GarciaCruzate - E - MeregildoToribio - W

Biblioteca Digital - Direccin de Sistemas de Informtica y Comunicacin
UNIVERSIDAD NACIONAL DE TRUJILLO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
ESCUELA ACADEMICO PROFESIONAL DE DERECHO
o
ch
re
TESIS
De
PARA OPTAR EL TITULO DE ABOGADO
de
LA APLICACIN DE LOS ARTS.1969 Y 1970 DEL CDIGO CIVIL PERUANO
SOBRE INDEMNIZACIN Y EL PRINCIPIO DE IGUALDAD

a
ec
AUTORES
EDUARDO DANIEL GARCIA CRUZATE

ot
bli
WALTER BAYRON MEREGILDO TORIBIO

Bi
ASESOR
DRA. ENA ROCIO CARNERO ARROYO
TRUJILLO PER
2014
Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Per.
Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/
DEDICATORIAS
A Dios todopoderoso, quien estuvo
con nosotros y estamos eternamente
agradecidos por todo lo que nos ha
o
dado.
ch
re
De
de
A nuestros padres, quienes nos dieron la vida y se
constituyeron en la razn de ella, por habernos apoyado

a
en todo momento, por sus consejos, valores, y por

ec
habernos infundado siempre ejemplos de perseverancia

ot
y constancia que los caracterizan, pero ms que nada

bli
por su amor incondicional.

Bi
AGRADECIMIENTO
A la Dra. Ena Rocio Carnero Arroyo, por su amistad, su sabidura, sus
inestimables consejos y con sus orientaciones para poder realizar una
investigacin eficiente e idnea que hicieron posible desenvolvernos en el mundo
del Derecho Constitucional.
o
ch
re
A todas las personas, maestros y amigos, que nos ayudaron y contribuyeron
noblemente para la elaboracin de esta tesis

De
de
a
ec
ot
bli
Bi
ii
PRESENTACION
DISTINGUIDOS MIEMBROS DEL JURADO:
En cumplimiento con las reglas establecidas por el reglamento para la elaboracin
y evaluacin de la tesis para optar el ttulo profesional de abogado, de la Facultad
de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Nacional de Trujillo, ponemos a
o
vuestra consideracin la presente tesis denominada: LA APLICACIN DE LOS
ch
ARTS.1969 Y 1970 DEL CDIGO CIVIL PERUANO SOBRE INDEMNIZACIN
re
Y EL PRINCIPIO DE IGUALDAD, el cual ha sido elaborado bajo la orientacin
manifestamos nuestra complacencia de investigar un tema De

permanente de nuestra asesora, Dra. Ena Rocio Carnero Arroyo. Asimismo,
controvertido que
permite analizar al Derecho Constitucional y el Derecho Civil Peruano de forma

de
inescindible, tratando de otorgarle el grado de rigurosidad que amerita, recurriendo
por lo tanto a la doctrina, legislacin tanto nacional como comparada, as como de

a
ec
jurisprudencia interna y supranacional. En ese sentido, presentamos el citado
informe con la finalidad de contribuir en el conocimiento del derecho y fomentemos

ot
el debate acadmico que caracteriza por excelencia a la comunidad jurdica.

bli
Trujillo, 16 de Mayo del 2014.

Bi
EDUARDO DANIEL GARCIA CRUZATE WALTER BAYRON MEREGILDO TORIBIO
BACHILLER EN DERECHO Y CC.PP. BACHILLER EN DERECHO Y CC. PP.
iii
INFORME DEL PROFESOR ASESOR
Seores Miembros del Jurado:
De conformidad con lo estipulado por las normas pertinentes del reglamento para
optar el Titulo de Abogado en la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la
Universidad Nacional de Trujillo, luego de haber colaborado con los tesistas
o
durante las etapas previas e internas del proceso de investigacin, en mi calidad
ch
de asesora de la tesis de los Bachilleres en Derecho y Ciencias Polticas, Srs.
re
EDUARDO DANIEL GARCIA CRUZATE y WALTER BAYRON MEREGILDO
De
TORIBIO, titulado : LA APLICACIN DE LOS ARTS.1969 Y 1970 DEL
CDIGO CIVIL PERUANO SOBRE INDEMNIZACIN Y EL PRINCIPIO DE

de
IGUALDAD cumplo con presentar ante ustedes el siguiente informe:
1.- En la Parte I de esta Tesis, adems de abordarse metodolgicamente dentro

a
de la introduccin de la Tesis, entre otros aspectos, la motivacin, fundamentos,

ec
antecedentes, realidad problemtica, tcnicas e instrumentos de la investigacin,

ot
se enunci como punto medular el siguiente problema: De qu manera la falta

bli
de criterios de aplicacin de los arts. 1969 y 1970 del Cdigo Civil Peruano
sobre la indemnizacin, vulnera el Principio de Igualdad?

Bi
2.- Su hiptesis de trabajo es interesante, sugerente y de palpitante actualidad: La
falta de criterios de aplicacin, para establecer el quantum indemnizatorio, se
vulnera porque no existe uniformidad en la jurisprudencia.
iv
3.- En la parte II de la investigacin se desarrollan cuatro captulos de manera
terica que tratan sobre la relacin entre el derecho constitucional y el derecho
civil peruano y el principio - derecho de igualdad y su consiguiente aplicacin
correcta en las sentencias del derecho nacional adems de la jurisprudencias
analizada, y ms aun, dos casos prcticos, tal como lo estipulan los reglamentos
internos de nuestra facultad.
o
ch
4.- Dentro de la parte III de la investigacin se desarrollan los resultados, su
discusin, las conclusiones y las recomendaciones. En lo referente a los
re
resultados se da cuenta de que reflejan la constatacin de los temas investigados
y confrontados con los objetivos generales y especficos. De

de
5.- En la fase de discusin de resultados los investigadores desarrollan sus puntos
de vista en relacin a la jurisprudencia nacional e internacional sobre

a
indemnizacin en relacin a la responsabilidad civil extracontractual, las

ec
caractersticas esenciales de dichos procesos y analizan parte de la doctrina,
legislacin en relacin al derecho de igualdad en busca de mayores elementos

ot
que puedan dar solucin al problema.

bli
6.- Los autores concluyen sus estudios planteando sus conclusiones y sus
Bi
recomendaciones, las mismas que constituyen un aporte importante para el mejor
esclarecimiento del tema de estudio.
En conclusin, la Tesis de los seores Bachilleres en Derecho Eduardo Daniel
Garcia Cruzate y Walter Bayron Meregildo Toribio constituyen una investigacin
de un alto nivel acadmico, refleja no solo una dedicacin y esfuerzo meritorios al
estudio del tema planteado, sino enaltece a sus autores, as como la presencia de
nuestros estudiantes y de nuestra Alma Mater en los predios acadmicos de
mbito regional y acadmico en el mbito regional y nacional.
o
ch
Por tanto como profesora asesora de Tesis doy conformidad al trabajo de
investigacin realizado, porque cumple con los objetivos de la metodologa de la
re
investigacin y con los rigores de una bsqueda acadmica exigente en el campo
De
del Derecho Constitucional as como en el Derecho Civil Peruano.
de
Aprovechando la oportunidad para felicitar a mis alumnos redactores de esta Tesis
y me permito sugerir se le brinde todo tipo de facilidades con el fin de esta

a
investigacin sea publicada a la mayor brevedad por su calidad e indiscutible

ec
mrito. Ruego a las Autoridades competentes se sirvan autorizar la impresin de
los correspondientes ejemplares de la Tesis motivo de este informe y se sirvan

ot
fijar da y hora con el objetivo de que los interesados puedan sustentar dicha Tesis
bli
ante su Jurado en acto pblico y de acuerdo a los procedimientos vigentes de

Bi
nuestra Facultad.
Trujillo, 15 de Julio del 2014.
DRA. ENA ROCIO CARNERO ARROYO

ASESORA
vi
RESUMEN
Se revisan las fuentes nacionales, normativa, doctrina y jurisprudencia
tanto nacional como internacional sobre la correcta aplicacin de los
Arts. 1969 y 1970 del CC. Sobre indemnizacin y del derecho a la
igualdad contenidas en ellas y el principio de igualdad en las Cortes de
o
Justicia del Per
ch
Existiendo poca uniformidad en las sentencias de las diferentes Cortes
re
de Justicia del Per y diferentes opiniones en la doctrina tanto nacional
como internacional en relacin a la aplicacin de los rganos
De
jurisdiccionales en relacin a la aplicacin de la norma en mencin.
de
En ese mismo sentido y como base de ello se debe establecer un
criterio uniforme y delimitado en las sentencias para tener un criterio

a
mas coherente y aplicativo en las normas vigentes y por ende no

ec
vulnerar el principio de igualdad amparado en nuestra legislacin
vigente y legislacin supranacionales y en virtud de ello tener un mejor

ot
derecho a la igualdad en nuestro estado constitucional y democrtico.

bli
Bi
vii
ABSTRACT
National sources, rules, doctrine and jurisprudence both nationally and
internationally on the correct application of the Arts are reviewed. 1969
and 1970 CC. On compensation and the right to equality contained in
them and the principle of equality in the Courts of Justice of Peru
There is little uniformity in the sentences of the various Courts of Justice
o
of Peru and different opinions in both national and international doctrine
ch
in relation to the implementation of the courts in relation to the
re
application of the rule in question.
De
In the same vein, and as a basis for this is because establishing a
uniform, bounded discretion in sentencing to have a more consistent

de
approach and application in current standards and therefore do not
violate the principle of equality protected by our legislation and

a
supranational legislation and by virtue of it having a better right to

ec
equality in our constitutional and democratic state.

ot
bli
Bi
viii
INTRODUCCIN
Los derechos civiles los derechos constitucionales de cada pas tienen
como principal y necesaria tarea el hecho de establecer directrices
normativas para poder regirse por ellos y en especial significa
someterse a ellos en pleno cumplimiento de las sentencias que emite
o
cada rgano jurisdiccional en virtud de un estado de derecho y en
ch
relacin al derecho la igualdad ante ellos.
re
Lo anteriormente sealado es la razn de la presente investigacin, y
por ello no implica que se deje sin efecto las sentencias que emite cada
De
rgano jurisdiccional sino que se tratara de armonizar y establecer
directrices en virtud de las normas internacionales de la Convencin

de
Americana sobre Derechos Humanos y otros instrumentos, con lo cual
no se deja de lado el enorme activismo judicial que implica tener que

a
ec
tener una mejor aplicacin del derecho y en relacin al principio -
derecho a la igualdad, sino mas bien que manifiesten una interpretacin

ot
armonizadora, concordante, igualitaria en efectivo proteccin de los

bli
derechos humanos, por eso es necesario hallar dentro de nuestro

Bi
sistema mecanismos que coadyuve a lograr dicho fin.
ix
TABLA DE CONTENIDOS
DEDICATORIA
AGRADECIMIENTO
PRESENTACIN
INFORME DEL PROFESOR ASESOR
RESUMEN
ABSTRACT
INTRODUCCION
TABLA DE CONTENIDOS
INDICE
o
LISTA DE ACRNIMOS
ch
re
PRIMERA PARTE
MARCO METODOLGICO
INTRODUCCIN De
de
I. PLAN DE INVESTIGACIN
1. MOTIVACIN Y FUNDAMENTOS
a
2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

ec
2.1 Antecedentes del Problema

2.2 Realidad Problemtica
2.3 Justificacin
ot
2.4 Enunciado del Problema

2.5 Variables
bli
2.6 Operacionalizacin de Variables

Bi
3. HIPTESIS
4. OBJETIVOS
5. MATERIAL DE INVESTIGACION
A. Poblacin Universal
B. Poblacin Muestral
C. Unidad Muestral.
6. MTODOS Y TCNICAS
A. Mtodo Cientfico
B. Mtodos Generales
a. Mtodo Analtico
b. Sntesis
c. Deductivo
C. Mtodos Especiales del Derecho
a. El Mtodo Exegtico
b. El Mtodo Dogmatico
D. Tcnicas e Instrumentos de Recoleccin de Datos
o
a. Tcnicas Documentales
ch
b. Instrumentos
re
SEGUNDA PARTE
De
MARCO TEORICO
de
CAPITULO I.
EL DERECHO CIVIL CONSTITUCIONAL EN EL PER
1. INTRODUCCIN
a
ec
2. LAS RELACIONES ENTRE EL DERECHO CIVIL Y

EL DERECHO CONSTITUCIONAL
ot
3. HACIA UNA DEFINICIN DEL

DERECHO CIVIL CONSTITUCIONAL EN EL PER
bli
3.1. Nota Preliminar

3.2. El Derecho Civil Constitucional Dentro
Bi
De Los Derechos Humanos
4. EL DERECHO CONSTITUCIONAL
REQUIERE EN LOS DERECHOS HUMANOS
4.1. Periodo De Institucionalismo Del Derecho
Constitucional
4.2. Aspectos De La Metodologa Axiologa
Del Derecho Constitucional
xi
5. TEORAS CONSTITUCIONALES
A. Teora Liberal
B. Teora De Los Valores
C. Teora Institucional
D. Teora Democrtica-Funcional
E. Teora Jurdico-Social
6. LA EQUIDAD Y SU FUNCIN CUANTIFICADORA

DE LOS DAOS DE IMPOSIBLE PROBANZA
I. Introduccin
o
7. ALCANCES DEL ARTCULO 1332 DEL CDIGO CIVIL
ch
8. EL PROBLEMA DE LA FALTA DE
PREDICTIBILIDAD DE LAS DECISIONES JUDICIALES
re
CAPITULO II.
De
LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL, PRINCIPIOS
FUNDAMENTALES Y LA RELACION CAUSAL EN RELACION A LA
INDEMNIZACIN
de
1. LA RESPONSABILIDAD CIVIL
1.1. Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual
1.2. La Responsabilidad Civil Extracontractual
a
1.2.1. Actos ilcitos y Responsabilidad Extracontractual

ec
2. LOS PRINCIPIOS DE RESPONSABILIDAD

2.1. El Principio Subjetivo de Responsabilidad
ot
a. Generalidades
b. El Dolo en Los Antecedentes Legislativos Extranjeros
bli
c. La Accin Civil para Reclamar la Indemnizacin

2.2. La Culpa
Bi
2.2.1. Culpa in Abstracto y Culpa in Concreto

2.2.2. Grados de Culpa y Patrn Objetivo
2.2.3. Culpa Jurdica y Culpa Moral
2.2.4. La Culpa Objetiva en la Jurisprudencia Peruana
2.2.5. Papel Determinante de las Convicciones del Juez en la
Investigacin de la Culpa Objetiva
2.2.6. Dificultades de la Distincin de Circunstancias para apreciar
la Responsabilidad
2.2.7. La Culpa y las Diferencias Sociales
2.2.8. La Culpa y las Diferencias Culturales
xii
2.3. En el Camino de la Responsabilidad Objetiva

2.3.1. Las Rutas de la Objetivacin
2.4. El Principio Objetivo de Responsabilidad
2.4.1 Presencia de la Responsabilidad Objetiva un Principio
Distinto
2.4.2. Ms all de la Simple Inversin de la Carga de la Prueba
2.4.3. Independencia de la Culpa
2.4.4. La Presuncin in Impugnable de Culpa
2.4.5. El Principio General y los Casos Especiales
2.4.6. El Riesgo o Peligro un Problema Semntico
o
2.4.7. Riesgo Anormal o Simple Riesgo
ch
2.4.8. Por los Senderos de la Objetividad
2.4.9. La Jurisprudencia del Riesgo
2.4.10. El transporte Moderno como Actividad Riesgosa
re
3. LA RELACIN DE CAUSALIDAD Y EL NEXO CAUSAL
La Responsabilidad Extracontractual De
3.1. La Causa como Condicin de Ciudadana dentro del Territorio de
3.2. Causalidad Natural y Causalidad Jurdica

3.3. Causalidad y Culpabilidad
de
3.4. Teora de La Causa Adecuada
3.5. Sobre el Dao
3.6. La Indemnizacin es de Carcter Resarcitorio o Sancionador.
a
ec
CAPITULO III.
FUNCIONES FUNDAMENTALES DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL

ot
EXTRACONTRACTUAL Y LA INDEMNIZACION POR ACCIDENTES

DE TRANSITO
bli
1. LAS FUNCIONES DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL

Bi
1.1. Delimitacin de la Funcin de Responsabilidad Civil

Extracontractual en el Cdigo Civil Peruano
a. Nocin de Funciones de la Responsabilidad Civil
1.2. Las Diversas Funciones de La Responsabilidad Civil
a. Funcin Demarcatoria
b. Funcin Compensatoria
c. Funcin Distributiva
d. Funcin Preventiva
e. Funcin Admonitoria
f. Funcin Sancionatoria
xiii
g. Otras Clasificaciones
1.3. Dao Punitivo
1.4. La Importancia de La Funcin de La Responsabilidad Civil en El
Desarrollo de Dicha Institucin
1.5. La Funcin de La Responsabilidad Civil en Cdigo Civil Peruano
1.6. Epilogo: Acerca de la Funcin de la Responsabilidad Civil que
Debemos Adoptar - Algunas Notas Demarcatorias
2. LA INDEMNIZACIN POR ACCIDENTES DE TRNSITO
o
CAPITULO IV.
ch
DERECHO LA IGUALDAD DERECHO FUNDAMENTAL
ESTABLECIDO EN NUESTRA CONSTITUCIN POLTICA DEL
re
PER DE 1993 Y JURISPRUDENCIA RELEVANTE DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL
De
1. EL DERECHO A LA IGUALDAD: SU DESARROLLO EN LA
CONSTITUCION POLTICA DEL PER DE 1993 Y EN LA
de
JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER
1.1. Aspectos Generales
1.1.1. Contenido del derecho
a
1.1.2. Igualdad ante la ley

1.1.3. El Derecho a la Igualdad en la Constitucin Poltica del Per
ec
de 1993.
1.1.4. El Derecho a la Igualdad en la Reforma Constitucional
ot
a. Anteproyecto de Constitucin
b. Proyecto de Constitucin
bli
c. Texto aprobado por el Congreso

1.1.5. Interpretacin del derecho a la igualdad de conformidad
Bi
con el derecho internacional de los derechos humanos
2. IGUALDAD Y PRINCIPIO DE IGUALDAD Y LA IGUALDAD Y

PROCESO MORAL
3. EL PRINCIPIO DE IGUALDAD O NO DISCRIMINACIN EN EL

DERECHO INTERNACIONAL
3.1. Dimensiones Estructurales
3.1.1. Autnoma o Subordinada
3.1.2. Abierta o Restringida
xiv
3.2. Prohibicin de Discriminacin

3.2.1. Aspectos Generales
3.2.2. Causas de Discriminacin
3.2.3. Formas de Discriminacin: directa e indirecta
3.2.3.1. Discriminacin Directa.
3.2.3.2. Discriminacin indirecta.
3.2.4. Sujetos que Discriminan
3.2.4.1. Discriminacin por parte del Estado
3.2.4.2. Discriminacin por parte de Particulares
o
4. DISCRIMINACIN Y DIFERENCIACIN
ch
4.2. Medidas que Provocan Mayor Discriminacin
re
5. PROHIBICION DE NORMAS DISCRIMINATORIAS: EL DERECHO
A LA IGUALDAD ANTE LA LEY
5.1. Aspectos generales
De
5.2. Expedicin de normas en base a la naturaleza de las cosas y la
prohibicin de hacerlo por la diferencia de las personas (artculo 103
de la Constitucin Poltica del Per de 1993)
de
5.3. Jurisprudencia del Tribunal Constitucional sobre el derecho a la
igualdad ante la ley
a
ec
6. DERECHO A LA IGUALDAD EN LA APLICACIN DE LA LEY

TERCERA PARTE
RESULTADOS, DISCUSION, CONCLUSIONES Y
ot
RECOMENDACIONES
bli
I. RESULTADOS
Bi
II. DISCUSION DE RESULTADOS
III. CONCLUSIONES
IV. RECOMENDACIONES
V. CASOS PRACTICOS
VI. REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
VII ANEXOS
xv
NDICE
DEDICATORIA ............................................................................ i
AGRADECIMIENTO .................................................................... ii
PRESENTACIN... ......................................................................... iii
INFORME DEL PROFESOR ASESOR ....................................... iv
RESUMEN. .................................................................................. vii
ABSTRACT ................................................................................. viii
INTRODUCCION ......................................................................... ix
TABLA DE CONTENIDOS.............................................................. x
o
INDICE. ........................................................................................ xvi
ch
LISTA DE ACRNIMOS ............................................................. xxii
re
PRIMERA PARTE
De
MARCO METODOLGICO
I. PLAN DE INVESTIGACIN ..................................................... 24

de
1. MOTIVACIN Y FUNDAMENTOS... ......................................... 24
2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA. ...................................... 25

a
2.1. Antecedentes del Problema. ................................................ 25

ec
2.2. Realidad Problemtica... ...................................................... 29

2.3. Justificacin ......................................................................... 34
2.4. Enunciado del Problema... ................................................... 35
ot
2.5. Variables... ........................................................................... 35

2.6. Operacionalizacin de Variables......................................... 36
bli
3. HIPTESIS... ............................................................................ 38
Bi
4. OBJETIVOS... ........................................................................... 38
5. MATERIAL DE INVESTIGACION... .......................................... 39

A. Poblacin Universal.... ........................................................... 39
B. Poblacin Muestral... .............................................................. 39
C. Unidad Muestral. ................................................................ 39
6. MTODOS Y TCNICAS. ..................................................... 39

A. Mtodo Cientfico ............................................................ 39
xvi
B. Mtodos Generales. ....................................................... 40

a. Mtodo Analtico ........................................................ 40
b. Sntesis.... ...................................................................... 40
c. Deductivo ................................................................... 41
C. Mtodos Especiales del Derecho .................................... 42
a. El Mtodo Exegtico ................................................... 42
b. El Mtodo Dogmatico. ................................................. 42
D. Tcnicas e Instrumentos de Recoleccin de Datos.. .......... 43
a. Tcnicas Documentales.. ............................................... 43
b. Instrumentos ............................................................... 43
o
ch
SEGUNDA PARTE
re
MARCO TEORICO
CAPITULO I.
De
1. INTRODUCCIN ..................................................................... 45
de
2. LAS RELACIONES ENTRE EL DERECHO CIVIL Y
EL DERECHO CONSTITUCIONAL ............................................ 47
3. HACIA UNA DEFINICIN DEL
a
DERECHO CIVIL CONSTITUCIONAL EN EL PER ................. 49

ec
3.1. Nota Preliminar ..................................................................... 49

3.2. El Derecho Civil Constitucional Dentro
De Los Derechos Humanos ......................................................... 55
ot
4. EL DERECHO CONSTITUCIONAL
REQUIERE EN LOS DERECHOS HUMANOS ........................... 61
bli
4.1. Periodo De Institucionalismo Del Derecho

Constitucional 62
Bi
4.2. Aspectos De La Metodologa Axiologa

Del Derecho Constitucional 62
5. TEORAS CONSTITUCIONALES.. 63
A. Teora Liberal.. .............................................................. 63
B. Teora De Los Valores 63
C. Teora Institucional... 64
D. Teora Democrtica-Funcional... 64
E. Teora Jurdico-Social.. 64
6. LA EQUIDAD Y SU FUNCIN CUANTIFICADORA
DE LOS DAOS DE IMPOSIBLE PROBANZA.. 65
xvii
I. Introduccin. 65
7. ALCANCES DEL ARTCULO 1332 DEL CDIGO CIVIL66
8. EL PROBLEMA DE LA FALTA DE
PREDICTIBILIDAD DE LAS DECISIONES JUDICIALES. 73
CAPITULO II.
INDEMNIZACIN
o
1. LA RESPONSABILIDAD CIVIL ............................................. 77
ch
1.1. Responsabilidad Civil Contractual y
Extracontractual ....................................................................... 78
re
1.2. La Responsabilidad Civil Extracontractual... ........................ 82
1.2.1. Actos ilcitos y Responsabilidad
De
Extracontractual .................................................................. 82
2. LOS PRINCIPIOS DE RESPONSABILIDAD................................83
2.1. El Principio Subjetivo de Responsabilidad ........................ 83
a. Generalidades. ................................................................ 83
de
b. El Dolo en Los Antecedentes Legislativos Extranjeros... .... 84
c. La Accin Civil para Reclamar la Indemnizacin ............. 86
2.2. La Culpa. .......................................................................... 88
a
2.2.1. Culpa in Abstracto y Culpa in Concreto. .................... 88

2.2.2. Grados de Culpa y Patrn Objetivo ........................... 89
ec
2.2.3. Culpa Jurdica y Culpa Moral..................................... 90

2.2.4. La Culpa Objetiva en la Jurisprudencia Peruana.. ........ 90
ot
2.2.5. Papel Determinante de las Convicciones del

Juez en la Investigacin de la Culpa Objetiva......................... 91
bli
2.2.6. Dificultades de la Distincin de Circunstancias

para apreciar la Responsabilidad. ....................................... 92
2.2.7. La Culpa y las Diferencias Sociales .......................... 94
Bi
2.2.8. La Culpa y las Diferencias Culturales ........................ 96

2.3. En el Camino de la Responsabilidad Objetiva .................. 99
2.3.1. Las Rutas de la Objetivacin ..................................... 99
2.4. El Principio Objetivo de Responsabilidad.. ........................... 103
2.4.1 Presencia de la Responsabilidad Objetiva un
Principio Distinto.. ................................................................... 104
2.4.2. Ms all de la Simple Inversin de la Carga
de la Prueba ........................................................................ 105
2.4.3. Independencia de la Culpa ........................................ 106
xviii
2.4.4. La Presuncin in Impugnable de Culpa ..................... 107

2.4.5. El Principio General y los Casos Especiales. ............ 108
2.4.6. El Riesgo o Peligro un Problema Semntico ............. 108
2.4.7. Riesgo Anormal o Simple Riesgo.................................. 109
2.4.8. Por los Senderos de la Objetividad ........................... 111
2.4.9. La Jurisprudencia del Riesgo .................................... 113
2.4.10. El transporte Moderno como Actividad Riesgosa........ 114
3. LA RELACIN DE CAUSALIDAD Y EL NEXO CAUSAL.......... 118

3.1. La Causa como Condicin de Ciudadana
o
dentro del Territorio de La Responsabilidad Extracontractual.. ... 118
ch
3.2. Causalidad Natural y Causalidad Jurdica ........................ 119
3.3. Causalidad y Culpabilidad ................................................ 121
3.4. Teora de La Causa Adecuada............................................. 121
re
3.5. Sobre el Dao. .................................................................. 122
3.6. La Indemnizacin es de Carcter Resarcitorio
De
o Sancionador. ........................................................................ 128
de
CAPITULO III.

a
DE TRANSITO
ec
1. LAS FUNCIONES DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL .......... 139

Extracontractual en el Cdigo Civil Peruano ........................... 139
ot
a. Nocin de Funciones de la Responsabilidad Civil ........... 139

1.2. Las Diversas Funciones de La Responsabilidad Civil ...... 140
bli
a. Funcin Demarcatoria. .................................................... 140

b. Funcin Compensatoria.. .................................................... 141
c. Funcin Distributiva ......................................................... 144
Bi
d. Funcin Preventiva .......................................................... 144

e. Funcin Admonitoria........................................................ 144
f. Funcin Sancionatoria ...................................................... 145
g. Otras Clasificaciones ....................................................... 146
1.3. Dao Punitivo... .................................................................... 146
1.4. La Importancia de La Funcin de La Responsabilidad
Civil en El Desarrollo de Dicha Institucin ............................... 149
1.5. La Funcin de La Responsabilidad Civil en Cdigo
Civil Peruano ........................................................................... 150
xix
1.6. Epilogo: Acerca de la Funcin de la Responsabilidad

Civil que Debemos Adoptar - Algunas Notas Demarcatorias .. 155
2. LA INDEMNIZACIN POR ACCIDENTES DE TRNSITO... ..... 157
CAPITULO IV.

o
ch
CONSTITUCIONAL
re
De
1.1. Aspectos Generales .............................................................. 164
1.1.1. Contenido del derecho .............................................. 164
1.1.2. Igualdad ante la ley ................................................... 165
1.1.3. El Derecho a la Igualdad en la Constitucin
de
Poltica del Per de 1993. ................................................... 165
1.1.4. El Derecho a la Igualdad en la Reforma
Constitucional ...................................................................... 167
a
a. Anteproyecto de Constitucin ..................................... 167

ec
b. Proyecto de Constitucin ............................................ 168

c. Texto aprobado por el Congreso ................................. 168
1.1.5. Interpretacin del derecho a la igualdad de conformidad
ot
con el derecho internacional de los derechos humanos.......... 169

bli
2. IGUALDAD Y PRINCIPIO DE IGUALDAD Y

LA IGUALDAD Y PROCESO MORAL ........................................ 171
Bi
3. EL PRINCIPIO DE IGUALDAD O NO
DISCRIMINACIN EN EL DERECHO INTERNACIONAL... .......... 178
3.1. Dimensiones Estructurales. .............................................. 178
3.1.1. Autnoma o Subordinada. ........................................ 178
3.1.2. Abierta o Restringida. ............................................... 182
3.2. Prohibicin de Discriminacin ........................................... 183
3.2.1. Aspectos Generales. ................................................. 183
3.2.2. Causas de Discriminacin ......................................... 184
3.2.3. Formas de Discriminacin: directa e indirecta ........... 188
3.2.3.1. Discriminacin Directa ....................................... 188
xx
3.2.3.2. Discriminacin indirecta .................................... 189

3.2.4. Sujetos que Discriminan ............................................ 191
3.2.4.1. Discriminacin por parte del Estado ................... 191
3.2.4.2. Discriminacin por parte de Particulares ............ 191
4. DISCRIMINACIN Y DIFERENCIACIN................................ 194

4.1. Aspectos Generales... .......................................................... 194
4.2. Medidas que Provocan Mayor Discriminacin .................. 197
5. PROHIBICION DE NORMAS DISCRIMINATORIAS:
o
EL DERECHO A LA IGUALDAD ANTE LA LEY.. ......................... 198
ch
5.1. Aspectos generales .......................................................... 198
5.2. Expedicin de normas en base a la naturaleza de
las cosas y la prohibicin de hacerlo por la diferencia de
re
las personas (artculo 103 de la Constitucin
Poltica del Per de 1993). ...................................................... 199
De
5.2.1. Aspectos Generales .................................................. 199
5.3. Jurisprudencia del Tribunal Constitucional sobre
el derecho a la igualdad ante la ley ......................................... 201
de
6. DERECHO A LA IGUALDAD EN LA APLICACIN
DE LA LEY .................................................................................. 204
a
ec
TERCERA PARTE
RESULTADOS, DISCUSION, CONCLUSIONES Y
RECOMENDACIONES
ot
I. RESULTADOS ......................................................................... 211

bli
II. DISCUSION DE RESULTADOS ............................................. 212

Bi
III. CONCLUSIONES ................................................................... 215
IV. RECOMENDACIONES .......................................................... 216
V. CASOS PRCTICOS. ............................................................. 218
VI. REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
VII. ANEXOS
xxi
LISTA DE ACRNIMOS Y ABREVIATURAS
C. : Constitucin Poltica del Per de 1993
CC. : Cdigo Civil (D. Leg. 295. 24-07-84)
DUDH. : Declaracin Universal de los Derechos Humanos
o
CADH. : Convencin Americana sobre Derechos Humanos
ch
Corte IDH. : Corte Interamericana de Derechos Humanos
re
CDH. : Comit de Derechos Humanos
PIDCP. De
: Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
PIDESC : Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y

de
Culturales
a
CDN. : Convencin sobre los Derechos del Nio

ec
CIDH. : Comisin Interamericana de Derechos Humanos

ot
STC. : Sentencia del Tribunal Constitucional

bli
TC. : Tribunal Constitucional

Bi
CPP. : Cdigo Procesal Constitucional de Per
xxii
PRIMERA PARTE
MARCO METODOLGICO
SUMARIO
INTRODUCCIN.- 1. MOTIVACIN Y FUNDAMENTOS. 2.
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA. 2.1. Antecedentes. 2.2. Realidad
o
ch
Problemtica. 2.3. Justificacin. 2.4. Enunciado Del Problema. 2.5.
Variables A. Variable Independiente. B. Variable Dependiente. 2.6.
re
Operacionalizacin De Variables. A. Objeto. B. Objetivo. C.
De
Conceptualizacin. D. Variable. E. Dimensin. F. Indicador. G. Escala.
3. HIPTESIS. 4. OBJETIVOS. A. Objetivo General. B. Objetivo

de
Especficos. 5. MATERIAL DE INVESTIGACION. A. Poblacin
Universal. B. Poblacin Muestral. C. Unidad Muestral 6. METODOS Y

a
TCNICAS. A. Mtodo Cientfico. B. Mtodos Generales. a. Mtodo

ec
Analtico. b. Sntesis. c. Deductivo. C. Mtodos Especiales del Derecho.
a. El Mtodo Exegtico. b. El Mtodo Dogmatico. D. Tcnicas e

ot
Instrumentos de Recoleccin de datos. a. Tcnicas Documentales. b.

bli
Instrumentos.
Bi
23
I. PLAN DE INVESTIGACIN
1.- MOTIVACIN Y FUNDAMENTOS.
El Derecho Civil Peruano, como conjunto de normas jurdicas
correspondientes al derecho pblico interno en tanto regula las
relaciones entre el Estado y los particulares, destinatarios no exclusivos
de ellas, tiene por finalidad reglar el procedimiento para hacer efectiva
o
ch
las pretensiones como establecer delimitadamente la correcta
aplicacin de las leyes. Esto es, regular la actividad dirigida a la
re
determinacin de las condiciones que establezcan la correcta
De
aplicacin en concreto del Derecho Civil, con el propsito de preservar
el orden social.
de
En efecto, el Derecho Civil tiene por fin general mediato efectivizar las
garantas estatal, y por fin especfico el descubrimiento de la verdad

a
ec
concreta a favor de la seguridad jurdica y la justicia; entendindose
que, la finalidad general inmediata no es que se llegue a una condena,

ot
sino que se encaminar a demostrar, por una parte la existencia del

bli
hecho delictivo y por otra, la responsabilidad del inculpado. De lo que se

Bi
colige la enorme importancia de la prueba como instrumento para
alcanzar dicho fin general inmediato, sin embargo, no toda prueba
puede ser utilizada, esto es, aquellas pruebas obtenidas de manera
ilcita deben ser rechazadas.
24
2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA.
2.1. Antecedentes del Problema.
Durante la ltima dcada, se viene menoscabando la identidad e
integridad misma del ser humano, esto debido a que se viene
vulnerando el Principio de Igualdad y no discriminacin establecido en
la Constitucin y en la Convencin Interamericana, pacto de Derechos
o
ch
Civiles y Polticos , en el cual la igualdad constituye un derecho esencial
de la persona, si es cierto que no se aplica a la capacidad fsica ni a las
re
cualidades intelectuales y morales del hombre, sin embargo como lo
De
seala Mario Alzamora Valdez cuando seala que: toda forma de
discriminacin en los derechos fundamentales de la persona, ya sea

de
social o cultural, por motivos de sexo, raza, color, condicin social,
lengua o religin, deber ser vedada y eliminada por contraria al orden

a
legal y divino. 1
ec
No obstante respecto a la responsabilidad civil contractual y

ot
extracontractual, existen problemas consecutivos y severos en los

bli
jueces al fijar montos indemnizatorios diferentes para casos similares. Y

Bi
es que para el pensamiento constitucional, el principio de igualdad ha
tenido en el pasado, tiene en la actualidad, y est llamado a tener en el
futuro, una importancia capital 2. Es por ello que las nociones jurdicas
1
ALZAMORA VALDS, Mario. Los Derechos Humanos y su Proteccin. Segunda
Edicin. Editorial y Distribuidora de libros S. A. Pg. 141 Av. Sucre 1313 Pueblo
Libre Lima.
2
CARBONELL, Miguel, Igualdad y Constitucin, Mxico, Consejo Nacional para
Prevenir la Discriminacin, 2004, p.10.
25
estn ntimamente vinculadas con los cambios histricos-sociales como
la nocin de igualdad. Hermann Petzold Pernia seala que esta nocin
es verdaderamente evolutiva y tanto su significacin abstracta (que le
es dada por su consagracin legislativa), dependen de las estructuras
polticas, jurdicas, econmicas y sociales (comprendiendo aqu las
estructuras religiosas, morales, tnicas y de estratificacin social)
o
existentes en la colectividad y de los valores socialmente aceptados en
ch
una poca dada3. Por eso es posible afirmar que las normas jurdicas
que establecen una desigualdad o, por el contrario, suprimen una y
re
proclaman una determinada igualdad, son la expresin de una
De
desigualdad social, o bien de una reaccin debida al cambio de las
valoraciones sociales, que es a su vez el resultado, en gran parte, de

de
una transformacin de las estructuras sociales.
a
La expresin del principio de igualdad se encuentra consagrada como

ec
una prohibicin de discriminar. En este sentido, la igualdad consiste en
que las distinciones o diferencias de trato no pueden estar motivadas,

ot
en lo esencial, por criterios como la raza, la religin, el sexo, el origen

bli
social, etc. En trminos generales, podramos decir que en este

Bi
precepto constitucional, el principio de igualdad implica la exclusin de
todo trato desigual que no pueda justificarse constitucionalmente 4; es
3
PETZOLD PERNIA, Hermann, La Nocin de Igualdad en el Derecho de algunos
Estados de Amrica Latina, Maracaibo, Universidad de Zulia, Centro de Estudios de
Filosofa del Derecho, 1974, pp. 21 y 22.
4
FIX-FIERRO, Hctor, Comentario al Artculo Constitucional, en Carbonell, Miguel,
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos comentada y concordada, ed.
Mxico, UNAM, Institucin de Investigacin Jurdica, 2003, p.6.
26
por ello que, resulta primordial tener parmetros y reglas firmes para la
uniformidad de la jurisprudencia, entonces de esta manera no se
vulnerara el Principio de la Igualdad y no discriminacin establecido en
la Constitucin y en la Convencin Interamericana, pacto de Derechos
Civiles y Polticos , toda vez que el juez al momento de fijar el quantum
indemnizatorio tomara como base dichas reglas, normas o parmetros,
o
para que sus sentencias tengan montos indemnizatorios razonables y
ch
congruentes.
re
La doctrina comparada sostiene que la clusula de igual proteccin no
De
resulta violada cuando algn grupo ha sido derrotado en una decisin
importante de acuerdo con los mritos de su posicin o a travs de la
poltica, sino cuando la derrota es un efecto de su especial

de
vulnerabilidad al prejuicio, la hostilidad o los estereotipos y consecuente

a
situacin disminuida su ciudadana de segunda clase en la comunidad

ec
poltica. La clusula mencionada no garantiza a cada ciudadano que
vaya a beneficiarse de igual modo con cada decisin poltica, slo le

ot
garantiza que va a ser tratado como un igual con igualdad de

bli
5
consideracin y respeto en el proceso y en las deliberaciones que
Bi
produce dichas consecuencias.
A su turno, la afectacin de los contenidos no esencial o adicional del
derecho fundamental a la igualdad, puede ser abordada desde el
5
DWORKIN, Ronald, Virtud soberana, La teora y la prctica de la igualdad,
Barcelona, Paids, 2003, p.451.
27
contexto de descarte del mbito de proteccin por parte de los rganos
jurisdiccionales. En efecto, si en lgica de la escala tridica de Robert
Alexy6, solo la satisfaccin elevada de un derecho fundamental implica
la ponderacin de derecho fundamental concernido, en prevalencia
sobre el derecho contrario, el cual llega a niveles de afectacin
necesariamente menores, es necesario configurar que nicamente una
o
afectacin grave, ostensible y manifiesta del Derecho a la Igualdad,
ch
demande la necesario tutela urgente por parte de los jueces
constitucionales, en aplicacin del principio de vigencia efectiva de los
re
derechos fundamentales que consagra el artculo II del Ttulo Preliminar
del Cdigo Procesal Constitucional7 . De

Analizando la casustica que se viene tramitando en nuestro Poder
de
Judicial, concretamente en materia sobre Indemnizaciones de Daos y

a
Perjuicios, podemos decir que existe un libre albedro por parte del juez
ec
al momento de fijar el monto de las indemnizaciones teniendo en cuenta
la valorizacin en la indemnizacin objetiva y subjetiva, pues el monto

ot
es fijado tomando como base el criterio subjetivo del juez, cayendo en

bli
la vulneracin del Principio de Igualdad ante la Ley Principio que se

Bi
encuentra en el artculo 2 inciso 2 de nuestra Carta Magna8, pues
6
ALEXY, Robert. Eplogo a la Teora de los derechos fundamentales. Colegio de
Registradores de la Propiedad, Mercantiles y Bienes Muebles de Espaa, Madrid,
2004, p. 60.
7
CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL. Artculo II.- Fines de los Procesos
Constitucionales. Son fines esenciales de los Procesos Constitucionales garantizar la
primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los Derechos Constitucionales.
8
CONSTITUCIN POLTICA DEL PER DE 1993.
Artculo 2. Toda persona tiene derecho:
28
resulta que los jueces otorgan montos diminutos que no van de acuerdo
al dao que sufre la vctima, y en otros casos montos demasiado
elevados que tampoco van de acuerdo al dao sufrido, la nica regla
que existe para fijar estos quantums indemnizatorios es el criterio de los
jueces, si existira reglas para fijar estos montos, el juez se limitara a
stas reglas, y no se vulnerara el Principio de Igualdad de los Derechos
o
Humanos que se encuentran dentro de nuestra Constitucin Poltica del
ch
Per.
re
2.2. Realidad Problemtica.
De
Actualmente, nos encontramos en un mundo donde el fin primordial del
Derecho y del Estado gira en torno a la proteccin de la vida, tanto su

de
integridad, igualdad y dignidad. En este sentido el tema del Principio de
Igualdad y no discriminacin establecido en la Constitucin y en la

a
Convencin Interamericana, pacto de Derechos Civiles y Polticos, a

ec
travs de sus variables ms relevantes nos demuestran que no se

ot
aplican correctamente por los jueces en sus sentencias. Esto lo

bli
podemos advertir del anlisis de los casos: CRISANTO RAMOS
LPEZ contra DENYSS NELSON PONCE AZNARN, EMPRESA DE

Bi
TRANSPORTES AMRICA EXPRESS S.A., Y OTROS, ventilado en la
Corte Superior de Justicia de La Libertad en el Cuarto Juzgado
Especializado Civil con el Exp. N 1238-2011 sobre Indemnizacin por
Daos y Perjuicios; ZAMORA VELASQUEZ, DADY MARITZA contra
2. A la Igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza,
sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole.
29
EMPRESA DE TRANSPORTES LNEA S.A. y OTROS, ventilado en la
Corte Superior de Justicia de La Libertad del Segundo Juzgado
Especializado Civil con N Exp.: 01485-2010 sobre Indemnizacin por
Daos y Perjuicios; NORA LILET VARGAS ALVA DE ARRASCUE y
OTROS contra TRANSPORTES LINEA S.A. y OTROS ventilado en la
Corte Superior de Justicia de La Libertad del Stimo Juzgado
o
Especializado en lo Civil con N Exp.: 6204- 2005 sobre Indemnizacin
ch
por Daos y Perjuicios y Responsabilidad Extracontractual; WILDER
MELENDEZ CASTAEDA contra TRANSPORTES LINEA y OTROS
re
ventilado en la Corte Superior de Justicia de La Libertad en el Stimo
De
Juzgado Especializado en lo Civil con N Exp.: 8825-2007 sobre
Indemnizacin por Daos y Perjuicios; entre otros casos. El problema

de
jurdico radica principalmente en que los montos indemnizatorios fijados
se basan exclusivamente en el criterio subjetivo del juez sin existir un

a
criterio correcto y uniforme de la aplicacin de las leyes. (v. gr. art.

ec
1969del Cdigo Civil Peruano donde seala que: aquel que por dolo o
ot
culpa causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo. El descargo

bli
por falta de dolo o culpa corresponde a su autor y el art. 1970 del
Cdigo Civil Peruano seala que: aquel que mediante un bien riesgoso
Bi
o peligroso, o por el ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa,
causa un dao a otro, est obligado a repararlo) es por ello que no se
cumple con lo estipulado en el artculo 138 de nuestra Constitucin
Poltica del Per donde se expresa que la potestad de la administracin
de justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs
30
de sus rganos jerrquicos con arreglo a la constitucin y a las leyes. Y
como vemos en los procesos, al existir incompatibilidad entre una
norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera
porque su competencia es velar por el imperio de la Constitucin
Poltica del Per y la reparacin del derecho individual desconocido, es
decir los magistrados no pueden crear leyes y sus fallos deben
o
conformarse estrictamente a la aplicacin de las leyes existentes que se
ch
encuentra dentro del marco constitucional. En consecuencia los jueces
se deben a la ley y al proceso, adems de motivar las sentencias con
re
un fundamento dikelgico.
De
Por consiguiente se expresa a todas luces un problema trascendental
y constante en la vulneracin de la aplicacin de las leyes y del

de
Principio de Igualdad tal como lo establecen los arts. 1 y 7 de la
Declaracin Universal de Proteccin de los Derechos Humanos 9 el cual

a
ec
es uno de los pilares del orden constitucional, lo que permite la
convivencia armnica en sociedad, y como principio rector del Estado

ot
Social y Democrtico de Derecho y de la actuacin de los poderes

bli
pblicos, el cual vincula de modo general y se proyecta sobre el

Bi
ordenamiento jurdico, es por ello que la aplicacin del Principio de
Igualdad no excluye el tratamiento desigual, pues no todo trato desigual
9
DECLARACIN UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS (1948).
Artculo 1: Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y,
dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los
unos con los otros.
Artculo 7: Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho a igual
proteccin de la ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda
discriminacin
que infrinja esta Declaracin y contra toda provocacin a tal discriminacin.
31
constituye discriminacin, si bien solo se da en los casos donde existen
aquellas desigualdades que carezcan de justificacin objetiva y
razonable.
Podemos adems mencionar un caso que se repite en una forma
reiterativa en nuestra sociedad es fijar el quantum indemnizatorio en
los accidentes de trnsito, es decir en estos casos existe los que la ley
o
denomina la responsabilidad solidaria, es decir la responsabilidad recae
ch
en el propietario del vehculo como el conductor del mismo, por lo
re
general en una forma equitativa; sin embargo, el conductor casi siempre
De
no tiene como asumir el pago de esa obligacin por lo que en estos
casos, el pago ser asumido en forma total por el propietario del
vehculo. De conformidad con nuestra legislacin ste ltimo

de
interpondr las acciones necesarias en contra del conductor a fin que

a
asuma la responsabilidad de sus actos, sin embargo este acto procesal,

ec
generalmente no surte efecto dado que el conductor no tiene los
recursos econmicos necesarios para asumir parte de la indemnizacin.

ot
bli
En paralelo a lo anteriormente explicado se manifiesta que los jueces al
ponderar los medios de prueba no llegan a tener uniformidad en sus

Bi
sentencias debido a que no existe parmetros o reglas jurdicas en la
jurisprudencia, es por ello que el monto asignado a las persona que
sufren dao se pondera diferente basndose en los criterios subjetivos
del jueces, sin tener una correcta interpretacin y aplicacin de las
leyes, es por ello al no existir uniformidad se vulnera en forma notoria el
Derecho a la Igualdad de la Declaracin Universal de los Derechos

32
Humanos que se encuentran expresados en nuestra Constitucin,

10
precisamente en el Artculo 139 Inc. 3 de la C.P.P y su artculo 2
inciso 2 que se encuentra sealada en nuestra Constitucin Poltica del
Per 11.
Por consiguiente resulta necesario e importante sealar conforme a lo
expuesto en los prrafos anteriores que la correcta aplicacin de las
o
leyes para establecer el quantum indemnizatorio y el Principio de
ch
Igualdad son aspectos fundamentales del derecho como bien lo seala
re
el Dr. Juan lvarez Vita al expresar que: El Principio de Igualdad del
De
ser humano, est basado en su dignidad que no puede admitir
tratamientos diferenciados ajenos a la naturaleza misma de nuestra
especie y que ha sido reconocida en la Declaracin Universal de los

de
12
Derechos Humanos ; y Convenios Internacionales en el cual el
a
ordenamiento jurdico peruano reconoce.

ec
ot
bli
10
Bi
Art. 139. Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:

Inc. 3.- La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Ninguna persona
puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley, ni sometida a
procedimientos distintos de los previamente establecidos, ni juzgada por rganos
jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales creadas al efecto,
cualquiera sea su denominacin
11
Artculo 2. Toda persona tiene derecho:
2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza,
sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole.
12
LVAREZ VITA, Juan. Tratados Internacionales y Ley Internacional. Fondo de
Cultura Econmico Per. Editorial Universidad de Lima. Pg. 69. Lima. Per. 2001.
33
2.3. Justificacin
Este proyecto de investigacin busca aportar jurdicamente al
Derecho Civil Peruano, y adems de establecer criterios donde se
determinen reglas o parmetros para ponderar el quantum
indemnizatorio y la aplicacin de las leyes en relacin a la
responsabilidad contractual y extracontractual respecto al dao que
o
sufren las personas, es por ello que analizaremos jurisprudencia,
ch
doctrina y derecho comparado que desarrollen una adecuada
re
interpretacin y aplicacin del quantum indemnizatorio.
De
Por ello, el fruto de esta investigacin pretende alcanzar relevancia
jurdica, ya que hasta ahora, si bien es cierto se han intentado

de
uniformizar los criterios de los jueces en relacin a la aplicacin de las
leyes y el quantum indemnizatorio, sin embargo se viene dando los

a
criterios subjetivo de los jueces, y es por ello que tratndose de casos

ec
similares fijan los montos indemnizatorios muy diferentes, dependiendo

ot
nicamente de su criterio subjetivo, esto conlleva a la vulneracin del
Principio de Igualdad expresado en nuestra Constitucin Poltica del

bli
Per.
Bi
As, el trabajo de investigacin tendr importancia acadmica, ya que
permitir desarrollar en el alumno la capacidad de anlisis e
investigacin propios de un estudiante universitario. Este esfuerzo por
conseguir la respuesta a una interrogante jurdica ocasiona un espritu
de lucha por el conocimiento; el mismo que debe impulsar al estudiante
34
desde la sola sospecha hasta el mayor grado de certeza que necesite
para otorgar solucin a lo que motivo el espritu de investigacin.
El presente trabajo de investigacin pretende aportar al derecho
estableciendo criterios correctos y uniformes, donde se respeten
los Principios y Garantas de los Derechos Humanos en cuanto al
Principio de Igualdad sea ste, el de la aplicacin de la regla de
o
ponderacin de pruebas, para llegar a una indemnizacin en los casos
ch
de responsabilidad contractual (objetivo) y extracontractual (subjetivo).
Para ello hemos de analizar la doctrina, jurisprudencia y derecho
re
comparado que han desarrollado el principio protector del Derecho de
De
Igualdad expreso en nuestra Constitucin Poltica del Per, as mismo
la jurisprudencia vinculante y los casos de la Corte Superior de Trujillo,

de
respecto de cmo se viene generando la vulneracin del principio de
igualdad en el momento de indemnizar.

a
ec
2.4. Enunciado del Problema.

ot
De qu manera la falta de criterios de aplicacin de los arts. 1969 y
1970 del Cdigo Civil Peruano sobre la indemnizacin, vulnera el

bli
Principio de Igualdad?
Bi
2.5. Variables:
A. Variable Independiente.
La falta de criterios de aplicacin de los arts. 1969 y 1970 del Cdigo
Civil Peruano sobre la indemnizacin.
35
B. Variable Dependiente.
La vulneracin del principio de igualdad al no existir uniformidad en la
jurisprudencia.
2.6. Operacionalizacin de Variables
A. Objeto.
o
Las sentencias emitidas por los rganos jurisdiccionales del Per
ch
determinen los criterios de aplicacin en relacin a la indemnizacin.
re
B. Objetivo.
De
Que en el Per se emitan sentencias con correcta aplicacin del
derecho sin vulneran el principio derecho de igualdad.

de
C. Conceptualizacin
a
- Indemnizacin:
ec
La indemnizacin es la compensacin por un dao que se haya

ot
recibido. El trmino se emplea principalmente en el mbito del Derecho

bli
y permite a travs de l referirnos a la transaccin que se realiza entre

Bi
un acreedor o vctima y un deudor o victimario, es decir, es la
compensacin que un individuo puede exigir y eventualmente recibir
como consecuencia de haber sufrido un dao, o en su defecto por
alguna deuda que mantenga con l otra persona o entidad.
36
- Igualdad:
En trminos generales, se entiende por igualdad el establecimiento de
un criterio de lo que histricamente se pretende razonable para medir la
legitimidad o ilegitimidad de una desigualdad jurdica de trato entre un
conjunto de la ciudadana respecto de un criterio previamente
determinado; es decir, la igualdad sirve para determinar, de forma no
o
arbitraria y razonablemente, que grado de desigualdad jurdica de trato
ch
entre dos o ms personas es tolerable, por lo que la igualdad es un
re
criterio que mide el grado de desigualdad jurdicamente admisible.
D. Variable
De
- Aplicacin correcta y uniforme de los arts. 1969 y 1970 del Cdigo
de
Civil Peruano
a
- Principio de Igualdad
ec
E. Dimensin
ot
- Jurdica
bli
- Social
Bi
- Econmica
F. Indicador
- Es procedente la uniformidad de sentencias en relacin a
indemnizacin
37
- La naturaleza del derecho principio de igualdad
- Sentencias emitidas por los rganos jurisdiccionales en relacin a la
indemnizacin
G. Escala
- Nominal
o
3. HIPTESIS:
ch
La falta de criterios de aplicacin, para establecer el quantum
re
indemnizatorio, se vulnera porque no existe uniformidad en la
jurisprudencia.
De
4. OBJETIVOS:
de
A. Objetivo General.-
a
- Determinar si la falta de reglas o parmetros para establecer el

ec
quantum indemnizatorio, conlleva a la vulneracin del Principio de

ot
Igualdad de los Derechos Humanos.

bli
B. Objetivos Especficos.-
Bi
- Determinar si al fijarse montos diferentes, en daos similares, los
jueces vulneran el Principio de Igualdad de los Derechos Humanos.
- Determinar si existe un ejercicio abusivo del derecho al fijarse montos
indemnizatorios exorbitantes y otros montos diminutos que no van de
acuerdo al dao sufrido.
38
- Determinar si es posible fijar reglas para que sirvan de base en la
fijacin del quantum indemnizatorio.
5. MATERIAL DE INVESTIGACIN
A. Poblacin Universal:
La jurisprudencia sobre responsabilidad civil extracontractual en
o
relacin de indemnizacin y la Constitucionalizacin de las normas
ch
civiles.
re
B. Poblacin Muestral:
De
Est constituida por el 40% de la jurisprudencia nacional en materia civil
en relacin la responsabilidad civil extracontractual en virtud de la

de
vulneracin del principio derecho de igualdad
C. Unidad Muestral:
a
ec
Sentencias de los organismos jurisdiccionales en relacin a la
responsabilidad civil extracontractual en virtud de indemnizacin en los

ot
casos Crisanto Ramos Lpez y Zamora Velsquez, Dady Maritza.

bli
6. MTODOS Y TCNICAS
Bi
A. Mtodo Cientfico
Se utiliza el mtodo cientfico al ser un conjunto orgnico de
procedimientos, a travs de los cuales nos plantearemos problemas
cientficos y pondremos a prueba la hiptesis cientfica; puesto que
permitir la verificacin o la refutacin de las respuestas que contienen

39
la investigacin, siguiendo una cadena de pasos o acciones basadas en
un aparato conceptual determinado y en reglas que permiten avanzar
en el proceso de conocimiento que nos permitan aplicar los estudios en
el mbito del derecho constitucional y derecho civil peruano.
B. Mtodos Generales
a. Mtodo Analtico:
o
ch
El investigador al efectuar el anlisis del presente trabajo, tiene que
formarse mentalmente un criterio socio - jurdico de cada uno de los
re
elementos que integran el campo de accin. El criterio pormenorizado le
De
posibilita la obtencin de toda la informacin requerida que se necesita
para aplicacin del derecho. Se orienta a la descomposicin total,

de
parcial, por etapas, por causas, por litigios, etc. Los elementos que son,
al principio, confusos, abstractos, oscuros u obstaculizantes,

a
gradualmente se irn separando. Este mtodo valdr, de manera

ec
general, para todo el proceso de la investigacin y en concreto para

ot
determinar la correcta aplicacin y la uniforme aplicacin en relacin al

bli
responsabilidad civil extracontractual en virtud de la indemnizacin.

Bi
b. Sntesis:
Para el Derecho, la ventaja de este mtodo relevante, tiene mrito en la
exposicin clara y, facilita el acto probatorio. Sntesis significa
composicin, reagrupacin, reunin. Se procede por este mtodo
cuando se tiene necesidad de ejecutar la accin de combinar y unificar
los datos e informaciones, que fueron aislados en el anlisis.

40
El magistrado recurre a este mtodo, para que su conclusin resulte
probada, contrastada y sobretodo, justa. El juez, como fiscal o
investigador, despus de haber pormenorizado cada una de las
pruebas y, procediendo mediante la sntesis, las relacionar con el
comportamiento conducta humana y comprobar si su fuerza,
reconocida aisladamente, tiene o no relacin con la personalidad del
o
litigante o el imputado por lo cual al unificar los criterios diferentes de
ch
las diversas sentencias se estara dando a la vulneracin del derecho
principio de igualdad.
re
c. Deductivo:
De
El paso evolutivo de lo general a lo particular, requiere de una
operacin lgica, esta operacin est identificada aunque no

de
necesariamente con el silogismo, expresin ms fcil y perfecta del
razonamiento deductivo.
a
En el rea positiva del Derecho, la norma funciona como premisa mayor

ec
respecto al caso particular que se pretende resolver. En trmino de la

ot
lgica se trata de deducir un juicio jurdico particular, partiendo de un

bli
supuesto general: disposicin legal preexistente, llamado con acertada
razn subsuncin jurdica. Si un caso X llega a un tribunal, esta

Bi
institucin al emitir una sentencia , aparenta la forma de un silogismo,
con su premisa mayor que es la ley; su premisa menor, compuesta por
los hechos ocurridos y demostrados; y su conclusin: el fallo o la parte
dispositiva.
41
Este mtodo interesar para la elaboracin de conclusiones y
recomendaciones plasmadas en la redaccin del informe de
investigacin y por ende nos llevara a demostrar que no existe
uniformidad en sentencias en relacin a responsabilidad civil
extracontractual.
o
C. Mtodos Especiales del Derecho
ch
a. El Mtodo Exegtico:
re
El mtodo exegtico constituye el estudio lineal de las normas tal como
De
ellas aparecen dispuestas en el texto legislativo. El mtodo parte de la
conviccin de un ordenamiento jurdico pleno, cerrado y sin lagunas.

de
Dado que la exgesis profesa un respeto reverente a las formulaciones
legales, procura exponerlas o, cuando mucho comentarlas muy

a
ligeramente, presentado una grave insuficiencia debido a su simplicidad

ec
y llaneza, siendo incapaz de explicar una serie de elementos no

ot
legislativos involucrados en la trama de un fenmeno: ideologas,

bli
tendencias culturales, instituciones en movimiento, biografas que no
podran describirse ni analizarse sin recurrir a metodologas ms

Bi
sustanciosas por ellos se utilizara para estudiar las normas del Cdigo
Civil Peruano y la Constitucin Poltica del Per de 1993.
b. El Mtodo Dogmtico:
Llamado tambin conceptualismo o institucionalismo, pues se estudiara
a los principios y naturaleza jurdica de los distintas categoras jurdicas,

42
normas nacionales e internacionales, por medio de la cual se estudiara
a los principios y naturaleza del derecho principio de igualdad
valindose para ello del estudio dogmatico o terico.
D. Tcnicas e Instrumentos de Recoleccin de Datos
a. Tcnicas Documentales
o
A partir del uso de esta tcnica se concentrar textos y ttulos de las
ch
investigaciones realizadas sobre el tema a investigar. Para el recojo de
esta informacin y su posterior ordenacin y clasificacin (en funcin de
re
los indicadores que se pretenden estudiar) es necesario la
De
implementacin de su instrumento llamado ficha, la que se define como
una fuente constante de informacin, creciente y flexible.

de
. Fichaje bibliogrfico:
a
Se emplearn la tcnica documental acopiando para ello, informacin

ec
de bibliotecas, hemerotecas, etc.

ot
b. Instrumentos
bli
Se elaborarn formatos en soporte papel y/o va e-mail, de ser

Bi
necesario.
43
SEGUNDA PARTE
MARCO TERICO
SUMARIO
CAPTULO I. EL DERECHO CIVIL CONSTITUCIONAL EN EL PER
1. INTRODUCCIN 2. LAS RELACIONES ENTRE EL DERECHO
o
CIVIL Y EL DERECHO CONSTITUCIONAL 3. HACIA UNA
ch
DEFINICIN DEL DERECHO CIVIL CONSTITUCIONAL EN EL PER
3.1. Nota Preliminar 3.2. El Derecho Civil Constitucional Dentro De Los
re
Derechos Humanos 4. EL DERECHO CONSTITUCIONAL REQUIERE
De
EN LOS DERECHOS HUMANOS 4.1. Periodo De Institucionalismo Del
Derecho Constitucional 4.2. Aspectos De La Metodologa Axiologa

de
Del Derecho Constitucional 5. TEORAS CONSTITUCIONALES A.
Teora Liberal B. Teora De Los Valores C. Teora Institucional D.

a
Teora Democrtica-Funcional E. Teora Jurdico-Social F. 6. TEORA

ec
DE LA GARANTA PROCESAL LA EQUIDAD Y SU FUNCIN

ot
CUANTIFICADORA DE LOS DAOS DE IMPOSIBLE PROBANZA. I.

bli
Introduccin 7. ALCANCES DEL ARTCULO 1332 DEL CDIGO
CIVIL 8. EL PROBLEMA DE LA FALTA DE PREDICTIBILIDAD DE

Bi
LAS DECISIONES JUDICIALES
44
CAPITULO I.
1. INTRODUCCIN
En los ltimos aos, reflexiones doctrinarias provenientes de diversos
pases de Europa vienen puntualizando las incidencias de la
Constitucin sobre el Derecho Privado. Y aunque existe una variedad
o
ch
de denominaciones empleadas (derecho constitucional civil, derecho
constitucional de la persona, derecho constitucional de la familia, o
re
derecho privado constitucional, etc.), la expresin que viene
De
vigorosamente afirmndose es la relativa al derecho civil constitucional.
Aunque por ahora la trimimbre locucin derecho civil constitucional

de
aluda al derecho civil contenido en la Constitucin, impera la idea de
que el derecho civil constitucional es, ante todo, derecho civil y, desde
a
luego, no es derecho constitucional, aunque figure integrado en la

ec
Constitucin. Sin embargo, este planteamiento, que fuera expuesto

ot
hace ya varias dcadas por diversos profesores de derecho civil en

bli
Espaa y en los que destacan dos grandes acadmicos de las actuales
generaciones como son De Castro y Castan Tobeas13, ha sido

Bi
13
Vid. FEDERICO DE CASTRO: El derecho Civil y la Constitucin, en Revista de Derecho
Privado (RDP), Ao XXII N 257, 1935, pp. 33-48. CASTAN TOBEAS: Repercusiones de la
Constitucin en el Derecho Privado, en RDP, N 237, 1933, pp. 189 y ss.
45
replanteado con mayor solidez hace ya una dcada por el profesor
Florez-Valdes14.
El tema y la expresin misma del derecho civil constitucional no deja de
impactar a civilistas como a constitucionalistas; tan importante y
singular problemtica se ha extendido a otros pases, como son los
esgrimidos en Alemania por el profesor Konrad Hesse15; o en Italia por
o
el profesor Pietro Perlingieri16 y en Francia por Francois Luchaire17.
ch
Pero aparte de la indiscutible existencia de aquellas normas civiles
re
constitucionales que regulan frmulas normativas materialmente civiles
De
encerradas formalmente en la Constitucin, la problemtica que impera
en este campo es no slo analizar la existencia misma del derecho civil

de
constitucional, sino otros territorios mucho ms conflictivos como es el
relacionado a la eficacia jurdica de las normas civiles constitucionales.

a
El planteamiento es, en grandes rasgos, el siguiente: se trata de ver si

ec
14
FLORES VALDES, Joaqun Arce: El Derecho Civil Constitucional, Cuadernos Civitas, Madrid, 1986,
ot
pp. 173 y ss. Por otra parte, la bibliografa sobre el derecho civil constitucional en Espaa se expresa
en una presencia respetable: entre los que destacan a RUIZ VADILLO, Enrique: La Constitucin
espaola y el Derecho Civil, en RDP, Tomo LXIII, Madrid, 1974, pp. 233-255; GONZALES PALOMINO,
bli
Jos: Valor civil actual de las normas constitucionales, en RDP, Ao XX. N 243. p. 20; VILLAR y
ROMERO. J.M.: Las transformaciones del derecho privado en derecho pblico, en RDP, 1943. pp,
41 1-431; GONZALES PORRAS, Jos Manuel: La menor de edad despus de la Constitucin y la
Bi
reforma del Cdigo Civil, en RDP,T. LXVIII 1984, CARRASCO PERERA, ngel: El Derecho Civil: Seas,
imgenes y paradojas, Tecnos, Madrid, 1988; GMEZ SNCHEZ, Yolanda: Matrimonio y Familia:
Arts. 32 y 39 de la Constitucin, en Rev. de derecho Poltico, N 36, 1992, pp. 207-223; entre otros,
independientemente de los clsicos trabajos de diversos civilistas ibricos.
15
HESSE, Konrad: Derecho Constitucional y Derecho Privado, Cuadernos Civitas,Madrid, 1995.
16
PERLINGIERI. Pietro: II diritto civile nella legalit constituzionale, Napoli, 1983; ver del mismo
autor: Por un derecho civil constitucional espaol, en ADC, T. XXXVI, Fascculo l, Enero-Marzo,
Madrid, 1983, pp. 1-16.
17
LUCHAIRE, Francois: Le Fondements constitutionennels du droit civil, enRevue trimestrielle de
droit civil. 1982.
46
la Constitucin que, como se sabe, prev un stock de normas civiles,
tienen en rigor el carcter de simples normas programticas que slo se
tornan obligatorias cuando stas se proyectan en la legislacin ordinaria
y cuya operatividad del derecho civil constitucional estara expresado no
en la norma constitucional, sino en el Cdigo Civil; o si, por el contrario,
nos encontraramos con que la Constitucin misma es una
o
verdadera norma jurdica inmediatamente aplicable y que debe ser
ch
tenida en cuenta. He aqu en grandes lneas, algunos de los temas que
nos trae esta singular problemtica del derecho civil constitucional
re
De
2. LAS RELACIONES ENTRE EL DERECHO CIVIL Y EL DERECHO
CONSTITUCIONAL
de
Un primer punto que es necesario destacar es la relacin que existe
entre el derecho civil y el derecho constitucional. Desde luego, no

a
entramos aqu en la antigua polmica si el derecho privado se est

ec
transformando, evolucionando o en crisis; pues es incuestionable que el

ot
derecho privado subsiste y hoy ms que nunca con el remozamiento del
liberalismo en el mundo y su presencia no slo se afirma con solidez en

bli
el derecho civil sino en diversas legislaciones extra cdigo civil. El tema,

Bi
por el contrario, es ver cul es el grado de relacin que existe entre
ambos predios jurdicos.
Nuestro particular punto de vista es que entre el derecho civil y el
derecho constitucional hoy existe una retroalimentacin recproca y lo
planteamos de la siguiente manera: diversas normas que siempre han
47
sido hbitat natural de los textos constitucionales hoy forman parte de
sendos articulados del Cdigo Civil y as podramos advertir que
probablemente nos estaramos encontrando frente a la presencia de
un derecho constitucional civil que seran para aquellas normas que,
perteneciendo a los predios tradicionales de los textos constitucionales,
hoy se proyectan en las normativas civiles; a su vez, y en
o
correspondencia recproca, existen infinidad de normas civiles que son
ch
o han sido un coto de caza del mbito del Cdigo Civil, hoy, dichas
normas, sin embargo, se proyectan en diversos territorios de los textos
re
constitucionales. En consecuencia, sostenemos pues que en la
muchas normas que

De
actualidad hay una correspondencia o retroalimentacin recproca:
estn en la Constitucin, pertenecen

de
materialmente al derecho civil (derecho civil constitucional) y otras
tantas normas que estn en los cdigos civiles pertenecen por tradicin
a
en las constituciones, sean los derechos fundamentales de la primera,

ec
segunda o tercera generacin (derecho constitucional civil). Por

ot
supuesto que no nos interesa aqu acuar una supuesta o

bli
aparentemente confusa locucin de derecho civil constitucional y
derecho constitucional civil, lo importante es ver que por encima de las

Bi
nomenclaturas, se conozcan las esencias de las cosas. Y el hecho es
que histricamente hubo una relacin de exclusin entre el derecho civil
y el derecho constitucional, conforme ya se ha constatado; y ello hoy se
expresa en una relacin de interseccin; lo que por ahora no est claro
es si esa relacin de interseccin pueda convertirse, a la postre, en
48
una relacin de inclusin, es decir: que el Cdigo Civil est dentro de la
Constitucin, aspecto ste que probablemente podra no ser problema,
bajo el entendido de que el Cdigo Civil, como cualquier ley, debe
afirmar el principio de constitucionalidad y en los marcos de la jerarqua,
el Cdigo Civil sera una norma infraconstitucional. Sin embargo,
creemos que esta aparente inocua situacin se decantara si vemos
o
que, frente al Cdigo Civil y la Constitucin, en el sistema jurdico, la
ch
fuente de aplicacin slo opera en el Cdigo Civil y no con la
Constitucin; planteamiento que por ahora impera en el Per.
re
3. HACIA UNA
CONSTITUCIONAL EN EL PER De
DEFINICIN DEL DERECHO CIVIL
de
3.1. Nota Preliminar
Por principio, suscribimos la tesis iniciada modernamente por Joaqun

a
Arce y Flrez-Valds18, la que igualmente es asumida por otros

ec
profesores como Konrad Hesse, si bien con el ttulo Derecho

ot
Constitucional y Derecho Privado19. Igualmente, en Francia a Francois

bli
Luchaire20, en Italia por Pietro Perlingieri21, as como una gran
produccin ibrica en esta rea. Es decir, estimamos que es ms

Bi
18
Op. cit. pp. 173 y ss.
19
Op.cit. pp. 31 y ss.
20
LUCHAIRE, Francois: Les fundements constitutionnels du Droit Civil, en Revue trimestrielle de droit
civil, 1982.
21
PERLINGIERI, Pietro: Por un Derecho Civil Constitucional Espaol, en Anuario de Derecho Civil. T. XXXVI.
Fascculo I. Enero Marzo 1983, pp. 1-16.
49
correcto utilizar la expresin o el ttulo de derecho civil
constitucional, antes que otros rubros, tales como derecho
constitucional de las personas, derecho constitucional de la familia,
derecho privado constitucional, derecho constitucional civil. No
entramos, en todo caso, a bautizar nombres de acuerdo a gustos, pues
una eventual polmica en este extremo sera bizantina y balad; sin
o
embargo, resulta siempre difcil atribuir un nombre idneo a cosas relati-
ch
vamente abstractas. Previamente, debemos sealar que el contexto
donde se desarrolla el Derecho Privado fue en el Siglo XIX, pues ah
re
aparecen ya las importantes codificaciones de la ciencia jurdica
De
privada. Es la poca, no cabe duda, del trnsito de las antiguas
sociedades feudales-estamentarias a las sociedades industriales

de
burguesas. No obstante que en aquellas pocas, segn se ha podido
advertir, ya existan tambin textos constitucionales, como indica

a
Hesse. Dichas normas fundamentales an estaban lejos de provocar o

ec
programar modificaciones del Derecho Privado, en tanto no les

ot
corresponda una eficacia vinculante frente al legislador del Derecho

bli
Privado22. Por el contrario, histricamente fue el Derecho Privado el que
apareca, para las flamantes capas industriales de las sociedades

Bi
burguesas, como el autntico baluarte de la libertad burguesa. Fue as
como el derecho civil, expresado ya en una slida codificacin, pasa a
ser la garantizadora de las sociedades burguesas, acaso las normas
constitucionales asuman por aquel entonces un rol secundario y
22
HESSE, Konrad: Derecho Constitucional y Derecho Privado, op. cit., p. 35.
50
discreto, en tanto las relaciones de los particulares, desde el punto de
vista de la libertad individual, giraba todo en torno a la vida econmica,
quedando las constituciones para la regulacin de las relaciones
pblicas. Vicente Torralba Soriano nos proporciona mayores elementos
de juicio para poder observar cmo pasa esta evolucin. As, el
significado constitucional del Derecho Civil en el siglo XIX presenta dos
o
facetas: una poltica, cuyo fin es la afirmacin de las relaciones de las
ch
personas frente al poder estatal (derechos pblicos subjetivos), y otra
social a travs de la cual se trata de dar valor jurdico a una
re
determinada organizacin, la de la burguesa, que se asentaba sobre el
De
derecho de propiedad. De estas dos facetas se deduce claramente que
el Derecho Civil no tena slo un sentido privado, como se suele

de
entender actualmente, es decir, afectaba a algo ms que a las simples
relaciones entre particulares. Era, ciertamente, el derecho de la

a
persona, pero era tambin el derecho de la organizacin econmico-

ec
social, puesto que tal organizacin estaba basada fundamentalmente

ot
en la propiedad y en la iniciativa privada, de cuyo libre juego se habra

bli
de derivar, segn la ideologa de la poca, el bienestar general. Por
ello, poda hablarse no slo del carcter constitucional del Derecho Civil
Bi
en aquella poca, sino incluso del significado pblico del mismo, en
cuanto que sentaba las bases fundamentales de la organizacin
jurdico-poltica. Lo que ha sucedido posteriormente es que la evolucin
jurdica se ha realizado al margen de los Cdigos donde se haba
cristalizado el Derecho Civil, de manera que los Cdigos y, por
51
consiguiente, el Derecho Civil continuaban manteniendo los principios y
reglas que triunfaron en el momento de la Codificacin; mientras que
las estructuras socio-econmicas cambiaban profundamente,
requiriendo la elaboracin de un nuevo Derecho que correspondiera y
fuera reflejo de las nuevas estructuras. Este fenmeno tena que
ocasionar necesariamente el empobrecimiento del Derecho Civil, el
o
cual, al no adaptarse en su configuracin legal a las nuevas situaciones
ch
socio-econmicas, va a perder necesariamente su significado
constitucional. Ello se debe a que el desarrollo de los principios
re
constitucionales no se va a realizar en los ltimos tiempos. Por el
De
contrario, quedando prisionera formalmente de la estructura del Cdigo,
y siendo difcil su modificacin, los cambios se tenan que realizar

de
necesariamente por otra va, la va de los llamados derechos
especiales, los cuales, en cuanto que son reflejo de las nuevas

a
preocupaciones e ideologas sociales, vienen a consolidar un derecho

ec
nuevo. Por consiguiente, el Derecho Civil codificado va a perder el

ot
significado social, vital e ideolgico, que tuvo en un principio,

bli
precisamente porque las ideologas, la organizacin social y la vida toda
ha cambiado profundamente. A causa de ello, los Cdigos no son ya fiel

Bi
reflejo de la situacin social e ideolgica que inspira la vida moderna.
En consecuencia, el Derecho Civil es ahora ms que nunca un Derecho
Privado, en el sentido de que afecta slo a las relaciones entre
particulares; pero no conserva el significado organizativo y social que
52
tuvo, en un principio, el Derecho Civil codificado23. Es ms hoy surge
con un impresionante seoro nuevas vetas jurdicas cuyas canteras
son propias de la matriz del Derecho Civil. As, por ejemplo, el Derecho
Financiero24, el Derecho Industrial25, el Derecho Monetario y Bancario26,
el Derecho Comercial27, el Derecho Minero y de Hidro- carburos28, el
Derecho Agrario y de Aguas29, el Derecho Urbanstico30, el Derecho
o
Registral y Notarial31; el Derecho de Quiebras y Reestructuracin
ch
23
TORRALBA SORIANO, Vicente: El Derecho Civil desde su Codificacin hasta el Tiempo Presente,
re
en Revista General de Legislacin y Jurisprudencia, T. LXXI. N 1 Julio de 1975, Mxico, pp. 255-256.
24
Al respecto, una breve bibliografa de esta rama puede verse en DUVERGER, Maurice. Hacienda Pblica,
De
5ta. Edic., Barcelona, 1968; MUSGRAVE. R. y P.:Hacienda Pblica, 5ta. Edic., Mc Graw-Hill, Madrid, 1992. DE
LA GARZA, S.: Derecho Financiero Mexicano, Edit. Porra, Mxico, 1992; GARCA BELAUNDE SALDAS,
Domingo: El derecho Presupuestario en el Per, Luis Alfredo Ediciones, Lima, 1998; CASTILLO,
Luciano: Finanzas Pbicas, 5ta. Edic., Edit. Pirhua, Lima, 1992; FLORES POLO, Pedro: Derecho Financiero,
Depalma, Buenos Aires, 1983.
de
25
BAYLOS CORROZA, Hermenegildo: Tratado de Derecho Industrial, Civitas, Madrid, 1978; FERNANDEZ
NOVOA, Carlos: Fundamentos de Derechos de Marca, Edit. Montecorvo, Madrid, 1984; KRESALJA,
Baldo: Derecho Industrial. Materiales de Enseanza, PUCP, Lima.
a
26
ANDROSINI VALDEZ, David: Introduccin a la Banca, U. del Pacfico, Lima. 1992; BCR: Glosario de Trminos
ec
Econmicos, Lima, 1995; MILLER, Roger Le Roy y PULSINELLI. Robert: Moneda y Banca, Mc Graw-Hill;
TOVAR, Jorge: Legislacin Bancaria Comentada, BCR del Per, Lima 1993.
27
ot
BALDO DEL CASTAO, V.: Conceptos Fundamentales de Derecho Mercantil, Edit. Marcombo, Barcelona,
1982; FLINT BLANCK, Pinkas: Derecho Empresarial, Studium, Lima, 1986; FLORES POLO, Pedro: Derecho
Empresarial, Studium, Lima, 1986; MONTOYA MANFREDI, Ulises: Derecho Comercial, 2 Vol., Cult. Cuzco,
bli
1988.
28
BASADRE AYULO, Jorge: Derecho Minero Peruano, 5ta. Edic., Urna, 1990; GARCA MONTUFAR,
Bi
Guillermo: Apuntes de Derecho Minero Comn, Lima, 1989; SMAME BOGGIO, Mario: Minera Peruana,
Lima, 1974 .
29
DONGO DENEGR: Derecho Agrario, Marsol Editores, Trujillo.
30
SUSTAETA ELUSTIZA. ngel: Propiedad y Urbanismo, Edil. Montecorvo, Madrid, 1978; LAZO MARTNEZ,
Jos Luis: Derecho Urbanstico, 2 T., Edit. Montecorvo, Madrid; FIGALLO, Guillermo: Suelo y Derecho, SP,
Lima, 1987; CORNEJO B., Mariano: Acceso al Suelo Urbano: Posibilidades y Limitaciones, SP, Lima, 1987;
CALDERN, Julio: Las ideas urbanas en el Per, Edit. Instituto de Desarrollo Urbano CENCA, Lima, 1990.
31
BOLN ZAPATA, Abel: Derecho Registral Inmobiliario, Buenos Aires, 1971; FUEYO LANFRI, Fernando: Teora
General de los Registros, Astrea, Buenos Aires, 1982; GUEVARA MANRIQUE, Rubn: Derecho Registral, 3
Vol., Edit. Fecat, Lima, 1997; BARRAGAN ALONSO, M.: Manual de Derecho Notarial, Temis, Bogot, 1979;
CARPI AGUIRRE, Alfredo: Derecho Notarial, UNMSM, Lima, 1967.
53
Empresarial32. En suma, muchas de estas nuevas y aejas ramas estn
ancladas al viejo cuo del derecho privado, identificado como derecho
civil. Hoy, desde luego, el Derecho Civil no es todo el Derecho
Privado, acaso por desborde de sus ramas stas han desarrollado
nuevas instituciones, estn alimentadas de otra svila de principios y
fundamentos que, aun cuando vinculado al Derecho Privado, es otro
o
Derecho Privado, que muchas veces son las que reflejan
ch
verdaderamente el pulso de un rgimen poltico. As las cosas, y
pretendiendo un intento de definicin del Derecho Civil Constitucional,
re
se debe partir ineludiblemente por considerar y rescatar la concepcin
De
de la Carta Constitucional como norma jurdica, siendo sta que crea y
funda un orden jurdico fundamental en la sociedad civil. Y si bien es

de
cierto, como apunta Hesse, que el Derecho Privado deriva en mayor
medida de otras fuentes, antes que del Derecho Constitucional33 hoy,

a
sin embargo, los ordenamientos constitucionales ofrecen singulares fun-

ec
ciones de garanta, orientacin e impulso a las dems constelaciones

ot
normativas, entre las que obviamente se encuentra el Derecho Civil. Ya

bli
no se trata tan slo de que la Constitucin, como deca Pellegrino
Rossi, sea la cabecera de todos los ttulos de un orden jurdico; sino

Bi
que la Constitucin es la fuente de todas las fuentes normativas y, en
este sentido, al Derecho Constitucional le corresponde ser una gua y
32
ADROGUE, Manuel: La Prelacin de Crditos en Materia Concursal, Edit. Perrot, Buenos Aires; FLORES
POLO, Pedro: Derecho de Quiebras, Marsol, Trujillo.
33
HESSE, Konrad: op. cit., p. 82.
54
un apoyo no slo al Derecho Privado Civil, sino a todo el ordenamiento
jurdico, merced al fenmeno de la constitucionalizacin de dicho
ordenamiento. Y es que, mientras el Derecho Constitucional recepciona
la dinmica de la vida y reacciona con mayor rapidez a los cambios de
la realidad, el Derecho Privado mantiene esa cerrazn y autarqua que
le viene anclada desde la concepcin romanista, tan cara al viejo
o
regusto de muchos civilistas que a duras penas permiten incorporar en
ch
sus viejos cofres normativos el aliento vivificante de la
contemporaneidad de la vida, tan vertiginosa y veloz en este nuevo
re
millenium34.
De
3.2. El Derecho Civil Constitucional dentro de los Derechos Humanos
de
El Derecho Civil Constitucional constituye un conjunto de normas y
principios que forma parte de una constelacin normativa del sistema

a
jurdico y en el cual su contenido normativo, bsicamente, se identifica

ec
con temas e instituciones que recprocamente estn ubicadas tanto en

ot
el mbito normativo propio del Derecho Civil como tambin del Derecho
Constitucional. Sin embargo, el Derecho Civil Constitucional est

bli
conformado por aquellas normas formalmente integradas en el

Bi
Comando Mayor de la Constitucin y que aluden a diversos temas,
como son las complejas relaciones e imputaciones jurdicas en torno a
la persona, en sus mltiples dimensiones; lo propio con la familia y el

34
Vid por ejemplo ARIAS SCHEREIBER PEZET, Max: Luces y Sombras del Cdigo Civil, Lima, 1992; FERNANDEZ
SESSAREGO, Carlos: Nuevas Tendencias en los Derechos de las Personas, Lima; Derecho a la Identidad
Personal, Edit. Astrea, Buenos Aires; SOTO LA MADRID, Miguel Angel: Biogentica, Filiacin y Delito, Astrea,
Buenos Aires, 1982; VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique: Derecho Gentico. Principios generales, Edit. Normas
Legales, Trujillo, 1993.
55
matrimonio, con todos los elementos y contenidos propios de este
sector; as como las relaciones jurdicas que surgen de las cosas y
propiedades. El contenido tampoco se agota con estos temas, aunque
son los ms predominantes, pues existen otros temas, como la
herencia, las obligaciones, la capacidad, la nacionalidad, etc. Es decir, a
estos diversos contenidos temticos, el derecho civil constitucional les
o
asigna o los identifica como aquellas materias residualmente
ch
considerables de contenido civil y que obviamente se ubican en el
sector normativo de la Lex Legum. El Derecho Civil Constitucional
re
regula las tpicas relaciones jurdicas entre las partes, sin mayor inters
De
que para ellas mismas; sin embargo, estas relaciones propias de
los derechos privados subjetivos pueden, segn los casos, tornarse en

de
un inters colectivo y puede trascender el mbito cerrado del derecho
privado, en tanto la materia puramente civil sufre una fuerte carga de

a
valores fundamentales que pueden configurar nuevas interpretaciones

ec
por parte de los jueces ordinarios o de los tribunales constitucionales,

ot
all cuando haya que disentir del esquema rgido del puro legalismo
bli
propio del Derecho Civil, para incorporar nuevos contenidos de valores
axiolgicamente contemporneos que necesitan de criterios normativos

Bi
que superen lo normolgico, por una mayor oxigenacin de valores
de justicia y equidad: es decir, una lucha para afirmar lo dikelgico o lo
justo. Lo ms probable es que la existencia que aqu venimos
esgrimiendo del Derecho Civil Constitucional est acompasada con
principios propios de una interpretacin acorde a los derechos ius-
56
fundamentales. En tal sentido, estimamos que aquellas materias civiles
que estn enlazadas en el mbito constitucional, pueden ser
interpretadas ya no slo con el rigorismo formalista del Cdigo Civil,
sino, acaso, acorde a principios, valores y criterios fundantes en una
normatividad superior que aquellas que se encuentren en el Cdigo
Civil35. Esto supone, entre otras cosas, que las normas del derecho civil
o
constitucional no deben ser necesariamente interpretadas bajo los
ch
criterios de normas-regla y bajo la aplicacin de la tcnica de la
subsuncin; sino bajo los criterios de normas-principio, pudiendo aqu el
re
operador intrprete desarrollar una interpretacin bajo los cnones de la
De
ponderacin. Por otro lado, bueno es indicar que cuando se alude al
tema del Derecho Civil Constitucional, pasa necesariamente por

de
abordar otros temas conexos a su propia existencia. As, surgen en la
agenda de desarrollo temtico, aspectos como la vigencia, la validez y,

a
fundamentalmente, de los contenidos y criterios de interpretacin de

ec
las normas civiles. Es decir, aqu se le presenta bsicamente al juzga-

ot
dor la posibilidad de un examen, ya no tanto de los criterios

bli
tradicionales de interpretacin exegtica, sino la de confrontar el grado
de validez que la norma civil ostenta frente al Comando Normativo

Bi
35
Anota Gustavo ZAGREBELSKY: La dogmtica constitucional debe ser como el lquido donde las sustancias
que vierten los conceptos mantienen su individualidad y coexisten sin choques destructivos, aunque con
ciertos movimientos de oscilacin, y, en todo caso, sin que jams un solo componente pueda imponerse o
eliminar a los dems. Puesto que no pueden haber superacin en una sntesis conceptual que fije, de una
vez por todas las relaciones entre las partes, degradndolas a simples elementos constitutivos de una
realidad conceptual que las englobe con absoluta fijeza. La formulacin de una dogmtica rgida no puede
ser el objetivo de la ciencia constitucional.
El nico contenido slido, que la ciencia de una Constitucin pluralista debera defender rigurosa y
decididamente contra las agresiones de sus enemigos, es el de la pluralidad de valores y principios. El
derecho dctil. Ley, derechos, justicia, Eplogo de Gregorio Peces-Barba, Edit. Trotta, Madrid, 1995. p. 17.
57
Mayor. Y es que mientras una cosa es la simple y seca interpretacin
exegtica a la cual nos tienen acostumbrados, acorde a las pautas de
nuestro sistema romano-germnico, donde subyace como suprstite el
pensamiento ideolgico, el conservadurismo del viejo derecho civil
napolenico; otra cosa es, obviamente, las diversas pautas
hermenuticas de una Constitucin, ms rica en
o
su contenido indeterminado de principios y valores que le imprime la
ch
composicin de sus autores (Poder Constituyente Originario). As las
cosas, lo ms probable es que diversas instituciones civiles tengan
re
una doble lectura, la primera propia del Derecho Civil clsico; y, la
De
segunda, acorde a una red mucho ms rica de principios que una
Constitucin con una lectura abierta a frmulas menos rgidas y de

de
mayor apertura de justicia que ella anida en s misma, que permita
diversas interpretaciones desde la Constitucin36. Por lo pronto, se

a
observa en el sistema jurdico peruano, pese a los esfuerzos que viene

ec
desarrollando el gobierno por las reformas en torno al Poder

ot
Judicial37 se evidencia una concepcin tradicional en la mentalidad de

bli
Bi
36
Por hallarse en la cspide de la jerarqua normativa, la constitucin es una norma cualitativamente
superior a las restantes. La Constitucin es una norma seala el Tribunal Constitucional Espaol, pero una
norma cualitativamente distinta de las dems, por cuanto incorpora el sistema de valores esenciales que ha
de constituir el orden de convivencia poltica y de informar todo el ordenamiento jurdico. La constitucin es
as la norma fundamental y fundamentadora de todo el orden jurdico. Esa prioridad jerrquica y cualitativa
se traduce no slo en la existencia de los rasgos peculiares, hasta aqu apuntados, que connotan su
interpretacin (interpretacin de la Constitucin), sino que la convierte en el criterio hermenutico gua
para interpretar todas las restantes normas del ordenamiento jurdico (interpretacin desde la
Constitucin). PREZ LUO. Antonio E.:Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucin, 5ta. Edic,
Tecnos, Madrid, 1995. p. 279.
37
David PEZUA V1VANC0 seala que el futuro del pas se est modernizando y reformando
estructuralmente. Por tanto, frente a este proceso de modernizacin del pas, el Poder Judicial no (puede)
quedarse atrs (). Se vienen obteniendo interesantes resultados para proporcionar seguridad jurdica
58
los jueces. Pese a ello, la Academia de la Magistratura viene impul-
sando una formacin acorde a las nuevas cosmovisiones y
cosmogonas, tratando de superar el pensamiento de Montesquieu,
cuando enfatiz dramticamente que los jueces son, sin ms, seres
inanimados, sin vida, que son slo la boca de la ley. El Derecho Civil
Constitucional habr de auspiciar una apertura a una hermenutica ms
o
rica e interpretativa, apreciando los valores fundamentales que la
ch
Constitucin le otorga a la regia legalidad civil. Desde luego, el Derecho
Civil Constitucional no pide a los intrpretes, o a los que imparten la
re
justicia, una ruptura con las reglas de sus interpretaciones. Tampoco
De
apunta a una escuela libre de interpretacin. Se trata simplemente que
cada vez que haya que aplicar algn aspecto relacionado al Derecho
de
Civil, sea integrado con la Constitucin; y, luego, apreciar el contenido
a
reclamada por los ciudadanos del pas y por la comunidad internacional, por empresas, por pobres y
ec
pudientes; en fin, por todos.

Se encuentra en juego 7.400 millones de dlares ya invertidos, 10,000 millones comprometidos y 20,000
millones de dlares por venir. En consecuencia, este Poder del Estado debe ser capaz y tener la
ot
autosuficiencia para asumir su rol de garante de Derechos de toda persona natural o jurdica: con libertad e
igualdad y sin discriminacin alguna, en base a una Justicia predecible y eficiente, cuyo camino debe ser
trazado en base a principios frreos y slidos, que constituirn los Fundamentos Estructurales de esta
bli
Reforma del Poder Judicial; Moralizacin. Descentralizacin, Capacitacin y Modernizacin

(Cfr. Fundamentos Estructurales de la Reforma del Poder Judicial, Lima, 1999, Poder Judicial, p. II). Vid
igualmente de la misma Secretaria Ejecutiva del Poder Judicial. Reforma Judicial. Gestin Administrativa de
Bi
la Funcin Jurisdiccional. Lima. 1999. Poder Judicial. Si bien existe una decisiva voluntad poltica por cambiar
administrativamente el manejo del Poder Judicial, ellas en s slo se agotan en el mbito estrictamente
administrativo. Empero, an falta la gran etapa que an no aparece en la intencionalidad de sus propios
integrantes: de configurar una formacin jurisdiccional cientfica, que supere los lastres y vicios de un pobre
razonamiento jurdico nada creativo y seriamente deficiente, Lo ms probable es que las nuevas
generaciones de abogados que asuman el rol de magistrados, bajo el tamiz previo de una seleccin y
formacin de la Academia Nacional de la Magistratura, afirme una esperanza por obtener un perfil
profesional de un juez capaz, probo, independiente de todo vinculo con el Poder Poltico Sobre el particular,
puede verse a SAGS, Nstor Pedro: Las escuelas judiciales, UNAM, Mxico, 1998. En este trabajo Sags
hace un reexamen del problema, sosteniendo que el sistema de reclutamiento y seleccin de los
magistrados debe sostenerse en: a) principio de igualdad de oportunidades, b) principio de formacin, c)
principio de seleccin por la idoneidad, d) principio de independencia; y. c) principio de acceso al cargo por
derecho propio (pp. 24-33).
59
superior de esta norma fundante, para luego ir a lo infraconstitucional.
La idea es, pues, que el Derecho Civil Constitucional es simplemente el
Derecho Civil, pero que se nutre de los valores superiores y supremos
de una Constitucin. Se nos podr recusar que ello es obvio y que esto
tambin ocurre o debe ocurrir en todos los dems sectores que integran
el sistema jurdico38. Esto tambin es cierto, pero ocurre que en las
o
instituciones del derecho civil, la interpenetracin de valores se lo
ch
otorga la Constitucin; es decir, el Poder Constituyente ha de orientar al
Poder Constituido, pues ste ltimo es el creador legislativo simple de
re
la legislacin civil. Es ms, un juez que empiece a razonar en
De
frecuencia constitucional, debe asumir la idea de que la Constitucin no
slo es un concepto poltico, sino que es una norma jurdica; y, como

de
tal, debe ser tomada en cuenta en cada momento en que en la
imparticin de justicia se encuentren con aspectos vinculados a los

a
valores constitucionales. Todava resulta asombroso ver cmo los

ec
jueces, en sus fallos y sentencias, les resulta sumamente difcil invocar

ot
-ya sea en su partes considerativa, expositiva y, bsicamente,

bli
resolutiva- preceptos constitucionales, limitndose tan slo a invocar las
normas infraconstitucionales. Criterios como estos, por ejemplo, con la

Bi
presencia de un razonamiento acorde a la presencia de un Derecho
Civil Constitucional, deben empezar ya a superarse en la mentalidad de
nuestros magistrados; o, en el mejor de los casos, esperar a la nueva
38
RUBIO CORREA, Marcial: El sistema Jurdico. Introduccin al Derecho, PUCP, Lima.
60
formacin acadmica de quienes deben ser magistrados, con
conocimientos de un razonamiento constitucional39.
En rigor, la presencia del Derecho Civil Constitucional en el Per, en
puridad, est subyacente. Lo que pasa es que es necesario que la
judicatura asuma una mayor audacia en su razonamiento jurdico,
acorde a las modernas tendencias que vienen imperando en el
o
pensamiento jurdico contemporneo40.
ch
4. EL DERECHO CONSTITUCIONAL REQUIERE EN LOS
re
DERECHOS HUMANOS
De
- Conocer las circunstancias histricas que originan los hechos
polticos.
de
- Analizar los principios polticos, econmicos, etc., que influyen,

a
condicionan o determinan los hechos polticos.

ec
ot
39
ETO CRUZ, Gerardo: Algunas consideraciones en torno a la Teora de la Argumentacin Jurdica de
Theodor Viehweg, Chaim Perelman y Roben Alexy, enRevista Jurdica. rgano Oficial del Colegio de
bli
Abogados de La Libertad, N 134, Julio de 1999, Trujillo. Edicin Especial de 75 aos, pp. 395 y ss.
40
Al respecto, pueden verse los trabajos de Manuel ATIENZA: Tras la justicia. Una introduccin al Derecho y
Bi
al razonamiento jurdico, Ariel, Barcelona, 1993. Del mismo autor: Las razones del Derecho. Teoras de la
Argumentacin Jurdica, CEC, Madrid, 1993; ALEXY, Robert: Teora de la Argumentacin Jurdica, CEC,
Madrid, 1989. CASTRO CID, Benito: La Filosofa Jurdica de Luis Recasen Sicches, Gracesa, Salamanca, 1974.
DE TRAZEGNIES. Fernando: Introduccin a la Filosofa y Teora General del Derecho, PUCP, Lima, 1987.
GARCA AMADO, Juan Antonio: Teora de la Tpica Jurdica, U. Oviedo-Edic. Civitus, 1988; de! mismo autor:
Del mtodo jurdico a las teoras de la Argumentacin, en Anuario de Filosofa del Derecho, T. III. Madrid,
1986. H. LEV1, Edward: Introduccin al Razonamiento Jurdico, Edit. Eudeba, Buenos Aires, 1964. PERELMAN,
Chaim y OLBRECHTS-TYTECA L.: Tratado de la Argumentacin. La Nueva retrica, Edit. Gredos, Madrid, 1989.
PERELMAN. Ch.: La Teora Jurdica y la nueva retrica, Edit. Civitas, Madrid, 1979. RECASEN SICHES.
Luis: Nueva Filosofa de la Interpretacin del Derecho, Fondo de Cultura Econmica, Mxico. SALVAT,
Raymundo:Introduccin al razonamiento jurdico, Universitaria. Buenos Aires, 1904. VIEHWEG,
Theodor: Tpica y Jurisprudencia, Edit. Tauros, Madrid, 1964; del mismo autor:Tpica y Filosofa del
Derecho, Edit. Gedisa, Barcelona, 1990.
61
- Confrontar el grado de aplicabilidad y eficacia de las normas
constitucionales en una determinada sociedad poltica.
El siglo XVIII surgi el movimiento constitucional y tuvo como horizonte
establecer en cada Estado una Constitucin, lo que provoc el
movimiento del derecho constitucional.
4.1. Periodo de Institucionalismo del Derecho Constitucional
o
ch
Abarca desde los fines del siglo XVIII hasta mediados del siglo XX. Se
caracteriza por la incorporacin del estudio cientfico de esta disciplina
re
en las universidades. Se obliga a los centros superiores de esta
De
enseanza y se establezca una nueva disciplina autnoma. Estudio
dirigido a la divulgacin de aquel tipo de configuracin poltico

de
constitucional conocido como gobierno constitucional. Este tipo de
configuracin se adopt en Inglaterra, Estados Unidos, Francia etc., tras

a
la consolidacin de las revoluciones democrtico burguesas que

ec
pondrn fin paulatinamente a las monrquicas absolutas. Se entendi a

ot
la Constitucin solo aquella ley fundamental del Estado que se

bli
identificase con la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano. (Francia 1789). Toda sociedad en la que no est

Bi
asegurada la garanta de los derechos y determinada la separacin de
poderes, carece de Constitucin.
4.2. Aspectos de la Metodologa Axiologa del Derecho Constitucional
El estudio del objeto, contenido y mbito del derecho constitucional no
debe ceirse nica y exclusivamente al mbito jurdico y mucho menos

62
a lo especficamente normativo. La metodologa constitucional exige un
abrirse a los aportes que pueden brindar la historia, sociologa, la
ciencia poltica, la filosofa poltica, la economa poltica etc. La visin
metodolgica integral y plenaria nos lleva a conocer el objeto y
verificacin practica del fenmeno jurdico constitucional. Para ello se
requiere:
o
- Planteo de determinados principios jurdicos bsicos y especficos
ch
- Anlisis y confrontacin de la normatividad del denominado bloque de
re
Constitucionalidad
5. TEORAS CONSTITUCIONALES De
A. Teora Liberal
de
Derechos negativos: status negativo de la libertad. Su efecto:

a
vinculacin negativa del legislador con los derechos Produce efectos

ec
privados de defensa de la persona contra la autoridad.

ot
B. Teora de los Valores

bli
Se desarrolla en base a la concepcin de los derechos en un proceso

Bi
dinmico de integracin nacional de una comunidad cultural de valores.
tica material de los valores, llamado de esta manera por wertethik.
63
C. Teora Institucional
Derechos fundamentales, doble carcter: Como derechos de personas
y como orden institucional. Reconocimiento del status activus
processualis. Subteoras institucionales
Sistmica: los Derechos tienen la funcin de proteger, la esfera social
contra la intromisin estatal.
o
ch
Multifuncional: dota a los derechos de una pluralidad de fines e
intereses sociales que abarca el Estado Constitucional.
re
D. Teora Democrtica-Funcional
De
Concepcin de los derechos de la persona segn la democracia
de
deliberativa
E. Teora Jurdico-Social
a
ec
Estado debe procurar presupuestos sociales necesarios para el respeto
de los derechos fundamentales

ot
bli
F. Teora de la Garanta Procesal

Bi
Este elemento procesal es esencial no solamente en sede judicial sino
tambin administrativa y parlamentaria. La concepcin procesal nos
solo se reduce a su mbito formal sino tambin a la material.
64
6. LA EQUIDAD Y SU FUNCIN CUANTIFICADORA DE LOS DAOS
DE IMPOSIBLE PROBANZA.
I. Introduccin
Si el principio general en materia de responsabilidad civil es que aquel
que causa un dao debe indemnizarlo, la derivacin inmediata del
citado principio es que dicha indemnizacin debe ser de una cuanta
o
ch
adecuada. En efecto, ninguna pretensin indemnizatoria se agota con la
sola determinacin de responsabilidad del agresor, sino que precisa del
re
establecimiento de una cuanta idnea para reparar el dao. La
De
responsabilidad civil, entonces, encuentra en la cuanta de la
indemnizacin a la materializacin de sus principios ontolgicos. La

de
mayora de normas de responsabilidad civil establecen los parmetros
para la configuracin de responsabilidad. El artculo 1332,en cambio,

a
tiene como supuesto de hecho la existencia de responsabilidad civil y

ec
se aplica a una segunda etapa, cual es la determinacin del monto

ot
reparatorio. Esta norma pone sobre el tapete un problema de
importancia econmica y jurdica sustancial, esto es la cuantificacin de

bli
las indemnizaciones por daos. Es frecuente que las indemnizaciones

Bi
que se otorgan en nuestro pas se encuentren por debajo de los
estimados ms conservadores que podra haber hecho el agraviado,
temperamento que se complica an ms cuando la naturaleza del dao
no le permite al agraviado contar con los medios probatorios necesarios
a efectos de acreditar su cuanta. Por ello, si entendemos al monto de la
65
indemnizacin como la manifestacin ms concreta del resarcimiento a
que tiene derecho la vctima, su determinacin resulta preponderante.
En tal sentido, una vez configurado el dao indemnizable, su efectivo
resarcimiento podra tropezar con la imposibilidad de establecer un
monto por defecto de prueba. Nos referimos al caso en que quede claro
a ojos del juez que el demandante ha sufrido un dao que merece ser
o
indemnizado, pero que en el proceso no ha estado en aptitud de aportar
ch
medios de prueba que le permitan establecer con precisin la cuanta.
re
Ante esta eventualidad, partiendo de la premisa de que un dao que
De
genera responsabilidad civil y no puede dejar de ser indemnizado, el
artculo 1332 instituye a la valoracin equitativa del juez como la
herramienta que permitir la liquidacin del dao. En el presente

de
artculo nos proponemos abordar esta norma con una doble
perspectiva: identificar a la equidad como la base de la cuantificacin,

a
ec
estableciendo sus alcances y presupuestos; y, de otro lado, definir los
criterios que debern regir la actuacin del rgano jurisdiccional para

ot
cuantificar los daos con equidad.

bli
7. ALCANCES DEL ARTCULO 1332 DEL CDIGO CIVIL

Bi
El artculo 1332 del Cdigo Civil introduce un mecanismo para
cuantificar el resarcimiento de los daos de difcil probanza. De acuerdo
con dicha norma, "si el resarcimiento del dao no pudiera ser probado
en su monto preciso, deber fijarlo el juez con valoracin equitativa". 2
66
Al respecto se ha sealado que "la evaluacin del dao depende de
una serie de factores complejos, muchas veces difciles de acreditar en
su monto preciso, tales como precios, valorizaciones, crditos,
demandas comerciales, etc. Por otra parte, la necesidad de una prueba
rigurosa a cargo del acreedor tambin aumenta o disminuye en razn
de que se trate de un dao emergente o de un lucro cesante. La prueba
o
es ms severa cuando se exige el pago de una indemnizacin por el
ch
dao emergente, porque ella es directa y, desde luego, generalmente
ms sencilla. Para el lucro cesante el rigor deber disminuir pues la
re
prueba directa se hace ms difcil; ya que se trata de hechos futuros, el
De
juez deber contentarse muchas veces con presunciones"41
En tal sentido, el artculo 1332 del Cdigo Civil "obliga al juez a liquidar
de
con valoracin equitativa"42 cuando el dao no pudiera ser probado en
su monto preciso. Esta norma encuentra su precedente inmediato en el

a
ec
artculo 1226 del Cdigo Civil italiano de 1942, el cual establece que "si
el dao no puede ser probado en su monto preciso, el juez lo liquida

ot
mediante una valorizacin equitativa''.

bli
Comentando el dispositivo del Cdigo italiano, Adriano de Cupis43

Bi
seala que esta norma presupone la imposibilidad de probar la
magnitud real y efectiva del dao, por lo que es una institucin que,
41
OSTERLING PARODI, Felipe. Las Obligaciones. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica
del Per, 1988. Pgs. 217 y 218.
42
lbid. Pg. 218. Subrayado aadido.
43
DE CUPIS, Adriano. El Dao. Teora General de la Responsabilidad Civil. Traduccin de la Segunda Edicin
Italiana. Barcelona: BOSCJL 1975. Pg. 559.
67
como remedio sucedneo, viene a suplir la prueba imposible. No
obstante, "la valoracin equitativa puede tambin prescindir en casos
excepcionales de la imposibilidad, valga decir, no acta como remedio
sino que adquiere la funcin de instrumento del dao preferido por el
legislador a cualquier otra prueba posible".
En este caso, se ha dejado a la libre y prudente determinacin del juez
o
el monto del dao resarcible, y por ello deber aplicar su criterio
ch
discrecional atendiendo tanto a las peculiares circunstancias de la
re
naturaleza jurdica del dao, como a lo que pudiera requerir el caso
concreto.
De
Ahora bien, el anlisis de la responsabilidad civil se estructura
de
usualmente en dos etapas: i) la determinacin de responsabilidad,
donde se analizan los elementos de la responsabilidad civil (a saber,

a
dao, antijuridicad, culpa y causalidad) y, solo en caso que se logre

ec
establecer responsabilidad, ii) la cuantificacin de los daos.

ot
Indudablemente el artculo 1332 se aplica solo en la segunda etapa. Es

bli
decir que la facultad discrecional que se otorga al juez no est
destinada a acreditar los elementos que configuran responsabilidad.

Bi
Bajo este razonamiento, la aplicacin del criterio de equidad solo incide
en la cuantificacin y, por ende, tiene como presupuesto la
configuracin de responsabilidad civil.
68
Es claro, entonces, que solo puede apelarse al artculo 1332 cuando
no es posible acreditar la cuanta del dao, mas no cuando la probanza
se refiere a la existencia de un dao indemnizable.
Ahora bien, el anlisis de la responsabilidad civil se estructura
usualmente en dos etapas: i) la determinacin de responsabilidad,
donde se analizan los elementos de la responsabilidad civil (a saber,
o
dao, antijuridicad, culpa y causalidad) y, solo en caso que se logre
ch
establecer responsabilidad, ii) la cuantificacin de los daos.
re
Indudablemente el artculo 1332 se aplica solo en la segunda etapa. Es
De
decir que la facultad discrecional que se otorga al juez no est
destinada a acreditar los elementos que configuran responsabilidad.

de
Bajo este razonamiento, la aplicacin del criterio de equidad solo incide
en la cuantificacin y, por ende, tiene como presupuesto la

a
configuracin de responsabilidad civil.

ec
Es claro, entonces, que solo puede apelarse al artculo 1332 cuando

ot
no es posible acreditar la cuanta del dao, mas no cuando la probanza

bli
se refiere a la existencia de un dao indemnizable.

Bi
Pero, en qu momento se activa la facultad que confiere el artculo
1332? Es decir, cundo nos encontramos verdaderamente ante un
dao que no puede ser probado en su monto preciso y requiere por
tanto de la equidad?; y, adicionalmente, es el agraviado quien debe
probar la imposibilidad o la norma citada tambin faculta al juez para
69
emplear su criterio discrecional a efectos de determinar si efectivamente
el dao no puede ser probado?
Tales interrogantes se orientan a evitar el uso abusivo e injustificado del
criterio discrecional del juez a fin de impedir su aplicacin en los casos
en que la ausencia de pruebas obedezca a la desidia de las partes o a
una deficiente argumentacin. Sobre este punto Bonasi Benucci 44
o
refirindose a una casacin italiana, afirma que "el magistrado de
ch
instancia puede recurrir al criterio de liquidar equitativamente el dao
re
cuando no considere atendibles o exactos los datos facilitados por la
De
parte acreedora y no tenga otros medios a su disposicin para
concretar con exactitud la verdad y cuanta precisa del dao sufrido por
la vctima del hecho ilcito de un tercero".

de
Agrega el autor citado que "no puede el juez, sin embargo, sustituir las
a
comprobaciones tcnicas requeridas por fas partes, por un criterio

ec
genrico de equidad que lo dispense de indicar los elementos concretos

ot
sobre los cuales fund su apreciacin. Su facultad discrecional,
encuentra obstculo en el hecho de que existan en el proceso

bli
elementos bastantes para precisar el dao o cuando se hayan utilizado

Bi
medios de prueba idneos para establecer la exacta cuanta, y tales
medios sean legalmente admisibles"45
44
Citado por BELTRAN, Jorge. Comentario al artculo 1332 del Cdigo Civil. En: Cdigo Civil.
45
Comentado. Tomo V. Las Obligaciones. Lima: Gaceta Jurdica, 2003. Pg. 997.Ibidem.
70
No es objeto del presente artculo definir si el artculo 1332 del Cdigo
Civil tiene como presupuesto la existencia de una prueba imposible en
trminos procesales. Sin embargo, consideramos que la diligencia
observada por el agraviado en el mbito del derecho civil cobra un
papel preponderante a fin de establecer el momento en que la probanza
del dao deviene en imposible y se da pase al criterio de equidad del
o
juez. El concepto de diligencia que asume nuestro Cdigo Civil
ch
presupone el comportamiento segn la buena fe46
re
. En efecto, el Cdigo ha optado por privilegiar el esfuerzo de voluntad y
De
el desarrollo de energa del trabajo como criterios para definir el lmite
de responsabilidad.
de
La diligencia constituye el parmetro de referencia fundamental de la
imposibilidad, pues ser en atencin a las caractersticas personales y

a
al esfuerzo desplegado por el sujeto obligado que se determine si la

ec
probanza del dao es de difcil realizacin. La imposibilidad, entonces,

ot
debe ser medida "en funcin a un impedimento que no pueda ser
vencido sino con una intensidad de esfuerzo, de sacrificio, de diligencia,

bli
superior a un cierto grado considerado como tpico, como normal, como

Bi
medio"47 , referida concretamente a la posicin del agraviado, pese a
46
SCOGNAMIGLIO, Renato. Contribucin a la Teora del Negocio Jurdico. Lima: Grijley, 2004.
Pg.380.
47
OSTI, Giuseppe. Citado en: FERNANDEZ CRUZ, Gastn. El deber accesorio de diligencia en las relaciones
obligatorias. En: Negocio Jurdico y Responsabilidad Civil. Libro en memoria de Lizardo Taboada. Lima:
Grijley, 2004. Pgs. 607 y 608.
71
que poda ser ejecutado por otros48. La regla que podemos establecer
en este punto es que la diligencia49 llega hasta donde comienza la
imposibilidad50.
En esta lnea se ha pronunciado la Tercera Sala Civil de Procesos
Abreviados y de Conocimiento de la Corte Superior de Lima, al
establecer en el fallo recado en el Expediente No 1980-98 que "siendo
o
las pruebas aportadas no determinantes para orientar sobre la cuanta
ch
de la inejecucn de la obligacin, el magistrado judicial deber hacer
re
uso del principio previsto en el artculo 1332 de Cdigo Civi"51. Bajo
De
este razonamiento, consideramos que el juez deber dar pase al criterio
de equidad cuando advierte que aun empleando toda su diligencia, el
agraviado no ha estado en condiciones de acreditar la cuanta del dao.

de
En caso contrario, es decir, si a criterio del juez existan medios de
prueba idneos y no fueron aportados por negligencia del agraviado, su

a
ec
pretensin en cuanto a la cuanta deber ser desestimada.

ot
48
BlANCA, Massimo. Diritto Civile. Tomo IV. L'obligazzione. Milano: Dott A. Giuffre, 1990. Pg.534.
bli
49
Esta interpretacin abandona la tesis de la imposibilidad absoluta y objetiva. Absoluta significa que, en
funcin a la intensidad del impedimento, ste se presenta de modo tal que no puede ser vencido de ningn
Bi
modo por las fuerzas humanas; esto es, que el impedin1ento sea de tal naturaleza que no pueda ser
superado de ningn modo cualquiera que sea el esfuerzo aplicado. Es objetiva cuando no es susceptible de
ser ejecutada por ninguna persona y no solo por el deudor. En consecuencia, cuando se dice que la
imposibilidad debe ser objetiva y absoluta, ello implica que la prestacin no pueda ser ejecutada, pese al
esfuerzo que se despliegue, por ningn sujeto y no solo por quien est en posicin de cumplir.
50
BlANCA, Massimo. Op. Cit. Pg. 619. Es importante precisar que la imposibilidad objetiva, segn una
tradicional definicin, es aquella que concierne a las prestaciones en s, mientras aquellas subjetivas
conciernen a la persona del deudor o a su economa La prestacin objetivlli'llente imposible es aquella que
ningn deudor podra conseguir; en cambio es subjetivamente imposible si no puede ser conseguida por el
deudor mientras que abstractamente podra ser conseguida por otros. (Traduccin libre).
51
Fuente: LEDESMA NARVEZ, Marianella Jurisprudencia Actual, Tomo N 2, N 91.
72
Finalmente, la circunstancia de que el artculo 1332 se encuentre en la
parte de inejecucin de obligaciones del Cdigo Civil, no determina que
la regla que contiene no pueda ser aplicada a los casos de
responsabilidad civil extracontractual. En efecto, no debe escapar a
nuestra comprensin que la equidad que consagra esta norma se aplica
solo una vez establecida la responsabilidad. En tal sentido, resulta
o
indistinto que la responsabilidad del agresor tenga origen contractual o
ch
extracontractual, pues ello no es contradictorio con la facultad
discrecional que la norma citada confiere al juez para cuantificar el
re
dao.
De
8. EL PROBLEMA DE LA FALTA DE PREDICTIBILIDAD DE LAS
de
DECISIONES JUDICIALES
La equidad que recoge el artculo 1332 del Cdigo Civil puede resultar
a
una herramienta que ofrezca consecuencias dismiles dependiendo del

ec
juez que la aplique. Si el criterio discrecional del juez es el elemento de

ot
juicio determinante para cuantificar el dao, entonces se admite la

bli
posibilidad de que un mismo dao pueda ser indemnizado con distintos
montos, dependiendo del magistrado que conozca la causa. Bajo esta

Bi
perspectiva, la norma bajo anlisis podra convertirse en fuente de fallos
judiciales heterogneos y en promotora de la indeseable falta de
predictibilidad de las decisiones judiciales.
Sin embargo, el amplio margen de discrecionalidad que la norma bajo
anlisis otorga al juez deja muy poco espacio para establecer
73
uniformidad en los fallos. En efecto, la herramienta de cuantificacin de
daos que venimos analizando no permite definiciones, pues se basa,
precisamente, en la apreciacin personal del juez. En tal sentido, no
resulta conveniente orientar los esfuerzos de la jurisprudencia a la
bsqueda de criterios definitivos para la cuantificacin de los daos,
sino de parmetros a los que deber ceirse la aplicacin del criterio de
o
equidad a que faculta el artculo 1332.
ch
Bajo esta ptica, los alcances del artculo en mencin no se agotan con
re
la definicin y aplicacin del criterio de equidad, pues el espacio de
De
discrecionalidad que se otorga al juez debe ser complementado con
parmetros desarrollados por la doctrina y jurisprudencia para, siempre
con el objetivo de cuantificar daos de probanza compleja, delimitar la

de
aplicacin de dicho criterio.

a
Cabe recordar que la unificacin de los criterios jurisprudenciales, al

ec
generar predictibilidad, tiene una incidencia directa en el porcentaje de

ot
litigios que se inicien en determinada comunidad. La predictibilidad que
pueden generar las resoluciones judiciales en este caso es solo relativa,

bli
pues el criterio de equidad puede presentar diferentes facetas

Bi
dependiendo de quin lo aplique; sin embargo, resulta deseable
establecer puntos de referencia vinculantes que el rgano jurisdiccional
deber tener en cuenta al momento de cuantificar daos de probanza
compleja.
74
En este espritu, a continuacin damos cuenta de dos tipos de dao
cuya cuantificacin requiere de la equidad del juez. En estos casos, a
partir de desarrollos jurisprudenciales y aportes de la doctrina, se han
podido establecer parmetros para delimitar el criterio de equidad del
rgano jurisdiccional.
o
ch
re
De
de
a
ec
ot
bli
Bi
75
CAPTULO II.
FUNDAMENTALES Y LA RELACION CAUSAL EN RELACIN A LA
INDEMNIZACIN
SUMARIO
1. LA RESPONSABILIDAD CIVIL. 1.1. Responsabilidad Civil

Contractual y Extracontractual. 1.2. La Responsabilidad Civil
Extracontractual. 1.2.1. Actos ilcitos y Responsabilidad
Extracontractual. 2. LOS PRINCIPIOS DE RESPONSABILIDAD. 2.1. El
o
Principio Subjetivo de Responsabilidad. a. Generalidades. b. El Dolo en
ch
Los Antecedentes Legislativos Extranjeros. c. La Accin Civil para
Reclamar la Indemnizacin. 2.2. La Culpa. 2.2.1. Culpa in Abstracto y
re
Culpa in Concreto. 2.2.2. Grados de Culpa y Patrn Objetivo. 2.2.3.
De
Culpa Jurdica y Culpa Moral. 2.2.4. La Culpa Objetiva en la
Jurisprudencia Peruana. 2.2.5. Papel Determinante de las Convicciones
del Juez en la Investigacin de la Culpa Objetiva. 2.2.6. Dificultades de
de
la Distincin de Circunstancias para apreciar la Responsabilidad. 2.2.7.
La Culpa y las Diferencias Sociales. 2.2.8. La Culpa y las Diferencias
Culturales. 2.3. En el Camino de la Responsabilidad Objetiva. 2.3.1. Las
a
Rutas de la Objetivacin. 2.4. El Principio Objetivo de Responsabilidad.

ec
2.4.1 Presencia de la Responsabilidad Objetiva un Principio Distinto.

2.4.2. Ms all de la Simple Inversin de la Carga de la Prueba. 2.4.3.
ot
Independencia de la Culpa. 2.4.4. La Presuncin in Impugnable de

bli
Culpa. 2.4.5. El Principio General y los Casos Especiales. 2.4.6. El

Riesgo o Peligro un Problema Semntico. 2.4.7. Riesgo Anormal o
Bi
Simple Riesgo. 2.4.8. Por los Senderos de la Objetividad. 2.4.9. La

Jurisprudencia del Riesgo. 2.4.10. El transporte Moderno como
Actividad Riesgosa. 3. LA RELACIN DE CAUSALIDAD Y EL NEXO
CAUSAL. 3.1. La Causa como Condicin de Ciudadana dentro del
Territorio de La Responsabilidad Extracontractual. 3.2. Causalidad
Natural y Causalidad Jurdica. 3.3. Causalidad y Culpabilidad. 3.4.
Teora de La Causa Adecuada. 3.5. Sobre el Dao. 3.6. La
Indemnizacin es de Carcter Resarcitorio o Sancionador.
76
CAPTULO II.
INDEMNIZACIN
1. LA RESPONSABILIDAD CIVIL.
Cuando una persona sufre un dao, una lesin a su patrimonio o a
o
algn bien extrapatrimonial, el Derecho ha diseado un sistema para
ch
que la vctima no se vea desamparada en su pesar. En este sentido,
existen normas que obligan al responsable del perjuicio a resarcir el
re
dao ocasionado, generndose la responsabilidad civil.
De
sta es definida como el conjunto de normas que como sancin obligan
de
a reparar las consecuencias daosas, emergentes de un
comportamiento antijurdico, que es imputable, fsica o moralmente, a

a
una persona.52 Se le considera tambin como el resultado de la accin

ec
por la cual el hombre expresa su comportamiento frente a un deber u
obligacin. Si acta en la forma indicada por los cnones, no hay

ot
problema ni ventaja y resulta superfluo indagar acerca de la

bli
responsabilidad ah emergente. En estos casos contina el agente, sin

Bi
duda, siendo responsable por su proceder, pero la verificacin de ese
hecho no le acarrea obligacin alguna, esto es, ningn deber, traducido
en sancin o reposicin, como sustituto del deber de obligacin previa,
precisamente porque la cumpli. Lo que interesa, cuando se habla de
52
MOSSET ITURRASPE, Jorge. Contratos, Buenos Aires: EDIAR, 1988, p.337.
77
responsabilidad, es profundizar el problema de la violacin de la norma
u obligacin ante la cual se encontraba el agente.53
Cuando ocurre el dao, a la manera de reparar las consecuencias
daosas se le conoce como indemnizacin, la cual usualmente
comprende una suma de dinero que busca resarcir el dao ocasionado
al afectado. En ese orden de ideas, para que haya responsabilidad civil
o
es necesario un hecho causante y un dao causado por ese hecho; es
ch
decir, que el hecho sea la causa y el dao su consecuencia, por lo que
re
entre hecho y dao debe de haber una relacin de causalidad, pero esa
De
relacin debe ser inmediata y directa, esto es que el dao sea una
consecuencia necesaria del hecho causante. 54

de
Para determinar los casos en los que existe responsabilidad civil, no
basta acreditar la existencia de una lesin a un derecho, sino se debe

a
cumplir con los siguientes presupuestos:

ec
1.1. Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual

ot
bli
Etimolgicamente la palabra responsabilidad se remonta al termino

Bi
latino responder que es una forma latina del termino responder, por
eso decimos que la responsabilidad es la habilidad de responder El
Diccionario de la Lengua Espaola lo define como una deuda,
53
OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de las
Obligaciones, Fondo Editorial Pontificia Universidad Catlica del Per, Cuarta Parte
Tomo X, 2003 p 242.
54
Obligaciones, Fondo Editorial Pontificia Universidad Catlica del Per, Cuarta Parte
Tomo X, 2003 p.235.
78
obligacin de reparar y satisfacer, por s o por otra persona, a
consecuencia de un delito, de una culpa o de otra causa legal.
Partiendo del principio romano es deber genrico de no causar dao a
nadie, si este no es cumplido, su correlato es la obligacin de reparar el
perjuicio causado por su responsable. Consideramos que esta
constituye la base de la responsabilidad y de sus distintos regmenes
o
jurdicos que derivan de l, sobre la naturaleza del hecho ilcito,
ch
entendido claro esta como ilcito civil y del dao ocasionado.
La responsabilidad civil que naci de una misma fuente, fue dividida as
re
en dos reas, diferenciadas segn su concepcin, de esta gnesis
De
nica, el ALTERUM NON LAEDERE, ha nacido la responsabilidad civil
tanto contractual como tambin la responsabilidad denominada

de
extracontractual.
La responsabilidad civil extracontractual como sistema gira en torno a la

a
tutela de un inters general que recoge el principio original y general del

ec
ALTURUM NOM LAEDERE que no es otra cosa que un deber jurdico

ot
general de no causar dao a nadie, deber que el ordenamiento jurdico

bli
impone a todos los particulares sin excepcin alguna, de esta manera
considerando lo investigado como punto de partida la responsabilidad

Bi
civil en general debe ser conceptualizada como un conjunto de
consecuencias jurdicas a las que los particulares se someten por el
hecho de haber asumido una situacin jurdica pasiva sea en forma
voluntaria que por lo regular se expresa o por efectos establecidos en la
ley.
79
sta es definida como el conjunto de normas que como sancin obligan
a reparar las consecuencias daosas, emergentes de un
comportamiento antijurdico, que es imputable, fsica o moralmente, a
una persona. Se le considera tambin como el resultado de la accin
por la cual el hombre expresa su comportamiento frente a un deber u
obligacin. Si acta en la forma indicada por los cnones, no hay
o
problema ni ventaja y resulta superfluo indagar acerca de la
ch
responsabilidad ah emergente. En estos casos contina el agente, sin
duda, siendo responsable por su proceder, pero la verificacin de ese
re
hecho no le acarrea obligacin alguna, esto es, ningn deber, traducido
De
en sancin o reposicin, como sustituto del deber de obligacin previa,
precisamente porque la cumpli. Lo que interesa, cuando se habla de

de
responsabilidad, es profundizar el problema de la violacin de la norma
u obligacin ante la cual se encontraba el agente. Cuando ocurre el

a
dao, a la manera de reparar las consecuencias daosas se le conoce

ec
como indemnizacin, la cual usualmente comprende una suma de

ot
dinero que busca resarcir el dao ocasionado al afectado. En ese orden

bli
de ideas, para que haya responsabilidad civil es necesario un hecho
causante y un dao causado por ese hecho; es decir, que el hecho sea
Bi
la causa y el dao su consecuencia, por lo que entre hecho y dao
debe de haber una relacin de causalidad, pero esa relacin debe ser
inmediata y directa, esto es que el dao sea una consecuencia
necesaria del hecho causante.Para determinar los casos en los que
existe responsabilidad civil, no basta acreditar la existencia de una
80
lesin a un derecho, sino se debe cumplir con los siguientes
presupuestos:
La antijuridicidad o ilicitud.
La imputabilidad, elemento que se forma sobre la base de dos
factores: la culpa y el dolo.
El dao
o
La relacin de causalidad.
ch
La antijuricidad o ilicitud supone un acto o una omisin cometidos en
re
contra de una norma del ordenamiento jurdico. A su turno, la
De
imputabilidad determina si una persona puede ser responsable por el
dao que ha causado. Para los profesores franceses Colin y Capitant, 55

de
la culpa es el elemento esencial de la responsabilidad. Siendo as,
sealan que la culpa quiere decir que ese hombre no se ha conducido

a
como hubiera debido conducirse, que no ha hecho lo que hubiera

ec
debido hacer. Pero sealan que solo hay responsabilidad all donde hay
ot
facultad de razonamiento. La doctrina es unnime en considerar al dao

bli
como el factor principal de la responsabilidad. Sin dao, efectivamente,
no hay acto de reparacin.

Bi
55
COLIN & CAPITANT. Curso Elemental de Derecho Civil, Tomo 3, Instituto Editorial
Reus, 1943, p. 819.
81
1.2. La Responsabilidad Civil Extracontractual
1.2.1. Actos ilcitos y Responsabilidad Extracontractual
El primer comentario importante a la Seccin VI del Libro VII del nuevo
Cdigo es el hecho de que ya no se denomina "Del acto ilcito" como en
el antiguo Cdigo, sino "De la responsabilidad extracontractual". El
cambio es muy significativo porque responde a una evolucin en la
o
concepcin misma de la institucin.
ch
Para una responsabilidad extracontractual basada exclusivamente en el
re
principio de la culpa, la obligacin de pagar una indemnizacin no tena
De
otra justificacin que la ilicitud de la conducta daina. Por ese motivo,
toda responsabilidad que no tuviera por fuente un contrato solo poda

de
estar fundada en un acto ilcito. Por el contrario, las teoras ajenas a la
culpa (las diversas variantes de la teora objetiva y de la teora de la

a
difusin social del riesgo) han sostenido que hay otras razones que
ec
justifican tambin el pago de una indemnizacin; razones basadas en el

ot
buen orden y correcta distribucin de los riesgos dentro de la sociedad,
que exigen la reparacin de la vctima pero que no pretenden

bli
necesariamente descubrir a un culpable ni sancionarlo.

Bi
82
2. LOS PRINCIPIOS DE RESPONSABILIDAD

2.1. El Principio Subjetivo de Responsabilidad
Art. 1969.- Aqul que por dolo o culpa causa un dao a otro est
obligado a indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o culpa
corresponde a su autor.
a. Generalidades
o
ch
No cabe duda de que en este primer artculo el legislador se coloca en
una posicin subjetivista, atribuyendo responsabilidad y, por lo tanto,
re
obligando al pago de una indemnizacin solamente a quien sea
De
"culpable" por dolo o culpa. Esto significa que, cuando menos en virtud
de este artculo establecido (pero, afortunadamente, veremos que

de
existen otros que permiten una lectura diferente), la vctima que se
encuentra frente a un causante que le demuestra que no tiene ni dolo ni

a
culpa, est desamparada y no recibe indemnizacin, aunque ella misma

ec
(la vctima) tampoco haya tenido dolo ni culpa.

ot
En el fondo, en tal caso se considera que sus daos son el resultado

bli
del azar; y el azar (a pesar de que la moderna organizacin social

Bi
permitira tratarlo de forma ms humana) sigue siendo en nuestro
Cdigo un hecho inmanejable de la naturaleza que tiene que ser
soportado nica y exclusivamente, con todo el peso de la adversidad,
por quien tuvo la mala suerte de sufrirlo.
83
b. El Dolo en los Antecedentes Legislativos Extranjeros
Un elemento positivo e interesante de la norma que comentamos lo
constituye el hecho de haber rescatado para el campo civil la reparacin
de los daos resultantes del dolo, que una jurisprudencia de origen
incierto haba confinado al campo penal.
En efecto, el dolo estuvo siempre en la mente del legislador civilista. En
o
Francia, en los tiempos de la Revolucin, el artculo 4 del Cdigo Penal
ch
de Brumario del Ao IV (noviembre de 1795), recoga el pensamiento
re
jurdico de la poca sobre esta materia y sealaba: "Todo delito da
De
esencialmente lugar a una accin pblica; puede tambin derivarse del
mismo una accin privada o civil" 56 . Esto significaba que la diferencia

de
entre lo penal y lo civil no estaba en la naturaleza del acto (doloso o por
culpa) sino en la perspectiva desde la cual el mismo acto era tratado

a
por el Derecho; si se persegua descubrir y castigar al autor de un

ec
hecho doloso, deba intervenir el Derecho Penal; si se persegua ms
bien reparar a la vctima de un hecho, doloso o no, deba intervenir el

ot
Derecho Civil.
bli
Es por ello que la reparacin de los hechos dolosos fue incluida en la

Bi
responsabilidad extracontractual por el legislador del Code Napolen,
quien transmiti esta orientacin normativa al legislador del Cdigo Civil
56
Henri y Lon MAZEAUD y Andr TUNC: Trair Thorique el Pratique de la
Responsabilit Civile Dlictuelle el Contractuelle. 6a. ed. T.1. Editions Montchrestien.
Paris. 1965. No. 42. p. 52.
84
Peruano de 1852, el que a su vez le confi al legislador del Cdigo Civil
Peruano de 1936.
En el Code Napolen, al igual que en los Cdigos Peruanos de 1852 y
de 1936, se hace mencin a hechos, descuido e imprudencia como
hiptesis que dan lugar a responsabilidad. Pero es claro que con la
palabra "hechos" el legislador napolenico se refera al hecho
o
intencional; y la regla estableca que daban lugar a una reparacin en la
ch
va civil, al igual que los casos de simple culpa cuasi delictual:
re
negligencia o imprudencia.
De
An ms, en la famosa sesin de la Asamblea Legislativa francesa de
19 de Pluvioso del Ao XII (10 de febrero de 1804), el tribuno

de
TARRIBLE, transmitiendo el pensamiento de los autores del Code, dice:
"No est dentro de los objetivos del Proyecto de Ley considerar aqu los
a
delitos en sus relaciones con el orden poltico. Han sido encarados

ec
solamente en sus relaciones con el inters de la persona agraviada". Y

ot
agrega que esta disposicin aqulla que se refiere a los hechos,

bli
descuido o imprudencia comprende dentro de su vasta latitud a todos
los tipos de daos y los somete a una reparacin uniforme, que tiene
Bi
como medida el valor del perjuicio sufrido. Desde el homicidio hasta la
lesin ligera, desde el incendio de un edificio hasta la cada de un
inmueble de dbil construccin. Todo est sometido a la misma ley,
todo es declarado susceptible de una apreciacin que indemnizar a la
persona que haya sufrido cualquier tipo de dao".
85
As, el doctor Jos LEON BARANDIARAN en sus clsicos "Comentarios
al Cdigo Civil Peruano"57 , considera que las acciones por
responsabilidad extracontractual y por responsabilidad penal son
relativamente independientes, pudiendo la vctima optar por reclamar en
una u otra va el pago de la reparacin civil. Y en un texto reciente dice
el doctor LEON BARANDIARAN que: "El artculo 1136 no menciona el
o
dolo. Es absurdo, empero, considerar que no ha querido referirse a l.
ch
Cuando habla de hecho, se refiere a hecho doloso"58.
re
c. La Accin Civil para Reclamar la Indemnizacin
De
Sin embargo, a pesar de los antecedentes legislativos y de la opinin de
la doctrina, por razones que no han sido suficientemente explicadas, la

de
jurisprudencia de la Corte Suprema de pocas recientes ha rechazado
la accin civil para reclamar la indemnizacin derivada de los hechos

a
dolosos, considerando que sta deba ser reclamada como parte civil
ec
en la va penal.
ot
Tratndose de dao material o moral ocasionado por un acto voluntario

bli
o doloso aqu la Ejecutoria no advierte la diferencia entre la culpa
inexcusable, que es un acto voluntario pero no doloso59 , y el dolo, cuyo

Bi
57
LEON BARANDIARAN, Jos: Comentarios al Cdigo Civil Peruano. T.l.. 2a. Ed. Ediar
Editores. Buenos Aires, 1954. pp. 378-383.
LEON BARANDlARIAN, Jos: Curso de Acto Jurdico, con referencia al Proyecto del
58
Cdigo Civil peruano. Lima 1983, p. 75.

59
Cabe destacar que ni el Cdigo de 1936 ni el Cdigo de 1984 perciben este elemento
de intencionalidad relativa que est presente en el origen francs de la nocin de culpa
inexcusable, limitndose a considerarla simplemente como sinnima de culpa grave;
pero, de esta manera, dan innecesariamente un nuevo nombre a un concepto
perfectamente conocido y abren posibilidades de confusin y de desconcierto. Revista de
Jurisprudencia Peruana. Infra. No. 122.
86
juzgamiento corresponde al fuero penal, cabe perseguirse el pago de la
reparacin civil conjuntamente con la pena en el respectivo juicio
penal"60. En el mismo sentido, la Ejecutoria de 12 de setiembre de 1978
declara que "la va civil no es competente para obtener resarcimiento
del dao causado por el delito doloso. Sino nicamente y como
excepcin, de aqullos derivados de las infracciones por negligencia"61.
o
"Y, como sas, podramos mencionar muchas otras Ejecutorias del
ch
mismo periodo, como la de 15 de agosto de 198862 o tambin la
re
Ejecutoria Suprema de 4 de agosto de 2004"63, etc.
Esta jurisprudencia De
distorsiona gravemente
Responsabilidad Extracontractual que, como claramente lo expuso

el sistema de
de
TARRIBLE. Debe proveer reparacin para todo aqul que sufra un
dao, cualquiera que sea su tipo. En realidad, lo normal sera que la

a
vctima de un acto delictual reclame en la va civil la reparacin por

ec
daos y perjuicios: el Juez civil y el procedimiento civil se encuentran

ot
mejor preparados para evaluar los daos y determinar la indemnizacin

bli
que corresponde a la vctima. En cambio, el Juez penal est
preocupado fundamentalmente por castigar al delincuente en nombre

Bi
de la sociedad. Todo el procedimiento penal, su sistema de pruebas, su
actitud y mentalidad general, est orientado a la identificacin y sancin
60
Revista de Jurisprudencia Peruana. Junio de 1978. No. 413. p. 621.
61
Revista de Jurisprudencia Peruana. Diciembre de 1978. Nos. 418-419, p. 959.
62
Revista de Jurisprudencia Peruana. Octubre de 1988. Nos. 416-417. p. 854.
63
Revista de Jurisprudencia Peruana, Diciembre de 2004. Nos. 418-419. p. 959.
87
del delincuente; y es slo marginalmente que fija una indemnizacin
para la vctima.
2.2. La Culpa
2.2.1. Culpa in Abstracto y Culpa in Concreto
El artculo que estamos comentando recoge la idea de culpa como
criterio de identificacin del responsable. Pero nada en su texto ordena
o
que la apreciacin de la culpa sea practicada in abstracto o in concreto.
ch
Pensamos que este artculo slo puede referirse a aquello que antes
re
hemos denominado "culpa objetiva64, ya que la culpa considerada en
De
sus aspectos absolutamente subjetivos pertenece ms bien al campo
de la Moral que al del Derecho.

de
Como dicen los hermanos MAZEAUD y TUNC, si se pretendiera que el

a
juez examine la culpa subjetiva o culpa in concreto, si se postulara que

ec
el juez debe estudiar la personalidad efectiva de ese sujeto en particular
que es el causante y las circunstancias especficas e irrepetibles en que

ot
se produjo el accidente, "Cmo sabra l s, frente a su propia

bli
consciencia, un individuo ha sido imprudente o negligente? Bajo el color

Bi
de analizar un estado de alma, se vera fatalmente obligado a
abandonar el examen de esa consciencia en particular, a salir de la
intimidad del investigado, para echar una mirada en torno a s a fin de
comparar la conducta de aqul respecto de quien se debe establecer su
64
Revista de Jurisprudencia Peruana, Julio y Agosto de 1948, Nos. 54-55, pp. 527- 529.
Esta ejecutoria ha sido ya comentada, en 10 que se refiere al principio objetivo de
responsabilidad; vid. supra, No. 12 y 35.
88
responsabilidad con la que hubiera tenido cualquier otro individuo en
circunstancia semejante"65.
2.2.2. Grados de Culpa y Patrn Objetivo
As mismo, POTHIER en el S. XVIII, en su Trait des Obligations, que
fue una de las obras precursoras del Code Napolon, planteaba la
necesidad de objetivar la apreciacin de cada uno de los tres grados de
o
culpa mediante la comparacin de la conducta del agente con un "tipo
ch
social". As deca que la culpa lata consiste en no adoptar respecto de
re
los asuntos de otro el cuidado que "Las personas menos cuidadosas y
De
las ms estpidas" no dejaran de tener respecto de sus propios
asuntos; la culpa levis es la falta de cuidado, comparando la conducta

de
con la de una "persona prudente"; y la culpa levissima supone comparar
la conducta con la que tendran "las personas ms meticulosas"

a
respecto de sus propios asuntos66. En todos estos casos, est presente

ec
la idea de un modelo social que sirve de patrn objetivo para determinar
la culpa.
ot
bli
La teora contempornea de la culpa no realiza ms las distinciones
exquisitas de POTHIER sobre los grados de culpa para determinar la

Bi
responsabilidad extracontractual: se limita a establecer un solo patrn
objetivo de conducta, aqul del hombre razonable que da lugar a
responsabilidad en todos los casos de desviacin de la conducta
65
MAZEAUD, Henri y Lon y TUNC, Andr: Trait Thorique et Pratique de la
Responsabilit Cillile Dlictuelle et Contractuelle. 6a. ed. T.1. Editions Montchrestien.
Paris, 1965. No. 421, p. 492.
66
Henri y Len MAZEAUD y Andr TUNC: Op. cit., T.I., No. 38, p. 49.
89
deseable. Se trata, pues, de una objetivacin de la culpa a travs del
establecimiento de un solo standard; toda conducta sub-standard debe
dar lugar a indemnizacin bajo el pretexto de que hay culpa.
2.2.3. Culpa Jurdica y Culpa Moral
Por consiguiente, la culpa que debemos investigar en el causante del
o
dao, de acuerdo al artculo 1969 del Cdigo Civil de 1984, no puede
ch
ser apreciada in concreto tomando en cuenta todas las particularidades
re
y posibilidades subjetivas del agente sino in abstracto, mediante la
comparacin con una conducta objetiva o ideal en tales circunstancias.
De
Este es uno ms de los casos en que el Derecho se distingue
de
lcitamente de la Moral: mientras que una determinada conducta puede
ser moralmente irreprochable analizada in concreto, esa misma

a
conducta es considerada culpable por el Derecho por comparacin con

ec
un patrn objetivo de conducta y da lugar al pago de una

ot
indemnizacin.
bli
2.2.4. La Culpa Objetiva en la Jurisprudencia Peruana

Bi
Los jueces peruanos no se han preocupado mayormente en explicitar
de manera terica el tipo de culpa al que recurren para resolver los
casos de responsabilidad extracontractual. Posiblemente, han
considerado tan natural que la culpa sea entendida de acuerdo a un
patrn objetivo, que no han encontrado necesario explayarse sobre ese
punto en sus sentencias.

90
En general, no se encuentra en los fallos judiciales en materia de
responsabilidad civil un inters por penetrar en el alma del sujeto para
determinar si la consciencia del propio sujeto es culpable. En la
prctica, las ejecutorias muestran, por el contrario, una apreciacin de
la culpa basada en caractersticas generales de un sujeto cualquiera
colocado en las circunstancias del acto que produjo el dao.
o
ch
2.2.5. Papel Determinante de las Convicciones del Juez en la
Investigacin de la Culpa Objetiva
re
Evidentemente, el patrn del "hombre razonablemente prudente" no es
De
una regla de derecho: la descripcin del modelo de conducta razonable
no est contenida en ninguna norma, ni puede estarlo. Tampoco es una

de
cuestin de hecho: la conducta efectiva del demandado y los daos del
demandante son hechos. El standard es, ms bien, la idea que tienen

a
los Jueces de lo que era posible razonablemente hacer en las

ec
circunstancias en que se encontraba el demandado.

ot
Como bien sealan los hermanos MAZEAUD, ese "hombre razonable",

bli
ese "hombre prudente", no es un ser incondicionado, considerado al

Bi
margen de toda situacin, fuera del tiempo y de las circunstancias. El
modelo, sin dejar de ser un ente abstracto, es un ente situado histrica,
cultural y circunstancialmente: es una construccin mental, pero se
llega a ella a partir de una realidad circunstanciada. As, "para juzgar la
conducta de un mdico habr que compararla con la que hubiera tenido
otro mdico, para juzgar la conducta de un automovilista, habr que

91
compararla con la que hubiera tenido otro automovilista" 67: no podemos
comparar cada una de esas conductas efectivas con una idea universal
del "hombre prudente" a secas.
2.2.6. Dificultades de la Distincin de Circunstancias para apreciar
la Responsabilidad
Sin embargo, esta distincin entre circunstancias "externas" y
o
circunstancias "internas" no resuelve todos los problemas, sino que
ch
crea uno ms: el Juez tendr que decidir cules son circunstancias
re
externas y cuales son internas, porque tal carcter no surge con fuerza
irrefutable de los hechos.

De
Un factor particularmente perturbador de este planteamiento es, como
de
lo vieron claramente los MAZEAUD, la competencia profesional o la
habilidad para realizar un cierto oficio. Debemos considerar esa

a
competencia o capacidad como circunstancia externa o interna?

ec
Parecera tratarse de una circunstancia interna, lo que llevara a que no

ot
se tenga en cuenta para apreciar la responsabilidad. Sin embargo,

bli
muchos jueces la introducen en el anlisis de la culpa, como si se
tratara de una circunstancia externa. Pero, aun para los que admiten
Bi
que ese factor debe ser considerado, esa toma en consideracin no se
realiza siempre en el mismo sentido. Para unos, el hecho de que el
autor del dao sea particularmente competente y, por tanto, ms
consciente de los riesgos implcitos es un elemento agravante de la
67
Henri y Lon MAZEAUD y Andr TUNC: o". cit., T.1. No. 429, p. 499.
92
responsabilidad. Para otros, reduce las posibilidades de incurrir en
imprudencia porque esa competencia les permite asumir con seguridad
riesgos que para personas de menor competencia el tomarlos hubiera
sido calificado como imprudencia; por lo que el umbral de la
imprudencia en las personas particularmente competentes es ms
lejano y sus posibilidades de incurrir en responsabilidad son ms bajas.
o
Por otra parte, si se decidiera incorporar el nivel de competencia en el
ch
anlisis de la culpa, se presenta el problema adicional de definir en lo
re
que consiste la competencia. Algunos casos pareceran claros: una
De
persona que tiene un ttulo profesional se supone que es competente en
su campo. Pero aun entre los poseedores de un ttulo, hay unos ms

de
competentes que otros. No porque todos tienen brevete de chofer,
puede decirse que todos los brevetados manejan con el mismo grado
a
de competencia o habilidad. De otro lado, en aquellas actividades

ec
respecto de las cuales no existen ttulos formales, cmo debe ser
demostrada la habilidad?
ot
bli
Es fcil apreciar que este tipo de consideraciones nos puede llevar a
sutiles discrepancias interpretativas, que den lugar a juicios

Bi
interminables en los que las vctimas encuentren cada vez mayor
dificultad para obtener la anhelada reparacin. Los MAZEAUD
percibieron esta dificultad porque, en la edicin de su famoso Trait
Thorique et Pratique de la Responsabilit Civile sealaron la existencia
de este riesgo. Sin embargo, sugeran que a pesar de todo, algunos
93
aspectos subjetivos como el de la competencia o la inteligencia
personal fueran tomados en consideracin, adems de los factores
objetivos propios de la culpa in abstracto; pero que esta acumulacin de
factores no tuviera por objeto disminuir la culpa establecida in abstracto
sino ms bien aumentarla en base a elementos concretos, tales como el
hecho de que el causante estuviera particularmente dotado de
o
conocimientos o habilidades con relacin a la actividad que caus el
ch
dao.
re
2.2.7. La Culpa y las Diferencias Sociales
De
En realidad, tenemos severas dificultades en la aplicacin consistente
de las categoras propuestas por los MAZEAUD circunstancias

de
"externas" e "internas" y las utilizamos para expresarnos slo en la
medida en que no contamos con otras mejores, que permitan describir

a
ms coherentemente una nocin de culpa objetiva que intuimos como

ec
bsica y fundamental de la responsabilidad civil, la responsabilidad
extracontractual no es un sistema para sancionar culpables, sino para

ot
reparar vctimas y, en una cierta medida tambin, para desalentar las

bli
actitudes que pueden llevar a que se produzcan accidentes

Bi
(deterrence).
Desde esta perspectiva, si se considerara que las personas
econmicamente desfavorecidas no tienen responsabilidad, las vctimas
que son tanto personas de modestos recursos como personas
acomodadas se encontraran desamparadas frente a una poblacin
94
(lamentablemente muy grande, en el Per) que sera tratada ms
benevolentemente por los Jueces aduciendo una "emocin social" que
slo tendra en cuenta a los menos favorecidos en tanto que
productores de dao y no en tanto que vctimas.
Por otra parte, el efecto psicolgico de impunidad que esta poltica
judicial creara en grandes sectores nacionales equivaldra a una
o
peligrossima patente de corso que llevara a una despreocupacin
ch
absoluta respecto de las medidas elementales para evitar riesgos,
re
incrementando los casos de culpa inexcusable.
De
Por ese motivo, se rechaza la interpretacin del artculo 1969 basada
en la culpa in concreto que, adems de todas las dificultades tericas

de
que ella genera y a las que antes hemos hecho mencin, puede llevar,
en un pas con tantas desigualdades como el nuestro, a

a
malinterpretaciones contraproducentes. Este rechazo se expresa en la

ec
tesis de que, para determinar la responsabilidad, nicamente deben

ot
tomarse en consideracin las circunstancias "externas". Empero, dadas

bli
las dificultades antes advertidas para utilizar consistentemente el criterio
de la exterioridad o interioridad de las circunstancias, es preciso aadir

Bi
que, en trminos generales, el Juez no puede tomar en cuenta las
circunstancias personalsimas que afectan al causante, sino que slo
debe evaluar su conducta en funcin de un patrn objetivo; lo que
significa que no es una apreciacin individualizada, ad personam, de la
culpa.
95
Pero no podemos desconocer que, a pesar de tal deseo de eliminar el
subjetivismo, ste est presente aun en la construccin ms objetiva,
desde el momento en que hay que seleccionar los criterios que
constituirn el patrn objetivo. Por ello, los Jueces se encuentran frente
a una tarea delicada, a la que tendrn que hacer frente de la manera
ms razonada posible. Lo importante es que sea clara la determinacin
o
de juzgar objetivamente, aun cuando en la prctica incurran
ch
inevitablemente en subjetividades.
re
Pero es distinto luchar contra el subjetivismo y caer en l a pesar del
De
esfuerzo racional, que dejarse implcitamente abandonar consciente o
inconscientemente en los brazos de un intuicionismo relativista y

de
carente de todo fundamento discursivo.
a
2.2.8. La Culpa y las Diferencias Culturales

ec
Sin perjuicio de lo expuesto respecto de la necesidad de juzgar la culpa

ot
de acuerdo a patrones objetivos de comportamiento, consideramos que,
en un pas de una diversidad tan dramtica de culturas como es el

bli
Per, puede suceder que el "standard" del hombre razonable no sea el

Bi
mismo con relacin a todos sus habitantes.
La forma como se concibe la racionalidad y la prudencia dentro de los
grupos humanos occidentalizados puede ser radicalmente diferente de
la forma como son concebidas por la mentalidad andina o por la
mentalidad amaznica en el interior de su propio mundo tradicional; y
96
esta inadecuacin del patrn o "standard" es quiz an mayor cuando
se trata de evaluar la conducta del hombre andino actuando con su
mentalidad peculiar dentro del mundo occidental y frente a las nuevas
situaciones de riesgo que este mundo distinto al suyo le plantea.
En ese sentido, podramos eventualmente admitir que los Tribunales
utilizaran patrones diferentes de conducta razonable, en funcin de la
o
diversidad cultural. Pero esto no significa en manera alguna regresar a
ch
una culpa in concreto que supeditara la responsabilidad a un anlisis
re
casustico de la inteligencia, el grado de educacin, el estado de alma,
etc. del agente del dao.

De
El Juez puede excepcionalmente "construir" un patrn de conducta
de
razonable distinto, cuando y slo cuando tenga que juzgar a un
individuo que en forma manifiesta pertenezca a una cultura (en el

a
sentido etnolgico del trmino) que, sin lugar a dudas, es distinta de

ec
aquella que dio origen a nuestra nocin de "hombre razonable". Pero

ot
notemos que en tal caso no estaremos juzgando in concreto de acuerdo

bli
a circunstancias particulares o personales ("internas") dentro de una
misma cultura, ni tampoco estaremos haciendo intervenir elementos

Bi
tales como la educacin o la fortuna; ms bien, estaremos aplicando un
criterio de razonabilidad distinto, fundado en una cosmovisin diferente.
Utilizando los trminos de MAZEAUD, podramos decir que estamos
tomando en cuenta slo las circunstancias ms externas y
generalizables de su situacin social.
97
El ejemplo extremo de esta situacin estara dado por el campesino
andino que, recin llegado a Lima y sin saber caminar entre el agitado
trfico de la gran ciudad, provoca por su imprudencia de peatn un
accidente automovilstico terrible. No podemos imaginar cmo este
individuo tendra "culpa" de lo sucedido; la teora de la culpa encuentra
as una vez ms sus lmites. En puridad si el accidente obedeci a una
o
intromisin impredectible de dicho campesino en medio de la calzada,
ch
los daos para todos los afectados seran la consecuencia del caso
fortuito o, cuando menos, de un acto sin culpa. Por tanto, los pasajeros
re
heridos, los transentes atropellados y los dueos de los vehculos
De
daados, no tendran a nadie a quien reclamar: no al campesino porque
cometi lo que nosotros consideramos imprudencia, con toda inocencia

de
cultural y, por consiguiente, no tiene culpa; tampoco a los propietarios o
conductores de los vehculos involucrados porque ellos pueden probar

a
su ausencia de culpa. Muy distinta sera, por cierto, la situacin si se

ec
hubiera aceptado la tesis de la reparticin social de los riesgos: los

ot
vehculos estaran obligatoriamente asegurados y las vctimas

bli
obtendran reparacin de las correspondientes Compaas de Seguros.

Bi
Este re-examen del modelo de "hombre prudente y razonable" se
justifica, entonces, slo cuando estamos frente a un caso que
trasciende las fronteras de nuestra cultura occidental para obligarnos a
encarar situaciones culturales absolutamente ajenas a las que
estuvieron en la base del modelo de razonabilidad. Evidentemente, sta
no es una doctrina fcil de aplicar; y tendr que ser cuidadosamente

98
elaborada en la medida en que se vayan presentando judicialmente
situaciones de este tipo. Es probable que muchas veces el juez se
encontrar frente a casos lmite, en los que deber ser muy cuidadoso
en su razonamiento para evitar que el peso de la responsabilidad
recaiga en personas que slo son "culpables" en sentido formal; pero,
de otro lado, tendr que evitar tambin que, por la va de una
o
compasin mal entendida, una amplia capa de la poblacin quede al
ch
margen de la responsabilidad extracontractual, tanto por no estar
sujetos a las responsabilidades que de ella se derivan como tambin
re
por no poder exigir indemnizaciones por los daos que sufran en el
De
interior de ese medio cultural que resultara marginado de la culpa.68
de
2.3. En el Camino de la Responsabilidad Objetiva
2.3.1. Las Rutas de la Objetivacin

a
El Cdigo Civil de 1984 ha colocado el principio de responsabilidad

ec
objetiva (art. 1970) al lado del principio de responsabilidad subjetiva
(art. 1969). De esta manera, para el legislador de 1984, la

ot
responsabilidad extracontractual se encuentra dividida en dos grandes

bli
campos que se rigen por dos grandes principios: los daos producidos
Bi
mediante actividades o cosas riesgosas, estn sometidos a
responsabilidad objetiva; los dems casos de daos, estn sometidos a
responsabilidad subjetiva.
68
Philip S. JAMES y DJ. Latham BROWN: General Principies of the Law of Torls. 4a.
Edicin. Butterworths. Londres, 1978, p. 57.
99
Sin embargo, independientemente de la presencia paralela de la
responsabilidad objetiva manifiesta, es posible encontrar caminos que
pueden ser recorridos por los jueces para objetivar la responsabilidad
en el seno mismo de la responsabilidad subjetiva. Esta actitud
objetivista de la jurisprudencia que pervierte el nimo subjetivista del
legislador, ha sido una tradicin en la historia jurdica peruana.69 Ya
o
hemos sealado antes que los jueces peruanos -siguiendo, por otra
ch
parte, una tendencia universal70 prcticamente convirtieron en culpable
a todo causante, a pesar de la tnica bsicamente subjetivista del
re
articulado del Cdigo Civil de 1936.
De
En el Cdigo Civil de 1984, estas posibilidades son an mayores. Se
de
trata de una situacin paradjica pues el legislador de 1936 quiso ser
objetivista y, en cambio, redact un articulado fundamentalmente

a
subjetivista, con un campo reducido para la objetivacin. Por el

ec
contrario, el legislador de 1984 quiso ser ms bien subjetivista y, sin
embargo, dej grandes posibilidades a la objetivacin por la va judicial.

ot
bli
Entre otros mecanismos existen dos caminos objelivizantes que surgen
de la lectura del artculo 1969: la consideracin de la culpa levissima y

Bi
la inversin de la carga de la prueba.
69
Philip S. JAMES y DJ. Latham BROWN: General Principies of the Law of Torls. 4a.
edicin. Butterworths. Londres, 1978, p. 57.
70
Henri y Lon MAZEAUD y Andr TUNC: Trail Thorique el Pratique de la
Responsabilit Civile Dlictuelle et Contractuelle. T.1. 6a. ed. Editions Montchrestien,
Paris. 1965. No. 541. p. 634.
100
La culpa levissima, es la variabilidad del standard de prudencia a que
nos hemos referido no obstante es muy importante porque constituye
uno de los caminos por los cuales los Jueces y Tribunales pueden
incrementar la objetivacin de las responsabilidades por riesgos
rutinarios si, siguiendo el razonamiento que hemos hecho en la Primera
Parte de este libro, consideran (como el autor) que la responsabilidad
o
objetiva es preferible para tratar los casos de daos por accidentes
ch
porque facilita la reparacin de las vctimas y promueve la difusin
social del riesgo a travs de la contratacin de seguros.
re
De
No cabe duda de que si la idea de lo que es "razonable" se hace cada
vez ms rigurosa, si al demandado se le exige cada vez ms diligencia

de
y prudencia hasta el punto de que resulte muy difcil que su conducta
concuerde con un exigente ideal, ms causantes sern obligados a

a
pagar por los daos que causen. Paradjicamente, el incremento de la

ec
culpa el desplazamiento de su apreciacin desde la culpa lata y la culpa
levis hacia la culpa levissima, produce en la prctica un incremento de

ot
la responsabilidad objetiva. Si hacemos a todos culpables, entonces la

bli
culpa carece de importancia en la determinacin de la obligacin de

Bi
pagar; todo aqul que haya causado un dao estar obligado a
repararlo porque no podr evitar que, en la mente del Juez, su conducta
se considerada sub-standard. De esta manera, en el campo de los
accidentes rutinarios nos encontraremos que a pesar de la declaracin
subjetivista del artculo 1969, en la prctica podra primar la
responsabilidad objetiva.
101
Los MAZEAUD consideran que la discusin sobre la responsabilidad
derivada de la culpa levissima es ociosa. El juez no se pregunta si el
demandado obr como una persona meticulosamente prudente o como
una persona medianamente prudente: simplemente se pregunta si fue
prudente o no. Es fcil advertir cmo, de esta manera el juez puede
responderse a s mismo utilizando modelos de conducta prudente cada
o
vez ms rigurosos y exigentes; esto lo har incluir dentro de la
ch
responsabilidad el campo de aquello que antes se denominaba culpa
levissima y, por ese camino, el juez nevar un articulado subjetivista
re
hacia una aplicacin objetivista.71
De
La inversin de la carga de la prueba, por la cual existe esta posibilidad
de
de llevar adelante una poltica judicial objetivista, se encuentra
reforzada por la inversin de la carga de la prueba que establece el

a
mismo artculo 1969.El Cdigo Civil de 1984 ha establecido de manera

ec
directa lo que en el Cdigo de 1936 resultaba de una concordancia
entre el artculo 1136 y el artculo 1137: la culpa se presume y le

ot
corresponde al demandado liberarse de ella probando su ausencia de

bli
culpa.72
Bi
Ahora bien, aqu tambin, si la prueba liberatoria es apreciada muy
rigurosamente por los Tribunales, si se exige acreditar de manera muy
completa las circunstancias de la ausencia de culpa, nos deslizamos
71
DE CUPIS, Adriano: Dei fatti illeciti; Art. 20432059. 2a. ed. Commentario del Codice
Civile. Nichola Zanichelli y Soc. Ed. del Foro Italiano. editores. Bologna y Roma. 1971, p.
7.
72
Henri y Len MAZEAUD y Andr TUNC: Op. cit. T.J. No. 48. p. 58
102
igualmente por esta rampa haca la responsabilidad objetiva. De hecho,
ste es el mtodo empleado por el Poder Judicial de pases con
Cdigos Subjetivistas como el italiano para incorporar las nuevas
tendencias de la responsabilidad extracontractual a la vida jurdica del
pas.
Queda evidentemente en claro que la inversin de la carga de la prueba
o
no puede comprender el caso de dolo, porque el dolo no se presume
ch
nunca. Por consiguiente, si el demandante se limita a probar el dao y
re
el nexo causal, debe suponerse iuris tantum que ha habido
De
simplemente culpa, lo que es suficiente para hacer al demandado
responsable, dentro de los alcances del artculo 1969. Si el demandante

de
tuviera inters en dejar establecido que no hubo slo culpa sino incluso
dolo (aunque ello parece irrelevante para los efectos de la

a
responsabilidad extracontractual), la inversin de la carga de la prueba

ec
no lo ayudara en ese punto y estara obligado a probar el dolo del autor
del dao.
ot
bli
2.4. El Principio Objetivo de Responsabilidad

Bi
Artculo 1970.- Aqul que mediante un bien riesgoso o peligroso o
por el ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa causa un
dao a otro, est obligado a repararlo.
103
2.4.1 Presencia de la Responsabilidad Objetiva un Principio

Distinto
Si el artculo 1969 del Cdigo Civil Peruano establece el principio
general de responsabilidad fundado en el dolo o la culpa, el artculo
1970 del Cdigo Civil Peruano establece un segundo gran principio de
responsabilidad, que coloca paralelo al primero: los daos producidos
o
mediante las actividades o los bienes riesgosos o peligrosos, se
ch
indemnizan sobre la base del principio de la responsabilidad objetiva.
re
El legislador subjetivista reconoce que cuando menos la obligacin de
De
indemnizar cierto tipo de daos debe ser eximida del requisito de la
culpa. No se trata ya aqu de una inversin de la carga de la prueba de

de
la culpa, sino directamente de la incorporacin en el nuevo cdigo de la
teora del riesgo con su connotacin objetivista.

a
ec
La actitud objetivista aparece en varios artculos sobre la
responsabilidad extracontractual; as, la responsabilidad del empleador,

ot
la responsabilidad del incapaz en ciertas condiciones, etc. son

bli
responsabilidades objetivas. Pero el legislador no ha querido limitarse a

Bi
casos especficos, sino que incluso ha incorporado un principio bsico
de responsabilidad objetiva (art. 1970) que, por su ubicacin y
generalidad, tiene casi la misma jerarqua que la responsabilidad por
culpa. En consecuencia, debe destacarse, como mrito importante de
dicho legislador, su actitud intelectualmente abierta pues, si bien ha
adherido y entusiastamente al credo subjetivista, no se cierra
104
rgidamente en sus convicciones sino que incorpora un principio
diferente cuando le parecen que existen argumentos slidos en la
posicin contraria. Evidentemente, esta apertura puede tener un precio:
la posibilidad de incurrir en contradicciones. Pero el legislador, con una
honestidad intelectual que lo honra, ha preferido el riesgo de la
contradiccin a la seguridad ciega del dogmatismo.
o
2.4.2. Ms all de la Simple Inversin de la Carga de la Prueba
ch
Es interesante sealar que otras legislaciones subjetivistas no han
re
admitido la objetividad ni siquiera para los daos producidos por
De
actividades peligrosas. Este es el caso del Cdigo Civil Italiano que, en
su artculo 2050, se limita a invertir la carga de la prueba en los casos

de
de actividades peligrosas; sin perjuicio de que, adems, la
jurisprudencia italiana se haya orientado en muchos casos hacia el

a
objetivismo por la va de interpretar el principio de culpa como portador

ec
de responsabilidad aun en el caso de culpae levissimae.

ot
En cambio, el legislador peruano, que ya haba invertido la carga de la

bli
prueba como regla general (art. 1969, in fine), requera de una medida
ms enrgica respecto de los daos por cosas o actividades peligrosas:

Bi
la responsabilidad objetiva. Por eso en el artculo 1970, no menciona el
dolo ni la culpa como en el caso del artculo 1969 sino que se limita a
sealar la relacin causal: si se produce un dao por estas causas,
exista o no exista dolo, exista o no exista culpa, el causante responde.
105
2.4.3. Independencia de la Culpa
Mal podra decirse que el principio del artculo 1969 del Cdigo Civil
Peruano es de carcter general y que se aplica a todos los casos de
responsabilidad extracontractual, incluyendo los comprendidos en el
artculo 1970; con lo que los daos resultantes de actividades riesgosas
o del uso de bienes peligrosos, estaran tambin sujetos al principio de
o
la culpa.
ch
Si fuera as, no hubiera sido necesario el artculo 1970 del Cdigo Civil
re
Peruano. Si aqul que caus un dao al realizar una actividad peligrosa
De
slo est obligado a indemnizarlo si medi dolo o culpa dentro de los
alcances del artculo 1969 del Cdigo Civil Peruano, entonces para
de
qu repetir la norma en el artculo 1970 del Cdigo Civil Peruano? Es
obvio que en el artculo 1970 del Cdigo Civil Peruano el legislador

a
quiso decir algo ms o algo distinto, que no estaba en el artculo 1969

ec
del Cdigo Civil Peruano; y lo hace eliminando las palabras dolo y
culpa. As, los casos de daos comprendidos en el artculo 1970 del

ot
Cdigo Civil Peruano se diferencian de los comprendidos en el artculo

bli
1969 del Cdigo Civil Peruano en el hecho de que para obligar a

Bi
indemnizar a aqullos no se exige dolo ni culpa. Por eso es tambin
que el artculo 1970 del Cdigo Civil Peruano ya no se refiere a la
inversin de la carga de la prueba de la culpa; ya no hay culpa que
probar.
106
2.4.4. La Presuncin in Impugnable de Culpa
Hay quienes han pretendido que la responsabilidad por riesgo no es
realmente un caso de responsabilidad objetiva, sino que se trata ms
bien de una presuncin de culpa iuris et de iure.
Esta tesis es insostenible, pues una presuncin que no puede ser
o
enervada es una realidad para el Derecho. Cmo puede hablarse
ch
todava de culpa s, aunque puedo demostrar que no tuve culpa en la
re
comisin del dao, no se me deja probarlo? La inversin de la carga de
la prueba que hemos encontrado en el artculo 1969 del Cdigo Civil
De
Peruano juega el papel de una presuncin iuris tantum: siempre queda
la posibilidad de probar que no se tenga culpa. Pero cuando esa

de
posibilidad ha sido suprimida, hablar de culpa es incurrir en una piadosa
ficcin: se responde porque se es causante; y la referencia a la culpa -

a
va la presuncin- no es sino un homenaje al difunto.

ec
ot
En realidad, la presuncin iuris et de iure de culpa no es sino una forma
de plantear ilcitamente la responsabilidad objetiva con el lenguaje de la

bli
culpa: para no reconocer que estamos ante la responsabilidad objetiva,

Bi
se recurre todava a la terminologa subjetivista; en otras palabras, se
viste a la responsabilidad objetiva con sedas subjetivistas. Pero en el
fondo, para cualquier espritu naif (lo que puede ser intelectualmente
muy til en numerosas ocasiones) estamos simple y llanamente ante la
107
2.4.5. El Principio General y los Casos Especiales
En este captulo nos referimos al principio general de responsabilidad
objetiva y en particular el artculo 1970 del Cdigo Civil Peruano que
incorpora legislativamente este principio, fundndolo en el riesgo
creado.
o
Sin embargo, el artculo 1970 del Cdigo Civil Peruano no es el nico
ch
que aplica el principio objetivo. Ms adelante veremos que otros
re
artculos de la misma Seccin del Cdigo utilizan tambin el principio
objetivo para regular ciertos casos especiales de responsabilidad.
De
2.4.6. El Riesgo o Peligro un Problema Semntico
de
La primera dificultad importante que encontramos al ensayar una
interpretacin del artculo 1970 del Cdigo Civil Peruano es de carcter

a
ms bien semntico; pero con gravsimas consecuencias jurdicas.

ec
Qu nos quiso decir el legislador con esa reiteracin de adjetivos al

ot
referirse a bienes o actividades "riesgosos o peligrosos"? El Diccionario

bli
de la Lengua de la Real Academia Espaola define "riesgo" como

Bi
"contingencia o proximidad de un dao" y, de otro lado, define la
palabra "peligroso" como "que tiene riesgo o puede ocasionar dao".
Por consiguiente, desde el punto de vista estrictamente lingstico no
existe mayor diferencia entre ambos adjetivos. La reiteracin parece
obedecer ms bien al deseo del legislador de que no quede duda de
108
que todo aquello que genere la proximidad de un dao est sujeto a la
2.4.7. Riesgo Anormal o Simple Riesgo
Para comprender mejor este deseo legislativo de que todo lo riesgoso
est incluido en los alcances de la responsabilidad objetiva, es preciso
ubicar esta preocupacin dentro del contexto del Derecho Comparado
o
en que se presenta esta responsabilidad particular derivada de las
ch
actividades o bienes riesgosos.
re
Algunos Derechos, como el norteamericano, tienden a restringir el
De
concepto de lo riesgoso. En Estados Unidos, la idea es que este tipo de
responsabilidad objetiva slo rige para las actividades anormalmente

de
peligrosas (abnormally dangerous activities); y por "peligro anormal" se
entiende que no exista posibilidad de eliminar el riesgo a pesar del

a
ejercicio de diligencia o cuidado razonables: la actividad peligrosa es

ec
una actividad excepcional.

ot
Zigurds L. ZILE, con extraordinario sentido del humor, comenta que las
bli
actividades anormalmente riesgosas son aquellas tan absurdas como

Bi
criar un elefante hind en el patio de la casa, trabajar una cantera con
TNT, fumigar los edificios con gas de cianuro para matar hormigas o
cucarachas, pilotear aviones a velocidades supersnicas, etc. Todas
estas actividades no se encuentran necesariamente prohibidas e
incluso algunas de ellas pueden ser consideradas hasta beneficiosas y
necesarias. En consecuencia, las Cortes dicen a travs de su

109
jurisprudencia: "Usted quiere llevar a cabo algunas de esas actividades.
Muy bien, hgalo. Pero esa actividad tendr que pagar los daos que
cause".73
Gary T. SCHW ARTZ seala que el principio de responsabilidad
objetiva fue acogido como doctrina del common law para las actividades
"anormalmente peligrosas" o "ultrarriesgosas" y que el primer
o
Restatement lo sintetiza a partir de varios casos que incluyen en la
ch
famosa sentencia inglesa en Rylands v. Fletcherl. Sin embargo, agrega,
re
los casos en que ha sido aplicado no han sido muchos y en los ltimos
De
aos los Tribunales han agregado muy pocas actividades a esta
categora de "ultrarriesgo". Hay incluso Ejecutorias que no consideran

de
ultrarriesgosas y, por tanto, gobernadas por el principio de
responsabilidad objetiva actividades tales como los fuegos artificiales o

a
el uso de armas de fuego.

ec
El segundo Restatement le ha quitado a este principio objetivo mucho

ot
de su carcter absoluto al condicionar su aplicacin a que la actividad

bli
no haya sido realizada en el lugar adecuado y que tal actividad no sea
particularmente valiosa para la comunidad.74

Bi
En cambio, nuestro legislador no ha restringido la responsabilidad
objetiva a slo los casos "ultrapeligrosos" sino que ampla el concepto
73
L. ZILE, Zigurds: Comunicaci6n personal al autor de este trabajo de 10 de Marzo de
1986.
74
T. SCHWARTZ, Gary: The Vitality of Negligence and the Ethics of Strict Liability en
Robert L. RABIN: Perspective on Tort Law. 2a. ed. Little. Brown and Company, Boston y
Toronto. 1983, pp. 75
110
de riesgo por la va de la reiteracin enftica repeticin de adjetivos
similares a fin de comprender no solamente a las actividades
excepcionalmente peligrosas sino a todas las que sean riesgosas de
cualquier manera.
Hablar no solo de riesgo o de peligro (por separado) sino de "riesgo o
peligro" (conjuntamente) equivale a decir "todo lo que en cualquier
o
forma puede engendrar peligro". Sin embargo, esto tampoco significa
ch
que la palabra "riesgo" deba entenderse prcticamente como sinnimo
re
de actividad. En un cierto sentido todo es riesgo. El simple hecho de
De
salir a caminar por la calle crea un riesgo para s y para otros. Pero no
es a ese riesgo que se refiere el artculo 1970 del Cdigo Civil

de
Peruano. Para estos efectos debe entenderse como riesgo aquella
circunstancia que coloca un peligro adicional al simple riesgo de vivir en

a
comn. Pero, como la frontera entre el riesgo comn y el riesgo

ec
adicional es muy difcil de trazar, la reiteracin enftica de adjetivos es
una invitacin al juez peruano para que realice una interpretacin

ot
extensiva del concepto; a diferencia de lo que sucede con el juez

bli
norteamericano a quien se le exige hacer una interpretacin restrictiva

Bi
en razn del uso de la expresin "riesgo anormal".
2.4.8. Por los Senderos de la Objetividad
De esta manera, los jueces partidarios de la responsabilidad objetiva
para regir la indemnizacin de los accidentes rutinarios, tienen un
camino perfectamente transitable para llevar el agua a su molino,

111
trasladando los casos del artculo 1969 del Cdigo Civil Peruano al
artculo 1970 del Cdigo Civil Peruano a travs de una definicin lata
de peligro.
Veamos; por ejemplo: la situacin de los accidentes rutinarios de
trnsito. Si no existiera el artculo 1970 del Cdigo Civil Peruano, slo
podra exigirse su reparacin al causante cuando hubiere mediado
o
culpa. En cambio, aplicando el artculo 1970 del Cdigo Civil Peruano
ch
podemos decir que conducir automvil es una actividad "riesgosa o
re
peligrosa" porque genera riesgos derivados del uso de una mquina
De
peligrosa. Es perfectamente sabido que a pesar de que se maneje con
cuidado y prudencia "razonables", existen mltiples errores menores en

de
la conduccin que no se pueden evitar todos y todo el tiempo, ni an
por el chofer ms experimentado. La mayor parte de estos errores no

a
tienen consecuencias; pero si el azar nos coloca enfrente otro vehculo

ec
o un peatn en ese preciso instante, podemos causar un dao de
consecuencias gravsimas dada la peligrosidad del automvil que se

ot
deriva de su masa y de su velocidad. Ahora bien, si sabemos que la

bli
conduccin de un automvil puede producir daos graves y que a pesar

Bi
de la diligencia razonable no se puede evitar totalmente este riesgo,
No estamos entonces, frente a una actividad que genera situaciones
de gran proximidad al dao? Si la respuesta es afirmativa, eso lo
decidir la jurisprudencia; todos los accidentes de automvil estaran
sujetos al principio de la responsabilidad objetiva.
112
Esto significara que, dado que los accidentes automovilsticos
constituyen la mayor parte de los accidentes rutinarios y en general de
los casos de responsabilidad extracontractual, el nuevo digo tendr en
la prctica una aplicacin principalmente objetivista; aunque se
proclame tericamente subjetivista y considere la responsabilidad
objetiva slo como un caso de excepcin: el riesgo se ha hecho la regla
o
de la vida moderna.
ch
2.4.9. La Jurisprudencia del Riesgo
re
Ciertamente, no es posible establecer un catlogo de actividades
De
riesgosas, sujetas a la responsabilidad objetiva. Es a los jueces a
quienes les corresponde determinar en cada caso si se trata de una

de
actividad riesgosa o no. Pero, cuando menos, es posible remontar el
curso de la jurisprudencia nacional y establecer lo que los jueces ya han

a
considerado como riesgoso. Evidentemente, levantar un croquis de esta

ec
naturaleza no significa en manera alguna fijar lmites para el desarrollo
jurisprudencia. Por el contrario, todo lo que podemos hacer es,

ot
reconociendo lo ya ganado, ofrecer a los jueces el terreno que an

bli
queda por conquistar. Las Cortes podrn ampliar las "fronteras

Bi
tradicionales" del riesgo en la medida en que lo estimen necesario. Pero
el punto de partida no se encuentra en cero, sino en los parmetros que
resumiremos a continuacin.
113
2.4.10. El transporte Moderno como Actividad Riesgosa
La actividad que con ms frecuencia en las ejecutorias han considerado
peligrosa es la que realizan los modernos medios de transporte de
pasajeros y carga. Un procedimiento tpico de objetivacin de la
responsabilidad podemos observarlo en el juicio seguido por Fabio
Francisco Ticona Valdivia, Guardia de servicio en la Garita de Control
o
del Puesto de Chilln, contra el Capitn de Sanidad de la Polica doctor
ch
Gilberto Robles Rzuri. El 30 de julio de 1955, ste ltimo viajaba en su
automvil de Ancn a Lima cuando a la altura del kilmetro 17, atropell
re
al demandante. Los daos sufridos al guardia Fabio Francisco Ticona
De
Valdivia fueron muy graves pues qued invlido de por vida, no
pudiendo caminar sino con suma dificultad y con ayuda. El Fiscal

de
Garca ARRESE dice dramticamente en su dictamen: "Lima cuenta
con un invlido ms". Las circunstancias del accidente no quedan

a
establecidas en el dictamen, pero el motivo en el que el Fiscal funda su

ec
opinin en el sentido de que el demandado debe pagar indemnizacin

ot
es nicamente porque "viajaba a razn de 40 millas por hora, es decir, a

bli
ms de 60 kilmetros horarios"; y la Corte Suprema, por Resolucin de
27 de agosto de 1957, hace suya la opinin del Fiscal. Sin embargo,

Bi
parecera que no constituye falta alguna conducir a 60 km. por hora en
carretera sino que; por el contrario, esta velocidad es bastante
prudente. Por consiguiente, exigir una prudencia ms all de 10
kilmetros horarios por cualquier persona considerara perfectamente
razonable, es ingresar al campo de la mera casualidad.
114
Parecera tambin que los magistrados tuvieron en mente la
responsabilidad objetiva cuando, para exonerar de culpa a un chofer,
exigen que detenga la marcha del vehculo ante el partido de ftbol que
se juega en la calzada y que espere con paciencia a que los
muchachos hayan abandonado definitivamente el lugar. El 31 de julio
de 1959, un grupo de menores de edad jugaba ftbol en la calle
o
Garibaldi. Un camin conducido por el demandado, don Miguel Rendn
ch
Cceres, penetr en la calle, haciendo "su recorrido a velocidad
moderada" y, al encontrar el grupo de jvenes, tom todas las
re
precauciones. Los jugadores callejeros detuvieron el juego, con lo que
De
el camin pas. Pero estos jvenes volvieron a patear la pelota antes
de que el camin hubiera tenido tiempo de alejarse, "en la creencia de

de
que el peligro habr pasado". La pelota fue lanzada cerca del camin y,
con motivo de "cabriolas que hacan los jugadores", uno de ellos cay
a
bajo las ruedas. El chico falleci ms tarde a causa del atropello. El

ec
Fiscal FEBRES dice que "El menor accidentado contribuy al

ot
accidente", reconoce que "el chofer procur salvar el peligro", pero le

bli
atribuye "culpa" por "haber reiniciado su marcha sin aguardar a que el
grupo de muchachos desocupara la calzada". La Corte, por Resolucin

Bi
de 27 de agosto de 1962, otorga indemnizacin al padre del menor
fallecido.
Queda as claro que en la mente de nuestros juzgadores, el automvil
y, en general, los medios de locomocin impulsados por mquinas, son
cosas peligrosas; y que la circulacin automotriz es una actividad

115
riesgosa. Por consiguiente, los daos que resulten del uso de estas
cosas peligrosas o por el ejercicio de estas actividades riesgosas, estn
sujetos al principio de la responsabilidad objetiva que consagra el
artculo 1970 Cdigo Civil Peruano.75
En realidad, es slo desde esta perspectiva de difusin social del riesgo
que resultan inteligibles e interesantes algunas propuestas, como las de
o
TRIMARCHI, en el sentido de distinguir entre los daos producidos por
ch
la "actividad biolgica" (es decir, la actividad personal y domstica) y los
re
daos producidos por la "actividad de empresa" (es decir, una actividad
De
que es el fruto de una decisin econmica y que presenta un mnimo de
continuidad y/o de organizacin).76 Claro est que la propuesta pierde

de
su capacidad sugestiva si se la reduce a una forma de distinguir entre la
responsabilidad por culpa y la responsabilidad objetiva: la primera

a
correspondera a los daos resultantes de la actividad biolgica y la

ec
segunda a los daos resultantes de la actividad organizada o de
empresa. Este maniquesmo extracontractual limitara innecesariamente

ot
la aplicacin de la teora del riesgo y, en vez de estimular la produccin

bli
de nuevas formas de encarar los daos extracontractuales, atara el

Bi
pensamiento a un esquema rgido. Por ello, podramos estar de
acuerdo con la idea de que todo acto de empresa conlleva una
responsabilidad objetiva; pero no que la responsabilidad objetiva se
agota en los actos de las empresas. Es cierto que la posibilidad de
75
Revista de Jurisprudencia Peruana. No. 386. Marzo de 1976, p. 303.
76
TRIMARCHI, Pietro: Rischio e Responsabilit Oggeliva. Dott. A. Giuffr, Editore.
Milano, 1961, p. 44 el Passim.
116
incorporar esos riesgos al costo de produccin tiene a su vez un costo
para la empresa: es probable que no todos los costos de los daos
causados con motivo de la actividad de la empresa sean ntegramente
trasladables al precio77 particularmente en ciertos sectores econmicos
debido a la rigidez del mercado que no permite un aumento de precios.
Sin embargo, mientras esta rigidez no sea de tal naturaleza que
o
distorsione totalmente el sistema (como en el caso de precios
ch
controlados), el "riesgo de empresa" sigue siendo sano cuando menos
por dos razones. De un lado coloca una incomodidad econmica en
re
quien mejor puede evitar la produccin de daos ya que la actividad
De
bajo su control es generadora de un gran nmero de riesgos sociales;
por lo que tal incomodidad cumple con promover un efecto "deterrence"

de
que es un objetivo social. De otro lado, para que el mercado funcione
de acuerdo a su propia racionalidad, toda empresa y todo producto

a
deben soportar sus propios costos, sin trasladarlos al pblico por

ec
mecanismos externos al mercado. Si un producto tiene costos tales que

ot
resulta insostenible dentro del mercado (porque la incidencia de los

bli
riesgos que asume la empresa como consecuencia de ese producto es
demasiado alta para incorporarla al costo comercial de ste y que

Bi
todava el producto resulte vendible), quiere decir que, dentro de la
lgica del mercado, ese producto no debe ser producido.
77
Guido CALABRESI: The Cost of Accidenls. A Legal and Economic Analysis Yale,
University Press. New Haven y London. 1970, pp. 50-54.
117
3. LA RELACIN DE CAUSALIDAD Y EL NEXO CAUSAL
Artculo 1969.- Aqul que... causa un dao a otro est obligado a
indemnizarlo...
Artculo 1970.- Aqul que... causa un dao a otro est obligado a
repararlo.
o
ch
3.1. La Causa como Condicin de Ciudadana dentro del Territorio de
re
La Responsabilidad Extracontractual
Se ha sealado que las inmunidades constituan fronteras que
De
demarcaban el territorio de la responsabilidad extracontractual. Pero
existe una condicin fundamental que parece subyacer a toda la

de
problemtica que venimos estudiando- para que una situacin sea
tratada en trminos de responsabilidad extracontractual: el nexo causal.

a
ec
Toda relacin de responsabilidad extracontractual implica que una

ot
determinada persona (la vctima) puede exigir a otra (el responsable) el
pago de una indemnizacin por daos causados por sta ltima a la

bli
primera. Pero este poder exigir no se dirige arbitrariamente contra

Bi
cualquier persona: no es posible cobrar una indemnizacin por un
accidente de trnsito al primer transente que asome por la esquina
despus de ocurrido el hecho. Tiene que haber una razn para que una
determinada persona y no otra sea obligada a pagar; una razn que
individualice un presunto responsable dentro del universo de personas.
El primer hecho que utiliza el Derecho para estos efectos es la relacin

118
de causa a efecto; independientemente de que, una vez establecida
sta, el Derecho exija todava otros elementos ms para convertir al
causante en efectivamente responsable (culpa, por ejemplo, en los
casos de responsabilidad subjetiva).
La relacin de responsabilidad extracontractual descansa, entonces, en
una relacin de causalidad. Por consiguiente, para que exista
o
responsabilidad extracontractual se requiere que exista un nexo causal
ch
entre la vctima y el autor del hecho daino.
re
3.2. Causalidad Natural y Causalidad Jurdica
De
En algunos casos, este esquema se hace algo ms complejo en razn
de que la vctima puede exigir el pago tambin a una tercera persona

de
(empleador, representante legal de la persona incapacitada, Compaa
de Seguros, etc.) que, por alguna razn, responde conjuntamente con -

a
o en vez de- el causante natural.

ec
As, paralelamente al causante fsico, la ley crea un causante

ot
"jurdico". Por tanto, el anlisis causal de la responsabilidad no se basa

bli
en el orden natural de causas sino en la voluntad de la ley. Esta

Bi
voluntad responde a finalidades antes que a mecanismos; es decir,
mientras que la naturaleza est tramada por las causas eficientes
(relacin causa-efecto) que crean mecanismos automticos o
regularidades fcticas, el Derecho est tramado por propsitos sociales
119
que establecen vinculaciones entre los hechos con miras a la
realizacin de ciertos valores o fines sociales.78
KELSEN distingui muy claramente esta doble naturaleza de la
causalidad fsica y jurdica, reservando la palabra "causa" para el plano
natural y la palabra "imputacin" para el plano jurdico. Segn KELSEN,
las proposiciones jurdicas vinculan uno a los otros dos elementos,
o
exactamente como las leyes naturales; pero el tipo de vnculo es
ch
radicalmente diferente.79 Por eso, nos dice, "Las leyes naturales
re
formuladas por las ciencias de la naturaleza deben ser adaptadas a los
De
hechos; por el contrario, son los hechos de accin y de abstencin del
hombre que deben ser adaptados a las normas jurdicas que la ciencia
del Derecho trata de describir".80

de
Aun cuando KELSEN otorga a esta distincin alcances mayores que los
a
que nosotros pudiramos estar dispuestos a admitir, lo importante en su

ec
tesis es la percepcin de que la causalidad en Derecho se crea

ot
jurdicamente: es la ley o el Derecho en general lo que determina que A

bli
sea causa de B; no estamos ante una comprobacin sino ante una
imposicin.
Bi
78
TRIMARCHI enfatiza que la causalidad en Derecho no es un concepto lgico sino el
resultado de una reflexin propiamente jurdica y prctica, orientada a resolver un
problema especfico. Por eso, no siendo la causalidad jurdica un mero concepto lgico,
tampoco tiene carcter universal; por lo que puede tener un sentido diverso en las
diferentes reas del Derecho (Pietro TRIMARCHI: Causalita giuridica e danno, en
Giovanna VISINTINI, ed.: Risarcimento del danno contratluale ed extracontrattuale. Dott.
A. Giuffr, editore. Milano,1984p.102).
79
KELSEN, Hans: Thorie Pure du Droit. Trad. francesa de la 2a. ed. de la Reine
Reclltslehre. Dalloz. Paris, 1962, p. 106.
80
GOLDENBERG, Isidoro Hernn: La relacin de causalidad en la responsabilidad civil.
Astres. Buenos Aires, 1984. No. 14, p. 45
120
Por consiguiente, aun en los casos en que el Derecho reconoce como
causa de algo a aquello que constituye su causa "natural", esto no es
causa porque sea natural sino porque en ese caso particular el Derecho
ha conferido a la causa natural el carcter de causa jurdica.
3.3. Causalidad y Culpabilidad
De ninguna manera debe confundirse causa y culpa, a pesar de que a
o
veces puede ser muy difcil realizar la distincin.
ch
re
Como precisa GOLDENBERG, para saber si una persona es culpable
debe demostrarse primero que es autor del hecho; recin despus de
De
que esto quede demostrado podr indagarse si es culpable o no. 81 "Se
trata de un planteamiento ajeno al problema de culpabilidad o

de
inculpabilidad que supone un juicio de valor sobre una accin dada. Lo
que aqu se juzga es la actuacin del sujeto en s misma, sin abrir

a
opinin acerca de su contenido espiritual".

ec
3.4. Teora de La Causa Adecuada

ot
Esta teora, desarrollada en 1888 no por un jurista sino por un filsofo,

bli
J. van KRIES, parte de una observacin emprica: se trata de saber qu

Bi
causas normalmente producen un tal resultado.82
81
GOLDENBERG, Isidoro H: La relacin de causalidad en la responsabilidad civil. Astrea.
Buenos Aires. 1984. No. 14, p. 48.
82
TRIMARCHI recuerda que la teora de la causalidad adecuada naci dentro del mbito
de la responsabilidad penal; y es por ello que su adaptacin a la responsabilidad
extracontractual ofrece problemas derivados de su aplicacin a otras circunstancias
(Pietro TRIMARCHl: Causalit giuridica e danno, en Giovanna VlSINTlNl, ed.:
Risarcimento del danno contrattuale de extracontrattuale. Dott. Giuffr, editore. Milano,
1984, p. 11.
121
De esta manera, frente a un dao, se trata de saber cul es la causa,
dentro de la universalidad de causas que encarna cada situacin, que
conduce usualmente al resultado daino. Por ejemplo, que una persona
le entregue inocentemente un martillo a otra, no conduce a un crimen;
en cambio, que una persona golpee con un martillo la cabeza de otra,
lleva a un homicidio o, cuando menos, a lesiones. Por consiguiente, si
o
Catilina mata a Ciceronem con un martillo que le haba entregado Cato,
ch
el acto de Catilinae es "causa" de la muerte de Ciceronis; pero la
entrega inocente del martillo por Catone no es "causa"; porque tal acto
re
no conduce usualmente al dao en cuestin: podra haber llevado
De
sencillamente a que Catilina se construya una nueva mesa de trabajo.
de
Por consiguiente, no todas las causas que necesariamente conducen a
la produccin de un dao pueden ser consideradas como causas

a
propiamente dichas de tal dao: no todas estas causas obligan a su

ec
autor a participar como responsable en la reparacin del dao. Desde el
punto de vista de la responsabilidad, se requiere que la causa sea

ot
adecuada, es decir, que sea idnea.83

bli
3.5. Sobre el Dao

Bi
Si bien el dao est regulado en el Cdigo Civil Peruano, ste no nos
brinda una definicin del mismo. De tal manera que debemos acudir a
la doctrina para poder establecer los alcances de esta concepcin. Al
83
Alfredo ORGAZ; El dao resarcible. Actos ilcitos. 3a. ed. Ediciones Depalma. Buenos
Aires, 1967. p. 47
122
respecto, Lafaille84 apunta que el dao es el detrimento, la lesin total o
parcial, y abarca, asimismo, el beneficio que no pudo hacerse efectivo.
A su turno, Alfredo Orgaz85 lo define como el menoscabo de valores
econmicos o patrimoniales, en ciertas condiciones, o bien, en otras
hiptesis particulares, la lesin al honor o a las afecciones legtimas.
Para Jaime Santos Briz,86 el dao es todo menoscabo material o moral
o
causado contraviniendo una norma jurdica, que sufre una persona y de
ch
la cual haya de responder otra. Adems, el concepto de dao debe
re
incluir la nota de antijuridicidad, pues tiene que existir una infraccin a la
norma jurdica.
De
En mi opinin,87 se puede decir que el dao, desde una ptica jurdica,
de
es la lesin que por dolo o culpa de otro recibe una persona en un
bien jurdico que le pertenece, lesin que le genera una sensacin

a
desagradable por la disminucin de ese bien, es decir, de la utilidad que

ec
le produca, de cualquier naturaleza que ella fuese; o que es todo

ot
menoscabo que experimente un individuo en su persona y bienes a

bli
Bi
84
LAFAILLE, Hctor. Curso de Obligaciones. Buenos Aires: Tipografa A.G. Rezznico,
1926, Vol. I, Tomo VI, p. 195.
85
ORGAZ, Alfredo. El dao resarcible. Buenos Aires: Editorial OMEBA, 1960, p. 37.
86
SANTOS BRIZ, Jaime citado en OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE,
Mario. Tratado de las Obligaciones. Fondo Editorial Pontificia Universidad Catlica del
Per, Cuarta Parte Tomo X, 2003 p.369.
87
Obligaciones, Fondo Editorial Pontificia Universidad Catlica del Per, Cuarta Parte Tomo
X, 2003 p.373.
123
causa de otro, por la prdida de un beneficio de ndole material o moral,
o de orden patrimonial o extrapatrimonial.88
De lo expuesto se desprende que existen dos tipos de dao: material o
patrimonial y moral.
El dao material o patrimonial es aqul menoscabo que experimenta
o
una persona. l recae sobre el patrimonio, sea directamente en las
ch
cosas o bienes que lo componen, sea indirectamente como
consecuencia o reflejo de un dao causado a la persona misma en sus
re
derechos o facultades.
De
A su vez, la doctrina distingue el dao patrimonial en dos formas tpicas:
de
dao emergente y lucro cesante, siendo el primero la disminucin del
patrimonio ya existente; y el segundo, la prdida de un enriquecimiento

a
patrimonial previsto. En cuanto a la indemnizacin, sta debe

ec
comprender ambos aspectos, salvo que la ley estipule lo contrario.

ot
A su turno, y conforme lo expresa Milln Puelles89 , nuestra categora

bli
de personas nos viene justamente de tener libertad y entendimiento,
que no son atributos materiales, sino espirituales. De tal manera que los
Bi
bienes materiales no son los nicos susceptibles de percibir un dao,
sino tambin aquellos que no ocupan un espacio fsico. La persona
88
BALTIERRA RETAMAL, Enrique, citado por TAMASELLO HART, Leslie. El dao moral
en la responsabilidad contractual. Santiago de Chile: Editorial Jurdica de Chile, 1969, p.
14.
89
BALTIERRA RETAMAL, Enrique, citado por TAMASELLO HART, Leslie. El dao moral
en la responsabilidad contractual. Santiago de Chile: Editorial Jurdica de Chile, 1969, p.
14.
124
puede sufrir atentados contra su integridad, salud mental y psicolgica,
el honor, reputacin y dems bienes extrapatrimoniales. En estos casos
no se podra aplicar el dao patrimonial, por lo que el legislador peruano
acertadamente ha previsto en el Cdigo Civil la tutela del dao moral.
La figura comentada es la afectacin a los derechos personalsimos
que, como menciona Roberto Brebbia,90 son aquellos que el ser
o
humano posee por su condicin de persona y no pueden ser objeto de
ch
comercio jurdico. Por su lado, Trigo Represas menciona que se trata
re
de un () agravio implicado con la violacin de alguno de los derechos
De
personalsimos, o sea de esos derechos subjetivos que protegen como
bien jurdico las facultades o presupuestos de la personalidad.91

de
De lo expuesto y como anteriormente he sealado, opino que el dao
moral surge cuando el acto ilcito no comporta necesariamente por s

a
ningn menoscabo para el patrimonio, en su contenido actual o en sus

ec
posibilidades futuras, pero hace sufrir a la persona, molestndola en su

ot
seguridad personal, o en el goce de sus bienes, o hirindola en sus

bli
afecciones legtimas. Para un mejor entendimiento debemos apreciar
qu es lo que se daa con el acto ilcito. En ese sentido, no se daa el

Bi
derecho que protege el objeto, debido a que este se viola o contradice.
Tampoco se daa el poder de actuar hacia el objeto mismo o hacia la
expectativa de satisfaccin, ya que ste se neutraliza o paraliza. Lo que
90 BREBBIA, Roberto, La Lesin del Patrimonio Moral, en: Derecho de Daos, Ediciones
la Rocca, 1989, p. 229.
91
TRIGO REPRESAS, Flix Alberto. Temas de Responsabilidad Civil en honor al Dr.
Augusto M. Morello, Librera Editora Platense, La Plata, 1981, p. 34.
125
se daa es el objeto mismo sobre el cual recae la accin. De manera tal
que cuando la accin recae sobre uno de los modos de ser espirituales,
esto es sobre manifestaciones personalsimas, es dao moral.92
En ese sentido, sostenemos junto a Castillo Freyre que la definicin de
dao moral debe ser lo ms amplia posible, incluyendo todo dao o
perjuicio a la persona en s misma fsica o psquica, as como todo
o
atentado contra sus intereses extrapatrimoniales, es decir, todo
ch
menoscabo de un bien no patrimonial o a un inters moral por quien se
re
encontraba obligado a respetarlo, ya sea en virtud de un contrato o de
otra fuente.93
De
Es justamente ste el fundamento que justifica la aceptacin del dao
de
moral a las personas jurdicas, por cuanto tambin son susceptibles de
la lesin de bienes no patrimoniales.

a
ec
Tal como afirma Brebbia94 el dao moral es toda lesin, conculcacin o
menoscabo de un derecho subjetivo o inters legtimo, de carcter

ot
extrapatrimonial, sufrido por un sujeto de derecho como resultado de la

bli
accin ilcita de otra persona. Siguiendo esta lnea de pensamiento,

Bi
sera inaceptable dejar desprotegidos estos derechos de una persona
92
TRIGO REPRESAS, Flix A. y STIGLITZ, Rubn S. citado en OSTERLING PARODI,
Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de las Obligaciones, Fondo Editorial
Pontificia Universidad Catlica del Per, Cuarta Parte Tomo X, 2003 p. 382.
93
DOMNGUEZ HIDALGO, Carmen. La indemnizacin por dao moral. Modernas
Tendencias en el Derecho Civil Chileno y Comparado. En Revista Chilena de Derecho.
Santiago de Chile: Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de Chile,
1998, Vol. 25, N. 1, p. 43.
94
Citado en OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de las
X, 2003 p. 437
126
jurdica y se debe tomar en cuenta que toda persona titular de derechos
subjetivos extrapatrimoniales o de intereses legtimos que revistan el
mismo carcter puede ser sujeto pasivo de dao moral.
Llambas, por su parte, ha reconocido como derechos
extrapatrimoniales de las personas los atributos inherentes a la
personalidad. Asimismo reconoce el derecho al honor o buena fama,
o
pudiendo las personas morales ser vctimas de calumnias e injurias.
ch
Adems, reconoce los derechos constitucionales de libertad de prensa,
re
de libertad de asociacin y libertad de enseanza. Por ltimo, afirma
De
que las asociaciones y fundaciones gozan de derechos disciplinarios
respecto de terceros y en conformidad con sus estatutos. Negar la

de
tutela a los derechos extrapatrimoniales de las personas jurdicas o de
existencia ideal demuestra una visin restringida del dao moral, y se

a
estara dejando desamparado a un sujeto de derecho digno de tal

ec
proteccin. Debido a la naturaleza del dao moral, resulta compleja la
cuantificacin de la indemnizacin, ya que estos bienes personalsimos

ot
no tienen valor establecido en el mercado, en el cual un juez pueda

bli
basarse para hacer este clculo.

Bi
Adems, el dao moral es irreparable, toda vez que no se puede
devolver el objeto sobre el cual recae la accin a su estado original. A
manera de ejemplo, si un hecho causa a una persona depresin severa,
el dao ya ha sucedido, y por ms que en un futuro pueda volver a
estar equilibrada emocionalmente, no hay nada que se pueda hacer
127
respecto a los momentos en los que estuvo bajo severa pena y
angustia. Esta posicin es respaldada por Cifuentes quien seala que
no es posible la reparacin integral con la equivalencia perfecta e
idntica a la que se procura frente al dao material.
Asimismo, la esencia del dao moral o extrapatrimonial se demuestra a
travs de la estimacin objetiva que har el juez de las presuntas
o
modificaciones o alteraciones espirituales que afecten el equilibrio
ch
emocional de la vctima. La entidad o magnitud del dao moral resultar
re
de la extensin e intensidad con que aqullas se manifiesten en los
sentimientos de esta ltima.

De
Supongamos, por ejemplo, que la vctima de un accidente de trnsito es
de
un joven futbolista quien acaba de firmar contrato con uno de los clubes
de ftbol ms importantes de Europa y en aquel accidente pierde la

a
pierna. Se podr determinar con facilidad el dao emergente e incluso

ec
el lucro cesante, basndose en el contrato que suscribi con el equipo

ot
europeo. Pero el dao moral? Se deber tomar en cuenta la

bli
depresin, la condicin econmica de su familia? Qu parmetros
deber seguir el juez para lograr una indemnizacin que resulte justa?
Bi
3.6. La Indemnizacin es de Carcter Resarcitorio o Sancionador.
La indemnizacin, como se ha mencionado previamente, es la suma de
dinero que recibe la vctima despus de haber sufrido un perjuicio o un
dao. El propsito de esta cantidad de dinero percibida por la vctima se
encuentra en discusin dividida a nivel doctrinal. Por un lado, cierto

128
sector establece que posee carcter resarcitorio; y por el otro, se
sostiene que es de carcter punitivo o sancionatorio.
Resulta obvio, a mi entender, que en materia de responsabilidad civil la
reparacin del dao es una obligacin de naturaleza civil, a diferencia
de las penas de privacin de la libertad, que son punitivas y privativas y
que operan en materia penal. As, el fundamento de la responsabilidad
o
se centra en la regla moral que establece que nadie est facultado
ch
jurdicamente para causar dao a otro. Si uno transgrede dicha regla,
re
est obligado a reparar o responder por los perjuicios causados, sea
De
que estos deriven del incumplimiento de una obligacin previamente
contrada (responsabilidad civil contractual), o sea que emanen de un

de
hecho previsto por la norma jurdica y que viola un derecho absoluto
que es correlativo de un deber de abstencin a cargo de un sujeto

a
pasivo universal e indeterminado (responsabilidad extracontratual).

ec
Dicho fundamento lleva anexo el principio de buena fe que debe
imperar y con el que precisan impregnarse todos los actos o negocios

ot
celebrados o a celebrarse.95
bli
En ese sentido, Alfredo Orgaz96 afirma que tanto la indemnizacin de

Bi
los daos materiales como la de los morales tiene un estricto carcter
de reparacin, al menos en el Derecho moderno: una y otra, en efecto,
no se proponen inmediatamente imponer un mal al responsable,
95
X, 2003 p. 240.
96
ORGAZ, Alfredo. El Dao Resarcible, Editorial Omeba, Buenos Aires, 1960 pp. 230 y
231.
129
infligirle un castigo, sino tan solo procurar a la vctima una satisfaccin o
compensacin de los daos que ha sufrido, en su patrimonio o en sus
valores morales, a raz del acto ilcito. El carcter resarcitorio de la
indemnizacin tambin es defendido por Bustamante Alsina, quien
manifiesta que el dao moral no difiere de la reparacin del dao
material, que aqul como ste no es sino especies del dao y, por
o
consiguiente, la reparacin en ambos casos cumple una funcin
ch
resarcitoria.
re
Ripert,97 defendiendo la postura que considera como fundamento de la
De
indemnizacin la funcin punitiva, seala que lo que mira en realidad la
condena no es la satisfaccin de la vctima, sino el castigo del autor.

de
Para l, los daos e intereses tienen carcter ejemplar. Contestando
esta posicin se pronuncia Santos Cifuentes en su obra El dao moral

a
y la persona jurdica, en la que procede a establecer la definicin de la

ec
pena y en base a ello refuta la afirmacin de Ripert.

ot
La pena no es directamente reparatoria del delito, no compone la

bli
ofensa que el delito traduce ni se impone para lograr ese objetivo, La
pena no es una retribucin en el sentido gramatical de esta palabra. Es

Bi
retribucin porque es con lo que la sociedad responde al mal que, como
defensa de los derechos de los otros individuos o de la sociedad,
implica el delito.98
97
RIPERT, Georges. La regla moral en las obligaciones civiles, Bogot, 1946, p. 181.
98
CIFUENTES, Santos. El dao moral y la persona jurdica en: Derecho de Daos,
Ediciones La Rocca, 1989, Buenos Aires ,p.397
130
Sin embargo, existe en doctrina una posicin mixta. sta consiste en
que si se est de acuerdo en que el dao moral es la lesin o agravio a
intereses extrapatrimoniales de la persona, y que este agravio afecta
bienes jurdicos que el Derecho protege, la funcin indemnizatoria del
dinero no puede encontrarse en el criterio de equivalencia, propio del
resarcimiento de los daos patrimoniales.
o
As, esta posicin concluye que no es posible adoptar un criterio
ch
apriorstico, dogmtico, que satisfaga de antemano; y que la reparacin
re
del dao moral puede revestir el doble carcter de resarcitorio para la
doctrina nacional, Espinoza99

De
vctima y de sancin para el agente del ilcito que se le atribuye. En
propone clasificar las funciones de la

de
responsabilidad civil a partir de sus protagonistas. Seala que con
respecto a la vctima, es satisfactiva; al agresor, sancionadora, y a la

a
sociedad, disuasiva o incentivadora de actividades. As mismo, seala

ec
que es comn a los tres anteriores la funcin distributiva de costos de
los daos ocasionados. Por otro lado, la indemnizacin se trata de no

ot
dar a la vctima ms de lo necesario para borrar el perjuicio sufrido,

bli
evitando de este modo que se enriquezca injustamente; pero se trata

Bi
tambin de no darle menos, transformando la reparacin en algo
ilusorio, simblico o simplemente inconducente a los fines
perseguidos.100
99 ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil, Gaceta Jurdica,

Tercera Edicin, 2005 p. 50.
100
MOSSET ITURRASPE, Jorge. El Valor de la Vida Humana, Rubinzal Culzoni, Santa
Fe, 1991, p. 87.
131
Es as que se suele utilizar sumas de dinero para efectuar el
resarcimiento del dao, toda vez que se entiende que el dinero es el
nico medio idneo de dar a la vctima aquellas satisfacciones que, si
no harn desaparecer los sufrimientos padecidos, por lo menos han de
paliar sus efectos.101 Defendiendo esta posicin, se encuentra el
profesor argentino Alfredo Colmo,102 quien contradiciendo a quienes
o
sostienen la inmoralidad de la reparacin en dinero, por cuanto se
ch
materializa un valor objetivo, seala:
re
1. Que debiera indicarse, en todo caso, otra forma de reparacin
De
adecuada, ya que no se pone en tela de juicio con tal argumento, la
necesidad misma de la reparacin.

de
2. Que hay valores morales retribuidos en dinero a los mdicos,
abogados, profesores, etc., que no son mirados por eso como

a
inmorales en ninguna parte del mundo.

ec
3. Que la reparacin en dinero es la nica concebible, por lo mismo que
no hay otra que pueda suplirla, por donde en el peor de los casos,
ot
resulta un mal necesario e insustituible.

bli
4. Que en todo caso con el dinero es posible procurarse goces que

Bi
compensen los perdidos.
5. Que finalmente esa reparacin llena en el caso no una funcin de
equivalencia, como en los daos pecuniarios, sino de satisfaccin. No
obstante, dicha cuantificacin, en la prctica, resulta complicada, tanto
101
BUSTAMANTE ALSINA, Jorge. Teora General de Responsabilidad Civil, Editorial
Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1993, p. 242.
102
COLMO, Alfredo. De las Obligaciones en General, Editorial Guillermo Kraft, Buenos
Aires, 1944, p. 137.
132
en los daos patrimoniales como extrapatrimoniales, ya que no se tiene
en cuenta solo el objeto daado, sino el valor para la persona.103
Si se tiene en mente que reparar significa devolver el bien daado a
su estado anterior, fcilmente se llegara a la conclusin de que dicha
accin no es posible en todos los supuestos. De esa manera se
manifiesta Bustamante Alsina cuando seala que reparar un dao no es
o
siempre rehacer lo que se ha destruido, lo cual es casi imposible; es
ch
tambin dar a la vctima la posibilidad de procurarse satisfacciones
re
equivalentes a las que ella ha perdido.104 Tanto en el dao patrimonial
De
como en el extrapatrimonial, resulta complicado para el juez, el Derecho
y en general para cualquier persona, devolver las cosas a su estado

de
anterior al accidente. En estos casos, deber el juzgador abstenerse
de tratar de resarcir el dao? Claro que no, ya que lo que busca el

a
Derecho es encontrar la solucin ms justa posible. Por esa razn, el

ec
Derecho positivo ha optado por establecer reglas de indemnizacin que
busquen compensar el dao padecido por la vctima a travs de sumas

ot
de dinero que reflejen lo ms objetivamente posible el valor del bien

bli
daado.
Bi
En la misma lnea de pensamiento se basa el principio que fundamenta
la indemnizacin en los casos en que se reclama por dao moral. As,
los profesores franceses Mazeaud y Tunc sealan que la indemnizacin
103
MAZEAUD, Henri y Len; Andr TUNC, Tratado de la Responsabilidad Civil, Tomo I,
Vol. 1, Ediciones Jurdicas Europa Amrica, Buenos Aires, 1977, p. 441
104
BUSTAMANTE ALSINA, Jorge. Teora General de Responsabilidad Civil, Editorial
Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1993, p. 240
133
no siempre busca rehacer el bien ultrajado, sino brindar a la vctima la
posibilidad de experimentar situaciones satisfactorias equivalentes a las
que ha perdido.
Entonces, cmo se debe determinar el valor del resarcimiento?
De lo expuesto se tiene ya bastante claro que no es posible utilizar
o
criterios objetivos para determinar la suma de la indemnizacin por
ch
dao moral, debido a que ste supone una afectacin a un bien
abstracto, solo comprobable por el propietario.
re
De
El profesor argentino Eduardo Zannoni,105 seala que cada juez, en
cada caso concreto, condena a la reparacin equitativamente teniendo

de
en consideracin las circunstancias del hecho, la conducta del agente,
la situacin existencial, individual y social, de la vctima o damnificados,

a
etc. Es decir, procurando que la condena realice la justicia

ec
conmutativa. Tal es el significado que debe darse al prudente arbitrio
judicial que se reclama en la aplicacin de las normas generales.

ot
bli
Adems, se estima que la evaluacin del dao debe llevarse a cabo en
concreto, teniendo en cuenta la mayor o menor sensibilidad de la

Bi
vctima, adecundose a datos reales e individuales que el juzgador
debe tratar de aprehender, rechazando lo genrico o ficticio.
De nada basta sostener que debe resarcirse a la vctima por dao
moral, para luego, al tiempo de determinar el monto de la

105
ZANNONI, Eduardo. El Dao en La Responsabilidad Civil. Buenos Aires: Editorial
Astrea, 1982, p. 289.
134
indemnizacin, hacerlo con una suma puramente simblica, que nada
compensa; o bien, hacerlo arbitraria o caprichosamente. Ni
indemnizaciones simblicas o insignificantes; ni indemnizaciones
enriquecedoras; ni indemnizaciones arbitrarias. Nada de eso hace bien
a la idea de justicia y equidad que se busca consagrar.106
Al respecto, Jos A. Martn de Mundo107 seala que el clculo de lo
o
moral es solo una cuestin de hecho comprobada en la realidad de la
ch
vida: son las circunstancias de persona, lugar y tiempo, en defecto de
re
las previsiones contractuales, las llamadas a establecer el criterio
De
judicial sobre la cantidad y procedencia de la indemnizacin pedida, con
arreglo, naturalmente, a la prueba producida por el acreedor reclamante

de
en las actuaciones que se consideren.
As, Mosset Iturraspe108 y Ravazzoni,109 indican que en la evaluacin

a
del dao en s, cabe dilucidar si priman los criterios objetivos o

ec
subjetivos. Los primeros parten, en sede de dao moral, del hombre

ot
medio, del inters tipo, del sufrimiento normal. Los segundos, en

bli
cambio, atienden al perjudicado en concreto, a su dolor, a su situacin
personal, con base en su sensibilidad, su entorno, sus circunstancias.

Bi
106
MOSSET ITURRASPE, Jorge citado en OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO
FREYRE, Mario. Tratado de las Obligaciones, Fondo Editorial Pontificia Universidad
Catlica del Per, Cuarta Parte Tomo X, 2003 p. 421.
107
DE MUNDO, Jos A. Martn. El dao moral en la doctrina, el derecho positivo y la
jurisprudencia. En La Ley 62, 1951, p. 163.
108
MOSSET ITURRASPE, Jorge. Citado en OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO
FREYRE, Mario. Tratado de las Obligaciones, Fondo Editorial Pontificia Universidad
Catlica del Per, Cuarta Parte Tomo X, 2003 p. 422.
109 RAVAZZONI. La reparacin del dao no patrimonial. Milano, 1962, p. 92.
135
Del mismo modo, se dice que la evaluacin del dao debe llevarse a
cabo en concreto, teniendo en cuenta la mayor o menor sensibilidad de
la vctima, adecundose a datos reales e individuales que el juzgador
debe tratar de aprehender, rechazando lo genrico o ficticio. Entonces,
la cuanta debe medirse prestando atencin a la intensidad del dao
moral causado y no con exclusiva importancia al grado de culpabilidad y
o
reprochabilidad del obrar del agente, ya que la indemnizacin del dao
ch
moral tiene por naturaleza no solo el ser punitorio, sino tambin un
propsito de resarcimiento o compensacin para la vctima. 110
re
Simultneamente, se debe analizar cada caso en particular, debido a
De
que no todas las personas sufren los mismos malestares derivados de
las mismas acciones. Es importante tener en cuenta el perfil de la

de
vctima, para tratar de compensar de la manera ms efectiva el dao
producido.
a
ec
A pesar de lo expuesto, resulta necesario sealar que el derecho a
reclamar la indemnizacin no se puede extender a todas las personas

ot
que tengan un sufrimiento. Es as que en la doctrina nacional, De

bli
Trazegnies pone una limitacin a este derecho al sealar que no es

Bi
posible desplazar el peso econmico del dao sufrido por la vctima y
colocarlo sobre otra persona si no existe alguna buena razn para que
esta otra lo soporte.
110
X, 2003 p. 424.
136
Buena razn es un trmino que deber ser regulado por la
jurisprudencia, ya que de indemnizar a cada persona que haya sufrido
un agravio a un bien no patrimonial, se impondra al responsable la
obligacin de resarcir en un monto superior al dao que hubiese podido
causar. Es necesario entonces encontrar criterios que delimiten el grupo
de personas accesibles a este derecho.
o
ch
re
De
de
a
ec
ot
bli
Bi
137
CAPITULO III.

DE TRANSITO
SUMARIO
1. LAS FUNCIONES DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL. 1.1.
o
Delimitacin de la Funcin de Responsabilidad Civil Extracontractual en
ch
el Cdigo Civil Peruano. a. Nocin de Funciones de la Responsabilidad
Civil. 1.2. Las Diversas Funciones de La Responsabilidad Civil. a.
re
Funcin Demarcatoria. b. Funcin Compensatoria. c. Funcin
De
Distributiva. d. Funcin Preventiva. e. Funcin Admonitoria. f. Funcin
Sancionatoria. g. Otras Clasificaciones. 1.3. Dao Punitivo. 1.4. La

de
Importancia de La Funcin de La Responsabilidad Civil en El Desarrollo
de Dicha Institucin. 1.5. La Funcin de La Responsabilidad Civil en

a
Cdigo Civil Peruano. 1.6. Epilogo: Acerca de la Funcin de la

ec
Responsabilidad Civil que Debemos Adoptar - Algunas Notas

ot
Demarcatorias. 2. LA INDEMNIZACIN POR ACCIDENTES DE

bli
TRNSITO.
Bi
138
CAPTULO III.

EXTRACONTRACTUAL Y LA INDEMNIZACIN POR ACCIDENTES
DE TRNSITO
1. LAS FUNCIONES DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL

Extracontractual en el Cdigo Civil Peruano
o
a. Nocin de Funciones de la Responsabilidad Civil
ch
En el Derecho cada institucin tiene su propia finalidad u objetivo, lo
re
cual permite conocer a cabalidad sus alcances y fronteras; en tal
sentido a efectos de conocer el verdadero alcance de la responsabilidad
De
civil atribuida a una persona por el dao que produzca, es de suma
relevancia saber qu funcin persigue el modelo de Responsabilidad

de
civil dentro de determinado ordenamiento jurdico.

a
Hablar de funcin de la responsabilidad civil es hablar de la esencia

ec
misma del modelo que adopte cada sistema jurdico, pues de ello
depende la manera como se regula toda la institucin, esto es si se

ot
adopta un fin preventivo, toda la normativa aplicable debe estar

bli
orientada a la persecucin de dicho fin y lo propio seria si se adopta un

Bi
modelo resarcitorio o sancionador, por ejemplo. Incluso de habla,
tambin, diversas funciones pueden convivir segn el tipo de dao
producido, pues para el caso del dao patrimonial la funcin a adoptar
podra ser el sancionador, preventivo o resarcitorio, mientras que en el
dao extrapatrimonial, por su esencia, no cabra otro fin que el
sancionador o la aflictiva.
139
1.2. Las Diversas Funciones de La Responsabilidad Civil

La responsabilidad civil admite la existencia de diversas funciones e
incluso hoy se acepta que un sistema de responsabilidad civil pueda
perseguir varios fines o funciones sin que esto implica su
desnaturalizacin o contraposicin, en tal sentido a manera de
orientacin pasaremos a detallar brevemente las diversas funciones de
o
la responsabilidad civil aceptadas por la doctrina de la materia.
ch
a. Funcin Demarcatoria
re
La funcin demarcatoria del derecho debera permitir a toda la sociedad
saber cmo debe comportarse para no interferir en la esfera de libertad
De
del prjimo. Para Suzanne Carval, citado por Lpez Herrera111, la
funcin demarcatoria -que ella denomina normativa-, sera la funcin

de
originaria de la responsabilidad civil porque precisamente es la que
permite la elaboracin de reglas de conducta sin las cuales la vida en

a
ec
sociedad sera imposible; en consecuencia estimamos que esta funcin
cumple un deber general, es decir como regla general del Derecho

ot
busca encausar o delimitar las conductas de los hombres con la

bli
finalidad que estas no causen dao a otras.

Bi
111
LOPEZ HERRERA, Edgardo. Introduccin a la responsabilidad civil. Edicin digital,
p. 23
140
b. Funcin Compensatoria
Tambin llamada resarcitoria.
Antes que abordemos una definicin cabe hacer una aclaracin, en
relacin a la confusin que existe en nuestro medio respecto a los
alcances de los trminos indemnizacin y resarcimiento, pues
lamentablemente, incluso nuestra Corte Suprema y a travs de un
Pleno Casatorio112, (particularmente en el III Pleno Casatorio) incurre en
o
ch
la misma confusin. Enjambre jurdico que trataremos de aclarar ms
adelante.
re
Volviendo a los alcances de la funcin resarcitorio o reparadora -para
De
algunos autores la nica funcin de la responsabilidad civil-, busca,
restituir ntegramente el dao generado. Los alcances que

de
tradicionalmente se la han dado a esta funcin, como se ha dicho, son
dos: compensar o resarcir e incluso se le entienden como sinnimos de

a
ec
indemnizar, alcances que para algunos resultara lo mismo, mientras
que para otros principalmente la indemnizacin con el resarcimiento,

ot
son trminos del alcance totalmente disimiles. En tal sentido resulta

bli
importante, ms an en nuestro medio, por las razones ya anotadas,

Bi
establecer claramente los alcances de Resarcir e indemnizar.
Resarcir, segn el diccionario de la real academia de la lengua
espaola113, es indemnizar, compensar, reparar un dao, perjuicio o
112
Institucin Procesal que segn el artculo 400 del Cdigo Procesal civil, permite
constituir o variar un precedente judicial vinculante para a todos los rganos
jurisdiccionales de la Repblica
113
DICCIONARIO DE LA LENGUA ESPAOLA. 22 Ed. Madrid 2001 T-9 p. 1326
141
agravio; mientras que indemnizar114, para el mismo diccionario, es:
resarcir de un dao o perjuicio
Ntese que desde una conceptualizacin general estaramos ante
trminos similares, empero jurdicamente y propiamente en el campo de
la responsabilidad civil; indemnizacin y resarcimiento vendran a ser
conceptos totalmente distintos, cuyo cabal conocimiento influye en
o
diversos aspectos del juicio de responsabilidad civil a que debe
ch
someterse una conducta supuestamente generadora de dao.
re
En efecto, indemnizar constituye un remedio jurdico ante un perjuicio
De
que debe soportar una persona, debido a una expresa autorizacin
legal, que incluyo impone a una persona soportar una conducta daosa.
de
Se identifica generalmente con la afectacin a intereses patrimoniales y
no a daos, en palabras del profesor Leyser Len115, daos en sentido

a
jurdico (entendiendo por stos los daos resarcibles, o sea, los

ec
comprendidos bajo la tutela resarcitoria de la responsabilidad civil).

ot
Tambin se entiende como asignacin pecuniaria, pero no como
resarcimiento.
bli
As se debe tener en cuenta que una indemnizacin, como apunta

Bi
nuevamente Leyser Len, no proviene utilizando rigurosamente el
lenguaje jurdico de un acto generador de responsabilidad civil. En
efecto un supuesto de indemnizacin proviene regularmente de una
autorizacin legal, en donde a pesar de no concurrir los supuestos para
114
Op cit. T-6, p. 857
115
LEON HILARIO, Leysser. La responsabilidad civil Lneas Fundamentales y nuevas
perspectivas 3ra Ed. El Jurista Editores, Lima-2011, p. 26
142
que opere la responsabilidad civil (evento daoso, antijurdica, dao,
causalidad y criterio de imputacin), por mandato expreso de la ley,
quien padece algn perjuicio, le asiste recibir una retribucin
generalmente econmica a ttulo de indemnizacin que no constituye
estrictamente un resarcimiento u reparacin integral del dao sufrido,
sino, una suma econmica, por equidad que permita en cierto grado
o
palear de alguna forma el dao generado, es decir busca por razones
ch
de justicia o equidad aminorar el dao sufrido, lo cual no implica
necesariamente restituir o reparar ntegramente el dao. Ahora, es
re
estos casos, la razn de ser que solo se busque aminorar o hacer
De
menos gravoso el dao, se sustenta en que tal situacin proviene de
una autorizacin legal e incluso de actos o conductas realizadas en pro

de
del inters general116 y por ello en algunos casos queda autorizado
causar un perjuicio a otro y de igual forma ese otro tiene la obligacin

a
de soportar el perjuicio, empero a pesar de ello no puede dejarse de

ec
mitigar dicho perjuicio, esto por razones de justicia y equidad.

ot
Resarcimiento por su parte si es propio de la responsabilidad civil y

bli
como tal para su procedencia se exige la concurrencia de sus
elementos constitutivos, cuyo concepto si abarca la restitucin integra

Bi
del dao producido, esto es comprende la reparacin integra del dao y
no solo por razones de equidad sino en busca de la restitucin o
reparacin integra del dao
116
Por ejemplo en el caso de la expropiacin
143
Ambos trminos o conceptos son distintos no solo por sus alcances
sino fundamentalmente por su estructura, en la indemnizacin, por
ejemplo, no se presenta la antijurdica del dao o la conducta contraria
a derecho, mientras que en el resarcimientos al ser un supuesto de
responsabilidad civil si debe concurrir necesariamente la antijurdica
como conducta reprochable como supuesto de su procedencia.
o
ch
c. Funcin Distributiva
La funcin distributiva expresa Lpez Herrera, tiene lugar cuando la
re
sociedad toma la decisin, mediante el establecimiento de una regla de
De
responsabilidad objetiva, de permitir ciertas actividades lcitas, pero
riesgosas o peligrosas y lesivas sin que deba demostrarse en todos los

de
casos la existencia de culpa. En nuestro pas vemos un esbozo de este
fin, cuando se instauro en ao 2002, la obligatoriedad del Seguro de

a
Accidentes de trnsito SOAT, a travs de la Ley 27181 (Ley General

ec
de Transporte y Transito Terrestres) para todas aquellos propietarios de

ot
vehculos automotores.
bli
d. Funcin Preventiva
Llamada tambin funcin econgeneral. Esta funcin busca que la

Bi
responsabilidad civil acte ex ante de que el dao ocurra, de evitacin
de que el perjuicio suceda.
e. Funcin Admonitoria
El que amonesta o aconseja; esta funcin de la responsabilidad civil
normalmente no aparece en los tratados de la materia. No obstante

144
esta funcin es importante en el derecho de daos y, admite que en
algunos casos se da el efecto admonitorio de la responsabilidad civil,
como sera por ejemplo el caso de mala praxis profesional, o daos por
difamacin, sobre todo agregamos, si se ordena la publicacin de la
sentencia.
f. Funcin Sancionatoria
o
Es aquella que no solo busca el resarcimiento o reparacin del dao
ch
sino que adems sancionar al autor de la conducta por la realizacin del
re
ilcito. Esta funcin es propia de los sistemas anglosajones y con
De
mayores brillos en los Estados Unidos, como se dio en el sonado caso
Mc Donald. Esta funcin prepondera el grado de intencionalidad del

de
causante del dao, los daos que genera as como el impacto que
dicha conducta y el dao mismo podra generar en la sociedad; en tal

a
sentido en caso de existir dolo, un dao significado y dicha conducta

ec
fuese impactante para la sociedad, el monto resarcitorio contendra,
adems del monto resarcitorio una suma adicional a especie de sancin

ot
por dicha conducta.

bli
Como se ha dicho, si bien los sistemas latinos se rehsan a la

Bi
aplicacin de esta funcin, en los sistemas del common law, se hace
cada vez ms fuerte su utilidad, incluso se habla ya de daos punitivos,
en efecto as tambin lo reconoce el profesor Gastn Fernndez
145
Cruz117, cuando precisa, A esta perspectiva118, se opone la mentalidad
jurdica de corte anglosajn, que ha propugnado la aplicabilidad de los
punitive damage o "daos punitivos con llevan una clara funcin de
castigo y disuasin del culpable que haran de esta institucin una
figura intermedia entre el Derecho Civil y el Derecho Penal.
o
g. Otras Clasificaciones
ch
Desde una perspectiva del anlisis econmico del derecho, se ha
construido tres funciones esenciales de la Responsabilidad civil:
re
(i) el desincentivo de actividades que aumenten el nmero y gravedad
de accidentes; De
(ii) la compensacin de las vctimas, y
de
(iii) la reduccin de los costos administrativos inherentes a todo sistema
de responsabilidad civil.
a
ec
1.3. Dao Punitivo

ot
La Corte de Estados Unidos en el caso Gertz vs. Robert Welch187 ha
definido a los daos punitivos como multas privadas impuestas por

bli
jurados civiles para castigar conductas reprochables y disuadir su futura

Bi
ocurrencia. He aqu un primer indicio de su naturaleza jurdica: es un
instituto jurdico siempre accesorio, o como lo ha dicho la jurisprudencia
estadounidense incidental. Es decir que el dao punitivo no tiene vida
por s mismo. No existe accin autnoma para reclamar daos

117
FERNADEZ CRUZ, Gastn. Las transformaciones funcionales de la responsabilidad
civil: la ptica sistemtica. Anlisis de las funciones de incentivo o desincentivo y
preventiva de la responsabilidad civil en los sistemas del civil law, edicin digital p. 26.
118
Refirindose a la negativa de un funcin sancionadora de la Responsabilidad civil.
146
punitivos. Siempre debe determinarse a decir de Lpez Herrera 119 en el
proceso principal una accin, casi siempre por indemnizacin comn de
daos y perjuicios, y la especial circunstancia de conducta agraviante,
dolosa, intencional, etctera, que hace procedente este instituto de
excepcin.
Los daos punitivos son una institucin jurdica que tuvo origen en dos
o
casos ingleses relacionados del siglo XVII: Wilkes vs. Wood, y Huckle
ch
vs. Money, en los cuales se mand pagar ms de lo que fue el dao
sufrido con propsitos sancionatorios y preventivos. Actualmente se
re
reconocen los daos punitivos en Quebec, Australia, Nueva Zelanda,
ms notable.
De
Irlanda del Norte, Escocia y Estados Unidos, pas donde el instituto tuvo
expansin Sobre este tipo de funcin de la

de
responsabilidad civil, bien precisa Lpez Herrera, cuando seala: En
todas las definiciones estn presentes dos elementos que son

a
fundamentales para definir los daos punitivos. El castigo (punishment)

ec
y la disuasin (deterrence). Esos dos elementos que pueden ser

ot
tambin traducidos como la faz sancionadora y la faz preventiva del

bli
derecho de daos son los fines que persigue el instituto.
Por ello al no tener autonoma se pude decir que el dao punitivo

Bi
requiere la presencia de un dao esencial o principal y que solo
ameritara demandar el dao punitivo en circunstancias propias de cada
caso, como puede ser el grado de lesividad o intencionalidad de la
conducta daosa, as siguiendo nuevamente a Lpez Herrera, se ()
119
LOPEZ HERRERA, Edgardo. Introduccin a la responsabilidad civil. Op cit.
147
puede advertirse otro de los rasgos distintivos de los daos punitivos: el
elemento subjetivo debe ser agravado, la mera negligencia no es
suficiente para imponer daos punitivos
Finalmente, no podemos de dejar de citar lo escrito por el profesor
Gastn Fernndez120, para quien las funciones de la responsabilidad
civil deben mirarse desde las dos perspectivas que puede abarcarse
o
dicha materia: una didica o micro sistmica y otro macro sistmica.
ch
Desde una perspectiva didica expresa Gastn Fernndez121, la
responsabilidad civil cumple una triple funcin:
re
a) Satisfactoria; como garanta de consecucin de los intereses que
De
merecieron juricidad por el orden jurdico, incluida la reparacin del
dao, cuando ste se ha hecho presente, en su carcter de fenmeno

de
exgeno del inters.
b) De equivalencia: Que explica por qu la responsabilidad civil

a
representa siempre una afectacin patrimonial, en donde alguien

ec
deber siempre soportar las consecuencias econmicas de las

ot
garantas asumidas para la satisfaccin dignos de tutela. Presente el

bli
fenmeno exgeno del dao, se deber decidir si esta afectacin
patrimonial se deja all donde se ha producido o, si por el contrario,

Bi
conviene trasladarla a otro sujeto.
c) Distributiva; presente solo cuando el dao ha afectado un inters
tutelado, cuya funcin consistir como su propio nombre lo indica- en
distribuir entre determinados sujetos el costo de su actividad,
120
FERNADEZ CRUZ, Gastn. Op cit. p. 12.
121
Idem
148
induciendo de esta manera a una regulacin espontanea acorde con los
lineamientos macro-econmicos perseguidos. De esta manera, esta
funcin servir para la aplicacin de justificativos tericos del traspaso
del peso econmico del dao de la vctima al responsable a travs de
los denominados factores atributivos de responsabilidad
De igual forma Fernndez Cruz122 expresa, que desde una perspectiva
o
sistmica o macroeconmica, la Responsabilidad civil cumplir
ch
bsicamente dos funciones esenciales, con sujecin al modelo
econmico que se tome en referencia:
re
(i) Una funcin de incentivo o desincentivo de actividades
(ii) Una funcin preventiva De

de
1.4. La Importancia de La Funcin de La Responsabilidad Civil en El
Desarrollo de Dicha Institucin

a
Es evidente que conocer y aceptar que tipo o funcin ha adoptado

ec
determinado ordenamiento jurdico, nos permitir conocer cules son
los alcances de dicha la institucin, que daos resarcibles se

ot
priorizaran, que criterios de imputacin de responsabilidad

bli
predominaran unos sobre otros, etc.

Bi
Fernndez Cruz, por ello acertadamente precisa: As, en el Derecho
norteamericano el conflicto entre los objetivos de conpensation y
deterrencen, se ha plasmado en la lucha por su prevalencia entre los
regmenes de negligence (The least cost avoider) o de strict leability
(the best-place decider) desde que es apreciable que el objetivo de
122
Idem
149
conpensantion puede obtenerse mejor y ms ampliamente a travs de
la regla de imputacin de la responsabilidad por la stric liability
(responsabilidad objetiva). Mientras que el objetivo de deterrence
(Prevencin), puede actuarse y obtener mejores resultados a travs de
la culpa (rgimen de negligence)
1.5. La Funcin de La Responsabilidad Civil en Cdigo Civil Peruano
o
ch
A esta altura del trabajo, toca revisar qu funcin persigue, en materia
re
de responsabilidad civil, nuestro Cdigo Civil Peruano.
Para tal efecto es oportuno resaltar que dicho cuerpo normativo regula
De
la responsabilidad civil desde dos perspectivas: La contractual y la
extracontractual, empero trataremos de esbozar su funcin desde una

de
perspectiva general, es decir de todo el sistema de Responsabilidad
civil Peruano.
a
ec
En primer trmino tenemos que el artculo 1969 del Cdigo Civil
Peruano, dispone que: Aquel que por dolo o culpa causa un dao a
ot
otro est obligado a indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o culpa

bli
corresponde a su autor y el artculo 1970 del mismo Cdigo seala:

Bi
Aquel que mediante un bien riesgoso o peligroso, o por el ejercicio de
una actividad riesgosa o peligrosa, causa un dao a otro, est obligado
a repararlo mientras que la primera parte del artculo 1985 de la
misma norma precisa: La indemnizacin comprende las consecuencias
que deriven de la accin u omisin generadora del dao, incluyendo el
lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral ()

150
Resulta curioso verificar como nuestro Cdigo Civil Peruano usa
indistintamente el termino indemnizacin y reparacin del dao como si
fuesen trminos de similar alcance, ms alarmante, incluso, es
comprobar cmo se materializa esta indebida asimilacin, dentro de las
dos clausulas normativas generales del sistema de responsabilidad civil
extracontractual que adopta nuestro sistema jurdico: La primera
o
clausula normativa general representada por la culpa y el dolo (Art.
ch
1969 del C.C.) no habla de que el dao debe indemnizarse, mientras
que la segunda representada por el riesgo o exposicin al peligro (Art.
re
1970 del C.C.) no dice que el dao deber reparase.
De
Asimismo hemos apreciado, de las distintas normas contenidas en la
de
seccin sexta del libro VII del cdigo sustantivo, la misma confusin as
se utiliza el trmino reparar en los artculos

a
1972,1231977,1241979,125, mientras que en los artculos 1969126,

ec
1973127, 1982128, 1983129, 1985130, 1987131 nuestro Cdigo Civil

ot
123
Art. 1972 del Cdigo Civil Peruano de 1984: En los casos del artculo 1970, el autor
bli
no est obligado a la reparacin cuando el dao fue consecuencia de caso fortuito o

fuerza mayor, de hecho determinante de tercero o de la imprudencia de quien padece el
dao.
124
Art. 1977 del Cdigo Civil Peruano de 1984: Si la vctima no ha podido obtener
Bi
reparacin en el supuesto anterior, puede el juez, en vista de la situacin econmica de

las partes, considerar una indemnizacin equitativa a cargo del autor directo
125
Art. 1979 del Cdigo Civil Peruano de 1984: El dueo de un animal o aquel que lo
tiene a su cuidado debe reparar el dao que este cause, aunque se haya perdido o
extraviado, a no ser que pruebe que el evento tuvo lugar por obra o causa de un tercero.
126
Art. 1969 del Cdigo Civil Peruano de 1984: Aquel que por dolo o culpa causa un
dao a otro est obligado a indemnizarlo
127
Art. 1973 del Cdigo Civil Peruano de 1984: Si la imprudencia solo hubiere
concurrido en la produccin del dao, la indemnizacin ser reducida por el juez, segn
las circunstancias
128 Art. 1982 del Cdigo Civil Peruano de 1984: Corresponde exigir indemnizacin de
daos y perjuicios contra quien, a sabiendas de la falsedad de la imputacin o de la
ausencia de motivo razonable, denuncia ante autoridad competente a alguna persona,
atribuyndole la comisin de un hecho punible
151
habla de indemnizacin, incluso podemos apreciar que dicho cuerpo
normativo utiliza en un mismo artculo indistintamente los trminos
indemnizacin y reparacin, ello se aprecia por ejemplo en el artculo
1977132 del Cdigo.
Ya se ha dicho en lneas precedentes que la Indemnizacin y la
reparacin (resarcimiento) son cosas distintas, por lo cual trataremos de
o
darle sentido a lo establecido por los codificadores del siglo XX.
ch
Ms all de la confusin suscitada, la finalidad de ste trabajo es
re
determinar la funcin del sistema de responsabilidad civil peruano, por
ende nos centraremos en dicha tarea. De

de
Como se ha dicho de la lectura puntual de cada uno de los artculos que
regulan la responsabilidad civil extracontractual no sirve de mucha

a
ayuda, pues indemnizar y reparar se utilizan como trminos

ec
similares, lo cual impide afirmar que la funcin de la responsabilidad
civil sea o resarcitoria reparadora o por el contrario indemnizatoria;

ot
pero lo que si nos permite apreciar es que, dentro de las diversas

bli
funciones de la responsabilidad civil antes anotadas, nuestro cdigo

Bi
129
Art. 1983 del Cdigo Civil Peruano de 1984: Si varios son responsables del dao,
respondern solidariamente. Empero, aquel que pago la totalidad de la indemnizacin
puede repetir contra los otros, correspondiendo al juez fijar la proporcin segn la
gravedad de la falta de cada uno de los participantes
130
Art. 1985 del Cdigo Civil Peruano de 1984: La indemnizacin comprende las
consecuencias que deriven de la accin u omisin generadora del dao, incluyendo el
lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral
131
Art. 1985 del Cdigo civil peruano de 1984: La accin indemnizatoria puede ser
dirigida contra el asegurador por el dao
132
Art. 1977 del Cdigo civil peruano de 1984: Si la vctima no ha podido obtener
reparacin en el supuesto anterior, puede el juez, en vista de la situacin econmica de
las partes, considerar una indemnizacin equitativa a cargo del autor directo (resaltado
nuestro)
152
civil o se inclina por una funcin indemnizatoria o lo hace por el
contrario por una funcin resarcitorio-reparadora del dao.
En consecuencia, a efectos de ir aclarando el panorama, resulta de
gran utilidad revisar de qu forma el cdigo civil regula el efecto que
genera un supuesto de responsabilidad civil, es decir que
consecuencias le impone el ordenamiento jurdico a quien causa un
o
dao a otro (y cuando concurran adems todos los elementos de la
ch
responsabilidad civil).
re
De la lectura de los artculos 1969 y 1970 del cdigo civil, quien causa
De
dao a otro debe indemnizarlo (segn el Art. 1969 CC.) o repararlos
(segn el Art. 1970 CC.), lo cual, como es evidente, no ayuda mucho.

de
Sin embargo de la misma lectura de ambas normas se aprecia que, en
lo que si se coincide, es en el dao, pues ambas disposiciones

a
imputan responsabilidad a quien causa un dao, por lo cual es de

ec
suma vala conocer qu entiende por dao nuestro cdigo civil, pues de
ot
ello depender que funcin atribuirle al sistema, ya que el dao al ser

bli
un elemento imprescindible (pero no el nico) para que opere la
responsabilidad civil y adems al ser considerado como el interruptor

Bi
que podra habilitar responsabilidad y adems el objeto a reparar o
resarcir, como se ha dicho su contenido estimamos determinara la
funcin de la responsabilidad civil peruana.
En tal sentido para conocer el contenido del dao, segn el cdigo civil,
debemos recurrir al artculo 1985 del dicho cdigo que estable que la
153
indemnizacin comprende las consecuencias que deriven de la accin u
omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la
persona y el dao moral; en tal sentido, no obstante que la norma utiliza
el trmino indemnizacin su contenido ms se asemeja a los alcances
del resarcimiento o de la reparacin.
En efecto ello es as toda vez que si la nocin del dao segn citado
o
artculo 1985 del CC., comprende todas consecuencias generadas por
ch
la conducta daosa, sean consecuencias econmicas (lucro cesante y
re
dao emergente) como no patrimoniales (dao moral y dao a la
De
persona) y que la consecuencia que pesa sobre quien genera el dao
es el nacimiento de una obligacin por el dao generado (arts. 1969 y

de
1970 del CC.) y que esta obligacin vincula al causante del dao con
quien lo padece, para responder por dicho dao, pues como se sabe la
a
responsabilidad civil extracontractual es fuente de obligaciones (el

ec
cdigo civil peruano lo vincula dentro del Libro VII fuentes de las
obligaciones ) y que una obligacin es el vnculo jurdico entre dos o

ot
ms personas que obligan jurdicamente a una realizar determinada

bli
prestacin a favor de la otra; ahora en esta lgica se tiene que dicha

Bi
obligacin consiste en responder por el dao generado y que la nocin
de dao segn el artculo 1985 del CC. comprende todas sus
consecuencias, por lo cual nos permite afirmar que el sistema de
responsabilidad civil peruano es uno resarcitorio o reparador, esto es
busca reparar ntegramente el dao generado por la conducta daosa,
dejando por ello de lado otras funciones como la sancionadora o

154
preventiva, ajenas por lo antes anotado, a la funcin de la
responsabilidad civil segn las normas del vigente cdigo civil.
Por su parte se tiene que el artculo 1984 del cdigo civil, precisa que:
el dao moral es indemnizado considerando su magnitud y el
menoscabo producido a la vctima o a su familia, esto es que el dao
mora, siendo incluso de difcil cuantificacin, no puede comprenderse
o
dentro de l criterios sancionadores o punitivos, pues la norma
ch
claramente precisa que el dao es indemnizado de acuerdo el
re
menoscabo producido a la vctima, lo que prohbe tajantemente incluir
De
dentro del dao moral alguna suma econmica como sancin por la
conducta, pues en estricto dicha sancin seria ajena al menoscabo que

de
sufre la vctima, ya que estara en todo caso como una accin estatal
como represalia a una conducta, pero reiteramos- no dentro del

a
menoscabo que sufre la victima; en tal sentido tambin de acuerdo al

ec
artculo 1984 del CC., el dao solo comprende su reparacin, con lo
cual aqu tambin la funcin de la responsabilidad civil sera

ot
resarcitoria.
bli
1.6. Epilogo: Acerca de la Funcin de la Responsabilidad Civil que

Bi
Debemos Adoptar - Algunas Notas Demarcatorias
Habiendo delimitado a nuestro parecer, qu funcin le asiste a la
responsabilidad civil extracontractual en nuestro pas, cabe dejar
sentado algunas precisiones en torno a su conveniencia y en relacin a
155
las nuevas voces que apuestan por una funcin ms amplia y
protectora de derechos.
Hoy, se alzan muchas voces apostando a la par de la reparadora por
una funcin preventiva y sancionadora de la responsabilidad civil, que
busque esencialmente aminorar la produccin de conductas daosas,
pues tanto la prevencin como la sancin tiene como finalidad, prevenir
o
la realizacin de conductas daosas, esto es evitar, debido a la
ch
represin a travs de imposicin de sumas indemnizatorias ms all del
re
dao producido- que el mismo autor del dao como los dems
De
miembros de la sociedad realice ese tipo de conductas.
Si bien es cierto resulta razonable que el derecho busque vitar la

de
produccin de conductas daosas, cierto es que la incorporacin a
travs de sanciones econmicas, resultara muy densas las decisiones

a
judiciales y en su caso regular las situaciones jurdicas de espaldas a la

ec
realidad social y econmica, pues si hoy sumas indemnizatorias quedan

ot
impagas (incluso por parte del Estado) que podramos esperar de

bli
sumas mayores como las impuestas en los sistemas en donde el dao
comprende una sancin por la conducta (EE.UU), lo cual no quiere

Bi
decir que se est tolerando conductas contrarias a derecho, pues
dentro de la funcin resarcitoria se busca repara el dao generado lo
cual creemos- desde el derecho civil es lo correcto. Asimismo no
estimamos que buscar solo la reparacin del dao sea un incentivo
para la produccin de conductas daosas, pues cualquier obra
156
razonable no desea asumir los costos de un dao, por ms mnimo que
sea el costo, ms an cuando segn nuestro sistema actual, dicho
costo estar representado por todas las consecuencias econmicas de
su conducta, las cuales en muchos casos pueden ser sumas elevadas.
En tal sentido creemos que la sancin o la prevencin le competen a
otras reas del derecho, ajenas al derecho civil, como la administrativa-
o
sancionadora o penal, en donde incluso, de acuerdo a su propia
ch
dinmica, promoveran condiciones ms justas, ya que el Estado
re
regulara sanciones o penas, por determinadas conductas,
De
permitindole a todos conocer la consecuencias de tales conductas.
Por ello, estimamos que la responsabilidad civil solo debe encargarse

de
de reparar o resarcir el dao y el Estado si lo estima complementar
dicha accin con otras sancionadoras o preventivas, empero desde

a
otras instituciones jurdicas. Esto se hace ms palpable cuando se

ec
comprueba que hoy la determinacin de sumas indemnizatorias resulta

ot
difcil para el juzgador, incluir ahora un nuevo criterio, incluso denso- al

bli
Juez complicara an ms dicha funcin del Juzgador.

Bi
2. LA INDEMNIZACIN POR ACCIDENTES DE TRNSITO
El creciente incremento de accidentes de trnsito viene generando gran
preocupacin en todos los sectores de nuestra sociedad, al extremo
que el Estado est implementando diversas estrategias para reducir el
nmero de accidentes como el plan tolerancia cero, pero que pasa con
157
las vctimas y con las secuelas que dejan los accidentes de trnsito,
debemos seguir espectando los dramas diarios que ello genera o
podemos hacer algo que nos repare los daos sufridos y a la vez sirva
de ejemplo para que aquel que se ubica tras un volante guarde todos
los cuidados debidos; la respuesta es que si, existen muchas cosas que
todos los particulares podemos hacer, ms aun si somos las vctimas
o
de un accidente; la presente tesis est dirigido precisamente a stas
ch
personas, a fin de ilustrarlos sobre parte de los efectos legales de un
accidente de trnsito y la posibilidad de pedir una indemnizacin por el
re
dao sufrido, sin ms pasamos a analizarlo.
De
Previamente es necesario conocer qu es el dao?. el dao proviene
del latn damnun, y significa efecto de daar133, para el derecho civil es

de
el menoscabo de valores patrimoniales o extra patrimoniales134; es

a
una desventaja o desmedro que se produce en nuestros bienes

ec
jurdicos; sern patrimoniales, cuando el bien daado puede ser
valorizado econmicamente, y extra patrimonial o moral, cuando no es

ot
susceptible de cuantificacin econmica, como por ejemplo: daos que

bli
lesionan derechos derivados de la personalidad; la salud; la libertad; el

Bi
honor; la imagen, etc. El dao se clasifica en dao emergente que es
la disminucin patrimonial directa, y lucro cesante que es la ganancia
dejada de percibir a consecuencia del dao. Un accidente de trnsito
genera entonces daos morales a la integridad, a la salud y a la vida,
Definicin de acuerdo al Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola .

133
134
ORGAZ Alfredo, El Dao Resarcible, Editora Crdoba, Buenos Aires, 1985, Pg.
14,15.
158
en tal sentido el derecho obliga al autor del dao -conductor- y a los
terceros responsables propietario del vehculo- a indemnizar dichos
daos; nuestra legislacin en concordancia con lo mencionado
establece la obligacin de indemnizar el dao causado 135,

136
estableciendo tambin el dao moral ; en lo referente al dao
causado por un accidente de trnsito lo encontramos especficamente
o
en el artculo 1970 del CC., norma que a pesar de contar con una
ch
errnea redaccin incluye la obligacin de reparar el dao causado en
el ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa 137, teniendo presente
re
que la conduccin de un vehculo constituye a todas luces una actividad
De
riesgosa o peligrosa, pues a travs de ella se generan los accidentes de
trnsito y los daos morales a los que nos hemos referido a la

de
indemnizacin por accidentes de trnsito, para este efecto existen
varias vas, desde un acuerdo o negociacin directa entre la vctima y

a
los responsables, pasando por una conciliacin, o finalmente a travs

ec
de un proceso judicial; en la mayora de casos debemos exigir la

ot
indemnizacin en sede judicial, ello se realiza mediante la interposicin

bli
de una demanda de indemnizacin de dao causado por actividad
riesgosa o peligrosa, a la cual podemos acumular la indemnizacin por

Bi
dao moral, en dicho proceso deberemos acreditar varios elementos:
Inicialmente el dao, sobre el cual ya nos referimos lneas arriba, y
135
Cdigo Civil, Artculo 1969.- Aquel que por dolo o culpa causa un dao a otro est
obligado a indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor.
136
Cdigo Civil, Artculo 1984.- El dao moral es indemnizado considerando su magnitud
y el menoscabo producido a la vctima o a su familia.
137
Cdigo Civil, Artculo 1970.- Aquel que mediante un bien riesgoso o peligroso, o por el
ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa, causa un dao a otro, est obligado a
repararlo.
159
aunque el dao moral no es susceptible de valorizacin econmica,
debemos proceder a cuantificar econmicamente el monto de la
indemnizacin que nos servira para menguar los efectos del dao
producido. Debemos acreditar tambin el nexo causal consiste segn
la doctrina en que: Entre el hecho daoso que es una accin
antijurdica y el dao, su resultado debe siempre mediar una relacin de
o
causalidad adecuada () vnculo que resulta indispensable para atribuir
ch
resultado al accionar de un sujeto, lo cual nos brindar la autora138, en
resumida cuenta el nexo causal es el vnculo que une al autor,
re
conductor y propietario del vehculo con el dao, analizando aqu como
De
se produjo el dao y en virtud de que elementos dicho dao es
imputable al autor, pues sin su conducta no se habra producido el

de
dao. Es importante anotar que aunque la doctrina requiere que el
hecho generador del dao sea antijurdico contrario a ley, nuestra

a
legislacin no exige ello, de modo tal que tanto los hechos que estn
ec
ceidos a ley como los que son contrarios a ley pueden generan
ot
obligacin de indemnizar, ello en aplicacin del artculo 1969 del CC.

bli
Naturalmente en un proceso de este tipo se puede pedir la

Bi
indemnizacin por las lesiones sufridas, por las incapacidades sean
temporales o definitivas, por la inutilizacin o prdida de algn miembro,
y hasta por la muerte, en este ltimo caso obviamente la vctima no
ser quien reclame, sino su familia, y justamente por ello la legislacin
138
COMPAGNUCCI DE CASO Rubn; Responsabilidad Civil y Relacin de Causalidad,
Editorial Astrea, 1984, Pg. 23 y 24.
160
refiere que la indemnizacin se otorgar a la vctima o a su familia. La
conclusin es que deberemos acreditar el dao diferenciando los
diversos tipos139, el nexo causal, la valorizacin econmica, y tras un
largo proceso lo correcto ser percibir la indemnizacin debida.
Por su parte la indemnizacin es una suma de dinero que se paga a
una persona que ha sufrido un dao o perjuicio, para que con ella
o
quede indemne o, al menos, compensada de la prdida producida. Si
ch
se trata de un dao material, el Derecho intenta siempre la reparacin
re
en forma especfica: as, el dao producido en el automvil como
De
consecuencia de un accidente de trfico ser resarcido. Sin embargo,
hay casos que no admiten la reparacin en especie, como son los

de
daos fsicos personales o los daos morales: en estos supuestos, el
dinero no cumple en realidad una funcin reparadora, pues no es

a
posible entender ni aceptar que la prdida de un brazo, una invalidez

ec
permanente o la muerte de un ser querido valen o se traducen en una

ot
determinada cantidad de dinero. Sin embargo, el dinero puede servir

bli
como frmula de compensacin, incluso cuando se trata de un
procedimiento muy tosco.

Bi
No debemos confundir el tema tratado con los gastos que cubre el
SOAT (seguro obligatorio de accidentes de trnsito) pues, la esencia
139
Est de ms mencionar que un accidente de trnsito genera daos morales
(integridad, salud, sufrimiento, muerte, etc.), y adems daos patrimoniales (gastos
mdicos, prdidas de bienes, ocasionados en el accidente, prdida del salario por
incapacidad para el trabajo, etc.), que son dos aspectos que debern ser peticionados,
sustentados y valorizados independientemente en la misma accin.
161
del SOAT radica en cubrir los daos inmediatos para afrontar las
curaciones mdicas o el sepelio, pero de ninguna manera constituye
indemnizacin, adems el pago de este seguro no exonera a los
autores de su responsabilidad indemnizatoria, en este punto debemos
tener mucho cuidado pues algunas empresas aseguradoras exigen a
las vctimas que firmen un documento en el cual liberan de
o
responsabilidad al autor del dao y al propietario del vehculo, lo cual es
ch
una conducta delincuencial, en ese sentido recomiendo leer
cuidadosamente todos los documentos proporcionados por la empresa
re
aseguradora y en caso de surgir alguna duda consultar antes de firmar,
De
pues la legislacin vigente no establece la condicin de liberar de
responsabilidad al autor para cobrar el SOAT.

de
a
ec
ot
bli
Bi
162
CAPTULO IV.
CONSTITUCIONAL
SUMARIO
1.1. Aspectos Generales. 1.1.1. Contenido del derecho. 1.1.2. Igualdad
o
ante la ley. 1.1.3. El Derecho a la Igualdad en la Constitucin Poltica
ch
del Per de 1993. 1.1.4. El Derecho a la Igualdad en la Reforma
Constitucional. a. Anteproyecto de Constitucin. b. Proyecto de
Constitucin. c. Texto aprobado por el Congreso. 1.1.5. Interpretacin
re
del derecho a la igualdad de conformidad con el derecho internacional
de los derechos humanos 2. IGUALDAD Y PRINCIPIO DE IGUALDAD
IGUALDAD O NO DISCRIMINACIN EN EL DERECHO De

Y LA IGUALDAD Y PROCESO MORAL. 3. EL PRINCIPIO DE
INTERNACIONAL. 3.1. Dimensiones Estructurales. 3.1.1. Autnoma o

Subordinada. 3.1.2. Abierta o Restringida. 3.2. Prohibicin de
de
Discriminacin. 3.2.1. Aspectos Generales. 3.2.2. Causas de
Discriminacin. 3.2.3. Formas de Discriminacin: directa e indirecta.
3.2.3.1. Discriminacin Directa. 3.2.3.2. Discriminacin indirecta. 3.2.4.
a
Sujetos que Discriminan. 3.2.4.1. Discriminacin por parte del Estado.

ec
3.2.4.2. Discriminacin por parte de Particulares. 4. DISCRIMINACIN

Y DIFERENCIACIN. 4.1. Aspectos Generales. 4.2. Medidas que
Provocan Mayor Discriminacin. 5. PROHIBICION DE NORMAS
ot
DISCRIMINATORIAS: EL DERECHO A LA IGUALDAD ANTE LA

LEY. 5.1. Aspectos generales. 5.2. Expedicin de normas en base a la
bli
naturaleza de las cosas y la prohibicin de hacerlo por la diferencia de

las personas (artculo 103 de la Constitucin Poltica del Per de
Bi
1993). 5.2.1. Aspectos Generales. 5.3. Jurisprudencia del Tribunal

Constitucional sobre el derecho a la igualdad ante la ley. 6. DERECHO
A LA IGUALDAD EN LA APLICACIN DE LA LEY.
163
CAPTULO IV.
EL DERECHO A LA IGUALDAD EN LA CONSTITUCIN POLTICA

DEL PER DE 1993 Y EN LA JURISPRUDENCIA RELEVANTE DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

o
ch
1.1.1. Contenido del Derecho
El derecho a la igualdad implica que todas las personas deben ser
re
tratadas en forma igual por parte del Estado. En consecuencia, todo
De
trato diferente se encuentra prohibido. Este trato desigual entre los
iguales se conoce como discriminacin.

de
Sin embargo, la realidad demuestra que existen una serie de
desigualdades en la sociedad, lo que obliga a adoptar medidas

a
ec
orientadas a que el derecho a la igualdad no se agote en su
reconocimiento formal (igualdad formal), sino que existan iguales

ot
oportunidades para el ejercicio de los derechos fundamentales por parte

bli
de todas las personas (igualdad material). Estas medidas pueden
implicar un trato desigual, que no es considerado como una

Bi
discriminacin sino una diferenciacin.
Lo dicho hasta aqu puede ser sintetizado de la siguiente manera:
El derecho a la igualdad implica el trato igual entre los iguales
La discriminacin implica un trato desigual entre los iguales
164
La diferenciacin implica un trato desigual entre los desiguales
1.1.2. Igualdad ante la ley
La discriminacin por parte del Estado puede manifestarse de
diferentes formas. Una de stas consiste en la expedicin de normas
jurdicas con un contenido discriminatorio. En tanto ha sido una de las
o
formas ms comunes de discriminacin, existe una reconocimiento del
ch
derecho a la igualdad ante la ley, que en algunos textos
constitucionales se aborda de manera conjunta con el derecho a la
re
igualdad y en otros de forma autnoma. El anlisis de este derecho se
realizara de modo particular ms adelante.

De
de
1.1.3. El Derecho a la Igualdad en la Constitucin Poltica del Per de
1993.
El artculo 2 inciso 2 de la Constitucin de Poltica del Per 1993

a
ec
aborda el tema del derecho a la igualdad de la siguiente manera:
Toda persona tiene derecho: A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser
ot
discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin,

bli
condicin econmica o de cualquier otra ndole

Bi
Como se aprecia, este artculo slo hace referencia a dos aspectos
relacionados con el derecho a la igualdad:
el derecho a la igualdad ante la ley, y;
la prohibicin de discriminacin.
165
En consecuencia, existen importantes omisiones y deficiencias en la
forma en que actualmente se reconoce el derecho a la igualdad a nivel
constitucional. Estas son:
no existe un reconocimiento general del derecho a la igualdad, sino
solo una referencia al derecho a la igualdad ante la ley, que es una de
sus manifestaciones.
o
no existe una mencin a la obligacin del Estado de adoptar medidas
ch
a efectos de lograr una igualdad material, a favor de las personas que
se encuentran en una situacin de desigualdad.
re
Si bien estas omisiones no impiden que a travs de la jurisprudencia se
De
precisen los alcances del derecho a la igualdad o que los rganos del
Estado adopten medidas tendientes hacia una igualdad material140,

de
sera adecuado que el texto constitucional desarrolle en forma ms
adecuada ambos aspectos, pues constituye la primera referencia para

a
ec
ot
140
Mediante la Ley 28389(de reforma constitucional) y la Ley 28449 se llevaron a
bli
cabo reformas
sustantivas respecto al rgimen pensionario regulado por el Decreto Ley 20530, cuyo
objetivo principal era hacer frente a una situacin de desigualdad existente entre este
rgimen y el previsto mediante la Ley 19990. Al analizar la demanda inconstitucionalidad
Bi
presentada contra las citadas normas, el Tribunal seal: () no se puede negar que es
un deber del Estado social y democrtico de derecho promover en los colectivos sociales
la igualdad individual entre sus miembros. Es que la Constitucin no solo reconoce a la
igualdad en sentido formal, sino tambin material, motivo por el cual la reforma
constitucional parte de reconocer que la igualdad material se identifica con asuntos
pensionarios; es decir, con una justa distribucin de los bienes sociales y materiales y,
sobre todo, con la posibilidad de contar con las mismas oportunidades para conseguirlos.
De ah que sea una exigencia del Estado social y democrtico de derecho corregir las
desigualdades pensionarias hasta propiciar la igualdad objetiva y proporcional. Por ello,
es constitucionalmente legtimo que el Estado, a travs de medidas de igualacin
positiva, propenda a la igualdad material entre las personas subrayado propio.
Sentencia del expediente 050-2004-AI/TC y otros, publicada el 12 de junio del 2005,
fundamento 68.
166
que las personas tengan un adecuado conocimiento sobre el contenido
y los alcances del derecho a la igualdad141
1.1.4. El Derecho a la Igualdad en la Reforma Constitucional
En el ao 2002 se inici un proceso de reforma constitucional a la Carta
de 1993, que desde abril del 2003 se encuentra suspendido. Sin
o
embargo, el derecho a la igualdad llego a ser debatido y genero una
ch
inesperada atencin. Ms adelante veremos aspectos sobre la reforma
a temas concretos relacionados con este derecho. Aqu deseamos
re
presentar un cuadro con los textos del anteproyecto de reforma, el
De
proyecto de reforma y lo que llego a ser aprobado por el Pleno del
Congreso, que dan una idea de los cambios producidos durante el

de
debate sobre la reforma constitucional.
a
a. Anteproyecto de Constitucin
ec
Artculo 1.- Toda persona tiene derecho:

ot
A la igualdad. Est prohibida toda forma de discriminacin por motivo

bli
de origen, filiacin, raza, gnero, caractersticas genticas, idioma,

Bi
religin, opinin, condicin econmica, discapacidad o de cualquier otra
ndole, que tenga por objeto o por resultado anular o menoscabar el
reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos de la persona.
141
Como ejemplo de los textos constitucionales que establecen expresamente la
obligacin de adoptar medidas orientadas a una igualdad material se puede citar el caso
de la Constitucin de Colombia, cuyo artculo 13 seala: El Estado promover las
condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptara medidas a favor de
grupos discriminados o marginados
167
El estado promover las condiciones para que la igualdad sea real y
efectiva, adems adoptara medidas positivas a favor de grupos
discriminados o marginados.
b. Proyecto de Constitucin
o
2. A la igualdad ante la ley. Est prohibida toda forma de discriminacin
ch
que tenga por objeto o resultado anular o menoscabar el
reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos de la persona.
re
El Estado y la sociedad promueven las condiciones y medidas positivas
De
para que real y efectivamente nadie sea discriminado.
c. Texto aprobado por el Congreso

de
2. A la igualdad ante la ley, de oportunidades y de trato. Est prohibida

a
ec
toda forma de discriminacin, sea cual fuere su origen, que tenga por
objeto o resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o

ot
ejercicio de los derechos fundamentales.

bli
La ley reconoce a la mujer derechos no menores que el varn.

Bi
El Estado y la sociedad promueven las condiciones y medidas positivas
para que real y efectivamente nadie sea discriminado.
168
1.1.5. Interpretacin del derecho a la igualdad de conformidad con el
derecho internacional de los derechos humanos
La Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin de 1993
seala:
Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la
Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin
o
Universal de Derechos Humanos (DUHM) y con los tratados y acuerdos
ch
internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Per.
La importancia de esta disposicin radica en ser el nico criterio de
re
interpretacin de los derechos fundamentales consagrados de forma
De
expresa en la Constitucin142. Se trata, adems, de un mandato
obligatorio a todos los operadores jurdicos, quienes al momento de

de
analizar cualquier tema que se relacione con estos derechos deben
tomar en consideracin en forma imperativa lo sealado en las normas

a
internacionales. No se est, por lo tanto, ante una opcin que pueda ser
ec
asumida por el intrprete, sino que se trata de una regla interpretativa

ot
de estricta observancia.
bli
Al precisar los alcances de la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de
la Constitucin, el Tribunal Constitucional ha sealado:

Bi
La interpretacin conforme con los tratados sobre derechos humanos
contiene, implcitamente, una adhesin a la interpretacin que, de los
142
Entre otros criterios de interpretacin se encuentran la posicin preferente de los
derechos fundamentales, el carcter progresivo e irreversible de las medidas adoptadas a
su favor, la aplicacin de la norma ms favorable a su ejercicio, etc. Lamentablemente, a
diferencia de otros pases, como por ejemplo el Ecuador, la Constitucin peruana carece
de un capitulo general en materia de derechos fundamentales en donde se establezcan
estos principios. Sin embargo, esto no ha impedido que el Tribunal Constitucional
peruano los aplique en su jurisprudencia.
169
mismos, haya realizado los rganos supranacionales de proteccin de
los atributos inherentes al ser humano y, en particular, el realizado
por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (corte IDH),
guardin ltimo de los derechos en la Regin143
En este sentido, para la interpretacin de los derechos reconocidos en
la Constitucin no basta con acudir a las normas internacionales sobre
o
derechos humanos, sino que se hace necesario tomar en
ch
consideracin, asimismo, la interpretacin sobre tales normas realizada
por los rganos internacionales de proteccin de estos derechos. Por lo
re
tanto, las decisiones de estos rganos tambin actan como un lmite al
De
intrprete de la Constitucin, quien no puede desconocerlas ni
contradecirlas, pues de modo indirecto ira en contra del mandato

de
constitucional y a la vez podra originar una responsabilidad
internacional al no seguir la interpretacin autorizada de un tratado.

a
Esto es particularmente relevante en el caso de las decisiones de la

ec
Corte IDH, tribunal internacional que interpreta los alcances de la CADH

ot
y que es aludido de modo particular por el TC., en la sentencia que

bli
acabamos de citar.
La precisin realizada a nivel jurisprudencial por el Tribunal

Bi
Constitucional sobre los alcances de la Cuarta Disposicin Final y
Transitoria ha sido validada a nivel normativo en el Cdigo Procesal
Constitucional (Ley 28237), cuyo artculo V del Ttulo Preliminar seala:
143
Sentencia del expediente 218-HC/TC (caso Jorge Cartagena Vargas), del 17 de abril
del 2002 y publicada el 3 de agosto de 2002, fundamento 2.
170
El contenido y alcances de los derechos constitucionales protegidos
por los procesos regulados en el presente Cdigo deben interpretarse
de conformidad con la DUDH., los tratados sobre derechos humanos,
as como de las decisiones adoptadas por los tribunales
internacionales sobre derechos humanos constituidos segn
tratados de los que el Per es parte.
o
Se cuenta, por lo tanto, con una precisin jurisprudencial y otra
ch
normativa sobre los alcances de la Cuarta Disposicin Final y
Transitoria de la Constitucin. Sera importante que en una prxima
re
reforma constitucional, quede consagrada en la norma suprema del
ordenamiento jurdico144. De
Desde esta perspectiva, todo anlisis relacionado con el derecho a la
de
igualdad reconocido en la C., se debe llevar a cabo de conformidad con
lo establecido en las normas y decisiones internacionales en materia de

a
derechos humanos.
ec
2. IGUALDAD Y PRINCIPIO DE IGUALDAD Y LA IGUALDAD Y

ot
PROCESO MORAL.
bli
Los enunciados del tipo M y N son iguales y Todos los H son
iguales carecen de sentido si no incluyen una referencia a lo que

Bi
denominar el patrn de igualdad. Por ejemplo, N y M son iguales
respecto de su altura o de su peso, Todos los H son iguales respecto
144
El proyecto de reforma a la Constitucin de 1993 contempla un Ttulo Preliminar. En el
artculo II del mismo slo se establece: Los derechos fundamentales son universales,
indivisibles, interdependientes y exigibles, se interpretan de conformidad con los
tratados y declaraciones internacionales, en la medida que sean ms favorables a
la persona humana. El Estado garantiza el goce y ejercicio de estos derechos. Hasta
antes que el Pleno del Congreso suspendiera el debate sobre este proyecto (en abril del
2003), el artculo en mencin no haba sido aprobado.
171
de determinado trato social. Toda afirmacin significativa de igualdad
involucra, pues, una referencia explcita o implcita a un patrn de
igualdad. Esto implica, a su vez, que la existencia de ese patrn de
igualdad excluye prima facie la relevancia de otros patrones posibles de
igualdad. La circunstancia de que todos los M sean iguales respecto de
P no implica que sean iguales respecto de Q, por ejemplo, aunque P y
o
Q estn relacionados.145
ch
Los enunciados de igualdad en ciertos usos estndar son enunciados
re
contenido emprico, es decir, son enunciados que poseen condiciones
De
de verdad. Esto implica que, en definitiva, puedan ser declarados
verdaderos o falsos. Pero, como se sabe, los enunciados de igualdad

de
tambin pueden ser usados, sin alterar su formulacin, con fines
normativos. En este caso, lo que se persigue con su formulacin y con

a
los efectos que produce es, obviamente, distinto a lo que se persigue

ec
con su uso emprico.

ot
Tomemos el caso del Artculo Primero, primera clusula, de la DUDH:

bli
Todos los seres humanos son iguales en dignidad y derechos. Es
obvio que, tomado descriptivamente, lo que el texto asevera es falso. Y

Bi
cuando se lo toma normativamente, es bueno preguntarse por lo que
expresa. Puede responderse que estipula una pauta que debe regular
145
Eduardo Rabossi, El presente texto ha sido presentado y discutido en el Seminario
sobre Discriminacin y Derechos Humanos, Centro de Estudios Institucionales, Revista
del Centro de estudios Constitucionales - Argentina, en los meses de noviembre de 1989
y abril de 1990.
172
toda aseveracin concreta acerca de seres humanos en lo que hace a
patrones relevantes.
Puede responderse tambin que establece o apunta al establecimiento
de polticas tendentes a garantizar o a poner en vigencia la idea de que
todos los seres humanos sean iguales en dignidad y derechos. O puede
interpretarse que exhibe o expresa un ideal a tomar en cuenta. Nietzche
o
confundi los usos descriptivo y normativo de la aseveracin Todos los
ch
seres humanos son creados iguales, cuando dijo que era la mentira
re
ms grande que jams se haba pronunciado. Obviamente, se trata de
De
un enunciado normativo y no descriptivo. Pero tambin se equivocaron,
creo yo, los asamblestas que firmaron la Declaracin de la

de
Independencia de los Estados Unidos cuando dijeron que se trataba de
una verdad evidente. No hay tal verdad, en tanto se considere que los
a
enunciados normativos no tienen la posibilidad de exhibir una

ec
dimensin verdad - falsedad.

ot
Qu establece el principio de igualdad? Como se sabe, hay una

bli
extensa bibliografa filosfica y tcnica que intenta responder a esta
pregunta.
Bi
Una formulacin posible puede ser la siguiente: en todos los aspectos
relevantes los seres humanos deben ser considerados y tratados de
igual manera, es decir, de una manera uniforme e idntica, a menos
que haya una razn suficiente para no hacerlo. Esta enunciacin, como
cualquier otra, lleva a plantear una serie de interrogantes. Qu se

173
entiende por aspectos relevantes? Qu vale como una distincin
razonable que no afecta el principio de igualdad? Cules son las
razones suficientes? Qu valores o qu principios, adems de valor de
la igualdad, entran en juego cuando se comienza a considerar casos
concretos?
Una respuesta global, aunque por cierto insatisfactoria, a este grupo de
o
preguntas es que toda decisin razonable (o irrazonable) se toma o
ch
presupone valoraciones relevantes. Pero cabe advertir que no toda
re
valoracin relevante es una valoracin aceptable desde un punto de
De
vista moral. En consecuencia, la pregunta central que queda en pie es
la siguiente: cmo decidir acerca de la aceptabilidad moral o de la no

de
aceptabilidad moral de los estndares relevantes. La posibilidad de
responder esta pregunta implica, para algunos, hacer referencia a

a
estndares comunitarios; para otros, a estndares crticos; para otros,

ec
an, a estndares universales positivos.

ot
Es consistente con el principio de igualdad que los seres humanos sean

bli
tratados de manera diferencial, en tanto las diferencias en juego sean
relevantes. Las consecuencias que se siguen de esto son, al menos,

Bi
dos.
La primera es que el principio de igualdad parece incluir, como parte
esencial, el reconocimiento de que los seres humanos puedan ser
tratados de manera diferencial en tanto y en cuanto las diferencias en
juego sean relevantes desde cierto punto de vista aceptable, se siguen

174
del principio de igualdad, o se derivan o estn conectados con l, dos
principios importantes. El primero es el principio de no discriminacin,
que, como se suele decir, es algo as como el principio negativo del
principio de igualdad, al prohibir diferenciaciones sobre fundamentos
irrelevantes, arbitrarios, o irrazonables.
El segundo principio, que se suele llamar principio de proteccin, est
o
diseado con el objeto de imponer y lograr una igualdad positiva a
ch
travs de lo que se denomina discriminacin inversa y accin
re
positiva.146 Los sistemas jurdicos positivos son buenos espejos de las
De
valoraciones que tienen vigencia en una sociedad dada, en una poca
dada. Como se ha sealado muchas veces, revisar el contenido de

de
sistemas jurdicos antiguos permite advertir en qu medida el derecho
reflejaba en esas pocas desigualdades sistemticas, dado que

a
normalmente cada individuo posea un status dentro de la sociedad,

ec
status que le era impuesto con independencia de su voluntad y como
resultado de ciertas circunstancias que estaban ms all de su control.

ot
Se suele definir un status como la condicin de pertenecer a

bli
determinada clase a la que el derecho asigna ciertas capacidades o

Bi
facultades y ciertas incapacidades legales. De tal modo, en los sistemas
antiguos la posicin legal de cada individuo dependa de haber nacido
libre o esclavo, de ser noble o villano, de ser nativo o extranjero, de ser
146
Eduardo Rabossi, El Seminario sobre Discriminacin y Derechos Humanos, Centro
de Estudios Institucionales, Revista del Centro de estudios Constitucionales - Argentina,
La discriminacin inversa, y en general las medidas de accin directa, plantea problemas
ticos, jurdicos y polticos sumamente complicados. Su anlisis resulta crucial en un
estudio general de la discriminacin en el mes de noviembre de abril de 1990.
175
hombre o mujer, etc. Como se ve, la mayora de las diferencias en
status son, como se suele decir, desigualdades naturales en el sentido,
ya mencionado, de que dependen del nacimiento y de otras
circunstancias inalterables que, en general, estn fuera del control de
cada uno de los individuos.
T. E. Holland ha enumerado las distintas variedades de status
o
detectables en los sistemas jurdicos antiguos147. Creo que vale la pena
ch
repasar la nmina: ser varn o mujer, ser menor, estar sujeto a la patria
re
potestad o ejercerla, ser casado (particularmente ser mujer casada), ser
soltero, padecer defectos

De mentales, padecer
pertenecer a cierto rango, pertenecer a cierta casta, tener cierta

defectos fsicos,
de
posicin oficial, tener cierta raza, tener cierto color, ser esclavo, tener
cierta posicin, haber sido declarado muerto civil, ser ilegtimo (en algn
a
sentido relevante), ser hereje, tener nacionalidad extranjera, tener una

ec
nacionalidad considerada hostil a la nacionalidad del pas. A esta
nmina se suele agregar ser criminal y estar en bancarrota. Cuando se

ot
discute el tema de la discriminacin es interesante repasar este tipo de

bli
antecedentes histricos para advertir hasta qu punto las discusiones

Bi
en torno al principio de igualdad y al concepto de igualdad van de la
mano de una notable evolucin en la historia de la humanidad.
Est claro que ese sistema de situaciones que otorgaban desde el
comienzo a cada individuo posiciones, que implicaban obviamente
147
T. E. HOLLAND, Jurisprudente, Oxford, Clarendon Press, 1924, p. 26.
176
violaciones al principio de igualdad, se han ido restringiendo y
eliminando en lo que podramos llamar, insisto, progreso moral de la
humanidad148. Pero, al mismo tiempo, revisar cmo eran las cosas en el
pasado ayuda tambin a advertir la importancia del tema que nos
ocupa. En definitiva, lo que nos interesa es el problema de la
discriminacin, y est claro que muchas situaciones que en las
o
sociedades antiguas eran consideradas normales son, o deberan ser,
ch
consideradas en nuestra sociedad claramente discriminatorias.
re
A este punto cabe agregar lo siguiente: en general se puede visualizar
De
la historia moral de la humanidad respecto de estos tenemos como
dando pasos sucesivos en direccin a un estado en el que las

de
situaciones de desigualdad son consideradas nocivas, no solamente
por el dao que pueden causar a los que participan en ellas, sino
a
porque globalmente, desde el punto de vista social, se considera que

ec
son el inicio, el desencadenante de procesos de violencia en la
sociedad. Thomas Paine es quien adelant esa idea cuando sostuvo

ot
que la desigualdad de los derechos ha sido la causa de todos los

bli
disturbios, insurreciones y guerras civiles que han acaecido. Cuando se

Bi
lee el prrafo tercero de la DUDH., puede advertirse hasta qu punto se
ha recogido en la tesis de Thomas Paine.
148
Que la historia de la humanidad exhibe, un progreso en las costumbres, ideas y
actitudes morales, es para m evidente. A quien no comparta esa intuicin puede
sugerrsele que no evale la situacin actual en funcin de un reino anglico futuro, sino
en mrito a los usos y costumbres de hace un par de siglos.
177
3. EL PRINCIPIO DE IGUALDAD O NO DISCRIMINACIN EN EL

DERECHO INTERNACIONAL
3.1. Dimensiones Estructurales
Un derecho de igualdad o disposicin de no discriminacin149 tiene dos
dimensiones estructurales que afectarn sus capacidades sustantivas.
3.1.1. Autnoma o Subordinada
La primera se refiere a si la disposicin es autnoma o subordinada 150.
o
ch
El artculo 26 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos 151,
re
149
La igualdad y la no discriminacin representan la declaracin positiva y negativa de un
De
mismo principio. (Respecto de opiniones similares, vase: J.F.S. Fawcett, The Application
of the European Convention on Human Rights (1969), pg. 239; B.G. Ramcharan, Louis
Henkin, editores, The International Bill of Rights: The Covenant on Civil and Political
Rights (1981), pg. 252; Warwick A., McKean, Equality and Discrimination under
International Law (1983), pg. 288; Y. Dinstein, Discrimination and International Human
Rights, 15 Israel Yearbook of Human Rights (1985) II, pg. 11. Slo cuatro tratados
de
sobre derechos humanos contienen definiciones de discriminacin (vase infra). Estas
definiciones tienden a usar igualdad, o al menos igualdad de trato, como trmino
intercambiable con no discriminacin. Los dos Convenios de la OIT definen la
discriminacin en trminos de igualdad y viceversa. La Convencin sobre la Eliminacin
a
de la Discriminacin Racial y la Convencin sobre la Eliminacin de la Discriminacin

contra la Mujer definen la discriminacin en trminos de tener una misma base con
ec
respecto al goce de derechos y libertades. Adems, el Convenio de la Organizacin

Internacional del Trabajo sobre Igualdad de Remuneracin (No. 100) 165 UNTS 303
(1953) define igualdad de remuneraciones en el artculo 1(b) como: La expresin
ot
igualdad de remuneracin entre la mano de obra masculina y la mano de obra femenina

por un trabajo de igual valor designa las tasas de remuneracin fijadas sin discriminacin
en cuanto al sexo. Este uso de los trminos discriminacin e igualdad de trato en el
bli
derecho internacional est avalado por la interpretacin por parte de la Corte Europea de
Derechos Humanos del artculo 14 de la Convencin Europea de Derechos Humanos
para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertadas Fundamentales (1955)
213 UNTS 222. El artculo 14 establece que los derechos y libertades contemplados en la
Bi
Convencin han de ser asegurados sin distincin alguna, sin embargo, se ha definido
como que la igualdad de trato se viola si la distincin carece de justificacin objetiva y
razonable. (Caso Relating to Certain Aspects of the Laws on the Use of Languages in
Education in Belgium (Fondo), 23 de julio de 1968, Volmen 6, Serie A, Corte Europea
de Derechos Humanos, prrafo 10.) Vase tambin Amendments to the Naturalization
Provisions of the Constitution of Costa Rica [Propuesta de Modificacin a la Constitucin
Poltica de Costa Rica relacionada con la Naturalizacin], Corte Interamericana de
Derechos Humanos, Opinin Consultiva del 19 de enero de 1984. La opinin separada
del Juez R.E. Piza Escalante, 5 Human Rights Law Journal, 161, pg. 183 (1981) (prrafo
10) seala: () parece claro que los conceptos de igualdad y de no discriminacin se
corresponden mutuamente, como las dos caras de una misma institucin: la igualdad es
la cara positiva de la no discriminacin, la discriminacin es la cara negativa de la
igualdad
150
Res. O.N.U. 217 A (III), Doc. ONU A/810 en 71 (10 de diciembre de 1948).
178
por ejemplo, es claramente una norma de igualdad autnoma o
autosustentada. En parte establece que:
Todas las personas son iguales ante la ley y tienen derecho sin
discriminacin a igual proteccin de la ley. A este respecto, la ley
prohibir toda discriminacin y garantizar a todas las personas
proteccin igual y efectiva contra cualquier discriminacin por motivos
o
de (...)
ch
La igualdad ante la ley y la igual proteccin de la ley estn garantizadas
re
en s mismas y no meramente en el contexto de una amenaza hacia
De
otro derecho o libertad sustantivo reconocido en el Pacto.
de
Esta interpretacin del artculo 26 se confirma en un Comentario
General que el Comit de Derechos Humanos ha emitido respecto de la

a
no discriminacin. En l se establece que:

ec
(...) el artculo 26 (...) establece en s un derecho autnomo. Prohbe la

ot
discriminacin de hecho o de derecho en cualquier esfera sujeta a la

bli
normativa y la proteccin de las autoridades pblicas. Por lo tanto, el
artculo 26 se refiere a las obligaciones que se imponen a los Estados

Bi
Partes en lo que respecta a sus leyes y la aplicacin de sus leyes. Por
consiguiente, al aprobar una ley, un Estado Parte debe velar por que se
151
Res. O.N.U. 220 (XXI), 21 ONU, GAOR. Supp. (N 16) 52. Doc. ONU A 63(6) (1966).
El artculo 26 establece: Todas las personas son iguales ante la ley y tienen derecho sin
discriminacin a igual proteccin de la ley. A este respecto, la ley prohibir toda
discriminacin y garantizar a todas las personas proteccin igual y efectiva contra
cualquier discriminacin por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones
polticas o de cualquier ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o
cualquier otra condicin social.
179
cumpla el requisito establecido en el artculo 26 de que el contenido de
dicha ley no sea discriminatorio. Dicho de otro modo, la aplicacin del
principio de no discriminacin del artculo 26 no se limita al mbito de
los derechos enunciados en el Pacto152.
Este resultado tambin ha sido aplicado en comunicaciones individuales
como Broeks vs. Los Pases Bajos153. En el caso mencionado, el
o
Comit constat una violacin al artculo 26 porque a las mujeres se les
ch
negaban beneficios de seguridad social en condiciones de igualdad con
re
los hombres, no obstante el hecho de que el Pacto no exige a ningn
De
Estado promulgar legislacin para ofrecer seguridad social.154
Por otra parte, el artculo 2(1) del PIDCP155, el artculo 2 de la DUDH, el

de
artculo 14 de la Convencin Europea de Derechos Humanos156 y el
artculo 2(1) de la Convencin sobre los Derechos del Nio157

a
ec
152
CCPR/C/21/Rev. I/Add. 1. Aprobado por el Comit de Derechos Humanos en virtud
del artculo 40(4) del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en la reunin del
21 de noviembre de 1989. Aparecer en el Informe Anual A45/40 de prxima publicacin.
ot
El Comit est autorizado para formular Comentarios Generales por el artculo 40(4) del
Pacto y as lo ha hecho desde 1981.
153
Comunicacin N 172/1984. A42/40 (1987), pg. 160.
bli
154
El artculo 14 de la Convencin Europea de Derechos Humanos, supra, nota al pie N
1
155
El artculo 2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, supra, nota al pie
Bi
N 3, establece: Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a

respetar y a garantizar a todos los individuos que se encuentren en su territorio y estn
sujetos a su jurisdiccin los derechos reconocidos en el presente Pacto, sin distincin
alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen
nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.
156
El artculo 14 de la Convencin Europea de Derechos Humanos, supra, nota al pie N
2, establece: El goce de los derechos y libertades reconocidos en la presente
Convencin ha de ser asegurado sin distincin alguna, tales como las fundadas en el
sexo, la raza, el color, la lengua, la religin, las opiniones polticas u otras cualesquiera, el
origen nacional o social, la pertenencia a una minora nacional, la fortuna, el nacimiento o
cualquier otra situacin.
157
El artculo 2(1) de la Convencin sobre los Derechos del Nio (A/Res/44/25),
adoptada el 20 de noviembre de 1989, establece: Los Estados Partes respetarn los
derechos enunciados en la presente Convencin y asegurarn su aplicacin a cada nio
180
constituyen normas de igualdad subordinadas: prohben la
discriminacin nicamente en el contexto de los derechos y libertades
contemplados en otros artculos de los respectivos instrumentos. La
jurisprudencia de la Corte Europea de Derechos Humanos sugiere que
una clusula subordinada de no discriminacin debe interpretarse de la
siguiente manera: debe leerse en conjunto con cada uno de los
o
derechos y libertades reconocidas en la Convencin como si formase
ch
parte integral de todos y cada uno de los artculos que establecen
derechos y libertades158. Por lo tanto, a pesar de que la clusula
re
subordinada no tiene existencia independiente, complementa las dems
De
disposiciones normativas. Una medida que en s guarda conformidad
con las exigencias de una disposicin que consagre un derecho o

de
libertad dado, pero que por su naturaleza sea discriminatoria, violar las
dos disposiciones consideradas en su conjunto159.

a
ec
ot
bli
sujeto a su jurisdiccin, sin distincin alguna, independientemente de la raza, el color, el

sexo, el idioma, la religin, la opinin poltica o de otra ndole, el origen nacional, tnico o
Bi
social, la posicin econmica, los impedimentos fsicos, el nacimiento o cualquier otra

condicin del nio, de sus padres o de sus representantes legales.
158
Caso Relating to Certain Aspects of the Law on the Use of Language in Education in
Belgium (Fondo), supra, nota al pie N 1.
159
Marckx vs. Blgica, 13 de junio de 1978, Volumen 31, Serie A, Corte Europea de
Derechos Humanos, prrafo 32; Inze vs. Austria, 28 de octubre de 1987, Volumen 126,
Serie A, Corte Europea de Derechos Humanos, prrafo 36. ...el artculo 14 complementa
las otras disposiciones sustantivas de la Convencin y de sus Protocolos. No tiene
existencia independiente, puesto que tiene efecto exclusivamente en relacin con los
derechos y libertades resguardados por tales disposiciones. Si bien la aplicacin del Art.
14 no presupone una violacin de una o ms de tales disposiciones - y en esa medida es
autnomo - no hay cabida para su aplicacin salvo que los hechos de la causa caigan
dentro del mbito de uno o ms de stos ltimos. [traduccin libre] 13 59 Stat. 1031,
T.S., N 993.
181
3.1.2. Abierta o Restringida
La segunda dimensin estructural de una norma de igualdad o no
discriminacin que afectar su alcance se refiere a si la norma es
abierta o restringida. En la Carta de Naciones Unidas, por ejemplo, los
derechos humanos y libertades fundamentales deben respetarse sin
o
distincin en cuanto a un nmero limitado de motivos establecidos:
ch
raza, sexo, idioma y religin160. En el Pacto Internacional de Derechos
re
Econmicos, Sociales y Culturales161, los derechos enunciados se
ejercern sin discriminacin en lo que se refiere a una lista, tambin fija
De
pero bastante ms amplia, de motivos establecidos. En instrumentos
internacionales ms recientes, tales como la Convencin de los

de
Derechos del Nio, las listas establecidas de motivos se han ampliado
an ms162. Por otra parte, la Declaracin Universal de Derechos

a
Humanos163y la Convencin Europea de Derechos Humanos 164

ec
prohben la discriminacin sobre la base de un nmero de motivos

ot
claramente abierto o indefinido. La Declaracin Universal emplea las

bli
160
Ibid., artculos 1(3), 13(1) (b), 55(c) y 76(c).
Bi
161
15 Artculo 2(2); Res. A.G. 220(XXI)., 21 GAOR. sup. (N 16) 49, Doc. ONU A6316 (16
de diciembre de 1966). El artculo 2(2) establece: Los Estados Partes en el presente
Pacto se comprometen a garantizar el ejercicio de los derechos que en l se enuncian,
sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin
poltica o de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o
162
15 Artculo 2(2); Res. A.G. 220(XXI), 21 GAOR. sup. (N 16) 49, Doc. ONU A6316 (16
de diciembre de 1966). El artculo 2(2) establece: Los Estados Partes en el presente
Pacto se comprometen a garantizar el ejercicio de los derechos que en l se enuncian,
sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin
poltica o de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o
163
Artculo 2, supra, nota al pie N 2.
164
182
palabras sin distincin alguna...165. La Convencin Europea establece:
El goce de los derechos y libertades reconocidos en la presente
convencin ha de ser asegurado sin distincin alguna, tales como...166
Las versiones francesas de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos y la Convencin Europea de Derechos Humanos emplean
notamment en lugar de tales como.
o
Una disposicin de igualdad o no discriminacin que es abierta o
ch
indeterminada en cuanto a los posibles motivos de la discriminacin que
re
afectar el derecho conlleva un resultado interpretativo particularmente
De
significativo. Determinar si una distincin dada viola el principio de no
discriminacin jams implicar determinar si dicha distincin est

de
cubierta o no por la disposicin no discriminatoria. Cada distincin, de
cualquier tipo, invocar el principio de igualdad o no discriminacin. As,

a
por ejemplo, el artculo 14 de la Convencin Europea de Derechos

ec
Humanos ha sido considerado por la Comisin Europea de Derechos

ot
3.2. Prohibicin de Discriminacin

bli

Bi
La prohibicin de discriminacin implica que ninguna autoridad estatal
puede llevar a cabo un trato desigual entre las personas. Sin embargo,
tambin puede ser entendida en un sentido ms estricto, referido
nicamente a la prohibicin de llevar a cabo cualquier trato desigual que
165
166
183
afecte el ejercicio de los derechos fundamentales167. En este ltimo
caso, la prohibicin de discriminacin siempre se analiza en
relacin a un derecho fundamental especfico, por lo que desde
esta perspectiva se afirma que el derecho a la igualdad es un
derecho relacional
3.2.2. Causas de Discriminacin
o
Las razones por las cuales se produce una discriminacin son de
ch
diferente tipo, ya sea por motivo del sexo, raza, nacionalidad, ideas
re
polticas o religin de las personas, por citar slo algunas.
Por lo general, cuando las normas constitucionales prohben la
De
discriminacin suelen hacer mencin expresa a varias de las razones
por las cuales sta se produce, dejando en claro que no se trata de una
de
lista taxativa sino meramente enunciativa. As ocurre en la Constitucin
peruana de 1993, la cual seala en su artculo 2 inciso 2:

a
ec
Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma,
religin, opinin, condicin econmica o de cualquier otra ndole.

ot
Como se aprecia, la Constitucin menciona en forma expresa siete

bli
situaciones que pueden dar lugar a una discriminacin, pero deja

Bi
en claro que la prohibicin se aplica a toda otra discriminacin que
se produzca por cualquier otra ndole. Se trata a nuestro parecer
de un texto apropiado, que debe ser adecuadamente comprendido e
interpretado. Sin embargo, no se puede desconocer que uno de los
167
Este es el criterio seguido en el mbito de las normas internacionales sobre derechos
humanos. As por ejemplo, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos seala
en el artculo 1 que los Estados tienen la obligacin de respetar y garantizar los
derechos humanos a toda persona, sin discriminacin alguna.
184
principales problemas que existe en el Per radica precisamente en la
falta de una adecuada comprensin e interpretacin de las normas
constitucionales, en particular de las que reconocen derechos
fundamentales. No deben extraar, por lo tanto, que en el debate sobre
la reforma constitucional se planteara aumentara la lista de motivos que
por lo general dan lugar a una discriminacin, lo que genero posiciones
o
encontradas. Como consecuencia de este debate, el texto de reforma
ch
constitucional aprobado hasta el momento se limita nicamente a
sealar que est prohibido toda forma de discriminacin. La siguiente
re
descripcin ilustra al respecto.
Anteproyecto
discriminacin
de Constitucin:
por motivo
De de
est prohibida
origen, filiacin,
toda
raza,
forma
genero,
de
de
caractersticas genticas, idioma, religin, opinin, condicin
econmica, discapacidad o de cualquier otra ndole, que tenga por

a
objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o

ec
ejercicio de los derechos de la persona.

ot
Proyecto de Constitucin: est prohibida toda forma de discriminacin

bli
()
Texto aprobado en el Congreso: est prohibida toda forma de

Bi
discriminacin, sea cual fuere su origen, ().
El texto aprobado hasta el momento no ha estado libre de crticas, pues
hay quienes afirman que, al no mencionar ninguna de las razones por
las cuales se lleva a cabo una discriminacin, se estara produciendo un
retroceso con relacin a este tema.
185
A favor de la norma se ha argumentado que se trata de la salida ms
adecuada ante el problema que se origin por la propuesta de agregar
nuevas situaciones de discriminacin a las actualmente sealadas en
forma expresa y, en todo caso, ser la jurisprudencia la encargada de
llenar el vaco normativo del texto constitucional.
A nuestra consideracin, este tema nunca debi ser discutido en la
o
reforma constitucional, pues no resulta urgente llevar a cabo una
ch
modificacin o ampliacin de las razones por las cuales se produce
una discriminacin. Si bien era importante proponer la mencin expresa
re
a otras situaciones de discriminacin, debi tomarse en cuenta que
referencias expresas al De
genero o la
definitivamente dificultaran el debate y, a la larga, implicaran la

orientacin sexual,
de
aprobacin de un texto final que, en trminos generales, no facilita la
adecuada comprensin e interpretacin de la prohibicin de

a
discriminacin.
ec
A esto debe agregarse que a travs de la jurisprudencia es posible

ot
establecer una precisin sobre supuestos adicionales de discriminacin

bli
que tambin se encuentran prohibidos. Es importante mencionar al
respecto la STC., mediante la cual declar fundada una demanda de

Bi
amparo presentada por un polica que fue pasado a la situacin de
retiro como consecuencia de, entre otros aspectos, haber contrado
matrimonio con una persona transexual. En su decisin, el Tribunal
seal: () el Tribunal debe destacar que, de conformidad con el
artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per, la defensa de la persona
186
humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y
el Estado. En ese sentido, el respeto por la persona se convierte en el
letit motiv que debe informar toda su actuacin estatal. Para tales
efectos, la Constitucin Poltica del Per no distingue a las personas por
su opcin y preferencias sexuales; tampoco en funcin del sexo que
pudieran tener. Se respeta la dignidad de la persona. ()
o
() cuando el Estado, a travs de uno de sus rganos, sanciona a un
ch
servidor o funcionario por tener determinado tipo de relaciones con
homosexuales o, como en el presente caso, con un transexual, con
re
independencia de la presencia de determinados factores que puedan
De
resultar lesivos a la moral y el orden pblico, se est asumiendo que la
opcin y preferencia sexual de esa persona resulta ilegitima por

de
antijurdica. Es decir, se est condenando una opcin o una preferencia
cuya eleccin solo corresponde adoptar al individuo como ser libre y

a
racional. ()
ec
Lo que juzga inconstitucional (el tribunal) es que, inmiscuyndose en

ot
una esfera de la libertad humana, se considere ilegitima la opcin y

bli
preferencia sexual de una persona y, a partir de all, susceptible de
sancin la relacin que establezca con uno de sus miembros.

Bi
Por tanto, este Tribunal considera que es inconstitucional que el
recurrente haya sido sancionado por sus supuestas relaciones
sospechosas con un transexual.168
168
Sentencia del expediente 2868-2004-AA/TC (caso Jos lvarez Rojas), del 24 de
noviembre del 2004 y publicada el 7 de febrero del 2005, fundamento 23 y 24.
187
Se aprecia en estos fundamentos que el Tribunal considera ilegtimo
sancionar a una persona por su orientacin sexual.
Lamentablemente, no sealo de forma directa que una medida de este
tipo, aparte de ilegtima, constituye una clara manifestacin de una
discriminacin por razn de la orientacin sexual de la persona, la
cual se encuentra prohibida en forma implcita por el artculo 2
o
inciso 2 de la Constitucin. Sin duda alguna, una oportunidad dejada
ch
de lado para llevar a cabo tan importante precisin.
re
3.2.3. Formas de Discriminacin: directa e indirecta
Las formas de discriminacin suelen ser clasificadas en directas o
De
indirectas. Esta distincin permite comprender que las prcticas
discriminatorias no siempre se manifiestan de manera explcita.

de
3.2.3.1. Discriminacin Directa.

a
Se caracteriza porque el trato desigual se manifiesta de manera clara.

ec
Esto ocurrira, por ejemplo, si una norma estableciera que las mujeres o
las personas con discapacidad no pueden votar. En algunas ocasiones,

ot
cuando una norma manifiestamente discriminatoria ha sido cuestionada

bli
mediante una demanda de inconstitucionalidad, en el transcurso del

Bi
proceso se ha llevado a cabo su derogacin, lgica respuesta del
Congreso ante un trato desigual sin justificacin vlida, lo que ha
obligado ha declarar improcedentes las demandas respectivas por
sustraccin de la materia. As ocurri, por ejemplo, en el proceso de
inconstitucionalidad iniciado por la Defensora del Pueblo contra el
artculo 181 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder
188
Judicial, en el cual se exiga como un requisito para ser nombrado juez
de familia ser casado o viudo y tener o haber tenido hijos. Mediante
Ley 26765, publicada el 8 de abril de 1997, se elimin dicho requisito,
por lo que el Tribunal declar improcedente la demanda.169
3.2.3.2. Discriminacin Indirecta.
o
En la discriminacin indirecta el trato desigual no se manifiesta de
ch
manera tan clara, lo que obliga a acudir a diferentes elementos
adicionales para sustentar que existe un trato discriminatorio. As por
re
ejemplo, si una norma establece que para acceder a un trabajo se
De
requiere una determinada estatura, se podra justificar su necesidad en
los fines del empleo, pero a la vez podra argumentarse que con esta
de
talla se discrimina a un importante sector de la sociedad.
Por otro lado el Dr. Eguiguren seala que:

a
Cierto es que gracias a los cambios y avances producidos a nivel de la

ec
realidad poltica y social contempornea, reflejados en convenios

ot
internacionales y reformas constitucionales, las formas ms evidentes y

bli
groseras de afectacin al principio de igualdad y del derecho a no ser
discriminado han sido superadas, cuando menos en el terreno de las

Bi
normas jurdicas.
Pero las cosas no son tan sencillas en la experiencia cotidiana, donde
podemos asistir a prcticas ms sutiles o camufladas de discriminacin,
169
Sentencia del expediente 019-96-I/TC, publicada el 23 de abril de 1997.
189
ya sea por ejemplo a travs del establecimiento de regulaciones o
requisitos aparentemente neutrales ().170
En la jurisprudencia del TC., podemos encontrar un caso de especial
inters en donde la norma impugnada poda ser considerada como una
situacin de discriminacin indirecta contra la mujer. Nos referimos al
artculo 337 del CC., que facultaba a los jueces a tomar en
o
consideracin la educacin, costumbre y conducta de los cnyuges, a
ch
fin de evaluar las causales de separacin y divorcio relacionadas con la
sevicia, la injuria grave y la conducta deshonrosa. Si bien el texto literal
re
de la norma no hace distinciones basadas en el sexo de las personas,
De
tambin es cierto que su aplicacin por parte de los jueces o tribunales
poda perjudicar principalmente a las mujeres, pues las agresiones

de
contra su integridad personal son toleradas muchas veces en atencin
a factores como la costumbre, lo cual es inaceptable.

a
Como seala Carrillo: Introducir criterios sobre la valoracin de la

ec
educacin, la costumbre y la conducta de ambos cnyuges,

ot
dependientes de la apreciacin del juez, abra la puerta para la

bli
incorporacin de concepciones, actitudes y valores de los operadores
de justicia, que en algunos casos pueden resultar justificatorios de la

Bi
violencia, traducindose en resoluciones discriminatorias de los
derechos de las mujeres accionantes.171
170
EGUIGUEREN PRAELI, Francisco. Principios de igualdad y derecho a la no
discriminacin en Estudios Constitucionales, Lima, ARA, 2002, p.95
171
CARRILLO MONTENEGRO, Patricia. Normas Jurdicas Discriminatorias y Aplicacin
del Derecho desde una Perspectiva de Gnero: el Divorcio por la Causal de Violencia,
en Discriminacin Sexual y Aplicacin de la Ley. Lima, Defensora del Pueblo del Per,
2000, Volumen I (Derecho Civil), p.166.
190
3.2.4. Sujetos que Discriminan
3.2.4.1. Discriminacin por parte del Estado
El derecho a la igualdad y la prohibicin de discriminacin se invocan
principalmente para que el Estado no lleve a cabo un trato desigual
entre las personas, lo que puede manifestarse de diferentes maneras.
As por ejemplo, el Estado atenta contra el derecho a la igualdad
o
cuando a travs de sus rganos con potestad normativa emite una
ch
norma discriminatoria, o cuando a travs de sus rganos
re
jurisdiccionales adopta resoluciones contrarias a este derecho. La
De
discriminacin por parte del Estado tambin se manifiesta cuando a
travs de los diferentes rganos del gobierno nacional, o de los
gobiernos locales o regionales, se adoptan medidas de carcter

de
discriminatorio.172
a
3.2.4.2. Discriminacin por parte de Particulares

ec
La C., contiene disposiciones relacionadas con los derechos

ot
fundamentales que obligan a su respecto, no solo por parte del Estado,
sino de la sociedad en su conjunto. El artculo 1 es bastante claro al

bli
respecto cuando seala:

Bi
172
Al evaluar las metas del Programa de Salud Reproductiva y Planificacin familiar 1996
- 2000, la Defensora del Pueblo concluy que eran discriminatorias, pues, a diferencia de
las mujeres, los hombres que haban establecido una relacin de pareja eran los nicos
destinatarios de dicho programa, dejando de lado a aquellos que no la tenan. Adems, el
citado programa slo se diriga a las adolescentes mujeres en unin, quedando excluidos
del mismo los adolescentes varones en la misma situacin. Cfr. DEFENSORIA DEL
PUEBLO DEL PER. La aplicacin de la anticoncepcin quirrgica y los derechos
reproductivos II. Serie Informes Defensoriales N 27. Lima: Defensora del Pueblo, 2000,
p.340 341.
191
La defensa del persona humana y el respeto de su dignidad son el fin
supremo de la sociedad y del Estado.
La defensa de la persona humana implica el respeto de sus derechos
fundamentales, motivo por el cual los particulares tambin se
encuentran obligados a respetar el derecho a la igualdad de toda
persona. Un caso interesante resuelto por el Tribunal Constitucional
o
sobre esta materia estuvo relacionado con una demanda de amparo
ch
presentada por un grupo de trabajadores de la empresa Telefnica del
Per S.A. que fueron despedidos de su centro de labores por, segn lo
re
determino el Tribunal, formar parte del sindicato de la empresa. En la
De
sentencia respectiva no se hizo mencin expresa a la violacin del
derecho a la igualdad ni a la prohibicin de discriminacin en materia

de
laboral por razones de afiliacin a un sindicato. El argumento principal
del Tribunal estuvo referido al contenido de la libertad sindical, que

a
implica que nadie puede ser perjudicado por formar parte de un

ec
sindicato.
ot
En sus propias palabras:

bli
La Constitucin reconoce la libertad sindical en su artculo 28, inciso
1) Este derecho constitucional tiene como contenido esencial un

Bi
aspecto orgnico, as como un aspecto funcional.
El primero consiste en la facultad de toda persona de constituir
organizaciones con el propsito de defender sus intereses gremiales. El
segundo consiste en la facultad de afiliarse o no afiliarse a este tipo de
organizaciones. A su vez, implica la proteccin del trabajador afiliado o
192
sindicado a no ser objeto de actos que perjudiquen sus derechos y
tuvieran como motivacin real su condicin de afiliado o no afiliado de
un sindicato u organizacin anloga. ()
En el presente caso, las personas que fueron despedidas por
Telefnica del Per S.A. son miembros del sindicato. Resulta
coincidente que las personas con las que la mencionada demandada
o
concluyo unilateralmente la relacin laboral hayan sido precisamente
ch
las que conforman tanto el Sindicato Unitario de Trabajadores de
Telefnica del Per S.A. y de la Federacin de Trabajadores de
re
Telefnica del Per. Cmo se aprecia, es el criterio de afiliacin sindical
De
el que ha determinado la aplicacin de la medida de despido. Por esta
razn, el acto cuestionado lesiona el citado derecho constitucional en la

de
medida que significa atribuir consecuencias perjudiciales en los
derechos de los trabajadores por la sola circunstancia de su condicin

a
de afiliado a uno de los mencionados sindicatos. ()173

ec
En trminos generales, cuando se alegue una violacin del derecho a la

ot
igualdad o la existencia de situaciones de discriminacin por parte de

bli
particulares, debern tomarse en cuenta las siguientes premisas:
El respeto al derecho a la igualdad por parte de los particulares es

Bi
exigible cuando se encuentra amenazado o vulnerado un derecho
fundamental (derecho al trabajo, derecho a la educacin, etc.).
173
Sentencia del expediente 1124-2011-AA/TC (caso Sindicato Unitario de Trabajadores
de Telefnica del Per S.A. y FETRATEL), del 11 de julio del 2002 y publicada el 11 de
setiembre del 2002, fundamentos 8 y 11.
193
En determinadas circunstancias, habr de evaluarse la relacin entre
los derechos fundamentales de quien se siente discriminado y de quien
lleva a cabo el trato desigual que se cuestiona.
Entre aquellos otros derechos que pueden entrar en conflicto con el
derecho a la igualdad podemos citar, a modo de ejemplo, el derecho a
la educacin (en el caso de las ofertas de empleo), el derecho a la
o
educacin (en el caso de acceso o expulsin de determinados centros
ch
educativos) y el derecho a la asociacin (en el caso de acceso o
expulsin de una asociacin).
re
Por lo tanto, el anlisis de los casos de discriminacin por parte de
De
particulares habr de realizarse tomando en consideracin el mbito
dentro del cual se produce el trato desigual y los posibles intereses que
de
entren en conflicto en cada situacin.
a
4. DISCRIMINACIN Y DIFERENCIACIN
ec
No todo trato diferenciado implica una discriminacin. Pero, para que

ot
ese trato diferenciado no sea considerado como discriminatorio, la

bli
doctrina y la jurisprudencia comparada han desarrollado una serie de

Bi
lineamientos a ser evaluados. Estos son:
El trato diferenciado debe llevarse a cabo entre personas que se
encuentran en una situacin distinta.
El trato diferenciado debe sustentarse en un objetivo concreto
(principio de razonabilidad).
194
El trato diferenciado debe guardar relacin con el objetivo que se
desea alcanzar (principio de racionalidad).
El trato diferenciado debe aplicarse o llevarse a cabo en forma
proporcional al objetivo que se desea alcanzar (principio de
proporcionalidad).
Por lo tanto, si un trato diferenciado no rene estas caractersticas,
o
estaremos ante una situacin de discriminacin, atentatoria del derecho
ch
de igualdad. Mencionaremos a continuacin un ejemplo que nos
permitira comprender mejor los alcances de estos criterios, y la forma
re
de emplearlos al momento de analizar si un trato desigual resulta
De
discriminatorio o si estamos ante un trato diferenciado plenamente
justificado.
de
La Ley 27163, publicada el 5 de agosto de 1999, modific los artculos
107 inciso f) y 114 de la Ley Orgnica de Elecciones (Ley 26859) y

a
estableci que no podan postular para congresista, presidente y

ec
vicepresidente de la repblica, las personas que hubiesen ocupado

ot
determinados cargos pblicos (Presidente de la Repblica, Congresista,

bli
etc.) y que estuvieran comprendidos en proceso penal por delito
cometido en agravio del Estado, con acusacin fiscal o mandato de

Bi
detencin. Si bien esta norma fue posteriormente derogada mediante
la Ley 27376 publicada el 7 de diciembre del 2000, y no existi un
proceso de inconstitucionalidad en su contra, es un caso interesante a
analizar. A favor de la norma se podra argumentar que la misma
estableca una diferencia entre quienes tena un proceso penal en su
195
contra y quienes no lo tenan; se sustentaba en un objetivo concreto,
cual era prevenir por ejemplo la corrupcin, evitando que puedan
ocupar un cargo pblico aquellas personas procesadas por la presunta
comisin de un delito contra el Estado (principio de razonabilidad), y
que exista una relacin entre la medida adoptada y el objetivo que se
deseaba alcanzar (principio de racionalidad). Sin embargo, la medida
o
no resultaba proporcional pues atentaba contra el derecho a la
ch
presuncin de inocencia, reconocido a nivel constitucional (artculo 2
inciso 24 literal e, de la C.) y en las normas internacionales sobre
re
derechos humanos. En todo caso, la prohibicin puede establecerse
De
para aquellas personas que cuentan con una sentencia en su contra por
haber cometido un delito contra el Estado, lo cual en los hechos ocurre

de
pues de acuerdo al artculo 33 inciso 2) de la C., la ciudadana se
pierde y en consecuencia no se puede postular a ningn cargo

a
pblico por una sentencia con pena privativa de libertad. Por lo tanto,
ec
la norma objeto de anlisis resultaba discriminatoria, atentando no solo

ot
contra el derecho a la igualdad sino tambin contra el derecho

bli
fundamental de toda persona a ser elegida para ocupar un cargo
pblico, reconocido en los artculos 2 inciso 17) y 31 de la

Bi
Constitucin.
196
4.2. Medidas que Provocan Mayor Discriminacin
Un problema que puede presentarse al adoptarse medidas que implican
un trato diferente, consiste en que las mismas, a pesar de estar
fundamentadas en la necesidad de proteger a un grupo objeto de
discriminacin, impidan el ejercicio de sus derechos en condiciones de
igualdad, agravando an ms la situacin de desigualdad en la que se
o
ch
encuentran.
Se puede citar al respecto el contenido de la Ley 2851 (de 1918), que
re
estableci un rgimen especial de proteccin a las mujeres en el mbito
De
laboral, prohibiendo que estas puedan desempear determinadas
actividades. La citada ley sealaba:

de
Artculo 6.- Se prohbe el trabajo nocturno () a las mujeres y a los
varones que no hayan cumplido los veintin aos de edad. Se reputa

a
trabajo nocturno el que se realiza de 8 p.m. a 7 a. m.

ec
Artculo 12.- Tambin se prohbe a las mujeres y a los menores de diez

ot
y ocho aos, los trabajos subterrneos, los trabajos de minas, los de
cantera, y todos los dems que en concepto del Poder Ejecutivo sean
bli
peligrosos para la salud y las buenas costumbres. Sobre el contenido

Bi
de estas normas, el doctor CORTES Y TOYAMA sealan: que la
prohibicin del trabajo nocturno limitaba el desarrollo laboral de muchas
mujeres que realizaban actividades que necesariamente deban ser
nocturnas, como era el caso de las enfermeras o las que desarrollaban
trabajos de limpieza. En lo que se refiere a la prohibicin de trabajos
subterrneos, tal medida constituyo tambin una limitacin a las

197
actividades laborales, ms aun cuando empezaron a surgir una
cantidad considerable de mujeres profesionales en Ingeniera de Minas
o Geologa, a partir de las carreras que se dictaban en las distintas
universidades del pas. En lo que se refiere a la parte final del artculo
12, se trataba de una norma completamente discriminatoria, al
presuponer de alguna manera que ningn trabajo realizado por los
o
varones atentaba contras las buenas costumbres o
ch
que los varones si podan trabajos de tal ndole.174
re
5. PROHIBICIN DE NORMAS DISCRIMINATORIAS: EL DERECHO
A LA IGUALDAD ANTE LA LEY
5.1. Aspectos generales

De
de
El derecho a la igualdad ante la ley forma parte del contenido del
derecho a la igualdad, pero, por lo general es objeto de reconocimiento

a
y estudio en forma separada. Esto es particularmente importante, pues,

ec
en no pocos casos, la relacin entre ambos derechos no se comprende
adecuadamente. En el caso de la Constitucin de 1993, esta hace

ot
referencia expresa al derecho a la igualdad ante la ley, mas no al

bli
derecho a la igualdad.
Bi
Hemos sealado que el derecho a la igualdad implica que todas las
personas deben ser tratadas en forma igual, pues, en caso contrario,
estaramos ante una situacin de discriminacin.
174
CORTES CARCELEN, Juan Carlos y TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Flexibilizacin
del Derecho Laboral y discriminacin por razn de sexo en Discriminacin sexual y
aplicacin de la ley. Lima, Defensora del Pueblo del Per, 2000, Volumen II (Derecho
Laboral), pp. 32-33.
198
Este mandato se extiende, as mismo, a las autoridades del Estado con
potestad normativa, a fin de que no emitan normas que contengan
mandatos discriminatorios. El derecho a la igualdad implica, en
consecuencia, que las normas deben ser iguales para todos. Sin
embargo, en el caso que una norma establezca un trato desigual, esta
deber analizarse aplicando los criterios convenientes a fin de
o
determinar si estamos ante un mandato legal que establece una
ch
diferenciacin o una discriminacin.
Es importante precisar que, a pesar de la denominacin literal del
re
derecho (igualdad ante la ley), no debe entenderse que la prohibicin
De
de discriminacin a travs de una norma est dirigida nicamente al
rgano del Estado con capacidad de emitir leyes en su sentido formal,

de
es decir, al Congreso; sino que dicha prohibicin est dirigida a todas
las autoridades del Estado que cuentan con la potestad de emitir una
a
norma jurdica.
ec
5.2. Expedicin de Normas en base a la Naturaleza de las Cosas y la

ot
Prohibicin de hacerlo por la Diferencia de las Personas (artculo 103

bli
de la Constitucin Poltica del Per de 1993)

Bi
El primer prrafo del artculo 103 de la C., establece:
pueden expedirse leyes especiales porque as lo exige la naturaleza
de las cosas, pero no por razn de la diferencia de personas
De acuerdo con BERNALES que seala: esta disposicin recoge el
principio jurdico de la generalidad y de las condiciones de igualdad en
199
la expedicin de las leyes, lo que evita que a travs de estas se
concedan privilegios y estatutos de carcter personal.175
El desarrollo de este tema estuvo ausente por bastante tiempo en la
jurisprudencia del TC. En la sentencia del expediente 0001/003-2003-
AI/TC, publicada el 31 de agosto del 2003, el supremo interpret de la
Constitucin precis los alcances del artculo 103 de la Constitucin de
o
1993. Al respecto sealo:
ch
La expresin cosa contenida en el artculo 103 de la Constitucin
no puede ser entendida en su sentido coloquial, sino referida al
re
contenido o finalidad de una relacin jurdica, un instituto jurdico, una
De
institucin jurdica o simplemente un derecho, un principio, un valor o un
bien de relevancia jurdica. Esto puede dar lugar, en consecuencia, a

de
la expedicin de leyes especiales, que se apartan de su vocacin de
alcance general a fin de ingresar en una necesaria y razonable

a
singularidad
ec
La prohibicin prevista en el artculo 103 de expedir normas por

ot
razn de la diferencia de las personas, debe ser interpretada en forma

bli
concordante con el artculo 2 inciso 2) de la Constitucin. En este
sentido, el artculo 103 abunda en la necesaria igualdad formal

Bi
prevista (en dicho artculo), segn la cual el legislador no puede ser
generador de diferencias sociales. Sin embargo, el Tribunal dejo en
claro que esto no puede entenderse como una limitacin para que el
175
BERNALES BALLESTEROS, Enrique. La Constitucin de 1993: anlisis comparado.
Lima: Fundacin Konrad Adenauer / CIEDLA, 1996, p.432.
200
Estado cumpla con sus obligaciones a favor del derecho a la igualdad a
travs de la adopcin de medidas o acciones afirmativas.
5.3. Jurisprudencia del Tribunal Constitucional sobre el derecho a la
igualdad ante la ley
A continuacin presentaremos sentencias emitidas por el Tribunal
Constitucional en procesos inconstitucionalidad, en las que se ha
o
ch
pronunciado sobre el derecho a la igualdad ante la ley.
re
- Sentencia sobre el Decreto Legislativo 817(Ley del Rgimen
Previsional a cargo del Estado)176
De
En este caso, los demandantes sealaron que el artculo 1 del Decreto
de
Legislativo 817 atentaba contra el derecho a la igualdad ante la ley y la
prohibicin de discriminacin, pues estableca que sus reglas no eran

a
aplicables a los pensionistas de otros regmenes previsionales a cargo

ec
del Estado, como los del personal de las Fuerzas Armadas y de la
Polica Nacional del Per. El Congreso respondi sealando que el

ot
hecho de que coexistan dos sistemas especiales, uno para el personal

bli
militar y policial, y otro para los comprendidos en el rgimen de

Bi
pensiones del Decreto Ley 20530, no significa que se est legislando
con desigualdad, pues cada uno de ellos tiene un fondo distinto. Al
pronunciarse sobre este tema el Tribunal sealo:
() el rgimen del Decreto Ley 20530 es uno de los regmenes
previsionales a cargo del Estado que tiene caractersticas propias que

176
Sentencia del expediente 008-96-I/TC, publicada el 26 de abril de 1997
201
lo diferencian e individualizan respecto de los dems, en tal sentido no
se vulnera el derecho constitucional a la igualdad ante la ley y a la no
discriminacin cuando el legislador, en uno de sus facultades, expide
una norma que solamente afecta a uno de estos, siendo la vocacin de
tal norma la de aplicarse a todos los comprendidos en sta, en la misma
forma y sin distingos (fundamento 11 de la sentencia).
o
En consecuencia, el Tribunal valid la constitucionalidad de la norma
ch
impugnada pues considero que el Estado puede establecer
re
regulaciones diferentes para sistemas de pensiones diferentes.
De
Adems, la norma impugnada no estableca una desigualdad entre los
integrantes de un mismo sistema de pensiones; en caso contrario, si se
hubiese producido una violacin del derecho a la igualdad ante la ley.

de
En este caso, el Tribunal se limit a constatar la existencia de
situaciones diferentes, que justificaban as mismo un trato diferente, sin

a
ec
ingresar por lo tanto a analizar el contenido de la razonabilidad,
racionalidad o proporcionalidad del trato desigual pues la diferencia se

ot
llevaba a cabo entre sujetos diferentes (los pertenecientes al rgimen

bli
de pensiones de la Ley 20530 y los pertenecientes al rgimen de

Bi
pensiones para el personal militar y policial).
- Sentencia sobre el artculo 19 del Decreto Ley 25475 y el artculo 3
inciso a) del Decreto Ley 25744 (negacin de beneficios penitenciarios
202
para las personas procesadas o condenadas por los delitos de
terrorismo y traicin a la patria)177
Durante el gobierno del ex presidente Alberto Fujimori, se expidieron
una serie de normas orientadas a juzgar a las personas procesadas por
los delitos de terrorismo y traicin a la patria, las que fueron objeto de
severos cuestionamientos tanto a nivel nacional como internacional. En
o
el ao 2002, ms de 5,000 ciudadanos presentaron una demanda de
ch
inconstitucionalidad contra estas normas, alegando la afectacin de
re
diferentes disposiciones constitucionales. En el caso del derecho a la
De
igualdad, los demandantes consideraron que ste se vea afectado con
el artculo 19 del Decreto Ley 25475 y el artculo 3 inciso a) del
Decreto Ley 25744, pues prohiban a las personas procesadas o

de
condenadas por el delito de terrorismo o traicin a la patria, acogerse a
los beneficios penitenciarios contenidos en el Cdigo Penal y el Cdigo

a
ec
de Ejecucin Penal.
ot
En su sentencia, el TC., declar inconstitucional el delito de traicin a la
patria, por lo que slo se pronunci por la prohibicin de beneficios

bli
penitenciarios respecto al delito de terrorismo. En sus argumentos,

Bi
remarco que el legislador se encuentra facultado para establecer tratos
diferenciados, siempre que no sean arbitrarios, ya sea por no poseer
un elemento objetivo que la justifique o una justificacin razonable que
la respalde. A partir de esta premisa seal:
177
Sentencia del expediente 010-2002- AI/TC, publicada el 4 de enero del 2003, seccin
XIII.
203
() el Tribunal Constitucional no considera que la no concesin de
beneficios penitenciarios para los condenados por el delito de
terrorismo infrinja per se, el principio de igualdad, toda vez que se
justifica en atencin a la especial gravedad del delito en cuestin y a los
bienes de orden pblico constitucional que, con su dictado, se
persiguen proteger.
o
Por otro lado, el TC., debe de observar que la restriccin para acceder a
ch
los beneficios penitenciarios no posee carcter general, sino
re
nicamente est referida a los beneficios previstos en los Cdigos
Penal y de Ejecucin Penal.

De
Lo que no quiere decir que a los sentenciados por el delito de terrorismo
de
les est negando, a priori, cualquier eventual beneficio penitenciario,
sino slo los que estn establecidos en los citados cuerpos legales,
a
correspondiendo al legislador la posibilidad de regular determinados

ec
beneficios penitenciarios de acuerdo con la gravedad de los delitos por

ot
los cuales sus beneficiarios hubieran sido condenados.

bli
6. DERECHO A LA IGUALDAD EN LA APLICACIN DE LA LEY

Bi
El derecho a la igualdad tambin comprende el derecho a la igualdad
en la aplicacin de la ley. El Tribunal Constitucional tuvo oportunidad de
pronunciarse respecto a este tema a propsito de una demanda de
amparo presentada por el representante de una persona jurdica contra
la Sala de Propiedad Intelectual del Tribunal de Defensa de la
Competencia y de la Propiedad Intelectual, del Instituto Nacional de la

204
Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual
(INDECOPI). En la demanda se alegaba que la entidad demandada
resolvi un caso relacionado con la demandante, de una manera
diferente a como haba resuelto anteriormente un caso similar.
De acuerdo al Tribunal, a pesar de haberse invocado el derecho a la
igualdad ante la ley, la controversia en este caso concreto giraba en
o
torno al derecho a la igualdad en la aplicacin de la ley, respecto al cual
ch
seal:
re
El derecho de igualdad, en efecto, no slo se proyecta
De
prohibiendo tratamientos diferenciados, sin base objetiva y
razonable, en el contenido normativo de una fuente formal del

de
derecho, sino tambin en el momento de su aplicacin. Ella se ha
de aplicar por igual a cuantos se encuentren en una misma

a
situacin, quedando proscritas, por tanto, diferenciaciones

ec
basadas en condiciones personales o sociales de sus

ot
destinatarios, salvo que stas se encuentren estipuladas en la

bli
misma norma. Impone, pues, una obligacin a todos los rganos
pblicos de no aplicar la ley de una manera distinta a personas

Bi
que se encuentren en casos o situaciones similares. Esta
dimensin del derecho a la igualdad vincula, esencialmente, a los
205
rganos administrativos y jurisdiccionales, los que son los
llamados a aplicar las normas jurdicas178
A fin de identificar si se ha producido la afectacin de este derecho por
parte de los rganos administrativos, en esta decisin el Tribunal
estableci los siguientes criterios:179
Debe ser una misma entidad administrativa la que haya expedido las
o
ch
resoluciones contradictorias respecto a la aplicacin de una
determinada norma.
re
Debe existir una sustancial identidad entre los supuestos de hecho
De
resueltos en forma contradictoria por el rgano administrativo. Para tal
efecto, basta que existan suficientes elementos comunes como para

de
considerar que los supuestos de hecho enjuiciados son jurdicamente
iguales y que, por tanto, debieron merecer una misma aplicacin de la

a
norma.
ec
Debe acreditarse que existe una tendencia o lnea constante en la

ot
interpretacin y aplicacin de las normas por parte de las entidades
administrativas.
bli
Debe evaluarse si existe una fundamentacin adecuada que

Bi
justifique la variacin del criterio de interpretacin, como por ejemplo,
que haya existido una variacin del precedente administrativo por parte
178
Sentencia del expediente 1279-2002-AA/TC (caso Instituto Superior Tecnolgico No Estatal
Peruano de Sistemas - SISE), del 18 de diciembre del 2003 y publicada el 19 de enero del 2004,
fundamento 2.
179
Sentencia del expediente 1279-2002-AA/TC (caso Instituto Superior Tecnolgico No Estatal
Peruano de Sistemas - SISE), del 18 de diciembre del 2003 y publicada el 19 de enero del 2004,
fundamento 4.
206
de los rganos competentes (ordinal 2.8. del artculo V del Ttulo
Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General)
Sobre la base de estos criterios, el Tribunal declar infundada la
demanda, pues no se acredito que la entidad demandada tuviera una
tendencia uniforme en la aplicacin de una determinada norma frente a
un supuesto de hecho anlogo al reclamado por la entidad
o
demandante. Adems, tampoco se acredito que existiera una identidad
ch
entre el supuesto del hecho resuelto anteriormente por el rgano
administrativo demandado y el caso concreto.
re
Inters adicional tiene esta sentencia por el hecho de haber sealado
De
que los alcances del derecho a la igualdad en la aplicacin de la ley
tambin deben ser observados por las autoridades judiciales, lo que

de
deja abierta la posibilidad de presentar una demanda de amparo ante
situaciones en donde este derecho se vea afectado.

a
Sobre el tema de la igualdad en la aplicacin de la ley por parte de los

ec
rganos jurisdiccionales del Estado es importante sealar que, de

ot
conformidad con el CPC., el Tribunal Constitucional puede establecer

bli
precedentes de observancia obligatoria, el cual puede consistir en
determinar cmo debe ser interpretada y aplicada una norma. Al

Bi
respecto, el artculo VII del Ttulo Preliminar del citado Cdigo
establece:
Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad
de cosa juzgada constituyen precedente vinculante cuando as lo
exprese la sentencia, precisando el extremo de su efecto normativo.
207
Cuando el Tribunal Constitucional resuelva apartndose del precedente,
debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la
sentencia y las razones por las cuales se aparta del precedente.
Sobre el precedente constitucional vinculante, el Tribunal ha
establecido:
() el precedente constitucional vinculante es aquella regla jurdica
o
expuesta en un caso particular y concreto que el Tribunal
ch
Constitucional decide establecer como regla general; y que, por ende,
deviene, en parmetro normativo para la resolucin de futuros procesos
re
de naturaleza homloga.
De
El precedente constitucional tiene por su condicin de tal, efectos
similares a una ley. Es decir, la regla general externalizada como

de
precedente a partir, de un caso concreto se convierte en una regla
preceptiva comn que alcanzar a todos los justiciables y que es

a
oponible frente a los poderes pblicos.

ec
Es puridad, la fijacin de un precedente constitucional significa que ante

ot
la existencia de una sentencia con unos especficos fundamentos o

bli
argumentos y una decisin en un determinado sentido, ser obligatorio
resolver los futuros casos semejantes segn los trminos de dicha

Bi
sentencia. ()
El uso de los efectos normativos y la obligacin de aplicacin de un
precedente vinculante depende de:
La existencia de similitudes fcticas entre el caso a resolver y aqul
del que emana el precedente.
208
La existencia de similitudes y diferencias fcticas; las que en el caso
de estas ltimas no justifican un trato jurdico distinto.
Por ende, es factible que a travs del razonamiento analgico se
extienda la regla del precedente vinculante.180
Es por ello que habremos de estar atentos a la forma en que los

juzgados y salas del Poder Judicial aplican los precedentes vinculantes
o
del TC., es decir las normas jurdicas en concreto, a fin de identificar
aquellas situaciones en donde se produzca una inobservancia de los
ch
mismos, lo que implicara una afectacin del derecho a la igualdad.
re
De
de
a
ec
ot
bli
Bi
180
Sentencia del expediente 0024-2003-AI/TC, publicado el 9 de noviembre del 2005.
209
TERCERA PARTE
RESULTADOS, DISCUSIN, CONCLUSIONES Y
RECOMENDACIONES
SUMARIO
o
ch
I. RESULTADOS. II. DISCUSIN DE RESULTADOS. III.
re
CONCLUSIONES. IV. RECOMENDACIONES. V. CASOS
PRACTICOS.
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
De
de
a
ec
ot
bli
Bi
TERCERA PARTE
210
RESULTADOS, DISCUSIN, CONCLUSIONES Y

RECOMENDACIONES
I. RESULTADOS
Como se ha podido ver hasta ahora, el trato desigual de los
Derechos Humanos es un problema grave e irresuelto. Frente a esta
situacin, el Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos
o
Humanos ha emitido diversos pronunciamientos jurdicos,
ch
contribuyendo as a la construccin de criterios y directrices para que
los Estados luchen contra este flagelo, en este sentido ha quedado
re
demostrado que la desigualdad es la negacin misma de la dignidad y
de la condicin plena de persona.

De
Se acredita que en ciertas circunstancias brindar un tratamiento
de
jurdico distinto a quienes se encuentran en una situacin de
desigualdad fctica, es razonable, siempre que ello pretenda generar

a
ec
determinadas condiciones que permitan a estos el disfrute igual de sus
derechos y libertades fundamentales.

ot
Surge de esta manera la necesidad de concretizar los derechos

bli
individuales con las prcticas institucionales que signifiquen una

Bi
verdadera igualdad de derechos y oportunidades. De esta manera, se
apunta a la construccin real de una ciudadana democrtica, de una
sociedad ms igualitaria, con mayor reciprocidad entre sus ciudadanos
y respetuosa de los derechos fundamentales de todas las personas.
211
Naturalmente el principio de igualdad al ser un derecho fundamental
del Estado peruano, es necesario una vital apreciacin y un vital
acercamiento a los hechos por el cual se tiene que dictaminar una
mejor sentencia en relacin a ello.
Surge de esta manera la necesidad de concretizar los derechos
individuales y colectivos con las prcticas institucionales que signifiquen
o
una verdadera igualdad de derechos y oportunidades. De esta manera,
ch
se apunta a la construccin real de una ciudadana democrtica, de una
re
sociedad ms igualitaria, con mayor reciprocidad entre sus ciudadanos
De
y respetuosa de los derechos fundamentales de todas las personas.
Por otro lado el impacto social que deviene de las resoluciones de

de
nuestro Poder Judicial es una situacin en el cual deberamos tener
ms diligencia, estudio e investigacin para que se puedan aplicar

a
mejor nuestro ordenamiento jurdico en beneficio de todos, para una

ec
mejor estabilidad legal.

ot
bli
II. DISCUSION DE RESULTADOS

Bi
El problema grave e irresuelto, se presenta cuando dentro del
sistema normativo de cualquier Estado se aprecia un determinado
atraso con respecto a la finalidad que persigue ste y las realidades de
la sociedad por quien vela, as sucede en los procesos de
responsabilidad contractual y extracontractual, no obstante el Sistema
Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos basando en
212
criterio legales emite diversos pronunciamientos para poder frenar este
problema en concreto, sin embargo es necesario tener una base, en
relacin un triple punto de vista, en relacin a la realidad del derecho,
como lo es lo normativo, factico y valorativo lo cual originar diferentes
perspectivas del derecho al jurista, y sobretodo al legislador.
Al tratamiento jurdico distinto a quienes se encuentran en una
o
situacin de desigualdad fctica, es razonable pero no por ello el
ch
legislador puede aplicar en forma continua tal precepto y por lo cual
re
para integrar la realidad total viva del derecho deben abordarse,
De
adems, dimensiones axiolgicas y ontolgicas de naturaleza jurdica.
Todo esto se referido al hombre, pues el derecho, como aspecto
fundamental del ser humano, tiene su principio ontolgico en la dignidad

de
humana y la igualdad.
a
El principio de igualdad como toda norma jurdica se crea en base a

ec
necesidades sociales en base a necesidades sociales circunstanciales,

ot
en fines estimados justos. Adems como seala la doctrina mayoritaria
el derecho surge de los hechos pero, por otra parte domina al hecho, la
bli
evidencia de que surge de los hechos deriva tanto de que el derecho es

Bi
regla de la vida del hombre en sociedad, como de la comprobacin de
la existencia del hombre como ser racional, social y moral que forma
parte de los hechos.
Al sealar que al concretizar los derechos individuales y colectivos
con las prcticas institucionales es necesario establecer que el derecho
213
es una forma normativa de la vida humana, es por ello que surge en la
sociedad a partir de necesidad colectivas, con el propsito de ordenar
las relaciones humanas y realizar el bien comn o bienestar general
mediante normas jurdicas, desde esta perspectiva el derecho es un
medio para logar la convivencia y cooperacin entre los miembros de la
sociedad, es decir es un arte practico, un medio de control social, y no
o
un fin en s mismo, por el cual los legisladores deben comprender.
ch
El impacto social que deviene de las resoluciones es mas alarmante
re
y perjudicial para la sociedad no obstante como se seala en la doctrina
De
dominante que el principio derecho a la igualdad, reconocido en el
artculo 2, numeral 2, de la Constitucin Poltica del Per, contiene las
siguientes dos facetas: igualdad ante la ley e igualdad en la aplicacin

de
de la ley. As, mientras que la primera faceta se configura bsicamente
como un lmite al legislador, mientras que la segunda se manifiesta

a
ec
como un lmite al accionar de los rganos jurisdiccionales y
administrativos, y exige que los mismos, al momento de aplicar las

ot
normas jurdicas, no atribuyan en forma arbitraria distintas

bli
consecuencias jurdicas a dos supuestos de hechos que sean

Bi
sustancialmente iguales.
214
III. CONCLUSIONES
La igualdad, adems de ser un derecho fundamental, es tambin un
principio rector de la organizacin del Estado Social y Democrtico de
Derecho y de la actuacin de los poderes pblicos.
La igualdad debe entenderse como derecho y como principio
constitucional. La igualdad como derecho fundamental est reconocida
o
en el artculo 2, inciso 2, de la Constitucin. Como bien hemos podido
ch
mencionar sealar que, contrariamente a lo que pudiera desprenderse
re
de una interpretacin literal, estamos frente a un derecho fundamental
De
que no consiste en la facultad de las personas para exigir un trato igual
a los dems, sino a ser tratado de igual modo a quienes se encuentran

de
en un idntica situacin.
La igualdad en cuanto principio, constituye el enunciado de un

a
contenido material objetivo que, en tanto componente axiolgico del

ec
fundamento del ordenamiento constitucional, vincula de modo general y

ot
se proyecta sobre todo el ordenamiento jurdico. En cuanto a derecho

bli
fundamental constituye el reconocimiento de un autentico derecho
subjetivo, esto es, la titularidad de la persona sobre un bien

Bi
constitucional: la igualdad, oponible a un destinatario.
La igualdad ante la ley no significa que en cualquier circunstancia,
todos tengamos los mismos derechos. El ordenamiento jurdico
concede legtimamente ciertas ventajas a quienes se encuentran en
215
situaciones que as lo ameritan, lo que implica el principio de igualdad
ante la ley.
Que el trato desigual es admisible y por ello constitutivo de una
diferenciacin constitucionalmente aceptable, pero esta debe reunir las
siguientes circunstancias: que los ciudadanos se encuentren
efectivamente en distinta situacin de hecho, que el trato desigual tenga
o
una finalidad, que dicha finalidad sea razonable, admisible desde la
ch
perspectiva de los valores y principios constitucionales, que el supuesto
re
de hecho sea coherente entre s o guarde racionalidad interna, esa
racionalidad sea proporcional.

De
La desigualdad es la causa principal de muchos de los problemas
de
ms apremiantes en materia de derechos humanos. Ningn pas es
inmune a este flagelo. La eliminacin de la desigualdad es un deber del

a
ms alto nivel.
ec
ot
IV. RECOMENDACIONES
Tomando en consideracin, lo establecido en el artculo 2 (inciso 2)

bli
seala: Toda persona tiene derecho a la igualdad ante la ley (), es

Bi
decir nadie podr ser juzgado sin observancia de los procedimientos
que establezca la ley para asegurar un juicio imparcial; y en el artculo
41 (inciso 1) del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de
1966, precisa que Todas las personas son iguales ante los tribunales y
cortes de justicia; es necesario intensificar que las partes intervinientes
deben encontrarse en un plano de proporcionalidad e igualdad, y

216
adems considerar el pleno e irrestricto ejercicio de sus facultades y
derechos humanos; los jueces deben allanar todos los obstculos que
impidan la vigencia o que debiliten el principio de igualdad. Bajo este
sentido, es determinante que las personas reconozcan su esencia
misma de seres humanos y su derecho inalienable a la igualdad ante la
ley y la igualdad en la aplicacin.
o
Es necesaria la accin decidida y preventiva de las autoridades en
ch
todos los niveles (culturales y educativos) para su eliminacin;
re
asimismo, si estas fallasen se debe activar los mecanismos represivos
De
que permitan realizar una investigacin adecuada (basada en el
correcto anlisis de los elementos probatorios); y, de ser el caso,
aplicando las sanciones correspondientes.

de
a
ec
ot
bli
Bi
217
V. CASOS PRCTICOS.
CASO PRCTICO N 01
1. PLANTEAMIENTO DEL ASUNTO
1.1 SITUACIN PLANTEADA
A consecuencia de los fenmenos en la responsabilidad
extracontractual respecto a los instrumentos peligrosos y riesgosos, es
o
evidente que una empresa de transportes es responsable del dao que
ch
ocasione siempre que se pruebe que el rompimiento del nexo causal se
re
produzca por su irresponsabilidad, este hecho trae como consecuencia
De
daos directos a los pasajeros, los transentes y familiares. Entonces,
sera contrario a la equidad que dicha responsabilidad estuviera sujeta

de
a normas distintas, por el hecho de que en un caso en particular
pueda existir un contrato y para otro no.

a
Entonces, si la demanda va dirigida a una empresa de transporte por el

ec
dao causado a uno de sus pasajeros en un accidente, no puede
considerarse que existan dos acciones que interponer y que puede el

ot
interesado optar entre cualquiera de ellas, no es el caso, puesto que la

bli
base de la obligacin no es el contrato exclusivamente, sino es la

Bi
misma ley, y por eso que existe la responsabilidad extracontractual.
Posteriormente, dentro de los objetivos que reconoce la responsabilidad
civil es procurar la reparacin e indemnizacin del dao, que consiste
en restablecer el equilibrio de un acto o hecho. La responsabilidad civil
posee un aspecto preventivo, que lleva a los ciudadanos a actuar con
218
prudencia para evitar comprometer su responsabilidad; es decir actuar
con un mnimo de criterio o razn (diligencia ordinaria).
El rol preventivo puede discutirse en realidad, toda vez que un sistema
de responsabilidad basado en factores subjetivos de atribucin no
favorece la prevencin. Ms an, los sistemas de responsabilidad que
basan su forma institucional en un dao causado y los sistemas
o
realmente preventivos son de carcter residual o subsidiario.
ch
En relacin a la aplicacin de la responsabilidad extracontractual
re
sealamos que en el art. 29 de la Ley General de Transporte y Trnsito
De
Terrestre, Ley No. 27181, del 07.10.99, la responsabilidad civil derivada
de los accidentes de trnsito es objetiva y solidaria entre el conductor,
el propietario del vehculo y, de ser el caso, el prestador del servicio de

de
transporte terrestre. Se pone de relieve que el Reglamento Nacional de

a
Trnsito, aprobado por D.S. No. 033-2001-MTC, del 23.07.01, establece

ec
que se presume iuris tantum responsable de un accidente al conductor
que incurra en violaciones a las normas establecidas en el presente

ot
reglamento (art. 272). Sin embargo se seala que el art. 295 establece
bli
que el solo hecho de la infraccin de trnsito no determina

Bi
necesariamente la responsabilidad del infractor por los daos causados,
si no existe relacin causal entre la infraccin y el dao producido por el
accidente. Consideramos que, hay una contradiccin entre afirmar que
se presume responsable a quien no ha cumplido con las reglas de
trnsito, y finalmente sealar que el hecho de la infraccin no
219
indispensablemente establece la responsabilidad del infractor de las
reglas de trnsito.
Sobre los supuestos de ruptura del nexo causal reconocemos que
existen en el ordenamiento especial de responsabilidad civil por
accidentes, supuestos que configuran casos de concurrencia de
responsabilidad o ruptura del nexo causal, segn el grado de
o
imprudencia de la vctima y de participacin del conductor. En materia
ch
de ruptura del nexo causal, cabe aplicar, sobre la base de una
re
interpretacin sistemtica, el art. 1972 c.c. As, quien conduce un
automvil o es su propietario, no ser responsable si acredita que el
De
dao se debi a caso fortuito, hecho de un tercero o de la propia
vctima.
de
El Poder Judicial en referencia al Exp. 1238-2011 ventilado en el Cuarto
Juzgado Especializado en lo Civil, determina que La Empresa de

a
ec
Transporte Amrica Express S.A. y La Empresa de Transporte Crisolito
S.R.L. son responsables del dao ocasionado a la parte demandante

ot
Crisanto Ramos Lpez, quien luego del colapso frontal que tuvieron
bli
ambas Empresas de Transporte, qued discapacitado absoluto, para

Bi
que luego los galenos determinen que se encuentra impedido de
laborar de por vida.
Nuestro Poder Judicial de La Libertad por medio del Juez, sentenci a
favor de la parte demandante, porque le corresponde en funcin del
perjuicio y dao sufrido, todo acorde a la ponderacin de los medios de
prueba; el hecho en concreto sucede cuando no previene el Juzgador

220
que se iniciaran procesos con hechos y sucesos similares donde los
monto a indemnizar seran diferentes por parte de Jueces de otros
Juzgados diferentes, contribuyendo a una incongruencia jurdica y no a
una correcta uniformidad; como consecuencia de este hecho se
vulnerara el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y derecho a la
igualdad, no por la diferencia en sus sentencias; sino por la valoracin y
o
ponderacin de las mismas pruebas.
ch
1.2 DETERMINACIN DEL LITIGIO
re
El litigio queda determinado en el momento en que el conflicto de
intereses se traslada al rgano jurisdiccional competente, en donde se
De
realizan los actos procesales dentro del mbito de un debido proceso
garantizando legal y convencionalmente.

de
2. DESARROLLO PROCESAL Y PROCEDIMENTAL
2.1 PROCESO JUDICIAL

a
ec
El proceso viene a ser el conjunto de actos concatenados,
sistematizados y lgicos, que realiza tanto el juez como los auxiliares

ot
jurisdiccionales con la finalidad de resolver un conflicto de intereses o

bli
una incertidumbre jurdica.

Bi
En el Caso materia de anlisis, el Poder Judicial de La Libertad en
referencia al Exp. 1238-2011 ventilado en el Cuarto Juzgado
Especializado en lo Civil, determina que La Empresa de Transporte
Amrica Express S.A. y La Empresa de Transporte Crisolito S.R.L.
quienes el 22 de febrero del 2010, a horas 6.00 a.m., en el Km. 533 de
la carretera panamericana norte se suscit un accidente de trnsito
221
entre las Unidades UT 1 (UC 2330), Marca Volvo de la Empresa de
Transportes Crisolito que era conducido por Jos Santos Pizarro
(fallecido) y la UT 2 (VP 1714) marca Mercedes Benz de propiedad
de la Empresa de Transportes Amrica Express S.A, que era conducido
por Denis Nelson Ponce Aznarn donde se determina que, la UT 1
(UC 2330) de la Empresa de Transportes Crisolito se desplazaba por
o
el carril Este de la Carretera Panamericana Norte del sentido de Sur a
ch
Norte desde la localidad de Lima a Chiclayo y la UT 2 (VP 1714) de
la Empresa de Transportes Amrica Express S.A. se desplazaba por el
re
carril oeste de la Carretera Panamericana Norte del sentido Norte a Sur
De
desde la localidad de Trujillo a Chimbote, el hecho determinante se
concreta cuando la UT 2 (VP 1714) de la Empresa de Transporte

de
Amrica Express S.A., invade el carril contrario al tratar de sobrepasar a
un vehculo que le anteceda, no pudiendo percatarse de que el carril

a
Este de la carretera Panamericana Norte en sentido de Sur a Norte se

ec
desplazaba la UT 1 (UC 2330) de la Empresa de Transporte

ot
Crisolito S.R.L. a una velocidad que exceda el lmite de lo permitido y al

bli
momento de percatarse de la presencia de dicho mnibus que se
desplazaba bajando la pendiente, la cual fue a una distancia muy corta

Bi
faltndole especio y tiempo por lo que el conductor de la UT 2 por
instinto de conservacin gir su timn hacia su lado izquierdo no
pudiendo evitar ser impactado por la UT 1 en la parte frontal angular
derecha del mnibus que conduca, producindose el impacto,
enganche, desenganche y posicin final de ambas unidades con los
222
heridos y persona entre otras, que tuvo consecuencias fatales el
sensible fallecimiento de 38 pasajeros y 21 resultaron con lesiones
graves.
2.2 ELEMENTOS
A. ACTOS JURIDICOS PROCESALES
Son actos que inician el proceso u ocurren en l, o son consecuencia
o
del mismo para el cumplimiento de la sentencia con intervencin del
ch
Juez.
re
Los realiza el Juez, las partes, los terceros, los rganos de auxilio
De
judicial y auxiliares jurisdiccionales efectan dentro de un proceso para
iniciar, impulsar y terminar el proceso, como ejemplo la demanda.
Finalmente los actos procesales que encontramos en el proceso

de
materia de anlisis tenemos la demanda, excepcin de incompetencia,
la contestacin y sentencia.
a
ec
B. SUJETOS DEL PROCESO
a) JUEZ
ot
El Juez es la persona investida de autoridad jurisdiccional, quien en

bli
representacin del Estado, decide en un proceso la solucin que se le

Bi
debe dar el litigio planteado, ejerciendo as la potestad de administrar
justicia.
El Juez por ser encargado de ejercer funcin jurisdiccional, resuelve las
controversias o dilucida las incertidumbres jurdicas que se le proponen.
223
b) LAS PARTES
- EL DEMANDANTE
El titular de la accin, es quien recurre al rgano Jurisdiccional
competente a fin de que sea amparada su pretensin.
En el presente caso, la parte demandante se identifica en Crisanto
Ramos Lpez.
o
ch
- LOS DEMANDANDOS
Es la persona o personas que a nombre propio resiste la actuacin de
re
la ley pretendida por el demandante, en defensa suya o de otra persona
De
a la que necesariamente represente por ministerio de Ley.
El demandado ejercita su derecho de defensa mediante la contradiccin

de
que se dirige en contra de la pretensin del demandante,

a
manifestndose a travs de la contestacin de la demanda.

ec
En el presente caso, los demandados eran Denyss Nelson Ponce

ot
Aznarn, Jos Santos Pizarro Pizarro (fallecido, pero demanda dirigida
a la masa hereditaria), Empresa de Transportes Amrica Express S.A.,

bli
Empresa de Transportes Crisolito S.R.L. y finalmente La Positiva

Bi
Seguros y Reaseguros S.A.
2.3. LITIGIO
Es el conflicto de intereses calificado por la pretensin de uno de los
interesados y por la resistencia de otro.
224
En el caso materia de estudio, el litigio se origina por la pretensin de
los demandantes de solicitar la indemnizacin por daos y perjuicios
contemplados en el artculo 1970 del Cdigo Civil.
2.4. PROCEDIMIENTO
El procedimiento es el conjunto de normas o reglas de conducta que se
encargan de regular la actividad, la participacin, facultades y deberes
o
ch
de los sujetos procesales y tambin la forma de los actos realizados en
un proceso o en parte de ste.
re
2.5. JUICIO
De
El juicio es la capacidad valorativa que despliegan los jueves al
momento de resolver la controversia, luego de evaluados los hechos

de
formulados por las partes y las pruebas aportadas por las partes.
a
La decisin del juzgador se evidencia en la motivacin de la sentencia,

ec
la misma que constituye una garanta fundamental de la tutela

ot
jurisdiccional.
bli
3. ETAPAS DEL PROCESO Y ESTADIOS DEL PROCEDIMIENTO

Bi
3.1 ETAPAS DEL PROCESO
Son las secuencias que siguen los conjuntos de actos procesales
realizados por los sujetos del proceso, diferencindose cada una de
ellas.
225
A. INTERPOSICIN DE LA DEMANDA
Es el paso inicial de todo proceso judicial, en dicha etapa las partes
postulan el o los temas materia de controversia, los mismos que sern
motivo de argumentacin, prueba y persuasin durante el transcurso
del proceso. La finalidad de esta etapa es poner en actividad el deseo
de la pretensin o rechazar la misma a travs de la defensa.
o
El demandante, es Contador de Profesin, laboraba en Banco de
ch
Crdito de Trujillo, tena 33 aos de edad, con una familia de 2 hijos de
4 y 8 aos de edad y su esposa de 31 aos desempleada (ama de
re
casa).
De
El medio del contexto descrito del presente caso nos referimos a los
artculos 1969 y 1970 de Cdigo Civil Vigente donde se propone a la

de
indemnizacin como el medio para resarcir el dao ocasionado, en
nuestro caso por accidentes de trnsito; podremos decir que el

a
demandante dentro del proceso fue discriminado segn lo establecido

ec
en el artculo 2 inciso 2 y el artculo 139 inc. 3 de nuestra Constitucin

ot
Poltica del Per que sealan el derecho a la igualdad y el debido

bli
proceso, ya que la discriminacin es la negacin de la igual; esto debido
a que el demandante seala que el sufri daos severos tanto fsicos

Bi
como morales. Tal es el caso qued con ambos brazos inmviles y
perdi la pierna izquierda, si bien se ha cumplido con acreditar el dao
ocasionado, el monto indemnizatorio no es razonablemente
proporcional, donde resulta plenamente exigible su aplicacin y
ejecucin.
226
Los demandados reconocen el accidente, alegan que si bien existe
responsabilidad entre ambas empresas, entienden que el dao por
incapacidad no debe estar sometido a lo que la parte demandante
peticiona, sino a los medios de prueba que se presenten dentro del
proceso. Segn los mismos demandados, el rompimiento del nexo
causal se encuentra encuentra por un tercero, hecho que no fue
o
acreditado.
ch
B. TRAMITACIN DE LA ETAPA PROBATORIA
El Juez al ponderar los medios de pruebas ofrecidos por ambas partes,
re
no limita en su actuacin probatoria solicitar el testimonio de testigos,
De
en su motivacin el Juez considera indispensable el testimonio de
terceros, sin afectar la duracin del proceso.

de
En cuanto a las excepciones y defensas previas se resuelven a favor de
la parte demandante, previo traslado a la sentencia.

a
El juzgador se pronuncia sobre los medios de pruebas ofrecidos, valora

ec
y pondera.
ot
C. ETAPA DECISORIA
bli
Se trata de la estacin del proceso en la que el Juzgador opta por una
de las pretensiones formuladas y fundamentadas en el desarrollo del

Bi
proceso.
En el presente caso se verifica la existencia de pruebas idneas para
mejor resolver del Juzgador. Es el Juzgador quien resuelve fundado en
parte a favor de la parte demandante; dado que inicialmente el
demandante peticiona el monto ascendente a S/. 1,245.132.24 (un
227
milln doscientos cuarenta y cinco mil ciento treinta y dos con 24/100
Nuevos Soles). Otorgndole el Juzgador el monto indemnizatorio
ascendente a S/. 22,173.12 (veintids mil ciento setenta y tres con
12/100 Nuevos Soles). Infundado en contra de Jos Santos Pizarro
Pizarro y La Positiva Seguros y Reaseguros S.A.
D. ETAPA DE LA EJECUCIN DE LA SENTENCIA
o
La sentencia que cause ejecutoria se acta conforme a sus propios
ch
trminos por el Juez de la demanda.
re
La sentencia que ordena la realizacin de una prestacin de dar, hacer
De
o no hacer es de actuacin inmediata. El juez podr hacer uso de
multas fijas o acumulativas.
Cualquiera de estas medidas coercitivas debe ser incorporada como

de
apercibimiento en la sentencia, sin perjuicio de concrete de oficio o a
pedido de parte. Una vez que se haya determinado en sede judicial el

a
ec
monto de la indemnizacin, este debe corresponde favorablemente al
demandante y corresponde asumir a los demandados solidariamente.

ot
bli
Bi
228
CASO PRCTICO N 02
Dentro de la responsabilidad extracontractual como medio idneo para
indemnizar un dao, resulta frecuente que en las empresas de
transportes es responsable del dao quien lo ocasiona, este suceso
o
trae como consecuencia daos directos tanto morales como fsicos a
ch
los afectados como son los pasajeros, los transentes u familiares.
re
Bajo este criterio, si la parte demandante por la va judicial interpone
De
una demanda a una empresa de transporte por el dao causado a uno
de sus familiares en un accidente, no puede considerarse que existan
dos acciones que interponer y que puede el interesado optar entre

de
cualquiera de ellas, puesto que la base de la obligacin es la misma ley,
y es por ello que existe la responsabilidad extracontractual.

a
ec
No obstante ello, dentro de los objetivos que reconoce la

ot
responsabilidad civil es procurar la reparacin e indemnizacin del
dao, que consiste en restablecer el equilibrio de un acto o hecho. La

bli
responsabilidad civil posee un aspecto preventivo, que lleva a los

Bi
ciudadanos a actuar con prudencia para evitar comprometer su
responsabilidad; es decir actuar con un mnimo de criterio o razn
(diligencia ordinaria).
En relacin a la aplicacin de la responsabilidad extracontractual
sealamos que en el art. 29 de la Ley General de Transporte y Trnsito
229
Terrestre, Ley No. 27181, del 07.10.99, la responsabilidad civil derivada
de los accidentes de trnsito es objetiva y solidaria entre el conductor,
el propietario del vehculo y, de ser el caso, el prestador del servicio de
transporte terrestre. Se pone de relieve que el Reglamento Nacional de
Trnsito, aprobado por D.S. No. 033-2001-MTC, del 23.07.01, establece
que se presume iuris tantum responsable de un accidente al conductor
o
que incurra en violaciones a las normas establecidas en el presente
ch
reglamento (art. 272). Sin embargo se seala que el art. 295 establece
que el solo hecho de la infraccin de trnsito no determina
re
necesariamente la responsabilidad del infractor por los daos causados,
De
si no existe relacin causal entre la infraccin y el dao producido por el
accidente. Consideramos que, hay una contradiccin entre afirmar que

de
se presume responsable a quien no ha cumplido con las reglas de
trnsito, y finalmente sealar que el hecho de la infraccin no

a
indispensablemente establece la responsabilidad del infractor de las

ec
reglas de trnsito.
ot
Sobre los supuestos de ruptura del nexo causal reconocemos que

bli
existen en el ordenamiento especial de responsabilidad civil por

Bi
accidentes, supuestos que configuran casos de concurrencia de
responsabilidad o ruptura del nexo causal, segn el grado de
imprudencia de la vctima y de participacin del conductor. En materia
de ruptura del nexo causal, cabe aplicar, sobre la base de una
interpretacin sistemtica, el art. 1972 c.c. As, quien conduce un
automvil o es su propietario, no ser responsable si acredita que el
230
dao se debi a caso fortuito, hecho de un tercero o de la propia
vctima.
El Poder Judicial en referencia al Exp. 1485-2010 ventilado en el
Segundo Juzgado Especializado en lo Civil Transitorio de Descarga,
determina que La Empresa de Transporte Servicio y Encomiendas
Expreso Turismo Galgos S.R.L. es responsable del dao ocasionado a
o
la parte demandante Zamora Velsquez Dady Maritza, quien luego del
ch
colapso frontal que tuvieron con la Empresa de Transportes Lnea S.A.,
se determin que el Seor Jorge Francisco Veramatus Vega, contador
re
de profesin, con 37 aos de edad, laboraba en Espaa ejerciendo su
De
profesin, que vena de viaje a visitar a sus familiares a su hijo de 5
aos de edad y su esposa, quienes l mantena la solvencia econmica

de
del hogar, falleci en el fatal accidente del 15 de marzo del 2008.

a
ec
favor de la parte demandante, todo acorde a la ponderacin de los
medios de prueba; el Juzgador sentencia sin considerar que se

ot
iniciaran procesos con hechos y sucesos similares donde los montos a

bli
indemnizar seran diferentes por parte de Jueces de Juzgados

Bi
diferentes, contribuyendo a una incongruencia jurdica y no a una
correcta uniformidad; como consecuencia de este hecho se vulnera el
derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y derecho a la igualdad, no
por la diferencia en sus sentencias; sino por la valoracin y ponderacin
de las mismas pruebas en casos similares.
231
El litigio es el conflicto de intereses donde se traslada al rgano
jurisdiccional competente para impartir justicia, es decir es el lugar
donde se realizan los actos procesales dentro del mbito de un debido
proceso garantizando.
o
ch
El proceso viene a ser el conjunto de actos concatenados,
re
sistematizados y lgicos, que realiza tanto el juez como los auxiliares
De
jurisdiccionales con la finalidad de resolver un conflicto de intereses o
una incertidumbre jurdica.

de
En el Caso materia de anlisis, El Poder Judicial de La Libertad en
referencia en el presente expediente N 4085-2010, los aspectos

a
fcticos se concretizan a travs del accidente de trnsito ocurrido el 15

ec
de marzo de 2008, cuando viajaba, en su condicin de pasajero en el

ot
vehculo de placa de Rodaje N VG-8761 de la ciudad de Lima el Sr.

bli
Jorge Francisco Veramatus Vega en la Empresa de Transportes Lnea
S.A. conducido por el chofer Segundo Salazar Tolentino Vnces, que se

Bi
desplazaba por la carretera panamericana de Norte a Sur hasta que al
llegar a la altura de Km. 270 aproximadamente, comprensin de la
Provincia de Huarmey, a horas de 02.45 P.M. aproximadamente,
protagoniz un choque frontal con el mnibus de Placa de Rodaje UB-
1743, conducido por el chofer Augusto Rodin Salazar Tolentino, de
232
propiedad de la Empresa de Transportes, Servicios de Pasajeros y
Encomiendas Expreso Turismo GALGOS SRL-TURGAL que se
desplazaba de Sur a Norte.
En la fecha en que se produjo el accidente el Seor Jorge Francisco
Veramatus Vega, tena 37 aos de edad; es decir, que se encontraba
en la plenitud de su capacidad de trabajo. Haba viajado a Espaa
o
donde trabajaba y mandaba dinero para mantener a su familia. Es por
ch
ello que su esposa Dady Maritza Zamora Velsquez y en ejercicio de la
re
patria potestad de su menor hijo Diego Francisco Veramatus Zamora
De
solicita el pago de la suma de S/.1000,000.00 por el proceso de
indemnizacin de daos y perjuicios contra la Empresa de Transportes
Servicio y Encomiendas Expreso Turismo Galgos SRL y Empresa de

de
Transportes Lnea S.A.

a
2.2 ELEMENTOS
ec

ot
Son actos que inician el proceso u ocurren en l, o son consecuencia
del mismo para el cumplimiento de la sentencia con intervencin del

bli
Juez.
Bi
materia de anlisis tenemos la demanda, la contestacin y sentencia.
233
a) JUEZ
El Juez es la persona investida de autoridad jurisdiccional, quien en
justicia.
o
ch
re
b) LAS PARTES
- EL DEMANDANTE
De
El titular de la accin, es quien recurre al rgano Jurisdiccional

de
En el presente caso, la parte demandante se identifica en Zamora
Velsquez, Dady Maritza (esposa del fallecido).

a
ec
- LOS DEMANDANDOS
ot
Es la persona o personas que a nombre propio resiste la actuacin de

bli
la ley pretendida por el demandante, en defensa suya o de otra persona
a la que necesariamente represente por ministerio de Ley.

Bi
El demandado ejercita su derecho de defensa mediante la contradiccin
que se dirige en contra de la pretensin del demandante,
234
En el presente caso, los demandados son Empresa de Transporte
Servicio y Encomiendas Expreso Turismo Galgos S.R.L. Empresa de
Transportes Lnea S.A.
2.3. LITIGIO
o
ch
En el caso materia de estudio, el litigio se origina por la pretensin de
los demandantes de solicitar la indemnizacin por daos y perjuicios
re
contemplados en el artculo 1970 del Cdigo Civil.
2.4. PROCEDIMIENTO De
de

a

ec

ot
2.5. JUICIO
bli
El juicio es la capacidad valorativa que despliegan los jueves al

Bi
jurisdiccional.
235
ellas.
o
Es el paso inicial de todo proceso judicial, en dicha etapa las partes
ch
postulan el o los temas materia de controversia, los mismos que sern
motivo de argumentacin, prueba y persuasin durante el transcurso
re
del proceso. La finalidad de esta etapa es poner en actividad el deseo
De
de la pretensin o rechazar la misma a travs de la defensa.
El medio del contexto descrito nos referimos a los artculos 1969 y

de
1970 de Cdigo Civil Vigente donde se propone a la indemnizacin
como el medio para resarcir el dao ocasionado, en nuestro caso por

a
accidentes de trnsito; podremos decir que la demandante alega que el

ec
artculo 139 inc. 3 de nuestra Constitucin Poltica del Per que

ot
sealan el debido procedimiento se encuentran vulnerados, debido a

bli
que la demandante seala que su esposo falleci. Tal es el caso que
perdi la vida, si bien se ha cumplido con acreditar el dao ocasionado,

Bi
el monto indemnizatorio no es razonablemente proporcional al dao
ocasionado, donde resulta plenamente exigible su aplicacin.
responsabilidad, se determina que Empresa de Transporte Servicio y
Encomiendas Expreso Turismo Galgos S.R.L., tiene la absoluta
236
responsabilidad del dao. Segn el demandado, el rompimiento del
nexo causal se encuentra en un tercero, hecho que no fue acreditado
en ningn momento por medio de prueba.
no limita en su actuacin probatoria solicitar el testimonio de 3 testigos,
o
ch
En cuanto a las excepciones y defensas previas se resuelven a favor de
re
la parte demandante, previo traslado a la sentencia.
De
El juzgador se pronuncia sobre los medios de pruebas ofrecidos, luego
valora y pondera.
de
C. ETAPA DECISORIA

a

ec
proceso.
ot

bli
mejor resolver del Juzgador. Es el Juzgador quien resuelve fundado en
parte a favor de la parte demandante; dado que inicialmente el

Bi
demandante peticiona el monto ascendente a S/. 1,000.000 (un milln
con 00/100 Nuevos Soles). Pero el Juzgado otorga a la parte
demandante la suma de S/. 105,343.75 (ciento cinco mil trescientos
cuarenta y tres con 75/100 nuevos soles) ms los intereses legales
calculados desde la fecha del evento daoso; e infundada contra los
237
codemandados HSBC Bank Per Sociedad Annima y contra La
Empresa De Transportes Lnea S.A.
o
La sentencia que ordena la realizacin de una prestacin de dar, hacer
ch
o no hacer es de actuacin inmediata. El juez podr hacer uso de
multas fijas o acumulativas.
re
Cualquiera de estas medidas coercitivas debe ser incorporada como
De
apercibimiento en la sentencia, sin perjuicio de concrete de oficio o a
pedido de parte. Una vez que se haya determinado en sede judicial el

de
monto de la indemnizacin, este debe corresponde favorablemente al
demandante y corresponde asumir a los demandados solidariamente.

a
ec
ot
bli
Bi
238
o
ch
re
De
de
ANEXOS
a
ec
ot
bli
Bi
239
CASOS PRACTICOS ANALIZADOS
CASO PRCTICO N 01
Dentro de los objetivos que reconoce la responsabilidad civil es
o
procurar la reparacin e indemnizacin del dao, que consiste en
ch
restablecer el equilibrio de un acto o hecho. La responsabilidad civil
posee un aspecto preventivo, que lleva a los ciudadanos a actuar con
re
prudencia para evitar comprometer su responsabilidad; es decir actuar
De
con un mnimo de criterio o razn (diligencia ordinaria).
La Corte Superior de Justicia de la Libertad en referencia al Exp. 3061-

de
2011 ventilado en el Segundo Juzgado lo Civil, determina que La
Empresa de Transporte Amrica Express S.A. y La Empresa de

a
ec
Transporte Crisolito S.R.L. son responsables del dao ocasionado a la
parte demandante Hilda Maril Aanca Anchayhua, quien luego del

ot
colapso frontal que tuvieron ambas Empresas de Transporte en el

bli
fatdico accidente. La seora Hilda Maril Aanca Anchayhua qued

Bi
viuda con sus dos menores hijos Erick Elas Suclupe Aanca y Daniel
Benjamn Suclupe Aanc.
perjuicio y dao sufrido por el fallecimiento del Seor Suclupe
Santisteban (su esposo); como consecuencia de este hecho se

240
vulnerara el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y derecho a la
igualdad, no por la diferencia en sus sentencias del Juzgador o trato
distinto; sino por la valoracin y ponderacin de las mismas pruebas de
forma injustificada.
o
ch
realizan los actos procesales.
re
De
El proceso viene a ser el conjunto de actos concatenados y lgicos, que
realiza tanto el juez como los auxiliares jurisdiccionales con la finalidad

de
de resolver un conflicto de intereses o una incertidumbre jurdica.

a
ec
referencia al Exp. 3061-2011 ventilado en el Segundo Juzgado Civil,
determina que La Empresa de Transporte Amrica Express S.A. y La

ot
Empresa de Transporte Crisolito S.R.L. quienes el 22 de febrero del

bli
2010, a horas 6.00 a.m., en el Km. 533 de la carretera panamericana

Bi
norte se suscit un accidente de trnsito entre las Unidades UT 1 (UC
2330), Marca Volvo de la Empresa de Transportes Crisolito que era
conducido por Jos Santos Pizarro Pizarro (fallecido) y la UT 2 (VP
1714) marca Mercedes Benz de propiedad de la Empresa de
Transportes Amrica Express S.A, que era conducido por Denis Nelson
Ponce Aznarn donde se determina que, la UT 1 (UC 2330) de la
241
Empresa de Transportes Crisolito se desplazaba por el carril Este de la
Carretera Panamericana Norte del sentido de Sur a Norte desde la
localidad de Lima a Chiclayo y la UT 2 (VP 1714) de la Empresa de
Transportes Amrica Express S.A. se desplazaba por el carril oeste de
la Carretera Panamericana Norte del sentido Norte a Sur desde la
localidad de Trujillo a Chimbote, el hecho determinante se concreta
o
cuando la UT 2 (VP 1714) de la Empresa de Transporte Amrica
ch
Express S.A., invade el carril contrario al tratar de sobrepasar a un
vehculo que le anteceda, no pudiendo percatarse de que el carril Este
re
de la carretera Panamericana Norte en sentido de Sur a Norte se
De
Crisolito S.R.L. conduca a una velocidad mnima de 98 km/h.

de
ocasionando que en una corta distancia no pueda maniobrar faltndole
especio y tiempo por lo que el conductor de la UT 2 por instinto de

a
conservacin gir su timn hacia su lado izquierdo no pudiendo evitar

ec
ser impactado por la UT 1 en la parte frontal angular derecha del

ot
mnibus que conduca, producindose el impacto, enganche,

bli
desenganche y posicin final de ambas unidades con los heridos y
persona entre otras, que tuvo consecuencias fatales el sensible

Bi
fallecimiento de 38 pasajeros y 21 resultaron con lesiones graves.
242
2.2 ELEMENTOS
C. ACTOS JURIDICOS PROCESALES
D. SUJETOS DEL PROCESO
o
c) JUEZ
ch
re
d) LAS PARTES
EL DEMANDANTE De
En el presente caso, la parte demandante se identifica en doa Hilda
de
Maril Aanca Anchayhua quien acta en nombre propio y a su vez en
representacin de sus menores hijos Erick Elas Suclupe Aanca (5

a
ec
aos) y Daniel Benjamn Suclupe Aanca (9 meses).

ot
LOS DEMANDANDOS
bli
Aznarn, Jos Santos Pizarro Pizarro (fallecido, pero la demanda est

Bi
dirigida a la masa hereditaria), Empresa de Transportes Amrica
Express S.A., Empresa de Transportes Crisolito S.R.L. y finalmente La
Positiva Seguros y Reaseguros S.A.
243
2. 3 LITIGIO
2. 4 PROCEDIMIENTO
o
ch
re
2. 5 JUICIO
De
El juicio es la capacidad valorativa que despliegan los jueces al
de
a
ec

ot

bli
ellas.
Bi
La seora Hilda Maril Aanca Anchayhua, expresa que su esposo
laboraba desde el 2008 en la prestigiosa Cadena de Boticas INKA
FARMA perteneciente a ECKERD PERU S.A., desempeando el cargo
de auxiliar de limpieza, joven con 34 aos de edad, percibiendo un
244
ingreso mensual promedio ascendente a S/. 1,247.00 (mil doscientos
cuarenta y siete nuevos soles)
El medio del contexto resarcir el dao ocasionado, en nuestro caso por
accidentes de trnsito; podremos decir la demandante dentro del
proceso no fue tratada de forma igualitaria dentro de quienes se
encuentran en una idntica situacin, segn lo establecido en el artculo
o
2 inciso 2 de nuestra Constitucin Poltica del Per y en relacin al
ch
artculo 139 inc. 3 que seala el debido proceso, donde la
discriminacin es la negacin de la igual; esto debido a que la
re
representante legal de la demandante seala los medios de pruebas
De
ofrecidos al Juzgador no fue materia de su motivacin, puesto que no
se pronunci en ningn considerando el informe Policial N 16-10-

de
CPNP-VIR-SIAT; donde se precisa que la Empresa de Transporte
Amrica Express S.A. invade el carril contrario para tratar de evitar

a
colisionar con el triler que le anteceda, adems no aceptar a los

ec
testigos que presenciaron el hecho por el argumento jurdico de no

ot
dilatar el proceso.
bli
El juzgador se pronuncia segn la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, en el caso Loayza Tamayo Vs. Per, Sentencia de fecha 27

Bi
de noviembre de 1998, precis en el fundamento 147 lo siguiente: Por
lo que respecta a la reclamacin de dao al proyecto de vida,
conviene manifestar que este concepto ha sido materia de anlisis por
parte de la doctrina y la jurisprudencia recientes. Se trata de una nocin
distinta del dao emergente y el lucro cesante. Ciertamente no
245
corresponde a la afectacin patrimonial derivada inmediata y
directamente de los hechos, como sucede en el dao emergente. Por
lo que hace al lucro cesante, corresponde sealar que mientras ste
se refiere en forma exclusiva a la prdida de ingresos econmicos
futuros, que es posible cuantificar a partir de ciertos indicadores
mensurables y objetivos, el denominado proyecto de vida atiende a la
o
realizacin integral de la persona afectada, considerando su
ch
vocacin, aptitudes, circunstancias, potencialidades y
re
aspiraciones, que le permiten fijarse razonablemente determinadas
expectativas y acceder a ellas.
De

de

a

ec
causal se encuentra por un tercero, hecho que no fue acreditado. Solo

ot
se acredita responsabilidad solidaria entre ambas empresas de

bli
transportes.
Bi
limita en su actuacin probatoria solicitar el testimonio de los testigos
que presenciaron el accidente. Adems, el Juzgador no valorar ni
motiva su sentencia en el informe Policial N 16-10-CPNP-VIR-SIAT.
246
C. ETAPA DECISORIA
mejor resolver del Juzgador. El Juzgador resuelve fundada en parte a
favor de la parte demandante; inicialmente la demandante peticiona el
monto ascendente a S/. 1`438,704.00 (Un milln cuatrocientos treinta y
ocho mil setecientos cuatro nuevos soles). Otorgndole el Juzgador el
o
monto indemnizatorio ascendente a S/. 166,000.00 (ciento sesenta y
ch
seis), donde la Empresa de Transporte Amrica Express S.A. y la
re
Empresa de Transporte Crisolito S.R.L. respondern solidariamente.
De
Infundado en contra de Jos Santos Pizarro Pizarro y La Positiva

de

a

ec
Una vez que se haya determinado en sede judicial el monto de la

ot
indemnizacin, este debe corresponde favorablemente al demandante y
corresponde asumir a los demandados solidariamente.

bli
Bi
247
CASO PRCTICO N 02
1.1. SITUACIN PLANTEADA
2011 ventilado en el Cuarto Juzgado Especializado Civil de Trujillo,
determina que La Empresa de Transporte Amrica Express S.A.,
o
ch
Empresa de Transporte Crisolito S.R.L., Dennis Nelson Ponce Aznarn
y Jos Santos Pizarro; son responsables del dao ocasionado a la parte
re
demandante Simone Karin Barriga Guerra, por derecho propio y en
De
representacin Allisson Nicole Farro Barriga, por el colapso frontal que
tuvieron ambas Empresas de Transporte Amrica Express S.A. y

de
Crisolito S.R.L. en el fatdico accidente el 22 de febrero del 2010. La
seora Simone Karin Barriga Guerra sufri la prdida de esposo David

a
Arturo Farro Guerrero.

ec
Nuestro Poder Judicial de La Libertad por medio del Juez, sentenci

ot
fundado en parte a favor de la parte demandante, en las etapas del

bli
proceso se observa que se vulnerara el derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva y derecho a la igualdad, dado que el Juez no admite medios de

Bi
prueba relevantes la pericia policial del perito Fortunato Quezada
Castillo, es decir se provoca no por la diferencias que puedan existir en
su sentencia del Juzgador con otros Juzgadores ni tampoco por el trato
forma injustificada .
248
1.2. DETERMINACIN DEL LITIGIO
2.1. PROCESO JUDICIAL
o
ch
referencia al Exp. 2018-2011 ventilado en el Primer Juzgado Civil
Transitorio de Descarga, determina que La Empresa de Transporte
re
De

de

a
Pizarro (fallecido) y la UT 2 (VP 1714) marca Mercedes Benz de

ec
propiedad de la Empresa de Transportes Amrica Express S.A, que era

ot
conducido por Denis Nelson Ponce Aznarn donde se determina que, la

bli
UT 1 (UC 2330) de la Empresa de Transportes Crisolito se
desplazaba por el carril Este de la Carretera Panamericana Norte del

Bi
sentido de Sur a Norte desde la localidad de Lima a Chiclayo y la UT
2 (VP 1714) de la Empresa de Transportes Amrica Express S.A. se
desplazaba por el carril oeste de la Carretera Panamericana Norte del
sentido Norte a Sur desde la localidad de Trujillo a Chimbote, el hecho
determinante se concreta cuando la UT 2 (VP 1714) de la Empresa
249
de Transporte Amrica Express S.A., invade el carril contrario al tratar
de sobrepasar a un vehculo que le anteceda a una velocidad
aproximada de 84 km/h, no pudiendo percatarse de que el carril Este de
la carretera Panamericana Norte en sentido de Sur a Norte se
o
ch
re
mnibus que conduca, De

producindose

el impacto, enganche,
de

a
ec
2. 2. ELEMENTOS

ot
bli

Bi
a) JUEZ
b) LAS PARTES
250
EL DEMANDANTE
En el presente caso, la parte demandante es Miriam Ruth Chafloque
representando por su apoderado Manolo Noriega Aguilar.
LOS DEMANDANDOS
o
ch
re
2.3 LITIGIO
De
de

a
ec
2.4. PROCEDIMIENTO

ot

bli

Bi
2. 5. JUICIO
251
ellas.
o
La demandante expresa que su hija, curso estudios superiores en la
ch
Universidad Nacional Pedro Ruz Gallo en la facultad de Biologa
Pesquera, laboraba en la prestigiosa empresa TALSA desempeando
re
el cargo de auxiliar de laboratorio como practicante profesional, de 25
De
aos de edad, percibiendo un ingreso mensual promedio ascendente a
S/. 1,400.00 (mil cuatro cientos nuevos soles); adems es menester

de
acotar que la Empresa TALSA iba a formalizar su contrato por su
produccin y calificacin positiva como se seala en el considerando

a
siete de la sentencia.
ec
Dentro de los criterios procesales, a la demandante no se aceptaron la

ot
indemnizacin al proyecto de vida de forma igualitaria dentro de

bli
quienes se encuentran en una idntica situacin, hechos y sucesos
similares, esto segn lo establecido en el artculo 2 inciso 2 de nuestra

Bi
Constitucin Poltica del Per y en relacin al artculo 139 inc. 3 que
seala el debido proceso, donde la discriminacin es totalmente notoria;
esto debido a que la representante legal de la demandante seala en
los medios de pruebas ofrecidos que la fallecida tena ya establecido y
la propuesta del contrato a celebrarse con la empresa TALSA, donde en
252
el trayecto muri; es el Juzgador que consider no motivar dicha prueba
ofrecida por el abogado, puesto que no se pronunci en ningn
considerando.
Asimismo, tampoco se pronunci sobre el informe Policial N 16-10-
o
colisionar con el triler que le anteceda, con el argumento que es un
ch
medio de prueba arbitrario; adems de no aceptar a los testigos que
presenciaron el hecho por el argumento jurdico de no dilatar el
re
proceso.
De

de

a

ec

ot
se acredita responsabilidad solidaria entre la Empresas de transporte

bli
Amrica Express S.A. y su conductor Denis Nelson Ponce Aznarn.

Bi
que presenciaron el accidente.
253
C. ETAPA DECISORIA
monto ascendente a S/. 2132,000.00 (Dos millones ciento treinta y dos
mil Nuevos Soles). Otorgndole el Juzgador el monto indemnizatorio
o
ascendente a S/. 70,000.00 (setenta mil y 00/100 Nuevos Soles), donde
ch
la Empresa de Transporte Amrica Express S.A. y Denis Nelson Ponce
re
Aznarn respondern solidariamente. Infundado en contra de la
De
Empresa de Transporte Turismo Crisolito S.R.L. y el litisconsorte
necesario pasivo Sucesin de Jos Santos Pizarro Pizarro.

de

a

ec

ot
CASO PRCTICO N 03
bli

Bi
2011 ventilado en el Primer Juzgado lo Civil, determina que La Empresa
de Transporte Amrica Express S.A. y La Empresa de Transporte
Crisolito S.R.L. y Denis Nelson Ponce Aznarn, son responsables del
dao ocasionado a la parte demandante Mery Erika Condorena Rojas,

254
por derecho propio y en representacin de su menor hija Flavia Luciana
Armbulo Condorena; por el colapso frontal que tuvieron ambas
Empresas de Transporte en el fatdico accidente donde falleci su
esposo Edwin Javier Armbulo Caycay. La seora Mery Erika
Condorena Rojas qued viuda y con su menor hija de una ao y tres
meses de edad.
o
ch
re
perjuicio y dao sufrido por el fallecimiento del esposo; dentro del
De
proceso existen factores que determinan la desigualdad de trato que no
son razonables ni proporcionales adems de la incapacidad de valorar
las pruebas presentadas por ambas partes por igual, como

de
consecuencia de este hecho se vulnerara el derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva y derecho a la igualdad, no por la diferencia en

a
ec
sus sentencias del Juzgador o trato distinto; sino por la valoracin y
ponderacin de las mismas pruebas de forma injustificada.

ot

bli

Bi
255
El proceso viene a ser el conjunto de actos concatenados y lgicos, que
realiza tanto el juez como los auxiliares jurisdiccionales con la finalidad
de resolver un conflicto de intereses o una incertidumbre jurdica.
o
referencia al Exp. 2102-2011 ventilado en el Primer Juzgado Civil,
ch
determina que La Empresa de Transporte Amrica Express S.A. y La
Empresa de Transporte Crisolito S.R.L. quienes el 22 de febrero del
re
2010, a horas 6.00 a.m., en el Km. 533 de la carretera panamericana
De
norte se suscit un accidente de trnsito entre las Unidades UT 1 (UC
2330), Marca Volvo de la Empresa de Transportes Crisolito que era

de
conducido por Jos Santos Pizarro Pizarro (fallecido) y la UT 2 (VP
1714) marca Mercedes Benz de propiedad de la Empresa de

a
Transportes Amrica Express S.A, que era conducido por Denis Nelson
ec
Ponce Aznarn donde se determina que, la UT 1 (UC 2330) de la

ot
Empresa de Transportes Crisolito se desplazaba por el carril Este de la

bli
Carretera Panamericana Norte del sentido de Sur a Norte desde la
localidad de Lima a Chiclayo y la UT 2 (VP 1714) de la Empresa de

Bi
Transportes Amrica Express S.A. se desplazaba por el carril oeste de
la Carretera Panamericana Norte del sentido Norte a Sur desde la
localidad de Trujillo a Chimbote, el hecho determinante se concreta
cuando la UT 2 (VP 1714) de la Empresa de Transporte Amrica
Express S.A. quien iba a una velocidad aproximada de 84 km/h, invade
256
el carril contrario al tratar de sobrepasar a un vehculo que le anteceda,
no pudiendo percatarse de que el carril Este de la carretera
Panamericana Norte en sentido de Sur a Norte se desplazaba la UT 1
(UC 2330) de la Empresa de Transporte Crisolito S.R.L. conduca a
una velocidad mnima de 98 km/h. ocasionando que en una corta
distancia no pueda maniobrar faltndole especio y tiempo por lo que el
o
conductor de la UT 2 por instinto de conservacin gir su timn hacia
ch
su lado izquierdo no pudiendo evitar ser impactado por la UT 1 en la
parte frontal angular derecha del mnibus que conduca, producindose
re
el impacto, enganche, desenganche y posicin final de ambas unidades
De
con los heridos y persona entre otras, que tuvo consecuencias fatales
el sensible fallecimiento de 38 pasajeros y 21 resultaron con lesiones

de
graves.
a
2.2 ELEMENTOS
ec
ot

bli

Bi
a) JUEZ
257
b) LAS PARTES
EL DEMANDANTE
En el presente caso, la parte demandante se identifica en doa Mery
Erika Condorena Rojas, por derecho propio y en representacin de su
menor hija Flavia Luciana Armbulo Condorena (1 ao de 3 meses).
o
LOS DEMANDANDOS
ch
re
De

de
2. 3. LITIGIO
a

ec

ot
2. 4. PROCEDIMIENTO
bli

Bi
258
2. 5. JUICIO
o
ch
re
ellas.
De
La seora Mery Erika Condorena Rojas, expresa que su esposo
de
laboraba en la Empresa de Servicios Navales Brandan en la ciudad de
Chimbote con el cargo de Supervisor de Mantenimiento, joven con 36

a
aos de edad, percibiendo un ingreso mensual promedio ascendente a

ec
S/. 3,555.00 (tres mil quinientos cincuenta y cinco con 00/100 Nuevos
ot
Soles).
Podremos decir que la demandante en el proceso no fue tratada de

bli
forma igualitaria dentro de quienes se encuentran en una idntica

Bi
situacin, segn lo establecido en el artculo 2 inciso 2 de nuestra
seala el debido proceso, donde la discriminacin es la negacin de la
igual; esto debido a que la demandante seala que los medios de
pruebas ofrecidos al Juzgador no fue materia de su motivacin al
ponderar los medios de prueba, puesto que no se pronunci en ningn

259
considerando el informe Policial N 16-10-CPNP-VIR-SIAT; donde se
precisa que la Empresa de Transporte Amrica Express S.A. invade el
carril contrario para tratar de evitar colisionar con el triler que le
anteceda, adems de no aceptar a los testigos que presenciaron el
hecho; argumento solamente que jurdicamente no pretenda se dilate
el proceso.
o
Al respecto cabe sealar que el mismo Juzgador en su incongruencia
ch
jurdica en el considerando Dcimo Segundo cita una Casacin que
expresamente seala: Casacin Nmero 1125-95 AREQUIPA de 27 de
re
mayo de mil novecientos noventa y ocho, seala que: al juzgador le
corresponder
De
aplicar discrecionalidad, equidad, sana crtica,
justicia y otros tantos valores y llegar a la fijacin de una
reparacin pecuniaria o no, segn sea el caso, sin embargo es
de
menester concluir que la citada actividad judicial, constituye
propiamente la valoracin de la prueba que se haya aportado. Sin
embargo dentro de la motivacin vulner el principio de igualdad al no
a
tener presente el trato equitativo, razonable ni proporcional; entonces

ec
estaramos ante una discriminacin que como bien se sabe en doctrina

es la negacin del derecho a la igualdad.
ot

bli

Bi
limita en su actuacin probatoria solicitar el testimonio de los 4 testigos
motiva su sentencia en el informe Policial N 16-10-CPNP-VIR-SIAT
de fecha 18 de Marzo del 2010 e Informe Tcnico Pericial N 025-10-
DIVPOLTRAN-DEPIAT.EMI-1, de fecha 13 de Marzo del 2010.
260
C. ETAPA DECISORIA
monto ascendente a S/. 2`592,180.00 (dos millones quinientos noventa
o
y dos mil ciento ochenta y 00/100 Nuevos Soles). Otorgndole el
ch
Juzgador el monto indemnizatorio ascendente a S/. 200,000.00
re
(doscientos mil con 00/100 Nuevos Soles), donde la Empresa de
De
Transporte Amrica Express S.A. y la Empresa de Transporte Crisolito
S.R.L. y Denis Nelson Ponce Aznarn respondern solidariamente.
Infundado en contra de Jos Santos Pizarro Pizarro y La Positiva

de

a

ec

ot

bli
Bi
261
CASO PRCTICO N 04
2011 ventilado en el Cuarto Juzgado Especializado Civil de Trujillo,
determina que La Empresa de Transporte Amrica Express S.A.,
o
ch
Empresa de Transporte Crisolito S.R.L., Dennis Nelson Ponce Aznarn
y Jos Santos Pizarro; son responsables del dao ocasionado a la parte
re
demandante Simone Karin Barriga Guerra, por derecho propio y en
De
representacin Allisson Nicole Farro Barriga, por el colapso frontal que
tuvieron ambas Empresas de Transporte Amrica Express S.A. y

de
Crisolito S.R.L. en el fatdico accidente el 22 de febrero del 2010. La
seora Simone Karin Barriga Guerra sufri la prdida de esposo David

a
Arturo Farro Guerrero.

ec
Nuestro Poder Judicial de La Libertad por medio del Juez, sentenci

ot
fundado en parte a favor de la parte demandante, en las etapas del

bli
proceso se observa que se vulnerara el derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva y derecho a la igualdad, dado que el Juez no admite medios de

Bi
prueba relevantes la pericia policial del perito Fortunato Quezada
Castillo, es decir se provoca no por la diferencias que puedan existir en
su sentencia del Juzgador con otros Juzgadores ni tampoco por el trato
forma injustificada .
262
o
ch
referencia al Exp. 2297-2011 ventilado en el Cuarto Juzgado
Especializado Civil de Trujillo, determina que La Empresa de Transporte
re
De

de

a
Pizarro (fallecido) y la UT 2 (VP 1714) marca Mercedes Benz de

ec
propiedad de la Empresa de Transportes Amrica Express S.A, que era

ot
conducido por Denis Nelson Ponce Aznarn donde se determina que, la

bli
UT 1 (UC 2330) de la Empresa de Transportes Crisolito se
desplazaba por el carril Este de la Carretera Panamericana Norte del

Bi
sentido de Sur a Norte desde la localidad de Lima a Chiclayo y la UT
2 (VP 1714) de la Empresa de Transportes Amrica Express S.A. se
desplazaba por el carril oeste de la Carretera Panamericana Norte del
sentido Norte a Sur desde la localidad de Trujillo a Chimbote, el hecho
determinante se concreta cuando la UT 2 (VP 1714) de la Empresa
263
de Transporte Amrica Express S.A., invade el carril contrario al tratar
de sobrepasar a un vehculo que le anteceda a una velocidad
aproximada de 84 km/h, no pudiendo percatarse de que el carril Este de
la carretera Panamericana Norte en sentido de Sur a Norte se
o
ch
re
mnibus que conduca, De

producindose

el impacto, enganche,
de

a
ec
2.2 ELEMENTOS

ot
bli

Bi
a) JUEZ
264
b) LAS PARTES
EL DEMANDANTE
En el presente caso, la parte demandante es Simone Karin Barriga
Guerra, por derecho propio y en representacin su hija Allisson Nicole
Farro Barriga.
o
LOS DEMANDANDOS
ch
re
De

de
2.3. LITIGIO
a

ec

ot
2.4. PROCEDIMIENTO
bli

Bi
265
2.5. JUICIO
3. ETPAS DEL PROCESO Y ESTADIOS DEL PROCEDIMIENTO
o
ch
re
ellas.
De
La demandante expresa que su esposo, laboraba en la prestigiosa
de
empresa Distribuidora Norte Pacasmayo S.R.L. desempeando el cargo
de Ejecutivo Comercial, de 36 aos de edad, percibiendo un ingreso

a
mensual promedio ascendente a S/. 4,500.00 (cuatro mil quinientos con

ec
00/100 Nuevos Soles);

ot
Dentro de los criterios procesales, a la demandante no le aceptaron la
indemnizacin al proyecto de vida de su esposo de forma igualitaria

bli
dentro de quienes se encuentran en una idntica situacin, hechos y

Bi
sucesos similares, esto segn lo establecido en el artculo 2 inciso 2 de
nuestra Constitucin Poltica del Per y en relacin al artculo 139 inc.
3, que seala el debido proceso, donde la discriminacin es totalmente
notoria; esto debido a que los medios de pruebas ofrecidos no fueron
aceptados de forma absoluta, testigos, informe pericial y policial; es el
Juzgador que no consider motivar dicha prueba ofrecida por el

266
abogado, puesto que no se pronunci en ningn considerando, hecho
que resulta incongruente que el Juzgador pretenda en el considerando
seis expresar que la demandante solicita indemnizacin a ttulo propio o
personal, cuando resulta directo suponer que la demanda se interpone
por la muerte de su esposo.
Asimismo, tampoco se pronunci sobre el informe Policial N 16-10-
o
ch
colisionar con el triler que le anteceda, con el argumento que es un
re
medio de prueba arbitrario; adems de no aceptar a los testigos que
De
presenciaron el hecho por el argumento jurdico de no dilatar el
proceso.
de

a

ec

ot

bli
se acredita responsabilidad solidaria entre la Empresas de transporte

Bi
Amrica Express S.A. y su conductor Denis Nelson Ponce Aznarn.
que presenciaron el accidente.
267
C. ETAPA DECISORIA
monto ascendente a S/. S/. 2769,660.00 (dos millones setecientos
sesenta y nueve mil seiscientos sesenta con 00/100 Nuevos Soles).
o
Otorgndole el Juzgador el monto indemnizatorio ascendente a S/.
ch
667,702.18 (seiscientos setenta y siete mil setecientos dos con 00/100
re
Nuevos Soles), donde la Empresa de Transporte Amrica Express S.A.,
De
Denis Nelson Ponce Aznarn, Empresa de Transporte Turismo Crisolito
S.R.L. y el litisconsorte necesario pasivo Sucesin de Jos Santos
Pizarro Pizarro respondern solidariamente.

de

a

ec

ot

bli
Bi
268
CASO PRCTICO N 05
2011 ventilado en el Segundo Juzgado Especializado Civil Transitorio
de Descarga, determina que La Empresa de Transporte Amrica
o
ch
Express S.A. y La Empresa de Transporte Crisolito S.R.L. y Denis
Nelson Ponce Aznarn, son responsables del dao ocasionado a la
re
parte demandante Lezama Bueno Lidia Madeleine por derecho propio y
De
en representacin de su menor hijo Carlos Augusto Enrique Alvarado
Lezama; por el colapso frontal que tuvieron ambas Empresas de

de
Transporte en el fatdico accidente donde falleci su esposo Carlos
Alvarado Bazn.
a

ec

ot
perjuicio y dao sufrido por el fallecimiento del esposo; dentro del

bli
proceso existen factores que determinan la desigualdad de trato que no
son razonables ni proporcionales adems de la incapacidad de valorar

Bi
las pruebas presentadas por la parte demandante para acreditar que el
dao es mayor al monto de indemnizacin sentenciado, como
consecuencia de este hecho se vulnerara el derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva y derecho a la igualdad, no por la diferencia en
269
sus sentencias del Juzgador o trato distinto; sino por la valoracin y
ponderacin de las mismas pruebas de forma injustificada.
o
ch
re
referencia al Exp. 1951-2011 ventilado en el Segundo Juzgado
De
Especializado Civil Transitorio de Descarga, determina que La Empresa
de Transporte Amrica Express S.A. y La Empresa de Transporte

de
Crisolito S.R.L. quienes el 22 de febrero del 2010, a horas 6.00 a.m., en
el Km. 533 de la carretera panamericana norte se suscit un accidente

a
ec
de trnsito entre las Unidades UT 1 (UC 2330), Marca Volvo de la
Empresa de Transportes Crisolito que era conducido por Jos Santos

ot
Pizarro Pizarro (fallecido) y la UT 2 (VP 1714) marca Mercedes

bli
Benz de propiedad de la Empresa de Transportes Amrica Express

Bi
S.A, que era conducido por Denis Nelson Ponce Aznarn donde se
determina que, la UT 1 (UC 2330) de la Empresa de Transportes
Crisolito se desplazaba por el carril Este de la Carretera Panamericana
Norte del sentido de Sur a Norte desde la localidad de Lima a Chiclayo
y la UT 2 (VP 1714) de la Empresa de Transportes Amrica Express
S.A. se desplazaba por el carril oeste de la Carretera Panamericana
270
Norte del sentido Norte a Sur desde la localidad de Trujillo a Chimbote,
el hecho determinante se concreta cuando la UT 2 (VP 1714) de la
Empresa de Transporte Amrica Express S.A. quien iba a una
velocidad aproximada de 84 km/h, invade el carril contrario al tratar de
sobrepasar a un vehculo que le anteceda, no pudiendo percatarse de
que el carril Este de la carretera Panamericana Norte en sentido de Sur
o
a Norte se desplazaba la UT 1 (UC 2330) de la Empresa de
ch
Transporte Crisolito S.R.L. conduca a una velocidad mnima de 98
km/h. ocasionando que en una corta distancia no pueda maniobrar
re
faltndole especio y tiempo por lo que el conductor de la UT 2 por
De
instinto de conservacin gir su timn hacia su lado izquierdo no
pudiendo evitar ser impactado por la UT 1 en la parte frontal angular

de
derecha del mnibus que conduca, producindose el impacto,
enganche, desenganche y posicin final de ambas unidades con los

a
heridos y persona entre otras, que tuvo consecuencias fatales el

ec
sensible fallecimiento de 38 pasajeros y 21 resultaron con lesiones

ot
graves.
bli
2.2 ELEMENTOS
Bi
271
a) JUEZ
b) LAS PARTES
EL DEMANDANTE
o
En el presente caso, la parte demandante se identifica en doa Lidia
ch
Madeleine Lezama Bueno, por derecho propio y en representacin de
re
su menor hijo Carlos Augusto Enrique Alvarado Lezama.
LOS DEMANDANDOS
De
de

a
Express S.A., Empresa de Transportes Crisolito S.R.L.

ec
2.3. LITIGIO
ot

bli

Bi
2.4. PROCEDIMIENTO

272
2.5. JUICIO
o
ch
re
ellas.
De
La seora Lidia Madeleine Lezama Bueno, expresa que su esposo
de
Carlos Alvarado Bazn cursaba estudios de especializacin en la
Universidad Nacional de Trujillo, optando el ttulo profesional de

a
Ingeniero Industrial, laboraba en la Entidad Financiera Scotiabank de la

ec
ciudad de Chimbote con el cargo de Funcionario de Banca de

ot
Negocios, divisin que trabaja directamente con las empresas, joven
con 41 aos de edad, percibiendo un ingreso mensual promedio

bli
ascendente a S/. 5,000.00 (cinco mil con 00/100 Nuevos Soles).

Bi
Podremos decir que la demandante en el proceso no fue tratada de
forma igualitaria dentro de quienes se encuentran en una idntica
situacin, segn lo establecido en el artculo 2 inciso 2 de nuestra
seala el debido proceso, donde la discriminacin es la negacin de la
igual; esto debido a que la demandante seala que los medios de

273
pruebas ofrecidos al Juzgador no fue materia de su motivacin al
ponderar los medios de prueba, puesto que no se pronunci en ningn
considerando el informe Policial N 16-10-CPNP-VIR-SIAT; donde se
precisa que la Empresa de Transporte Amrica Express S.A. invade el
carril contrario para tratar de evitar colisionar con el triler que le
anteceda, adems de no aceptar a los testigos que presenciaron el
o
hecho; argumento solamente que jurdicamente no pretenda se dilate
ch
el proceso.
re
Al respecto cabe sealar que el mismo Juzgador en su incongruencia
jurdica en el considerando
De Dcimo
expresamente seala: Casacin Nmero 1125-95 AREQUIPA de 27 de

cita una Casacin que
de
mayo de mil novecientos noventa y ocho, seala que: al juzgador le
corresponder aplicar discrecionalidad, equidad, sana crtica,

a
justicia y otros tantos valores y llegar a la fijacin de una

ec
reparacin pecuniaria o no, segn sea el caso, sin embargo es
menester concluir que la citada actividad judicial, constituye

ot
propiamente la valoracin de la prueba que se haya aportado. Sin

bli
embargo dentro de la motivacin vulner el principio de igualdad al no

Bi
tener presente el trato equitativo, razonable ni proporcional; entonces
estaramos ante una discriminacin que como bien se sabe en doctrina
es la negacin del derecho a la igualdad.
274
limita en su actuacin probatoria solicitar el testimonio de los 7 testigos
motiva su sentencia en el informe Policial N 16-10-CPNP-VIR-SIAT
de fecha 18 de Marzo del 2010.
o
C. ETAPA DECISORIA
ch
re
De
monto ascendente a S/. 2`952,330.00 (dos millones novecientos
cincuenta y dos mil trescientos treinta y 00/100 Nuevos Soles).

de
Otorgndole el Juzgador el monto indemnizatorio ascendente a S/.
400,000.00 (cuatrocientos mil con 00/100 Nuevos Soles), donde la

a
ec
Empresa de Transporte Amrica Express S.A. y la Empresa de
Transporte Crisolito S.R.L. y Denis Nelson Ponce Aznarn, Jos Santos

ot
Pizarro Pizarro respondern solidariamente.

bli

Bi
275
CASO PRCTICO N 06
La constitucionalizacin de las normas en relaciona a la responsabilidad
extracontractual, es un tema determinante, cuando en una empresa de
transportes que ocasione un dao y tenga responsabilidad siempre que,
o
se pueda probar que el rompimiento del nexo causal se produzca por su
ch
irresponsabilidad.
re
El Poder Judicial en referencia al Exp. 8825 - 2007 ventilado en la Corte
De
Superior de Justicia de La Libertad en el Stimo Juzgado Especializado
en lo Civil el cual determina que TRANSPORTES LINEA y OTROS son

de
responsables del dao ocasionado a la parte demandante WILDER
MELENDEZ CASTAEDA, que, establecida la ocurrencia del evento

a
daoso (choque frontal de los mnibus de Royal Palaces y Lnea S.A.,

ec
que produjo la posterior muerte del menor Wilder Heli Melndez Ruiz
ot
hijo del demandante).

bli

Bi
realizan los actos procesales dentro del mbito de un debido proceso.
276
El conjunto de actos judiciales concatenados, sistematizados y lgicos,
que realiza tanto el juez como los auxiliares jurisdiccionales y los dems
operadores judiciales, con la finalidad de resolver un conflicto de
intereses o una incertidumbre jurdica.
o
En el caso materia de anlisis, en referencia al Exp. 8825 - 2007
ch
Juzgado Especializado en lo Civil el cual determina que
re
TRANSPORTES LINEA y OTROS son responsables del dao
ocasionado a la parte De demandante
CASTAEDA, el cual seala que el 06 de julio del 2006, en las

WILDER MELENDEZ
de
inmediaciones del sector de Alto Salaverry, kilmetro 548 de la
Carretera Panamericana Norte, se produjo el accidente de trnsito en el

a
que intervinieron los vehculos de placa UD-2544 de propiedad de la

ec
codemandada Transportes Lnea S.A., conducida por el codemandado

ot
Percy Campos Romero, y el vehculo de placa UG-6389 de propiedad

bli
de la Empresa de Transportes Royal Palaces S.A., conducido por el
recurrente, Wilder Alfredo Melndez Castaeda; ocasionando un

Bi
choque frontal entre ambos vehculos, del cual produjo el fallecimiento,
entre otros, de su hijo Wilder Heli Melndez Ruz, quien se encontraba
como pasajero de la unidad de placa UG-6389, asiento N 12.
277
2.2 ELEMENTOS
Actos que inician el proceso u ocurren en l, o son consecuencia del
mismo para el cumplimiento de la sentencia. Los realiza el Juez, las
partes, los terceros, los rganos de auxilio judicial y auxiliares
jurisdiccionales efectan dentro de un proceso para iniciar, impulsar y
o
terminar el proceso, como ejemplo la demanda.
ch
re
a) JUEZ
De
de
Es la persona investida de autoridad jurisdiccional, quien en

a

ec
justicia.
ot
b) LAS PARTES
bli
- EL DEMANDANTE
Titular de la accin, es quien recurre al rgano Jurisdiccional

Bi
En relacin a ello, la parte demandante se identifica en Wilder Melendez
Castaeda.
278
- LOS DEMANDANDOS
Persona o personas que a nombre propio o representacin de sujeto
procesal, resiste la actuacin de la ley pretendida por el demandante,
en defensa suya o de otra persona a la que necesariamente represente
por ministerio de Ley. Ejerce su derecho de defensa mediante la
contradiccin que se dirige en contra de la pretensin del demandante,
o
ch
En el presente caso, los demandados son TRANSPORTES LINEA Y
re
OTROS
2.3. LITIGIO De
de

a
2.4. PROCEDIMIENTO
ec

ot

bli

Bi
2.5. JUICIO
279
jurisdiccional.
o
ch
ellas.
re
De
Es lo primero de todo proceso judicial, en dicha etapa las partes
postulan el o los temas materia de controversia. La finalidad de esta

de
etapa es poner en actividad el deseo de la pretensin o rechazar la
misma a travs de la defensa.

a
El demandante, es conductor de la Empresa de Transportes Royal

ec
Palaces, Wilder Melendez Castaeda.

ot
bli
indemnizacin como el medio para resarcir el dao ocasionado.

Bi
280
y pondera.
Como vemos hoy en da con la nueva corriente del
neoconstitucionalismo las constituciones incorporan contenido
materiales que adoptan las formas de derechos, principios, directrices y
valores, ests disposiciones constitucionales presentan un amplio grado
o
de indeterminacin y vaguedad pues remiten conceptos controvertidos
ch
de una fuerte carga valorativa moral como justicia, libertad, autonoma
humana y solidaridad el positivismo estricto haba establecido el
re
mecanismo de interpretacin jurdica basada en la subsuncin como
De
razonamiento lgico formal, sin embargo, el neoconstitucionalismo dar
paso a una operacin argumentativa en la ponderacin.

de
C. ETAPA DECISORIA

a

ec
proceso.
ot
El Juez DR. JUSTO VERA PAREDES, quien resuelve en su parte

bli
considerativa nmero dcimo segundo que: el reclamo formulado por

Bi
el demandante; ahora en cuanto a su estimacin del monto por tal
concepto no puede estar sujeta a parmetros estrictos por lo que debe
apreciarse judicialmente de acuerdo a las circunstancias particulares
del caso
281
trminos por el Juez de la demanda. La sentencia que ordena la
realizacin de una prestacin de dar, hacer o no hacer es de actuacin
inmediata. El juez podr hacer uso de multas fijas o acumulativas.
Y en relacin a ello, como bien establece el neoconstitucionalismo se
o
podra resumir como a) mas principios que reglas, b) mas ponderacin
ch
que subsuncin, c) la omnipresencia de todas las reas jurdicas y en
todos los conflictos mnimamente relevantes, en lugar de espacios
re
exentos a favor de la opcin legislativa reglamentaria, d) omnipotencia
una constelacin plural

De
judicial en lugar de autonoma de legislador ordinario, e) coexistencia de
de valores, aveces tendencialmente

de
contradictorios.
a
ec
ot
bli
Bi
282
CASO PRCTICO N 07
o
ch
irresponsabilidad. del proceso seguido por Nora Lilet Vargas Alva de
re
Arrascue y Gladis Isabel Vargas Alva, por derecho propio y en
De
representacin de Nora Lisett Arrascue Vargas y Walter Orlando
Arrascue Vargas, contra Compaa Minera Poderosa S. A., Transportes
Lnea S.A., Josefina Pecharovich E.I.R.L y Consorcio Constructora

de
Multiservicio y Transportes S.A.C., sobre indemnizacin de daos y
perjuicios en los rubros de dao moral, dao a la persona, dao

a
ec
emergente y lucro cesante, que lo estiman en la suma de quinientos mil
dlares americanos, ms intereses; por responsabilidad

ot
extracontractual derivada del accidente de trnsito ocurrido el 27 de

bli
marzo del ao 2004, aproximadamente, a las 2:55 am de la maana a

Bi
la altura del Kilmetro 244 de la Carretera Panamericana Norte
(Huarmey), entre los vehculos de placa UD-3095, de propiedad de la
empresa de transportes Lnea, el remolcador de placa de rodaje YG-
6984, de propiedad de la empresa Josefina Pecharovich E.I.R.L, y el
semi remolque de placa ZI-3833; como consecuencia del cual perdi la
283
vida el seor don Walter Orlando Arrascue Vargas, quien viajaba como
pasajero en el mnibus de propiedad de Transportes Lnea.
o
ch
re
De

de
En el caso materia de anlisis, en referencia al Exp. 8825 - 2007

a
Juzgado Especializado en lo Civil el cual determina que

ec
TRANSPORTES LINEA y OTROS son responsables del dao

ot
ocasionado a la parte demandante WILDER MELENDEZ

bli
CASTAEDA, el cual seala que el 06 de julio del 2006, en las
inmediaciones del sector de Alto Salaverry, kilmetro 548 de la

Bi
Carretera Panamericana Norte, se produjo el accidente de trnsito en el
que intervinieron los vehculos de placa UD-2544 de propiedad de la
codemandada Transportes Lnea S.A., conducida por el codemandado
Percy Campos Romero, y el vehculo de placa UG-6389 de propiedad
de la Empresa de Transportes Royal Palaces S.A., conducido por el
284
recurrente, Wilder Alfredo Melndez Castaeda; ocasionando un
choque frontal entre ambos vehculos, del cual produjo el fallecimiento,
entre otros, de su hijo Wilder Heli Melndez Ruz, quien se encontraba
como pasajero de la unidad de placa UG-6389, asiento N 12.
2.2 ELEMENTOS
o
ch
re
De

de
a
ec
a) JUEZ
ot

bli

Bi
justicia.
b) LAS PARTES
- EL DEMANDANTE
285
En relacin a ello, la parte demandante se identifica en Wilder Melendez
Castaeda.
- LOS DEMANDANDOS
o
ch
re
De
En el presente caso, los demandados son TRANSPORTES LINEA Y
OTROS
de
2.3. LITIGIO
a

ec

ot
2.4. PROCEDIMIENTO
bli

Bi
2.5. JUICIO
286
jurisdiccional.
o
ch
re
De
ellas.
de
a

ec

ot

bli
El demandante, es conductor de la Empresa de Transportes Royal

Bi
Palaces, Wilder Melendez Castaeda.
287
o
y pondera.
ch
Como vemos hoy en da con la nueva corriente del
neoconstitucionalismo las constituciones incorporan contenido
re
materiales que adoptan las formas de derechos, principios, directrices y
De
valores, ests disposiciones constitucionales presentan un amplio grado
de indeterminacin y gravedad pues remiten conceptos controvertidos

de
de una fuerte carga valorativa moral como justicia, libertad, autonoma
humana y solidaridad el positivismo estricto haba establecido el

a
mecanismo de interpretacin jurdica basada en la subsuncin como

ec
razonamiento lgico formal, sin embargo, el neoconstitucionalismo dar

ot
paso a una operacin argumentativa en la ponderacin.

bli
C. ETAPA DECISORIA

Bi
proceso.
El Juez Superior Dr. CARLOS CRUZ LEZCANO, quien resuelve en su
parte considerativa nmero dcimo primero que: un dao de esta
naturaleza no puede ser valorado sobre la base de parmetros
288
prefijados o claros, en cuya virtud operan como criterios referentes la
actividad a que se dedicaba la vctima, su proyecto de vida, calidades
personales y profesionales; todas apreciadas discrecionalmente; sin
que pueda discriminarse que un familiar sufri ms respecto de otro la
prdida de su causante; en cuya virtud el dao causado debe repararse
de manera integral y solidariamente para todos ellos; lo cual se
o
entiende en proporciones equitativas. Y en relacin a ello vemos que el
ch
reclamo formulado por el demandante; ahora en cuanto a su estimacin
re
del monto por tal concepto no puede estar sujeta a parmetros estrictos
por lo que debe apreciarse judicialmente de acuerdo a las
circunstancias particulares del caso. De

de

a
ec
inmediata. El juez podr hacer uso de multas fijas o acumulativas.

ot
Y en relacin a ello el Neoconstitucionalismo rechaza la tesis positivista

bli
entre separacin de derecho y moral, y defiende la conexin y

Bi
vinculacin de estas dos esferas en nuestros documentos
constitucionales al momento de dictaminar los hechos jurdicos.
289
CASO PRCTICO 8
o
ch
irresponsabilidad, es por ello, que con fecha seis de julio 2006,
re
encontrndose como pasajera en el mnibus marca volvo, color rojo,
De
con placa de rodaje UD-2544 de la Empresa de Transportes Lnea S.A.,
en la ruta Trujillo-Chimbote, a la altura del Kilmetro 548 de la CPM-
Sector Alto Salaverry; el vehculo colision con el mnibus marca volvo,

de
color verde-blanco, con placa de rodaje UG-6389 de la Empresa de
Transportes Royal Palaces S.A., ocasionndole Artrosis post traumtica

a
ec
en la mueca derecha y en el codo derecho, Artrosis de hombro
izquierdo, Sndrome ansioso-depresivo y Trastorno bipolar segn

ot
prescripcin mdica.
bli

Bi
290
o
En el caso materia de anlisis, en referencia al Exp. 82-2008 ventilado
ch
en PRIMER JUZGADO CIVIL TRANSITORIO DE DESCARGA DE
TRUJILLO el cual determina que CUMPLA la demandada, EMPRESA
re
DE TRANSPORTES LINEA S.A. con INDEMNIZAR al demandante la
De
suma de TREINTA MIL Y 00/100 NUEVOS SOLES por concepto de
indemnizacin por dao a la persona, ms los intereses legales

de
correspondientes desde el seis de julio del ao dos mil seis, costos y
costas del proceso.

a
ec
2.2 ELEMENTOS

ot

bli

Bi
291
a) JUEZ
justicia.
o
b) LAS PARTES
ch
- EL DEMANDANTE
re
De
En relacin a ello, la parte demandante se identifica en JUSTO TAPIA
de
MATALLANA.
- LOS DEMANDANDOS
a

ec

ot

bli

Bi
En el presente caso, los demandados son TRANSPORTES LINEA SA,
LA POSITIVA SEGUROS Y REASEGUROS SA
292
2.3. LITIGIO
2.4. PROCEDIMIENTO
o
ch
re
2.5. JUICIO
De
de
a

ec

ot
jurisdiccional.
bli

Bi
ellas.
293
o
ch
re
De

de

a
y pondera.
ec
Como bien seala la doctrina el derecho configura una realidad

ot
compleja, polivalente y amplia, que no se puede identificar

bli
exclusivamente con normas jurdicas, sino que tambin la integran
costumbres con pretensin de obligatoriedad, principios generales del

Bi
ordenamiento jurdico, valores morales, como otras fuentes del derecho
al momento de valorar todos los medios probatorios en un proceso
jurdico.
294
C. ETAPA DECISORIA
proceso.
La Juez, DRA. COLETTE MARA UCEDA VELEZ, quien resuelve en
su parte considerativa nmero octavo que: ()al habrsele afectado en
o
su integridad anatmica y funcional (al habrsele generado artrosis:
ch
limitacin funcional en cuello y mueca y alteraciones psiquitricas:
re
trastornos depresivo severo crnico) por lo que corresponde fijar un
De
monto de indemnizatorio por este concepto (dado que es innegable que
este se haya producido), debindose calcular la magnitud del perjuicio
sufrido , por lo que en apreciacin razonada de este Juzgador debe de

de
fijarse como monto de indemnizacin (dao a la Persona).

a
Y en relacin a ello vemos que el reclamo formulado por el

ec
demandante; ahora en cuanto a su estimacin del monto por tal

ot
concepto no puede estar sujeta a parmetros estrictos por lo que debe

bli
apreciarse judicialmente de acuerdo a las circunstancias y criterios y
apreciaciones, particulares del juez en cada caso judicial (cursiva

Bi
nuestra).
295
inmediata. Es por ello que los derechos fundamentales (derecho a la
igualdad) forman parte sustancial y decisivo del derecho pblico
constitucional y en razn a ello en la doctrina se desarrolla el
neoconstitucionalismo el cual ha insistido la omnipresencia de los
derechos fundamentales en todas las areas jurdicas (derecho civil,
derecho mercantil, derecho internacional). En ese mismo sentido vemos
o
en la actualidad, que los derechos fundamentales constituyen de este
ch
modo, la categora jurdica que engloba a los derechos humanos
universales y los derechos ciudadanos nacionales.
re
De
de
a
ec
ot
bli
Bi
296
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bli
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Aires: Editorial Astrea, 1982, p. 289.
299
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1. LOS 25 AOS DEL CDIGO CIVIL PERUANO Y TEMAS SOBRE

DERECHO DE OBLIGACIONES: IDEAS PARA UNA REFORMA,
Felipe Osterling Parodi. Grupo de Estudios Jurdicos del Ministerio de
Justicia y publicado en la Revista Virtual Dilogo Jurdico. Lima, junio
de 2009.
2. Pontificia Universidad Catlica del Per, PROYECTOS Y
ANTEPROYECTOS DE LA REFORMA DEL CODIGO CIVIL, 2 Tomos,
Fondo Editorial 1980.
3. W.W. Buckland, DERECHO ROMANO Y COMMON LAW, Universidad
Complutense, Madrid, 1994.
4. Acerca de los tres desplieges del valor justicia ver GOLDSCHMIDT,
o
Weiner Introduccin Filosfica al Derecho Constitucional, 6. Edicin.
Depalma. Bs. As., 1987, pgs 387 y sgtes.
ch
5. Respecto de estas escuelas del Derecho Privado ver WEACKER,
Franz Historia del Derecho Privado de la Edad Moderna trad.
Francisco Snchez Jordn, Aguilar, Madrid, 1957, y LARENZ, Karl
re
Metodologa de la ciencia del Derecho, trad. Enrique Gumbernat
Ordeig, Ariel, Barcelona, 1966.
6. Publicado en SANTOS BRIZ, Jaime, Los contratos civiles. Comares,
Granda, 1992, pg. 3.
De
7. El estudio particular de cada una de las finalidades expresadas en el
texto es desarrollado por VIGO, Rodolfo en Interpretacin
constitucional. Cit, 107 y sgtes.
de
8. Revista de Jurisprudencia Peruana. Diciembre de 1978. Nos. 418-419,
p. 959.
9. Revista de Jurisprudencia Peruana. Octubre de 1988. Nos. 416-417. p.
854.
a
10. Revista de Jurisprudencia Peruana. Junio de 1978. No. 413. p. 621.

ec
11. Revista de Jurisprudencia Peruana, Diciembre de 2004. Nos. 418-419.

p. 959.
12. Revista de Jurisprudencia Peruana, Julio y Agosto de 1948, Nos. 54-
ot
55, pp. 527- 529. Esta ejecutoria ha sido ya comentada, en 10 que se

refiere al principio objetivo de responsabilidad; vid. supra, No. 12 y 35.
bli
Bi
300

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UNIVERSIDAD NACIONAL DE TRUJILLO

SOBRE INDEMNIZACIN Y EL PRINCIPIO DE IGUALDAD

EDUARDO DANIEL GARCIA CRUZATE

WALTER BAYRON MEREGILDO TORIBIO

A Dios todopoderoso, quien estuvo

con nosotros y estamos eternamente

agradecidos por todo lo que nos ha

constituyeron en la razn de ella, por habernos apoyado

en todo momento, por sus consejos, valores, y por

habernos infundado siempre ejemplos de perseverancia

y constancia que los caracterizan, pero ms que nada

por su amor incondicional.

A la Dra. Ena Rocio Carnero Arroyo, por su amistad, su sabidura, sus

inestimables consejos y con sus orientaciones para poder realizar una

investigacin eficiente e idnea que hicieron posible desenvolvernos en el mundo

del Derecho Constitucional.

noblemente para la elaboracin de esta tesis

DISTINGUIDOS MIEMBROS DEL JURADO:

En cumplimiento con las reglas establecidas por el reglamento para la elaboracin

y evaluacin de la tesis para optar el ttulo profesional de abogado, de la Facultad

de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Nacional de Trujillo, ponemos a

manifestamos nuestra complacencia de investigar un tema De

permite analizar al Derecho Constitucional y el Derecho Civil Peruano de forma

inescindible, tratando de otorgarle el grado de rigurosidad que amerita, recurriendo

por lo tanto a la doctrina, legislacin tanto nacional como comparada, as como de

jurisprudencia interna y supranacional. En ese sentido, presentamos el citado

informe con la finalidad de contribuir en el conocimiento del derecho y fomentemos

el debate acadmico que caracteriza por excelencia a la comunidad jurdica.

Trujillo, 16 de Mayo del 2014.

EDUARDO DANIEL GARCIA CRUZATE WALTER BAYRON MEREGILDO TORIBIO

BACHILLER EN DERECHO Y CC.PP. BACHILLER EN DERECHO Y CC. PP.

INFORME DEL PROFESOR ASESOR

Seores Miembros del Jurado:

optar el Titulo de Abogado en la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la

Universidad Nacional de Trujillo, luego de haber colaborado con los tesistas

CDIGO CIVIL PERUANO SOBRE INDEMNIZACIN Y EL PRINCIPIO DE

1.- En la Parte I de esta Tesis, adems de abordarse metodolgicamente dentro

de la introduccin de la Tesis, entre otros aspectos, la motivacin, fundamentos,

antecedentes, realidad problemtica, tcnicas e instrumentos de la investigacin,

se enunci como punto medular el siguiente problema: De qu manera la falta

sobre la indemnizacin, vulnera el Principio de Igualdad?

2.- Su hiptesis de trabajo es interesante, sugerente y de palpitante actualidad: La

falta de criterios de aplicacin, para establecer el quantum indemnizatorio, se

vulnera porque no existe uniformidad en la jurisprudencia.

3.- En la parte II de la investigacin se desarrollan cuatro captulos de manera

terica que tratan sobre la relacin entre el derecho constitucional y el derecho

civil peruano y el principio - derecho de igualdad y su consiguiente aplicacin

correcta en las sentencias del derecho nacional adems de la jurisprudencias

internos de nuestra facultad.

discusin, las conclusiones y las recomendaciones. En lo referente a los

y confrontados con los objetivos generales y especficos. De

de vista en relacin a la jurisprudencia nacional e internacional sobre

indemnizacin en relacin a la responsabilidad civil extracontractual, las

caractersticas esenciales de dichos procesos y analizan parte de la doctrina,

legislacin en relacin al derecho de igualdad en busca de mayores elementos

que puedan dar solucin al problema.

recomendaciones, las mismas que constituyen un aporte importante para el mejor

esclarecimiento del tema de estudio.

En conclusin, la Tesis de los seores Bachilleres en Derecho Eduardo Daniel

Garcia Cruzate y Walter Bayron Meregildo Toribio constituyen una investigacin

de un alto nivel acadmico, refleja no solo una dedicacin y esfuerzo meritorios al

nuestros estudiantes y de nuestra Alma Mater en los predios acadmicos de