2 LEONEL

TEORIA DE LA FUNCION JURISDICCIONAL.

Esta corresponde por excelencia al Organismo Judicial. En cuanto en el rea del

Derecho municipal se plantea una serie de dudas, en cuanto a la funcin que
ejerce el juzgado de asuntos municipales, ya que el artculo 162 del Cdigo
Municipal le otorga la competencia jurisdiccional, en cuanto reafirma que El juez
de asuntos municipales ejerce jurisdiccin y autoridad en todo el mbito de la
circunscripcin municipal de que se trate lo cual genera confusin en darle igual
significado a la jurisdiccin administrativa el equivalente de competencia territorial
en el municipio.

TEORAJURDICA DEL SERVICIO PBLICO.

Por buenas costumbres la accin del Estado es garantizar el acceso al porvenir y

tiene el compromiso indelegable de garantizar la salubridad del medio a las
generaciones futuras.

Dice el maestro Fernndez, que entraa la aspiracin solidaria intrnseca de la

administracin pblica de poner al alcance de todo individuo, al menor costo
posible y bajo condiciones que garanticen su seguridad, el aprovechamiento de la
actividad tcnica satisfactoria de la necesidad de carcter general, en la que cada
quien puede identificar su propia necesidad individual.

En el caso del servicio municipal, que es el que nos ocupa, no es solo un fin, es el
medio que la administracin municipal dispone para el logro de su finalidad, el bien
comn.

ORIGEN DE LA IDEA DEL SERVICIO PBLICO.

Segn el Maestro Fernndez, empieza a conformarse, de manera vaga e

imprecisa, en Francia y en Espaa. En Francia, a la idea emerge en el mbito
jurisprudencial y en Espaa como un producto de la desamortizacin de los bienes
eclesisticos.

PRINCIPALES VIRTIENTES TEORICAS DEL SERVICIO PBLICO.

El Maestro Fernndez, menciona la nocin de Marcelo Martnez Alcubilla, cuando

seala que se conoce bajo la denominacin de Servicios Pblicos los que estn
llamados a satisfacer cualquiera de las necesidades y obligaciones del Estado.
Encontrando diversas nociones del servicio pblico, mencionaremos cuatro
atendiendo a la importancia, resumiremos en orden decreciente as:

a) Teora propuesta por Len Duguit, que considera al servicio pblico como
toda actividad que deba ser asegurada, reglada y controlada por los
gobernantes.
b) Teora formulada por Gastn Jze, conforme a la cual el servicio pblico
viene a ser toda actividad de la administracin pblica.
c) Teora promovida por MuriceHauriou, que entiende por servicio pblico una
parte de la actividad de la administracin pblica.
d) Teoras que conceden escasa o ninguna importancia a la nocin d servicio
pblico, entre las que figura la presentada por HenriuBerthlemy.

Es impresionante la organizacin administrativa que representan las

municipalidades y la cantidad de recursos humanos, financieros, tecnolgicos y
materiales que son destinados a la instalacin y prestacin de los servicios
pblicos municipales, de aqu se desprende que, si desarrollan los servicios
pblicos municipales, se fortalece la familia, y por ende la sociedad y por
aadidura tendremos un pas econmicamente slido y una democracia fuerte.

CRITERIOS PARA DETERMINAR EL CARCTER PBLICO DE UN SERVICIO.

Se considera que el servicio pblico debe ser prestado con exclusividad por la
administracin pblica, sin embargo,existe personas individuales y jurdicas que a
travs de concesiones suelen prestar servicios y es donde los doctrinarios entran
en controversias, puesto que el servicio es de fcil comprensin, pues los
concesionados pasan a la clasificacin de servicios privados de los cuales su
finalidad no es el bien comn sino el lucro.

Haremos una somera revisin de los distintos criterios doctrinarios de nuestra

materia en relacin al servicio pblico:

a) CRITERIO ORGNICO.

Para la interpretacin del criterio del servicio pblico se basa, en el carcter de la

institucin o del rgano a cuyo cargo est la prestacin del servicio. Lo que
cuenta para el criterio orgnico, no es la actividad para desarrollar, sino el rgano
encargado de su prestacin.

Entre los partidarios del criterio orgnico figura Roger Bonnard, para quien los
servicios pblicos son organizaciones que forman la estructura misma del Estado.

En la ciencia de Derecho Administrativo, se entiende por servicio pblico, un

servicio tcnico prestado al pblico, de una manera regular y continua, para la
satisfaccin de necesidades colectivas y por un rgano de la administracin
pblica sea centralizado, descentralizado o autnomo, quedando sujetos a la ley o
reglamento respectivo.

b) CRITERIO FUNCIONAL.

Tambin se le denomina objetivo, material o teleolgico, lo pblico del servicio

deriva de la ndole de la necesidad a satisfacer mediante la actividad desarrollada
en la prestacin del mismo, si tal necesidad satisface una necesidad de carcter
general, estaremos frente a un servicio pblico.

Este criterio lo define Miguel S. Morienhoff, as: por servicio pblico se ha de

entender toda actividad de la administracin pblica o de los particulares o
administrados, que tienda a satisfacer necesidades o intereses de carcter general
cuya ndole o gravitacin, requiera de control de la autoridad estatal.

c) CRITERIO JURDICO.

Para Gastn Jze, mencionado por el Maestro Fernndez, se trata de un rgimen

en el que se subordinan los intereses privados al inters general, por lo que la
regulacin jurdica de dicho servicio es permanente modificable en aras de las
necesidades que satisface; as, tal rgimen est conformado mediante actos
legislativos o reglamentarios que viene a ser las normas del servicio.

Carlos Garca Oviedo, explica: para la finalidad propia del servicio pblico, la
satisfaccin de una necesidad colectiva se cumpla debidamente, menester ser
que acompae a la empresa una serie de notas determinantes de un rgimen
jurdico especial, que discrepan como es lgico, del rgimen jurdico general de los
servicios privados.

d) CRITERIO LEGAL.

El derecho positivo dispone que no haya ms servicio pblico que el establecido

por la ley. Este criterio lo expresa Serra Rojas, mencionado por el Maestro
Fernndez, as: desde el punto de vista legal, la creacin de un servicio pblico es
la obra del legislador, que, en una ley general de servicios pblicos, o en una ley
que organiza un servicio pblico especializado, determina la posibilidad de
atencin de dicho servicio. La creacin de un servicio pblico se verifica por la ley.
SERVICIOS PBLICOS PROPIOS E IMPROPIOS.

A continuacin, se explicarn los diversos criterios:

SERVICIO PBLICO PROPIO.

Se explica como una actividad tcnica destinada al pblico para satisfacer una
necesidad de carcter general, bajo un rgimen jurdico especial, exorbitante del
derecho privado. Si tal actividad la reconoce la ley como servicio pblico y la
desempea directamente la administracin pblica o, indirectamente, por medio
de particulares en quienes delega su ejecucin, por ejemplo, bajo el rgimen de
concesin, estaremos frente a un servicio pblico en estricto sentido o sea
propiamente dicho. Ejemplo de esta clase de servicios son: en el caso de las
municipalidades el servicio de agua potable, alumbrado elctrico en calles y
avenidas, tratamiento de desechos slidos, rastros y otros servicios pblicos
concesionados como el transporte urbano.

SERVICIO PBLICO IMPROPIO.

Para el Maestro Fernndez, el servicio pblico impropio no es una creacin de la

ley, sin que deriva de un permiso, de una licencia o autorizacin de carcter
administrativo que destraba el ejercicio de un derecho individual limitado, de
realizar una actividad privada que, a diferencia de la actividad comercial ordinaria,
obliga a su titular a prestar el servicio a quien quiera que lo requiera y en el orden
en que se presente, con apego a una regulacin jurdica especial mediante la
fijacin de una tarifa.

El servicio pblico impropio constituye, pues, una actividad privada,

situada entre la actividad pblica y el comercioprivado puro y simple, lo
cual le atribuye caracteres singulares que justifican un
correlativo tratamiento jurdico.
CARACTERES ESENCIALES DEL SERVICIO PBLICO.

El Maestro Fernndez, dice que el servicio pblico est investido de ciertos

caracteres jurdicos esenciales, sin los cuales se desnaturaliza o desvirta.

La mayora de doctrinas reconocen las siguientes:

GENERALIDAD.

Implica que todos los habitantes de Estado tienen el derecho de usar los servicios
pblicos, de conformidad con la normatividad que los establece. Tambin
conocido como universalidad, que consiste en la posibilidad de que todos los
habitantes lo utilicen.

IGUALDAD.

Caracterstica importante desde el punto de vista que todos somos iguales ante la
ley. Llamada tambin uniformidad, la igualdad es consustancial a todo servicio
pblico, y estriba en el trato igual o uniforme que debe darse indiscriminadamente
a todos sus usuarios, sin que ello impida establecer diversas clases o categoras
de usuarios.

Nota. La regla se base en el principio constitucional de igualdad entre todos los

seres humanos e igualdad ante las oportunidades y responsabilidades del
hombre y la mujer, cualquiera que sea su estado civil, artculo 4 de la
Constitucin Poltica. Base de la regla, es el principio de la igualdad de los
habitantes del Estado ante la ley.

ENUNCIADO. El servicio pblico obliga a su prestacin en igualdad de

condiciones, lo que no impide establecer categoras de usuarios, siempre
que se les mantenga en estricta igualdad a todos los que estn en la
misma situacin. La igualdad no ofrece problemas cuando todos los usuarios
estn sometidos a las mismas reglas. La igualdad se mantiene an en los
servicios distribuidos en categoras. En el servicio elctrico existen categoras:
1. Servicio pblico. Se establece a favor del consumidor de otro servicio
pblico, que refiere pago preferencial para beneficio de los propios usuarios. 2.
Servicio industrial. 3. Servicio comercial. Y 4. Servicio domiciliar. En estas
categoras, los usuarios de cada una, se sujetan a las mismas reglas y pagos
sin que por esta situacin se falte a la igualdad y se faltara si dentro de una
misma categora existan diferencias. El Cdigo Municipal no tiene referencia de
esta regla.

REGULARIDAD.

Significa que debe ser prestado de acuerdo a las normas legales o reglamentarias
a que rijan su prestacin y no en forma arbitraria, hace referencia que el servicio
pblico funcione con las normas establecidas.
Regular y continuo, es el signo exterior de su funcionamiento; es lo que hace
visible la idea de servicios, es decir, dar al pblico comodidad en la prestacin del
servicio.

CONTINUIDAD.

Un servicio debe de ser prestado sin interrupciones, es decir que el servicio

pblico no se puede detener. Estos pueden tener continuidad absoluta, de los
cuales no se puede suspenden en ningn momento, por ningn motivo. Otros
tienen continuidad relativa, cuando se tiene cumplir con horarios establecidos,
dndose la posibilidad de la existencia de necesidades absolutas y relativas que
conllevan a continuidad idnticas.

Todo servicio se concibe como servicio tcnico prestado al pblico de una

manera regular y continua para la satisfaccin de necesidades pblicas.

ENUNCIANDO. La prestacin no ser interrumpida y paralizada sin

perjudicar a la colectividad. Si una actividad se declara servicio pblico es para
satisfacer determinada necesidad imperiosa de los habitantes del estado,
departamento o municipio. Por lo tanto, se requiere el funcionamiento del servicio,
sin interrupciones de ninguna clase. Normas de la continuidad:

1. La continuidad del servicio pblico supone el funcionamiento puntual

y regular del servicio, que tambin supone un fcil acceso al servicio de
parte del usuario.
En tal sentido, los horarios del servicio y los horarios de oficina. Sern
accesibles al usuario. El transporte como servicio exige un horario de 24
horas y oficinas abiertas durante 24 horas, atendiendo y resolviendo
problemas excepto que existan turnos, pero sin romper la continuidad.
2. La interrupcin del servicio pblico es ilegal, excepto en casos
excepcionales de fuerza mayor. La interrupcin del servicio pblico,
equivale a una falta grave que da lugar a demandar de parte del usuario
indemnizacin por daos y perjuicios. En este sentido, la Direccin General
de Correos (parcialmente privatizada) no podr decidir el da que no hay
recepcin y distribucin de cartas, a menos que se imponga una causa
excepcional o de fuerza mayor. O sea que no justifica que el correo
permanezca cerrado el da domingo y los das feriados (aunque sean de
descanso legal obligatorio). El terremoto de 1976, se considera una causa
 excepcional o de fuerza mayor que justifica la interrupcin temporal del
correo en tanto se establece el funcionamiento ordinario del servicio.
3. El concesionario de un servicio pblico queda obligado a prestar el
servicio a toda costa, aunque deje de ser ganancioso y sufra dficit. La
teora de la imprevisin aplicable al caso permite disminuir el dficit. Leer
esta teora en el captulo VI Contratos Administrativos.
4. La continuidad es la base de la prohibicin de huelga en los servicios
pblicos (vea Huelga en los Servicios Pblicos este captulo) El Cdigo
Municipal dispone que la Municipalidad garantice el funcionamiento
continuo refirindose a la regla de la continuidad (artculo 72).

OBLIGATORIEDAD.

Significa que el Estado tiene la obligacin de prestar o garantizar el servicio

pblico, sin discriminacin no existiendo la posibilidad de negarlo.

Obligatoriedad por imperio constitucional las autoridades proveen la calidad y

eficiencia de los servicios pblicos, as como el deber de quien se la haya
concesionado el servicio pblico.

LA ADAPTABILIDAD.

Conocida tambin como mutabilidad, que consiste en la constante posibilidad de

modificar su regulacin a efecto d mejorar las condiciones de la prestacin del
servicio, aprovechando los adelantos tecnolgicos.

ENUNCIADO. El servicio pblico es para todos los habitantes del Estado,

en el sentido de que no se presta a un grupo de personas excluyendo a
otras. El servicio es general, para todos obviamente, y para aquel que cumpla
con los requisitos o condiciones reglamentarias.