reducir ostensiblemente los niveles de
Contaminacin Ambiental que aqueja al planeta.
Es cierto, que la poltica criminal en el marco de la "Contaminacin Ambiental", asume
una posicin de vanguardia, amenazando con pena a todos aquellos que realicen
cualesquiera de las conductas que se describen normativamente en el presente
articulado; empero, es una ceguera pretender cargar toda la responsabilidad al aparato
punitivo del Estado, pues si no se aparejan otras medidas de gestin multi-sectoriales,
ser muy poco lo que pueda hacer esta parcela del ordenamiento jurdico.
En el presente caso, estamos frente a una figura delictiva omnicomprensiva, al cobijar
bajo su radio de accin una serie de comportamientos tpicos, as como una diversidad
de intereses jurdicos a tutelar49, dando lugar inclusive a todo un tpico de conceptos,
que parten de la idea del Medio Ambiente como plataforma sobre la cual se sostiene
el bien jurdico protegido.
El bien jurdico, por ende, constituye el Medio Ambiente como atmsfera natural y
hbitat del ser humano y otros seres vivos, por ello se requiere que est desprovisto de
cualquier sustancia o elemento que tienda alterar el estado normal de las cosas.
Aglutina en su seno: el suelo, el subsuelo, Ias aguas terrestres, martimas o
subterrneas". Ingresa como proteccin jurdico-penal un inters de naturaleza difusa,
cuya titularidad recae sobre el colectivo, sobre personas indeterminadas, sin que ello
obste a identificar sujetos pasivos determinables, cuando la Contaminacin Ambiental
produzca daos efectivos a la vida y salud de las personas50.
Como se puso de relieve en lneas introductorias, la proteccin jurdico-penal no solo
ha de ser percibida desde un plano conservador del sistema ecolgico, sino tambin a
partir de un estndar de calidad ambiental, tal como se ha dado contenido en el
precepto penal en cuestin, siempre partiendo de baremos, de ndices de medicin, etc.

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Se trata de un tipo penal "mixto", pues la punicin ha de entenderse desde un mbito

concreto de lesividad hacia el bien jurdico, as como desde un estado potencial de
peligro; deviene, por tanto, en un tipo penal de lesin y de peligro a la vez, cuya
configuracin en un plano de valoracin ha de incidir en el mbito determinacin
judicial de la pena y no en una esfera estricta de adecuacin tpica, como un elemento
definidor de un plus de antijuridicidad material.
Con todo, el Derecho penal no puede esperar que se produzcan estados perjudiciales de
la atmsfera, del suelo o de las aguas, para intervenir en la esfera de libertad ciudadana,
desde una visin que no se inserta en un plano antropocntrico, ms bien desde un
enfoque econcntrico.
Dicho lo anterior, un sector de la doctrina, de la convergemos, apunta a interpretar el
delito de contaminacin como delito de peligro. No haya otra manera de materializar la
preservacin para el maana del medio ambiente y el desarrollo sostenible, que
garantice su no degradacin, en los trminos establecidos en la constitucin poltica51.
Al dar un discurso en puridad "punitivista" no podemos dejar de mencionar los
evidentes obstculos que pueden presentarse para que se pueda imponer una sancin
penal a los responsables de una contaminacin Ambiental, no slo por las deficiencias
interpretativas y de procesamiento que pueden develar los operadores jurisdiccionales,
sino tambin por la incrustada legislacin administrativa que se coloca al frente, qu en
la praxis puede constituir un escollo muy difcil de salvar, para dar paso a la
intervencin del Derecho penal. No menos importante es el tema probatorio, es decir,
que medios probatorios han de emplearse para poder verificarse la existencia del
injusto penal ambiental. No puede desconocerse que la acreditacin del delito de
Contaminacin Ambiental requiere de pruebas periciales especializadas, de expertos
sobre la materia, que no son muchos en nuestro pas.
A lo dicho, Morales Prats escribe que es lgico pensar que la practibilidad y eficacia de
las previsiones penales dependa en gran medida del propio desarrollo e implantacin
de la legislacin ambiental extrapenal52.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto activo
Segn una lectura del dispositivo legal, no se hace alusin a un elemento condicionante
de autora, en el sentido de exigir una cualidad funcional o de otra ndole para ser
considerado sujeto activo del delito de Contaminacin Ambiental; por lo que se trata de
un delito comn.
Autores, sern todos aquellos que cuentan con el dominio del acontecer tpico, quienes
tienen la posibilidad de frustrar el evento tpico, como protagonistas del suceso

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52
 29

delictivo, dicho dominio funcional puede ser compartido por varias personas, siempre
que en aqullos concurran todos los elementos exigibles para el caso de una coautora53,
de no ser as, su intervencin delictiva ha de ser calificada como partcipes (cmplice
o instigador).
Los efectos perjudiciales del injusto ambiental pueden ser atribuidos a una persona
jurdica, a una empresa que vierte residuos slidos en el suelo en el marco de su
actividad productiva. Empero, es sabido que estas ficciones legales, estas corporaciones
empresariales no cuentan con los elementos necesarios para que pueda formularse la
imputacin jurdico-penal; de forma que deben ser identificados debidamente los
individuos quo ostentan con el dominio social tpico, es decir, los gestores de las
decisiones que se toman en los aparatos de representacin y control de la societas;
levantando el velo que cubre la estructura social, podremos advertir que personas son
los verdaderos autores del delito.
Al constituir un tipo penal comn, no ser necesario acudir a la frmula normativa del
Actuar en lugar de otro, al no exigirse cualidad especial alguna para ser considerado
autor a efectos penales.
b. Sujeto pasivo
Al recoger el tipo legal la proteccin de un bien jurdico supra-individual, tratara de un
inters difuso de orden colectivo, por lo que la sociedad en su conjunto sera la
agraviada. No obstante, a efectos procesales sern aquellas instituciones a las cuales se
le reconoce el Patrocinio Difuso, las cuales asumirn la calidad de denunciantes, en
concordancia con lo previsto en el artculo 82 del CPC.
c. Modalidades tpicas
Como es de verse del artculo 304 del CP, se recogen una serie de modalidades del
injusto tpico, parece que el legislador ha pretendido abarcar todos los supuestos, a fin
de cerrar espacios de impunidad. Dicha estructuracin tpica ha querido abarcar, de
forma precisa y detallada, todos aquellos mbitos de proteccin que se desprenden de
la idea del Medio Ambiente, a su vez de penetrar en todos aquellos comportamientos
disvaliosos, susceptibles de daar y/o lesionar el bien jurdico tutelado.
c.1. Normatividad extra-panal, polticas de gestin ambiental, competencias
funcionales.
Primer punto a saber, refiere a un presupuesto preliminar, dgase de conexin con la
normatividad extra-penal, en cuanto a la infraccin de leyes, reglamentos o lmites
permisibles; de forma que el legislador condiciona la tipicidad penal de la conducta, a
una desobediencia administrativa, como indicador de una fuente generadora de peligro
y/o riesgo, lo que obedeci nuestra consideracin acerca de un supuesto caso de

53
 30

accesoriedad del Derecho penal en materia ambiental. A lo cual, cabra decir que dicha
vinculacin puede resultar imprescindible para la tarea de definicin jurdico-penal,
precisamente la norma administrativa impone a los actores cierto estndar de
actuacin que permite delimitar los mrgenes de una actuacin permitida y aquella no
permitida; donde la segunda puede dar lugar a un injusto penal si es que la conducta
cumple con el resto de condiciones de relevancia juridico-penal54.
Dicho lo anterior, el comportamiento penalmente prohibido se instituye como una
norma penal en blanco, donde la remisin a la legislacin extra-penal constituye una
labor irreversible del intrprete, en orden a elaborar la tcnica de hermenutica
jurdica, de fijar los alcances normativos del tipo penal en cuestin. No nos vamos a
detener sobre la discusin legitimadora de esta construccin normativa, slo diremos
que su formulacin en sede extra-penal debe cumplir en rigor con el mandato de
determinacin, en lo que respecta a la lex estricta, en tanto, garanta de certeza y
seguridad jurdica.
Si estamos haciendo alusin a una materia como la ambiental, se conoce que las
actividades econmicas e industriales, en cuanto a su desarrollo e incesante evolucin,
pueden ir cambiando las valoraciones jurdicas, de aquello que puede ser permitido con
aquellos que rebasa los mrgenes tolerables. Dicha cuantificacin del riesgo, en cuanto
a su variabilidad, ha de ser recogida por el Derecho positivo, en el sentido de regular
adecuadamente el campo de ilicitud y de licitud; perspectiva poltica criminal legitima
en un orden democrtico de derecho.
Cuestin distinta ha de verse en cuanto al conocimiento del agente potencial: sobre
todos los elementos constitutivos, ha de incluirse la norma extra-penal como categora
del dolo. Segn la teora estricta de la culpabilidad o de una culpabilidad limitada, las
consecuencias jurdicas seran distintas, mas ello nos lleva a un tema que nos conduce
a otro norte de la discusin. A decir de Bacigalupo, la cuestin de si en las leyes penales
en blanco la existencia de la norma complementaria debe ser objeto de conocimiento
del dolo no es producto de la tcnica de remisin, sino de la estructura del tipo
resultante55.
Cules son los dispositivos legales a los que se debe remitir si el intrprete, para definir
los lmites tolerables, los mrgenes permisibles que al ser desbordados y/o
contravenidos pueden dar lugar a un delito de Contaminacin Ambiental?
En primera lnea, tenemos que hacer mencin a las entidades e instituciones pblicas
que se encargan de velar por el estricto cumplimiento de las polticas nacionales y
sectoriales sobre el Medio Ambiente. Si hemos mencionado que la conservacin y
proteccin del Sistema Ecolgico, de los Ecosistemas as como de otros recursos
naturales, importa un objetivo a ser trazado desde una poltica de gestin nacional, no

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55
 31

es menos cierto que la complejidad del tema, amerita la articulacin de polticas

multisectoriales, donde intervienen una serie de instituciones y entidades pblicas,
pues en dicha poltica de Gestin Pblica Ambiental, toma lugar un proceso de
"Descentralizacin, en virtud del cual se transfieren una serie de funciones de forma
ordenada, en orden a asegurar la capacidad de gestin idnea del Estado para
garantizar la eficacia y eficiencia del diseo institucional. Dicha propuesta
descentralizadora se ajusta plenamente al modelo jurdico-estatal adoptado en la
Constitucin Poltica del Estado. De modo que es una exigencia del Estado Nacional
formular polticas pblicas de gestin ambiental, que se estructuren sobre una
plataforma que contenga lneas y pautas generales a seguir por el resto de estamentos
pblicos, a efectos de la sancin normativas regionales y municipales, que puedan
confluir en objetivos comunes. Para ello, se debe encargar dicha tarea a rganos
especializados, de expertos -adscritos en la estructura de la Administracin-, no
olvidemos que se enfrenta a conductas de mucha complejidad.
Es de verse que una de las principales incorporaciones de la LGA, fue la estrechsima
relacin que subyace entre los Estndares de Calidad Ambiental y la aprobacin de los
Estudios de lmpacto Ambiental (ElA) as como de los Programas de Adecuacin y
Normas Ambiental (PAMA); de modo que se consideran estndares de calidad
ambiental al momento de fijar los parmetros de actuacin de los agentes
comprometidos.
Las actividades econmicas, industriales, mineras, etc., han sujetado sus respectivas
responsabilidades en los denominados Lmites Mximos Permisibles (LMP), en
virtud de los cuales se establecen los lmites tolerables (riesgos permitidos),
conteniendo el mximo de emisiones que cada agente puede efectuar en el ambiente, a
travs de cualquiera de los cuerpos receptores (agua, suelo, sub-suelo). Dicho alud ha
determinado la necesidad de establecer LMP, en cada actividad en particular, sin
embargo no todas han fijado dichos estndares, o si lo hicieron, procedieron
normativamente de manera poco prolija. En tal entendido, puede que en algunos casos
los parmetros normativos, en lo que respecta a los denominados "LMP", no reflejen el
estado real de las cosas, en la medida que se permitan emisiones en el ambiente que
puedan resultar riesgosas para la conservacin y proteccin de este bien jurdico.
El Estudio de lmpacto Ambiental (ElA) procede en el caso del aire, el ruido y radiaciones
no ionizantes, as tambin para el supuesto de los recursos hdricos.
La evaluacin de impacto ambiental o evaluacin ambiental (EA) constituye un
elemento central de gestin ambiental, es de naturaleza preventiva, antes que
correctiva, y est destinada a otorgar los elementos necesarios para un proceso
informado de toma de decisiones (tanto de parte de la autoridad a su cargo como del
titular del proyecto); dar a conocer los potenciales y previsibles impactos que el
 32

proyecto puede generar y ayudar a planificar las medidas que se deben tomar a fin de
prevenir, disminuir, mitigar o (en la medida de lo posible) eliminar tales impactos56.
Segn lo expuesto, Ia puesta en escena de una poltica jurdica de constante anlisis y
revisin, constituye hoy en da un imperativo categrico, si es que se quiere contar con
una legislacin idnea, coherente y eficaz, en orden a los objetivos perseguidos en
materia ambiental. Proposicin normativa que ancla definitivamente la relacin entre
el Derecho penal y el Derecho administrativo ambiental.
En virtud de lo anterior. Se crea en el ao de 1994 el Consejo Nacional del Ambiente -
CONAM, como organismo descentralizado, con personera jurdica de derecho pblico
interno, con autonoma funcional, econmica, financiera, administrativa y tcnica,
dependiendo del Presidente del Consejo de Ministros; como organismo rector de la
poltica nacional ambiental, teniendo por objetivo planificar, promover, coordinar,
controlar y velar por el ambiente y el patrimonio cultural de la Nacin.
La Ley N 28245 del 2004 - Ley Marco del Sistema Nacional de Gestin Ambiental
(SNGA), dispone en su artculo 2.1, que el Sistema Nacional de Gestin Ambiental se
constituye sobre la base de las instituciones estatales, rganos y oficinas de los distintos
ministerios, organismos pblicos descentralizados e instituciones pblicas a nivel
nacional, regional y local que ejerzan competencias y funciones sobre el ambiente y los
recursos naturales; as como por los sistemas Regionales y Locales de Gestin
Ambiental, contando con la participacin del sector privado y la sociedad civil. Mientras
que el artculo 3 (in fine), prescribe que el Sistema Nacional de Gestin Ambiental tiene
por finalidad orientar, integrar, coordinar, supervisar, evaluar y garantizar la aplicacin
de las polticas, planes, programas y acciones destinados a la proteccin del ambiente y
contribuir a la conservacin y aprovechamiento sostenible de los recursos naturales.
Por su parte, el artculo 2.2 de la Ley seala que el ejercicio de las funciones ambientales
a cargo de las entidades pblicas se organiza bajo el Sistema Nacional de Gestin
Ambiental y la direccin de su ente rector; esto quiere decir, que toda la poltica de
gestin pblica ambiental se estructura y define normativamente sobre los
lineamientos que a tal efecto define el SNGA.
El articulo (in fine) describe que las funciones ambientales, a cargo de las entidades
sealadas en el artculo 20 de la presente Ley se ejercen en forma coordinada,
descentralizada y desconcentrada, con sujecin a la Poltica Nacional Ambiental, el Plan
y la Agenda Nacional de Accin Ambiental y a las normas, instrumentos y mandatos de
carcter transectorial, que son de observancia obligatoria en los distintos mbitos y
niveles de gobierno. El carcter transectorial de la gestin ambiental implica que la
actuacin de las autoridades pblicas con competencias y responsabilidades
ambientales se orienta, integra, estructura, coordina y supervisa, con el objeto de

56
 33

efectivizar la direccin de las polticas, planes, programas y acciones pblicas hacia el

desarrollo sostenible del Pas.
La relacin que subyace entre transectorialidad y descentralizacin se pone de
manifiesto en el espacio de actuacin desde una perspectiva transversal, donde toma
lugar la descentralizacin, el territorio, el espacio urbano que determina la intervencin
sectorial.
En lo que respecta a la competencia de las diversas entidades sectoriales, es de verse
que sta ha de recaer en los distintos Ministerios y Organismos Pblicos reguladores; a
partir de un sistema competencial compartido que se distribuye territorialmente en
base a una serie de criterios.
El artculo 6 de la LSNGA seala que las competencias sectoriales, regionales y locales
se ejercen con sujecin a los instrumentos de gestin ambiental, diseados,
implementados y ejecutados para fortalecer el carcter transectorial y descentralizado
de la Gestin Ambiental, y el cumplimiento de la Poltica, el Plan y la Agenda Ambiental
Nacional. Para este efecto, el CONAM debe asegurar la transectorialidad y la debida
coordinacin de la aplicacin de estos instrumentos, a travs de:
a) La elaboracin y aprobacin de normas de calidad ambiental, en las que se
determinen programas para su cumplimiento;
b) La direccin del proceso de elaboracin y revisin de Estndares de Calidad
Ambiental y Lmites Mximos Permisibles, en coordinacin con los sectores y los
niveles de Gobierno Regional y Locales, para el proceso de generacin y aprobacin de
Lmites Mximos Permisibles;
c) La direccin del Sistema Nacional de Evaluacin de Impacto Ambiental;
d) La administracin del Sistema Nacional de Informacin Ambiental;
e) La elaboracin del lnforme Nacional sobre el Estado del Ambiente en el Per;
f) El diseo y direccin participativa de estrategias nacionales para la implementacin
progresiva de las obligaciones derivadas del Convenio de las Naciones Unidas sobre el
Cambio Climtico, el Convenio de la Diversidad Biolgica y los otros tratados en los que
acte como punto focal nacional;

g) La formulacin y ejecucin coordinada de planes, programas y acciones de

prevencin de la contaminacin ambiental as como de recuperacin de ambientes
degradados;

h) El establecimiento de la poltica, criterios, metodologas y directrices para el

Ordenamiento Territorial Ambiental;
 34

i) La elaboracin de propuestas para la creacin y fortalecimiento de los medios,

instrumentos, y metodologas necesarias para inventariar y valorizar el patrimonio
natural de la Nacin;
j) La elaboracin de propuestas en materia de investigacin y educacin ambiental;
k) El desarrollo de mecanismos de participacin ciudadana;
l) Directrices para la gestin integrada de los recursos naturales;
m) Lineamientos para la formulacin y ejecucin de un manejo integrado de las zonas
marinas costeras, as como para las zonas de montaa;
n) La promocin de los Sistemas de Gestin Ambiental en los sectores pblico y privado,
considerando estndares internacionales;
o) El desarrollo de incentivos econmicos orientados a promover prcticas
ambientalmente adecuadas;
p) El desarrollo de instrumentos de financiamiento de la gestin ambiental.
Se pone de relieve en la Ley en cuestin-, que el Consejo Nacional del Ambiente -
CONAM es la Autoridad Ambiental Nacional y ente rector del sistema Nacional de
Gestin Ambiental. Siendo el CONAM el ente encargado de planificar, promover,
coordinar, normar, sancionar y supervisar las acciones orientadas a la proteccin
ambiental y contribuir a la conservacin del patrimonio natural; controlar y velar el
cumplimiento de las obligaciones ambientales; dirimir y solucionar las controversias
entre las entidades pblicas; y ejecutar las acciones derivadas de las funciones
otorgadas por la presente Ley, su ley de creacin y las normas modificatorias y
complementarias.
Constituyendo una funcin esencial del CONAM, segn lo reglado en los incisos e) y f)
del artculo 4 del SNGA, dirigir el proceso de elaboracin y revisin de Estndares de
Calidad Ambiental y Lmites Mximos Permisibles. EI CONAM elaborar o encargar,
bajo los criterios que establezca, las propuestas de Estndares de Calidad Ambiental
(ECAs) y lmites Mximos Permisibles (LMPs), los que sern remitidos a la Presidencia
del Consejo de Ministros para su aprobacin mediante decreto supremo. El CONAM, en
coordinacin, con los sectores correspondientes, autorizar la aplicacin de estndares
de nivel internacional en los casos que no existan ECAs o LMPs equivalentes aprobados
en al pas; as como dirigir el Sistema Nacional de Evaluacin del lmpacto Ambiental;
que debe ser concordado con el artculo 32.1 de la LGA, modificado por el Decreto
Legislativo N 1055, que a la letra prescribe que: "el Lmite Mximo permisible- LMP, es
la medida de la concentracin a grado de elementos, sustancias o parmetros fsicos,
qumicos y biolgicos, que caracterizan a un efluente o una emisin, que al ser excedida
causa o puede causar daos a la salud, al bienestar humano y al ambiente. Su
determinacin corresponde al Ministerio del Ambiente. Su cumplimiento es exigible
legalmente por el Ministerio del Ambiente y los organismos que conforman el Sistema
 35

Nacional de Gestin Ambiental. Los criterios para la determinacin de la supervisin y

sancin sern establecidos por dicho Ministerio"; mientras que el artculo 32.2, dispone
que el LMP guarda coherencia entre el nivel de proteccin ambiental establecido para
una fuente determinada y los niveles generales que se establecen en los ECA. La
implementacin de estos instrumentos debe asegurar que no se exceda la capacidad de
carga de los ecosistemas, de acuerdo con las normas sobre la materia.
Segn el contenido normativo invocado, se tiene que los Lmites Mximos
Permisibles, as como los Estndares de calidad ambiental, debern ser regulados
va Decreto Supremo, conforme a los dispositivos constitucionales pertinentes.
Los dispositivos legales a tomar en cuenta, son los siguientes57:
- DS N 002-2008-MINAM (Aprueban los Estndares Nacionales de Calidad Ambiental
para Agua)
- DS N 011-2009-EM (Contenido mnimo de la Declaracin de lmpacto Ambiental (Da)
para ejecucin de proyectos de electrificacin rural)
- DS N 044-98-PCM (Aprobacin de Estndares de Calidad Ambiental y Lmites
Mximos Permisibles), derogado por el DS N 033-2007-PCM- Aprueban el
Procedimiento para la aprobacin de los Estndares de Calidad Ambiental (ECA) y
Lmites Mximos Permisibles (LMP) de Contaminacin Ambiental, cuyo artculo 1
aprueba el Procedimiento para la aprobacin de los Estndares de Calidad Ambiental
(ECA) y Lmites Mximos Permisibles (LMP), cuyo proceso es dirigido por el Consejo
Nacional del Ambiente, segn las Disposiciones Finales y Transitorias.
- La aprobacin del DS N 011-2009-MINAM ha supuesto que las industrias de harina y
aceite de pescado y de plantas de aprovechamiento de residuos hidrobiolgicos que
funcionan en el pas, han de adecuarse a los Lmites Mximos Permisibles (LMP)58,
mediante la implementacin tecnolgica, para as evitar que sus emisiones puedan
generar focos contaminantes en el ambiente.
La legislacin mencionada ha de ser valorada como un indicador, que nos devele -en
cada caso concreto-, cuando la conducta genere un foco de riesgo jurdicamente
desaprobado, como primer nivel a tomar en consideracin para la verificacin del
injusto penal ambiental, que no necesariamente ha de responder a factores reales de
lesividad, en la medida que una normatividad ambiental que no se ajuste a los
indicadores que han de ser tomados con rigor en la actualidad, puede conllevar la no
punicin de la conducta, con arreglo al principio de legalidad. No estamos convencidos
que de la legislacin extra-penal pueda con propiedad fijar criterios de distincin entre
el injusto penal y el injusto administrativo, tarea poco fcil para el juez59; mxime, si no

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58
59
 36

se han regulado en detalle elementos de valoracin que puedan darnos algunos

elementos para ello.
As las cosas, queda en la prctica totalmente desdibujada la supuesta delimitacin
cuantitativa, al igual que la cualitativa tambin, tericamente existentes entre la
infraccin penal y la administrativa, por lo que, dada la prioridad que tiene la primera
de estas vas respecto a Ia segunda y atendiendo a la vigencia del principio ne bis in
idem, en el momento en el que se tenga conocimiento de que los hechos pueden ser
constitutivos de delito, habr de paralizarse todo procedimiento administrativo
sancionador, mientras la autoridad judicial no se hubiera pronunciado sobre ellos,
debiendo quedar excluida la sancin de aquella primera clase, de recaer condena penal,
y teniendo que respetarse los hechos que se hubieran declarado probados por el juez o
tribunal, caso de que la sentencia fuera absolutoria (STC de 3 de octubre de 1983)60.
A la par se genera la indispensabilidad de contar con mecanismos e instrumentos
tecnolgicos idneos para la verificacin y/o constatacin de que la actividad
econmica haya superado los LMP, un mbito de especializacin que en el marco de la
prueba pericial requiere del mayor rigor cientfico y metodolgico, a fin de garantizar a
los cometidos de la Justicia Material.
c.2. Estructura y naturaleza jurdica-penal de la tcnica de tipificacin legal
Ingresar a la descripcin de la criminalidad ambiental, supone un viraje no slo de
conceptualizacin del estado de las cosas, sino tambin de idoneidad de los elementos
dogmticos para poder resolver adecuadamente los casos concreto de disvalor
antijurdico. Esta recategorizacin de los elementos dogmticos ha trado consigo una
redefinicin tambin de Ia poltica criminal, incidiendo de forma decidida en la tcnica
legislativa, partiendo de la premisa que el bien jurdico, recogido en el Ttulo Xlll del CP
es de naturaleza "supraindividual, por lo que la tipificacin penal ha de tomar un cauce
distinto, mediando la inclusin de los tipos penales de peligro, sea concreto o abstracto,
donde el adelantamiento de las barreras de intervencin punitiva obedece a un doble
factor a saber: primero, que el Derecho penal no puede esperar que se produzcan
lesiones efectivas a los bienes jurdicos fundamentales, esto es, la vida, el cuerpo y la
salud de las personas y, segundo, el Medio Ambiente caracteriza un sistema en s
inmaterial en algunos casi imperceptible, pero cuya sustancia en realidad desencadena
repercusiones importantes, tanto desde una perspectiva sistemtica como individual,
desde los sistemas ecolgicos como la calidad de vida, como aquel estndar que ha de
garantizarse a todos los seres vivos que habitan el planeta Tierra.
Dicho de otro modo: Ias nuevas tareas preventivas asumidas por el derecho punitivo,
en cuya determinacin poltica criminal ha significado la construccin de los bienes
jurdicos colectivos, ha venido aparejada por la necesidad de crear tipos de peligro de

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 37

mayor abstraccin valorativa ante la imposibilidad de estimar de forma concreta el

peligro que estas conductas tpicas generan de modo visible y cuantificable61.
Dicho lo anterior, se pone de relieve en la doctrina que los injustos ambientales han de
dirigirse a tutelar una dimensin estructural-natural de aquellos factores naturales,
ecolgicos, necesarios para cautelar un sostenimiento y conservacin equilibrada del
medio ambiente y, a su vez, de evitar aquellos peligros que los efectos contaminantes
pueden producir en la vida humana, as como en la supervivencia de la fauna y de la
flora.
Habra que inclinarse, entonces, por la estructuracin de un tipo penal de peligro; no
obstante, el legislador se inclin por un tipo penal mixto pues la punicin de la
conducta enjuiciada puede tomar lugar a travs de la acreditacin de un dao efectivo
o de que aquella pueda causar un perjuicio u alteracin al ambiente o sus componentes,
lo que determina dos posibilidades de estimar la configuracin del injusto penal de
contaminacin ambiental.
Desde un plano estrictamente dogmtico, y tal vez poltico-criminal, puede resultar
muy conveniente la tcnica del delito de peligro abstracto, mas ello puede tener
consecuencias muy notables en el marco estrictamente probatorio en el Proceso penal,
as como develar ciertos indicios de ilegitimidad, colocando en una suerte de valoracin
muy discrecional de las autoridades funcionales competentes as como de ciertas
grietas de inseguridad jurdica en la Justicia Penal.
Ahora bien, la pregunta sera la siguiente: Cmo ha de constatarse dicho peligro
potencial, y en base a qu intereses jurdicos? Primero, debe aclararse que debe tratarse
de un peligro no solo potencial, sino sobre todo con idoneidad y la aptitud suficiente
para poder colocar en un real estado de riesgo a los componentes ambientales (suelo,
aguas martimas o subterrneas), sin necesidad de advertirse un peligro concreto a la
vida y salud de las personas. Dicha aptitud o idoneidad ha de ser medido, tanto desde
una perspectiva ex-ante como ex-post, en cuanto a la verificacin de que la conducta
atribuida al agente, haya generado dicho estado de riesgo para los intereses jurdicos
tutelados por la norma penal, lo cual puede generar cierta problemtica, cuando
concurren a su vez otros riesgos que no ingresan a la esfera de organizacin del agente,
sino a otros factores causales concurrentes y/o concomitantes62. siempre estar
presente aquel instrumento jurdico-procesal denominado in dubio pro reo, que puede,
en algunos casos, sustraer de punicin a los verdaderos culpables de estos graves
delitos.
En definitiva, los delitos de aptitud no suponen menos actividad probatoria que los
delitos de peligro concreto, sino que la misma se dirige a acreditar hechos distintos: el
peligro en los delitos de peligro concreto, la idoneidad de la conducta para producir un

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 38

resultado en los delitos de aptitud6364. A nuestro entender, ratificamos la naturaleza del

tipo penal como mixto tanto en lo que respecta a un resultado disvalioso, como una
modalidad tpica de peligro concreto, que en realidad consiste en la misma entidad del
llamado delito de aptitud, no consistente en un juicio hipottico, de tipo apriorstico,
sino de la descripcin de una accin que con rayana seguridad pueda producir una
lesin al inters jurdico -penalmente tutelado-65; donde la lesin no tiene que ver con
los bienes jurdicos de entidad personal, sino con el bien jurdico espiritualizado (Medio
Ambiente).
El analizado precepto reclama la constatacin, en el caso concreto, de la aptitud del acto
contaminante para producir un peligro ex ante (peligrosidad objetiva y real de la
conducta formulada ex ante) con relacin al equilibrio de los sistemas naturales o a la
salud de las personas, y se trata de una exigencia tpica esencial para la conformacin
del delito, a diferencia de lo que acontece en los delitos de peligro abstracto estricto
sensu, fundamentados en una presuncin general de peligro66.
En la doctrina colombiana, segn lo previsto en el artculo 332 de su CP, se postula
tambin que la incriminacin responde a la categora de delitos de peligro concreto, en
que la accin de contaminar provoca un peligro concreto al bien jurdico recursos
naturales y medio ambiente67.
Si es que el comportamiento disvalioso produce una afectacin en la vida y/o salud de
las personas, habra de verse un Concurso delictivo, ms el legislador, en esa
desesperacin por querer abarcarlo todo, dispuso dicho resultado material antijurdico,
como una modalidad agravada contenida en el artculo 305 del CP68. Si dichos estadios
lesivos se presentan, por ejemplo la muerte de un comunero, la tipificacin penal sera
el Homicidio culposo, segn los alcances normativos del artculo 111 del CP al ser el
bien jurdico preponderante; no pueden ser valorados dos veces un mismo hecho, por
lo que ha de negarse un posible concurso de la agravante con el tipo de homicidio, so
pena de vulnerar el principio del Non bis idem rnaterial.
Cuando ha de manifestarse una evidente lesin a los componentes ambientales, se
configura la modalidad lesiva, que en trminos de penalidad puede incidir en una
mayor descarga del ius puniendi estatal, ponindose en relieve una valoracin estricta
de antijuridicidad material, a tener en cuenta por el juzgador al momento de la
determinacin de la pena, siendo que el marco penal oscila entre los cuatro a seis aos
de pena privativa de libertad.

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68
 39

Por otro lado, conviene sealar que en el caso de la aptitud potencial del riesgo, implica
a su vez una contravencin administrativa, una infraccin a un dispositivo legal
comprendido en el Derecho positivo ambiental, lo que dara lugar a una doble infraccin
por un mismo hecho. Tomando en cuenta que el principio del Non bis in idem material
se manifiesta a travs de la denominada triple identidad69, la discusin estribara en
los fundamentos de la sancin punitiva, en si el objeto de proteccin jurdica seria el
mismo, tanto en sede penal como en sede administrativa. A lo cual habra que responder
afirmativamente, pues no advertimos una distincin sustantiva entre ambos objetos de
tutela, en ambos resulta siendo el Medio Ambiente, en cuanto a la proteccin,
conservacin de los componentes ecolgicos as como los recursos naturales.
De lo anterior se deduce que si la conducta constituye por ser un injusto penal
ambiental, la Administracin ha de abstenerse de ejercitar cualquier tipo de sancin en
contra del agente, a menos que dicho comportamiento slo sea constitutivo de un
injusto administrativo. Se puede inferir, por tanto, que la desobediencia administrativa
se encuentra refundida en el injusto penal, cuando se menciona normativamente a la
vulneracin de normas, reglamentos o los lmites mximos permisibles
Morales Prats, siguiendo el anlisis del artculo 325 del CP espaol, apunta que dicho
tipo penal exige la concurrencia de un acto contaminante, que debe presentar aptitud
generadora del peligro grave para la salud de las personas o el equilibrio de los sistemas
naturales; y en todo caso, el referido acto contaminante ha de verificarse con infraccin
de lo dispuesto en las Leyes u otras disposiciones de carcter general protectoras del
medio ambiente
La LGA, es decir, la lex lata, en su artculo 138 conduce a un norte equivocado, al
sostener que la responsabilidad administrativa establecida dentro del procedimiento
correspondiente es independiente de la responsabilidad civil o penal que pudiera
derivarse por los mismos hechos.
En la doctrina nacional, Caro Coria nos seala que, en todo caso, la infraccin
administrativa puede operar como "indicio de peligrosidad', de modo que el Juez
deber constatar caso por caso y conforme a las exigencias del concreto tipo penal la
presencia de una posibilidad de afectacin al bien jurdico70.
lndicio de peligrosidad, un pronstico objeto de aptitud de riesgo para el inters
jurdico, que no ser suficiente para dar por acreditada la premisa fundamental, del
injusto penal ambiental, pues dicha conducta debe revelar un potencial riesgo para el
bien jurdico.
De todo ello, cabe concluir que en estos momentos la responsabilidad penal en materia
ambiental nacer, fundamentalmente, de un incumplimiento del deber de actuacin,
que puede dar lugar a un delito de resultado/peligro o a un delito de resultado/lesin,

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70
 40

en funcin a una interpretacin doctrinal o jurisprudencial que se haga de los tipos

penales71.
c.3. Objeto material
La descripcin tpica -in examen-, hace alusin a una serie de componentes
ambientales, de sub-sectores, componentes de lo que hoy conocemos como Medio
Ambiente; as se expresan normativamente los siguientes elementos: la atmsfera, el
suelo, el subsuelo, las aguas terrestres, martimas o subterrnea
Primer elemento a saber es la atmsfera; se dice que es una capa gaseosa que rodea
el cuerpo celeste u otro cuerpo cualquiera72; constituye en puridad el marco sobre el
cual fluye el aire que respiramos, importa el rea donde se desarrollan los seres
vivientes.
El suelo ha de ser definido como el rea sobre el cual se sostiene el hombre en su vida
natural, as como el sostn de toda manifestacin de vida vegetal. Cada pas o regin en
particular posee un suelo, caracterizado por su accidentada geografa; el clima, los
movimientos telricos, erupciones volcnicas, etc., generan consecuencias inevitables
en la estructura del suelo. Sin duda, el suelo es un recurso natural que en mayor medida
es perjudicado por la intervencin del hombre; los campos de cultivos, los prados y
bosques son convertidos permanentemente en espacios de comercio, industria, en
edificios gigantescos, produciendo su inevitable degradacin.
As tambin, los incendios y la deforestacin propician la prdida de las propiedades
inherentes al suelo
La necesidad ambiciosa del hombre por obtener mayor fuente mineral, sobre todo en
la exploracin y explotacin de pozos petroleros, determina la transformacin del
suelo, alterando su natural funcionamiento, agotando sus riquezas, en mrito a la
incesante depredacin que toma lugar de forma continua e incesante,
Por su parte, el sub-suelo, es la parte que se sita por debajo del suelo, la corteza qua
adquiere prolongadas dimensiones, donde por lo general no resulta viable la vida de los
seres vivientes. Se dice que es el terreno que est debajo de la capa labranta o
laborable, o en general debajo de una capa de tierra73. El reconocimiento de la parte
inferior del suelo y del lecho marino se exhibe como intrnseco a la naturaleza del
territorio ()74.
Las aguas terrestres forman parte del recurso hidrolgico, compuestas por la
combinacin de una serie de elementos lquidos, cuyo torrente fluye y discurre a lo
largo de una serie de territorios. Estas aguas se encuentran en contacto con la tierra, a

71
72
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74
 41

su vez toman la denominacin de ros y lagos: los primeros importan corrientes

continuas que discurren sobre la superficie terrestre, que desembocan en el mar;
mientras que los segundos, son como una especie de pozos de agua, donde no se genera
la corriente marina a diferencia de los ros, depositndose en las depresiones que
forman el agua de las lluvias y de los ros.
Las aguas martimas son aquellas que bordean los mares, los ocanos, que cubren
grandes espacios territoriales; aquellas que circundan los continentes, que en algunos
casos describen la circunscripcin territorial de algunas Naciones (lsla). En esta
nomenclatura podemos identificar las "aguas libres" y las "aguas adyacentes"; las
primeras no estn sometidas a jurisdiccin soberana de ningn Estado, y las segundas
son las que baan el litoral de una determinada Nacin, por lo que aqul asume plena
soberana sobre su extensin, en concreto, sobre la Zona Econmica Exclusiva, las
doscientas millas marinas en el caso del Per, segn se consagra en el artculo 54 de la
Ley Fundamental.
El agua -como tal-, puede verse contaminada por la accin de diversos agentes, sean
stos qumicos y gaseosos, como los detergentes, el aceite, la gasolina y otros elementos
txicos, afectando de forma considerable el volumen de oxgeno, lo que implica, en
algunos casos, la imposibilidad de que las especies acuticas puedan sobrevivir. No slo
ello, sobreviviendo el animal, ste al formar parte del alimento humano cotidiano,
puede generar daos sensibles al organismo de los consumidores.
c.4. Verbos rectores
La figura delictiva de la Contaminacin Ambiental toma lugar a travs de Ia siguiente
definicin conductiva, que es recogida en el artculo 304 del CP: provocar o realizar
descargas, emisiones, emisiones de gases txicos, emisiones de ruido, filtraciones,
vertimientos o radiaciones contaminantes.
Antes de pasar revista a cada uno de los elementos mencionados, debemos ingresar a
definir qu hemos de entender por Contaminacin Ambiental. Como se sostuvo lneas
atrs, el Medio Ambiente se constituye en todo un sistema integrador de una serie de
conceptos, en los cuales se agrupan los ecosistemas, los recursos naturales, as como
otros factores inherentes a dicha plataforma omnicomprensiva. As, dicho ambiente
ser propio para la conservacin y desarrollo de la vida humana y dems seres
vivientes, cuando cuenta con las condiciones favorables para garantizar la viabilidad
del sistema, que posibilita la vida en la tierra. Mas no slo puede hablarse de la
necesidad de proteger y conservar el Medio Ambiente, sino la de procurar una
determinada Calidad Ambiental.
Dicho lo anterior, la Contaminacin Ambiental ha de aparecer cuando se produce una
alteracin, un cambio, una modificacin en las caractersticas fsicas, qumicas o
biolgicas del ambiente, pudiendo afectar de forma considerablemente la
supervivencia de las especies y de la propia vida humana. Por lo general, la
 42

Contaminacin toma lugar por propia accin del individuo, o por obra de ciertas
sustancias, organismos que pueden generar estragos en el aire o en las aguas de un
determinado territorio. Importan sustancias que no se encuentran presentes en los
sistemas ecolgicos, pero que al penetrar en aquellos, desencadenan niveles altos de
concentraciones txicas.
Primera, conduccin tpica, es la provocacin y/o emisin de descargas
contaminantes en la atmsfera, el suelo, el sub-suelo, aguas martimas o aguas
terrestres.
Mientras el trmino realizar hace referencia a la ejecucin inmediata de la emisin o
vertido, cabe interpretar el trmino provocar como intervencin mediata en dicha
ejecucin, bien porque se trata de actividades previas, en ocasiones necesarias, a Ia
ejecucin inmediata, bien porque, en opinin de Rodrguez Devesa, se realiza una
actividad en s no nociva, que origina productos secundarios nocivos o que pueden serlo
por ulterior transformacin.75
La realizacin en su acepcin gramatical supone la concrecin efectiva de la accin u
omisin, que haya de generar la emisin de descargas contaminantes, que efecta
materialmente el autor; por su parte, la provocacin implica una actividad distinta, no
determina de forma inmediata la descarga contaminante, sino que, como actuacin
anterior, propicia las condiciones favorables para que tome lugar la accin
contaminante, cuya naturaleza sera la de un acto de complicidad o de instigacin76.
Dicho lo anterior, la modalidad de realizar puede manifestarse de forma directa o
indirecta, en trminos de una autora inmediata, o a travs de un tercero, en trminos
de una autora mediata.
El avance imparable de la industria, de la explotacin minera y metalrgica, as como el
desarrollo de las plantas de hidrocarburos, plantean la exigencia de que dichos agentes
econmicos no emitan o provoquen descargas de elevados ndices de sustancias
contaminantes. Como explica Cheng, hoy tenemos un sin nmero de sustancias
qumicas y biolgicas en el ambiente que significan un riesgo para la salud porque se
encuentran en altas concentraciones o debido a su naturaleza txica77.
Las fuentes de constituyentes qumicos, segn la Organizacin Mundial de la Salud
(OMS), son de ocurrencia natural o provienen de fuentes industriales y edificaciones
humanas (industrias extractivas como minera, manufactura y procesos industriales,
alcantarillado, residuos slidos, escorrentas urbanas, fugas de gasolina), actividades
agrcolas (abono, fertilizantes, pesticidas), tratamiento de agua o materiales en
contacto con agua potable (coagulantes, subproductos de desinfeccin, tuberas de PVC,

75
76
77
 43

asbesto), pesticidas usados en agua para salud pblica (plaguicidas usados en control
de vectores), cianobacterias (lagos eutrficos), etc78.
Segn informes recientes, se advierte que en muchas zonas de la serrana se han
depositado, por aos, relaves y humos procedentes de la explotacin indiscriminada de
los minerales, as como una serie de sustancias qumicas que se han vertido en las aguas
martimas, como el mercurio. As, de forma paradigmtica lo que est sucediendo en la
Oroya, en cuanto a las actividades econmicas que efecta la empresa Doe Run, donde
funciona un enorme complejo metalrgico, donde recientes monitoreo efectuados por
la misma empresa, demuestran que los promedios diarios de dixido de azufre exceden
entre 80 y 300 veces los lmites mximos permisibles que establece la OMS. Es en tal
virtud, que la Sociedad Peruana de Derecho Ambiental (SPDA) y representante de la
Asociacin Interamericana para la Defensa del Ambiente (AIDA), Earthjustice y el
Centro de Derechos Humanos y Ambiente (CEDHA), han sustentado una accin ante
dicho organismo internacional, exigiendo medidas de carcter urgente para detener
una posible grave contaminacin79.
En el Fundamento 31 de la STC N 0048-1004/Pl, se dice lo siguiente: "El artculo 67
de la Constitucin establece la obligacin perentoria del Estado de instituir la poltica
nacional del ambiente. Ello implica un conjunto de acciones que el estado se
compromete a desarrollar o promover, con el fin de preservar y conservar el ambiente
frente a las actividades humanas que pudieran afectarlo. Esta poltica nacional -
entendida como el conjunto de directivas para la accin orgnica del Estado a favor de
la defensa y conservacin del ambiente- debe permitir el desarrollo integral de todas
las generaciones de peruanos que tienen el derecho de gozar de un ambiente adecuado
para el bienestar de su existencia. Esta responsabilidad estatal guarda relacin con lo
dispuesto en el artculo 2, inciso 22 de Ia constitucin, que reconoce el derecho
fundamental de toda persona "a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al
desarrollo de la vida.
Dicha poltica debe promover el uso sostenible de los recursos naturales. Ergo, debe
auspiciar el goce de sus beneficios resguardando el equilibrio dinmico entre el
desarrollo socioeconmico de la Nacin y la proteccin y conservacin de un disfrute
permanente
En tesitura, constituye una obligacin de las empresas que exploten recursos naturales,
sobre todo en el rea metalrgica, de procurar un aprovechamiento racional, no slo en
cuanto a la explotacin misma de la actividad, sino, sobre todo, cumplir con ciertos
estndares que permitan cautelar la conservacin de las reas naturales y evitar Ia
emisin y/o propagacin de gases txicos que puedan colocar en un estado de riesgo la

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79
 44

sostenibilidad y calidad del Medio Ambiente, con posible perjuicio de un disfrute

equilibrado de dicho sistema conforme a las necesidades existenciales del ser humano.
La contaminacin de los suelos afecta principalmente a las zonas rurales agrcolas y es
una consecuencia de la expansin de ciertas tcnicas agrcolas. Los fertilizantes
qumicos aumentan el rendimiento de las tierras de cultivo, pero su uso repetido
conduce a la contaminacin de los suelos y las aguas, sucede lo mismo con los
plaguicidas utilizados para proteger los cultivos.80
En materia minera existen una serie de dispositivos dirigidos a regular los niveles
mximos permisibles para efluente de lquidos en la industria Minero-Metal, en
emisiones de gases en la industria Minero-Metalrgicas, mediante el dictado de las RM
Nos. 1196-EM-VMM y 325-96-EM-VMM.
El DS N 011-2009-MINAM - aprueba los Lmites Mximos Permisibles para las
emisiones de la lndustria de Harina y Aceite de Pescado y Harina de Residuos
Hidrobiolgicos.
Los desages, depsitos de residuos as como una serie de agentes qumicos que
pueden filtrarse en las aguas subterrneas, forman los relaves81, que son focos de
contaminacin que, por lo general, pueden suceder por obra de las actividades
industriales, al no instalar sistemas idneos de alcantarillado as como otras medidas
tecnolgicas que tiendan a neutralizar la contaminacin de las aguas. Se requiere de
una toma de conciencia real de las empresas, de invertir y gastar presupuesto suficiente
para procurar que el desarrollo normal de sus actividades no haya de repercutir en
efectos contaminantes para los recursos naturales y los componentes del Medio
Ambiente.
La compleja tipicidad objetiva in examine, trae a colacin nuevos supuestos del injusto
tpico de contaminacin ambiental, mediando la descripcin normativa siguiente: la
emisin de ruido, filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes.
Entre las grandes amenazas que hacen peligrar el Medio Ambiente, no slo
encontrarnos aquellas que, de forma directa, inciden en un efecto contaminante de los
componentes ambientales, sino aquellas que se producen por obra de
comportamientos disvaliosos menos imperceptibles. Basta con andar por las calles y
carreteras del territorio nacional, para poder advertir los altos niveles de ruidos
sonoros que emiten los ciudadanos, sea conduciendo su vehculo, ofertando un
producto en el mercado, en el marco de fiestas y reuniones sociales, discotecas y todo
lugar pblico o privado, donde albergan a numerosas personas. Ni que decir de las
edificaciones, que se alzan da a da en nuestro pas, como parte de una agresiva
urbanizacin que cunde en muchas de nuestras ciudades.

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Aos atrs, no se tomaba en serio la Contaminacin provocada por las emisiones de los
ruidos sonoros, no se perciba los reales efectos perjudiciales de dicho fenmeno en el
Medio Ambiente. No obstante, se le reconoce como un agente contaminante, de mayor
intrusin en la atmsfera.
Si hemos convenido que los bienes jurdicos que se protegen en la presente titulacin
cuentan con un mbito legitimador, conforme se aprecia de su vinculacin con los
intereses jurdicos fundamentales82, sin que ello implique anclar de forma estricta en
una visin antropocntrica. La contaminacin acstica como la podemos denominar,
provoca grandes perturbaciones en el ambiente, cuyos efectos negativos pueden
encontrarse en la capacidad auditiva de las personas, as como en la salud mental
(psquica). Ruidos molestos, perturbadores, desencadenan efectos trascendentes en el
carcter de los ciudadanos, tal como se aprecia en el trfico rodado, donde muchos
conductores pierden fcilmente el control de sus emociones (irritabilidad) as como la
concentracin.
Se sabe por informacin mdica, que el odo slo puede soportar ciertos niveles de
ruido, siendo que en algunos casos se sobrepasa esta medida, cuyo desborde cuente con
suficiente aptitud cmo para causar un perjuicio, alteracin o dao grave en el ambiente
o sus componentes (calidad ambiental o salud ambiental).
Si bien el ruido no se acumula, traslada o mantiene en el tiempo como otras
modalidades de contaminacin, tambin es susceptible de generar graves estragos en
el Medio Ambiente, que puede traducirse en una disminucin sensible de la calidad de
vida de los comunitarios.
Los controles del ruido deben concretizarse en todas las esferas de la vida social y
econmica, sea en el mbito industrial y empresarial, en el mbito de la construccin,
en los negocios nocturnos y toda actividad que pueda provocar la emisin de ruidos
molestos; en este alud, son varias las instituciones pblicas comprometidas, no slo el
Ministerio del Medio Ambiente, pues debe sumarse el Ministerio de Energa y Minas, de
Vivienda y construccin, de Comercio Exterior, etc., as como los Gobiernos Regionales
y las Municipalidades. La prevencin, control de los impactos acsticos es una tarea de
todos, que empieza por la labor educativa y termina en los derroteros aplicativos del
Derecho penal.
Los LMP han de ser determinados conforme al nivel del ruido sonoro, fijado como valor
normativamente, a partir de la unidad del "Decibel", unidad que expresa el nivel de
presin sonora tomando en consideracin el comportamiento del odo humano en
funcin de la frecuencia.
En la doctrina, se hace alusin que la diferencia entre emisiones y vertidos no
reside en la naturaleza de las sustancias que se emiten o vierten -material o residuo-,

82
 46

como en el medio en el que se realizan estas conductas; as pues, mientras las emisiones
slo tendrn lugares la atmsfera, los vertidos se producirn en el agua o en la tierra.
Por ltimo, qu debe entenderse por Contaminacin Radioactiva? Se dice que las
denominadas "Sustancias radiactivas", que no estn adecuadamente contenidas en
recipientes estancos, pueden esparcirse, produciendo la contaminacin de superficies,
objetos o personas. Dicho fenmeno puede acontecer cuando sustancias radiactivas
gaseosas, en forma de polvos o disueltas en agua, arrastradas por el aire o por
salpicaduras, llegan al medio ambiente; aquella que se deriva por la dispersin de
materiales radiactivos como el uranio, reactores nucleares de centrales energticas,
como sucedi en Chernbil. Cuando estas sustancias radiactivas se depositan en la piel
de una persona, hablamos de contaminacin radiactiva externa.
Se hace alusin tambin a la Contaminacin Electromagntica, la cual es producida
por las radiaciones del espectro electromagntico que afectan a los equipos
electrnicos, dependiendo de la frecuencia de las ondas electromagnticas. De forma
que el empleo de agentes nucleares y otros dispositivos electrnicos, susceptible de
emitir grandes descargas radioactivas, requiere de una regulacin muy estricta, a fin de
evitar sucesos daosos a los componentes del Medio Ambiente; as tambin la
instalacin de centrales elctricas como de las antenas de Celulares, radios y otros
afines. Si bien el Per no es un pas que se caracterice por poseer una industria
avanzada en armamentos qumicos y nucleares es necesario prever cualquier tipo de
eventualidad que pueda ocasionar impactos ambientales sumamente nocivos.
La legislacin penal espaola ha tipificado tambin esta modalidad del injusto
ambiental en su artculo 325, a pesar de contar con una nomenclatura especfica
delictiva, relativos a la energa nuclear y radiaciones ionizantes.
En la actualidad, la energa nuclear (en definitiva: procedente de procesos nucleares)
se produce mediante la fusin de tomos de uranio o de plutonio resultantes de la
transmutacin del uranio. La fusin desprende calor (y radiaciones ionizantes,
derivadas de la liberacin de ciertas partculas), que se transforma inmediatamente en
energa mecnica y elctrica83.
3. FORMAS DE IMPERFECTA EJECUCIN
Conforme se expuso en lneas precedentes, el artculo 304 del CP advierte, segn su
contenido normativo, un tipo penal mixto, al contemplar una forma dual de
configuracin tpica, pues es de verse que la conducta ha de causar un perjuicio o
alternativamente de poder causar un perjuicio en el ambiente o en sus componentes;
quiere decir que la realizacin tpica puede tomar lugar a partir de una doble
contemplacin de la conducta disvaliosa: primero, mediando la exteriorizacin de un
comportamiento que haya supuesto la afectacin del componente ambiental, por

83
 47

ejemplo, con la detectacin de que las aguas de un ro han sido efectivamente

contaminadas por un desecho txico de un agente econmico. Debe quedar claro que
los daos, las consecuencias perjudiciales han de recaer sobre los sistemas ecolgicos,
sobre el medio ambiente, no al mbito privativo de los bienes jurdicos fundamentales,
pues de ser as habramos de aplicar la agravante prevista en el artculo 305 del CP.
La segunda variante define al contrario, la aptitud de un riesgo jurdicamente
desaprobado susceptible de poder causar un dao concreto al bien jurdico tutelado;
mediante la verificacin ex -ante y ex -post de la conducta, de acuerdo a un baremo
especfico de valoracin, que puedan determinar en rigor la aptitud de la conducta
para poder causar un dao efectivo al medio ambiente o sus componentes. Si se acredita
la infraccin de los LMP -previstos en la norma extra-penal- mas no la entidad suficiente
del peligro, el comportamiento ser constitutivo de una infraccin administrativa.
Entonces, si la primera modalidad del injusto de contaminacin ambiental es de
resultado, los actos anteriores que an no produzcan dicha eventualidad lesiva han de
ser reputados como delito tentado; empero, si dicha actuacin previa significa ya la
creacin de un riesgo jurdicamente desaprobado con aptitud de lesin al bien jurdico,
habra de encajar esta conducta segn los contornos normativos de la segunda
modalidad del injusto en su variante de peligro concreto.
Segn la redaccin normativa anterior del artculo 304 del CP antes de la
modificacin producida por la Ley N 29263-, la realizacin tpica del injusto de
contaminacin ambiental exiga una multiplicidad de eventos lesivos o, si se quiere, de
una puesta en peligro compleja, al sealar que el perjuicio habra de recaer en la flora,
fauna y recursos hidrobiolgicos. Problemtica que ya no se advierte en la composicin
normativa actual, al haber cambiado la conjuncin "y" por la disyuncin "o"; de manera
que basta que se acredite la afectacin y/o la puesta en peligro de aptitud de lesin de
algn componente ambiental para dar por consumado el delito84.
4. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO
La figura delictiva -in examine-, slo resulta reprimible, en principio, segn una
imputacin dolosa en la esfera anmica del agente; conciencia y voluntad de realizacin
tpica, el autor dirige su accionar delictivo sabiendo que su conducta resulta
susceptible de causar un dao ambiental o de poder causar dicho evento con rayana
seguridad.

----
Es en este apartado que debemos determinar si la extensin de cognoscibilidad del
dolo ha de abarcar tambin la norma extra-penal, pues no olvidemos que el artculo
304 del CP, constituye un tipo penal en blanco, pues la materia de prohibicin ha de
ser complementada con el contenido de la normatividad administrativa. A nuestro
entender, basta con que el autor conozca que su conducta, en cuanto a la emisin de
gases txicos o de ruidos molestos, puede colocar en estado de aptitud de lesin al bien
jurdico tutelado (componentes del Medio Ambiente); requerir que el agente conozca

84
 48

tambin que est infringiendo una norma extra-penal, de sobrepasar los LMP, sera una
exigencia de alta intensidad, considerando la complejidad y excesiva frondosidad de esa
materia, as como por un aspecto probatorio.

El potencial efecto perjudicial de la conducta es lo que marca la pauta del aspecto

cognoscitivo del dolo, no otros datos a saber, cuya flexibilidad y continua variacin,
determinara consecuencias indeseables. Ser, finalmente, la Fiscala y el juzgador
quienes han de valorar si el comportamiento disvalioso, atribuido al autor, cumple en
rigor, con los elementos constitutivos del injusto de contaminacin ambiental.

En lo que respecta a la admisibilidad tipolgica del dolo, a nuestro entender la

incriminacin no slo ha de verse con el dolo directo, sino tambin mediante la frmula
del dolo eventual85: conocimiento del riesgo tpico: cuyo nivel de virtualidad ha de
implicar la frontera con la culpa consciente

5. MODALIDAD CULPOSA
Segn los alcances normativos del principio de Mnima Intervencin, el Derecho penal
ha da intervenir nicamente en aquellos mbitos sociales donde se advierta la comisin
de comportamientos insoportables para la sociedad, cuya exteriorizacin ponga en
riesgo la existencia y desarrollo de los bienes jurdicos fundamentales. En tal mrito, el
derecho punitivo, al en una descarga intensa de coaccin estatal, ha de guiar su
dictado poltico criminal, con un mnimo de racionalidad tica y teleolgica.

Dicho lo anterior, la reaccin penal ha de importar una respuesta a una conducta de alto
contenido de disvalor, cuando el sujeto infractor ma fieste una desobediencia
normativa que requiera de una severa reprobacin. Esta conduccin ha de verse cuando
el autor conduce con conciencia y voluntad su quehacer delictivo, sabiendo y queriendo
al resultado perjudicial para el bien jurdico. De ah que se hable del dolo como factor
anmico cognoscitivo indispensable para poder sustentar la imputacin subjetiva del
injusto penal.

Conforme se desprende de los artculos 11 y 12 del CP, los tipos penales son
reprimidos en virtud al dolo del agente; slo de forma excepcional, ha de ser reprimida
la modalidad culposa, cuando el legislador haya previsto taxativamente su inclusin en
el tipo legal correspondiente, conforme la clusula de Excepcionalidad, cuya
aplicacin en rigor se sujeta a los principios de subsidiariedad y de ultima ratio.

El injusto imprudente adquiere sancin legal cuando se trata preferentemente de

bienes jurdicos relacionados ntimamente con la persona humana, v. gr., la vida, el
cuerpo y la salud, as como otros intereses jurdicos de especial trascendencia
institucional (Administracin pblica).

Someter la punicin de la variante a la clusula de excepcionalidad, en el marco de un

Estado de Derecho, resulta en realidad importante, amn de no penalizar una serie de

85
 49

conductas, que si bien expresan una deficiencia conductiva en un mbito especfico de

organizacin-funcional no cuentan con suficiente disvalor para ser merecedores y
necesitados de pena.

En la presente hiptesis estamos ante un bien jurdico de gran trascendencia valorativa

del Medio Ambiente, hasta el punto que algunos lo han catalogado como el inters
jurdico de mayor relevancia luego de la vida humana. En tal entendido, consideramos
que la punicin de la modalidad imprudente del delito de contaminacin ambiental se
corresponde plenamente con los criterios de una poltica criminal moderna y, sobre
todo, con las necesidades ms esenciales de la sociedad moderna.

La base del delito culposo constituye la infraccin de un deber o de una norma de

cuidado, que a su vez genere un riesgo jurdicamente desaprobado que produzca una
lesin a un bien jurdico.

El sostn del injusto imprudente es, en esencia, objetivo y normativo; objetivo, pues se
requiere verificar mediante actos concretos la contravencin de una norma de cuidado,
y normativo, pues su configuracin se deriva de un dficit conductivo de los ciudadanos,
con arreglo a parmetros normativos.

El delito imprudente basa su reproche en una base normativa, por no haberse

comportado cuidadosa o diligentemente de acuerdo al deber de exigibilidad, lo
importante es cuadrarse en la esfera de cognicin, y no en la voluntad, pues el ncleo
del injusto imprudente es de naturaleza objetiva86.

Sin duda, la realizacin de actividades econmicas, industriales, empresariales y otras

afines, supone hoy en da una gran responsabilidad. Si bien el desarrollo
socioeconmico de la Nacin necesita de un avance importante de dichas actividades,
ello no obsta a que en su materializacin se tomen todas las medidas de precaucin
necesarias para no provocar estragos y/o daos al Medio Ambiente y sus componentes.
Dicho proceder debe sujetarse a los LMP, a aquellos marcos de actuacin que distinguen
un acto lcito de un acto ilcito. De que la emisin de ciertos gases txicos, de ruido y
otras radiaciones no superen los lmites establecidos en la norma ambiental, mediando
la adopcin de modelos valiosos de conducta.

La configuracin del injusto de contaminacin ambiental culposo debe observar varios

elementos a saber: primero, rebasar los LMP, que se contienen en la norma extra-penal;
segundo, que dicha contravencin administrativa genere un riesgo jurdicamente
desaprobado con aptitud de lesin al bien jurdico tutelado, y tercero, que la lesin y/o
afectacin de dicho inters sea consecuencia directa del riesgo no permitido, provocado
por la conducta del agente.

Con lo dicho, la interpretacin de la modalidad culposa -in examine-, debe adecuarse a

criterios materiales de punicin; en s, su penalizacin slo podr admitirse ante la

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 50

produccin de un resultado87. En consecuencia, si bien el tipo penal contenido en el

artculo 304 es de naturaleza mixta no es menos cierto que el injusto imprudente de
contaminacin ambiental, nicamente podr ser objeto de sancin penal, cuando se
constate un dao al Medio Ambiente o alguno de sus componente. Descartndose, por
tanto, que la realizacin de un peligro de aptitud de lesin culposa puede ser alcanzada
por una pena. Si no existe dolo en la esfera subjetiva del injusto, la reaccin estatal ha
de ser el Derecho Administrativo sancionador.

FORMAS AGRAVADAS

Art. 305.- "La pena privativa de libertad ser no menar de cuatro aos ni mayor de
siete aos y con trescientos a mil das-multas si el agente incurre en cualquiera de los
siguientes supuestos:
1. Falsea u oculta informacin sobre el hecho contaminante, la cantidad o calidad
de las descargas, emisiones, filtraciones, vertimientos o radiaciones
contaminantes referidos en el artculo 304, a la autoridad competente o a la
institucin autorizada para realizar labores de fiscalizacin o auditora
ambiental.
2. Obstaculiza o impide la actividad fiscalizadora de auditara ordenada por la
autoridad administrativa competente.
3. Acta clandestinamente en el ejercicio de su actividad.

Si por efecto de la actividad contaminante se producen lesiones graves o muerte, la

pena ser:
1. Privativa de libertad no menor de cinco aos ni mayor de acho aos y con
seiscientas a mil das-multa, en caso de lesiones graves.
2. Privativa de libertad no menor de seis aos ni mayor de diez aos y con
setecientos cincuenta a tres mil quinientos das-multa, en caso de muerte"

1. ANLISIS PARTICULAR DE LAS AGRAVANTES

1.1. Falsea u oculta informacin sobre el hecho contaminante, la cantidad o calidad

de las descargas, emisiones, filtraciones, vertimientos o radiaciones
contaminantes referidas en el artculo 304 a la autoridad competente o a la
institucin autorizada para realizar labores de fiscalizacin o auditora
ambiental.
La punicin de una conducta se determina por su lesin y/o puesta en peligro de un
bien jurdico penalmente tutelado. Una vez que se verifica la comisin del injusto, los
actos que hayan de realizarse a posteriori no son copenados, pues ya estn relacionados
a una actividad propia de la delincuencia, de no dejar rastros de su conducta criminal,
sea borrando las huellas del ilcito accionar u ocultando todas las evidencias
relacionadas con el corpus delicti. El hecho de esconder ciertas pruebas, de elementos
de informacin sobre la comisin de un hecho punible, slo ha de tener relevancia

87
 51

jurdica penal cuando es cometido por una persona ajena al autor y/o participe del
delito, segn se desprende del artculo 405 del CP.
En la hiptesis in examine, nos colocamos frente a un comportamiento obstruccionista
del autor del delito de Contaminacin Ambiental, en el sentido de no colaborar con las
agencias de la Administracin, en lo que respecta a toda la informacin relacionada con
los efectos, naturaleza, cantidad, calidad del elemento contaminante.
Si queremos revestir de legitimidad Ia circunstancia agravante, hemos de vincularla con
ciertas obligaciones que el agente adquiere por Asuncin de ciertos deberes, en cuanto
a proporcionar toda clase de informacin relevante que tienda a identificar la magnitud
e intensidad de la accin contaminante, a fin de que las autoridades pueda tomar las
medidas de precaucin necesarias, en aras de neutralizar, disminuir o hacer cesar los
efectos perjudiciales de la conducta antijurdica, con la intencin de evitar daos
catastrficos en los componentes ambientales. En todo caso, la responsabilidad de
evitar un perjuicio lesivo de mayor entidad y/o de hacer cesar las consecuencias lesivas
de la accin u omisin penalmente antijurdica.
Las circunstancias descritas en el presente supuesto, hace alusin a informacin de
contenido cuantitativo y cualitativo del hecho contaminante, en cuanto a las descargas,
emisiones, filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes referidos en el
artculo 304.
Aspecto a saber, tambin, es que para se configure ese injusto agravado, la
Administracin (ambiental), la autoridad respectiva, debe haber requerido al agente, la
proporcin de la informacin contenida en la norma y, que ste, en el plazo legal fijado
para ello, entrega una informacin falseada en su contenido o una informacin
incompleta, es decir, insuficiente, ocultando datos de relevancia. Y dicha autoridad debe
ser competente para ello, v.gr., Municipalidades, Gobiernos Regionales, Ministerio del
Ambiente, Ministerio de Energa y Minas, etc.; si el funcionario y/o servidor pblico no
est revestido con dicha competencia funcional, el hecho ser atpico y el servidor ser
pasible de incurrir en un tpico de caso de usurpacin de Funciones.
Se habla en un primer trmino de: falsificar informacin, dicha circunstancia toma
lugar cuando el autor consigna una serie de datos que no se conducen con la verdad de
las cosas, mediante la manipulacin de cifras, estadsticas y otros instrumentos que
tienden a la alteracin de la descripcin hecho contaminante. Dicha falsificacin ha de
referirse a una informacin relevante88, pues si incide sobre datos intrascendentes, el
comportamiento no ingresa al mbito de proteccin de la norma, por ende, ha de ser
castigado conforme el tipo base. Al manifestarse actos que se conducen a falsear el
contenido de documentos, estaramos ingresando al radio de accin de las figuras
delictivas que atentan contra la Fe Pblica; empero, al estar ya subsumida dicha accin
en el articulado, concurre un Conflicto aparente de normas penales, que por los criterios
de especialidad o de consuncin hace inclinar la balanza por el inc. 1) del artculo 305
del CP. La intercesin normativa, ha de verse tambin con el tipo penal de
Desobediencia y Resistencia a la Autoridad, previsto en el artculo 368 del CP, que al
tutelar bienes jurdicos distintos, puede provocar a nuestro entender un Concurso
delictivo89.

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89
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En segundo trmino, se hace alusin a la ocultacin de informacin; dicha conduccin

tpica toma lugar cuando el autor no proporciona todos los datos necesarios para que
la Administracin Ambiental pueda realizar correctamente su trabajo preventivo y
fiscalizador. Dicha conducta es en realidad omisiva, donde el agente no hace lo que la
norma le obliga a realizar, infringe un mandato normativo. La informacin ha de ser
tambin relevante, siguiendo las pautas antes anotadas.

1.2. Obstaculiza o impide la actividad fiscalizadora de auditora ordenada por la

autoridad administrativa competente.

Esta circunstancia agravante importa tambin otra novedad, promovida su inclusin en

el catlogo punitivo, va la Ley N 29263, cuya orientacin se dirige al reforzamiento de
las tareas de la Administracin, penalizando aquella actuacin renuente del autor del
delito, en cuanto sometimiento a la actividad fiscalizadora de auditora ordenada por la
autoridad administrativa competente.
Supone dicho comportamiento una actitud obstruccionista por parte del agente de
contaminacin ambiental, en cuanto a potestad fiscalizadora de la Administracin, que
se deriva de los indicios demostrativos que anuncien una posible comisin de la figura
delictiva contenida en el artculo 304 del CP o simplemente ante la realizacin de una
auditora ordinaria de la Autoridad ambiental; esto quiere decir que la presente
agravante puede tomar lugar en un doble nivel secuencial. Primero, cuando ya se hayan
advertido evidencias de una accin contaminante o en el marco de la actividad
fiscalizadora regular de la Administracin90.
Tanto la obstaculizacin como el impedimento que efecta el agente importan
conductas comisivas, al ser indispensable la realizacin de una determinada accin
para dificultar las labores fiscalizadoras de la Administracin; impidiendo la entrada de
los funcionarios pblicos, escondiendo la informacin, ocultando datos, etc. Ocultando
y/o falseando la informacin, seran vas obstaculizadoras, propiciando un conflicto
normativo con el inciso anterior; no obstante, dicho apartado delictivo revela mayores
elementos de especificidad.
Por ltimo, las Auditorias que realiza la Administracin no necesariamente son
programadas y avisadas al administrado, pudiendo tomar lugar de forma inopinada;
eso s, la Auditora debe haber sido ordenado por la autoridad funcionalmente
competente.

1.3. Acta clandestinamente en el ejercicio de su actividad.

Toda actividad econmica, sea sta industrial, comercial, minera, de explotacin de

hidrocarburos, etc., requiere necesariamente de una autorizacin emitida por la
autoridad estatal competente, esto es, de resolucin autoritativa, que habilite al
administrado, ejercer dicha actividad. Si ejercita dichas actividades sin contar con la
Autorizacin estatal respectiva, estara incurso en una desobediencia administrativa;
pero en este caso, no estamos frente a una infraccin administrativa, sino frente a una
conduccin cualificada del injusto penal.

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La solicitud de una licencia, de una autorizacin para ejercer determinada actividad,

supone la iniciacin de todo un trmite la Administracin competente, la cual luego de
verificado el cumplimiento de los requisitos pertinentes, emite una resolucin
autoritativa; por lo que si el agente comete la conducta prevista en el tipo base, estando
en trmite su solicitud, estara incurso en la agravante in examine, en el sentido de que
mientras no se expida la resolucin no cuenta con autorizacin para funcionar. No se
puede, admitir, en este caso, que el silencio de la Administracin pueda ser reputado
como una aprobacin de la autoridad competente, al estar de por medio intereses
estrictamente generales, segn lo previsto en el artculo 34 de la LGPA.
No obstante lo dicho, vemos que la redaccin normativa hace alusin a un ejercicio
clandestino y no ilegal91,forma que una persona que no cuenta an con licencia de
autorizacin, puede no estar actuando clandestinamente; mxime si el administrado
presenta su solicitud ante la Administracin, por lo que no se puede decir que acta
clandestinamente, al exteriorizarse una actuacin con evidente conocimiento de la
colectividad.
Parece que la agravacin se dirige a reprimir con mayor dureza a aquellos individuos
inescrupulosos que realizan actividades econmicas (de por s peligrosas) cuya
realizacin, sin contar con las precauciones y/o providencias necesarias, puede generar
riesgos latentes sobre los bienes jurdicos tutelados en la presente titulacin. Hemos
constatado que en algunas ocasiones se advierte la emisin de gases txicos, que
proceden de instalaciones industriales y/o comerciales que funcionan
clandestinamente, al margen de la Ley.

1.4. Si por efecto de la actividad contaminante se producen lesiones graves o muerte,

la pena ser:
1. Privativa de libertad no menor de cinco aos ni mayor de ocho aos y con
seiscientos a mil das-multa, en caso de lesiones graves.
2. Privativa de libertad no menor de seis aos ni mayor de diez aos y con
setecientos cincuenta a tres mil quinientos das-multa, en caso de muerte.
Segn la antigua redaccin del artculo 304 del CP, la orientacin teleolgica era ms
acentuada hacia una visin antropocntrica, de dirigir la prohibicin penal hacia una
vinculacin directa con los bienes jurdicos personalsimos. La nueva visin
etnocntrica que perfila y proyecta la poltica criminal en materia ambiental, determina
un plano de incidencia punitivo sobre la base de un refuerzo tutelar hacia los bienes
jurdicos ambientales; por tales motivos, la concrecin de una afectacin a intereses
jurdicos personales (vida, el cuerpo y la salud), como consecuencia de una actividad
contaminante, debera ser resuelta, va la frmula de un Concurso Real de delitos, en
mrito a la especialidad de los tipos penales que dan inicio al catlogo penal; sin
embargo, esta funcin socio-pedaggica de la norma, que continuamente imprime el
legislador en las reformas penales, determinaron la inclusin de estos resultados
antijurdicos, como Circunstancia Agravante del delito de Contaminacin Ambiental.
Abona nuestra posicin el hecho de que la dosimetra penal propuesta en los dos incisos
en cuestin, muestran un marco penal atenuado con respecto a los tipos penales de
Asesinato y de Lesiones Graves. Segn ello, la mejor frmula sera la aplicacin del

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Concurso ldeal de delitos, entre el tipo base y los delitos contemplados en el artculos
108 y 121 del CP.
Ambos resultados de mayor disvalor, deben ser abarcados por el dolo del autor; por lo
que al menos se exige dolo eventual sobre dichos estados antijurdicos, no puede
admitirse un delito preterintencional. Lo dicho, con arreglo a los artculos 11 y 12 del
CP.
Cuando nos referimos al ltimo prrafo del artculo 304 del CP, tendramos que apelar
a un Concurso delictivo entre el delito Ambiental-genrico-, con un Homicidio o
Lesiones Culposas. No se podra decir que el agente actu con culpa, respecto a la
Contaminacin Ambiental, y dolosamente, respecto a las lesiones o la muerte de
personas. Eso resultara absurdo.
La muerte, importa (), el cese definitivo e irreversible de las funciones cerebrales de
una persona, la verificacin de la nula actividad etiolgica cerebral; dicho dato a saber,
debe ser acreditado para que pueda admitirse la agravante.
Qu pasa si las personas afectadas con la Contaminacin Ambiental no fallecen, pero
se encuentran graves de salud? Si hemos convenido que los resultados de mayor
disvalor -que se contienen en el inciso examen- deben estar abarcados, al menos, por
dolo eventual, en la esfera cognitiva del agente y mientras no acontezca dicho resultado
lesivo, no resulta jurdicamente posible la imputacin por dicha agravante. Sin
embargo, la imputacin podra formularse en mrito a un delito tentado o, en su
defecto, por la modalidad de produccin de Lesiones graves, esta ltima de ms
adecuada, con arreglo a los medios probatorios que habra de adjuntar la Fiscala para
poder demostrar sus aseveraciones fcticas que dan lugar a su Teora del Caso.
Las lesiones graves se configuran cuando el sujeto pasivo sufre un menoscabo real en
cualquiera de las esferas: corporal, fisiolgica y/o mental que no slo han de reputarse
como "tpicas", cuando ameritan una prescripcin facultativa por un tiempo
determinado, sino tambin en virtud de las Consecuencias perjudiciales que se
manifiestan en una serie de circunstancias, v. gr., enfermedades, incapacidades,
disfunciones orgnicas, mutilaciones de partes del cuerpo, desfiguraciones, as como
cualquier otro dao en el cuerpo y la salud que pueda ser calificado de grave.
Si el hecho contaminante a su vez produce la muerte de una persona as como lesiones
graves en otra, habr que calificar la conducta como un Concurso ldeal de delitos.

INCUMPLIMIENTO DE LAS NORMAS RELATIVAS AL MANEJO DE LOS RESIDUOS

SLIDOS

Art. 306".- "El que, sin autorizacin o aprobacin de la autoridad competente, establece
un vertedero o botadero de residuos slidos que pueda perjudicar gravemente la
calidad del ambiente, la salud humana o la integridad de los procesos ecolgicos, ser
reprimida con pena privativa de libertad no mayor de cuatro aos.
Si el agente actu por culpa, la pena ser privativa de libertad no mayor de dos aas.

b. Sujeto pasivo

Es la colectividad representada por la idea de los intereses difusos, donde los sujetos
ofendidos son indeterminados.
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c. Modalidad tpica

c.1 Poltica de gestin ambiental (normatividad extra-penal)

Una sociedad de consumo -como la nuestra-, genera diariamente una cantidad

exorbitante de residuos slidos, en mrito al consumo de una variedad de productos,
cuya destruccin y eliminacin requiere de toda una poltica de gestin ambiental,
mediando la participacin de todos los actores involucrados.
Se seala que los residuos slidos constituyen uno de los contaminantes ms
importantes; siendo agudizado por el problema de la expansin de la industria y su
inapropiada ubicacin as como por la ausencia de una estrategia integral de manejo de
residuos en cada una de las fases de generacin, minimizacin, segregacin en la fuente,
reaprovechamiento, recoleccin selectiva, tratamiento, transporte, transferencia y
adecuada disposicin final.
La mejor defensa frente a los residuos es no producirlos, anota Montoro Chiner, nica
proteccin frente a los residuos contaminantes. Pero en tanto no se logre
satisfactoriamente, los residuos son agentes que amenazan el suelo, las aguas, y el aire,
adems de tiranizar la esttica de las ciudades mediante los variados sistemas que su
recogida ofrece.
La Ley N 27314 - Ley General de Residuos Slidos, modificada por el Decreto
Legislativo N 1065, establece en su artculo 1 que la ley establece derechos,
obligaciones, atribuciones y responsabilidades de la Sociedad en su conjunto, para
asegurar una gestin y manejo de los residuos slidos, sanitaria ambientalmente
adecuada, con sujecin a los principios de minimizacin, prevencin de riesgos
ambientales y proteccin de la salud y el bienestar de la persona humana; mientras que
el artculo 14 (in fine) seala que son residuos slidos aquellas sustancias, productos
o subproductos en estado slido o semislido de los que su generador dispone, o est
obligado a disponer en virtud de lo establecido en la normatividad nacional de los
riesgos que