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La finalidad del curso es capacitar al alumno para reconocer los elementos fundamentales
de la estructura del delito y su contenido, adems de nociones introductorias de la
teora de la ley penal, el estudio de la accin, la tipicidad, la antijuricidad y la
culpabilidad.
Teora del delito I
Profs. Jaime Salas Juan Ignacio Rosas.
Apuntes de Pablo Olivieri P.
02-marzo-2017.
I. Introduccin.
En primer lugar, vamos a ver el Derecho Penal en general, con sus tres sentidos: como
norma, como facultad del estado y como ciencia. As mismo veremos la evolucin histrica
del DP y el ejercicio del mismo. Posteriormente se habrn de enunciar y explicar los
objetivos del DP, especficamente la paz social.
Luego nos referiremos a los presupuestos para aplicar el DP, como lo es la libertad humana.
El DP no acta debido a que una persona afect los intereses de otra, sino que se aplica
en el momento en que quien daa los intereses de un tercero, lo hace de una manera
reprochable e imputable a su voluntad. Por tanto para que proceda una pena, debe haber
culpabilidad; para que haya culpabilidad tiene que haber voluntad. Hasta el da de hoy se
discute a existencia de la libertad humana, sobretodo si consideramos el mbito de la
neurociencia, donde el ser humano se ve condicionado por factores biolgicos que escapan
de su control.
Tambin hemos de ver el fundamento de la pena, sobre la cual existen varias opciones.
Tradicionalmente se han dado dos:
Materia del curso es tambien, la ley penal. Esta nace de la ley formal, incluida en el CP. As
como cualquier otra ley especial que contenga castigos penales.
Adems veremos el principio de legalidad, siendo uno de los principios fundantes del DP
liberal, el cual dice que: tanto la conducta a sancionar como el castigo a imponer, debe estar
escrita en una ley previa a la comisin del hecho. Junto a esto revisremos el concepto de
ley penal, el cual dista un poco de otras leyes. As tambin revisaremos la interpretacin de
la ley penal, la cual debe hacerse restrictivamente. Esto ha de analizarse en virtud del
tiempo (la ley penal rige hacia lo futuro).
Podemos hablar de la ley penal en el espacio, donde el principio general es que los delitos
cometidos dentro del territorio nacional, se penen con su propia ley. Sin embargo si hay
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Teora del delito I
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excepciones al principio de territorialidad, donde delitos cometidos por ciertas personas con
autoridad en el extranjero, se penen con la ley nacional. Otra excepcin es el de los
senadores y diputados, los cuales tienen inmunidad penal durante las sesiones del
hemiciclo.
Posteriormente veremos una construccin doctrinaria llamada teora del delito la cual
quiere hacer que se aplique las penas de una manera racional. El fin de esta teora es
determinar si hay delito, el cual consta de:
En cuanto a la imputacin subjetiva, esta trata el dolo o la culpa. Por ltimo se tratar la
culpabilidad, la cual est someramente explicado ms arriba.
03-marzo-2017
1. Concepto sociolgico
Debemos iniciar la materia con este concepto, el cual presenta cierta dificultad.
Sociolgicamente hablando podemos decir que el DP es: un instrumento de control social
formal, por medio del cual el estado castiga mediante un sistema normativo formal
situaciones atentatorios contra la convivencia pacfica.
Este sistema normativo formal establece que ciertos comportamientos que no han de
realizarse porque son dainos para la sociedad y para sus intereses fundamentales.
Adems, por su importancia y por la gravedad de estos atentados es que es necesario
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2. Concepto jurdico
Por su parte la criminologa estudia las causas del delito y por qu se produce en la realidad,
la efectividad de los medios usados para impedir los delitos, tambin estudia a la persona
del delincuente y las razones por las cuales se llega a calificar como tal.
Por ltimo debemos decir que la poltica criminal se nutre de las dos primeras, a efectos de
valorar la razonabilidad del DP objetivo, es decir, de las normas penales. Por tanto la poltica
criminal es la que propone la creacin de nuevos delitos, la supresin de otros o la
modificacin de los mismos.
En un sentido amplio, tambin se incluye dentro del DP el derecho procesal penal, el cual
se concibe como un DP formal e instrumental; en contraposicin del DP objetivo, el cual se
denomina derecho penal sustantivo o material.
Vale recordar una definicin insigne de Von Liszt, quien define el DP formal como conjunto
de normas jurdicas, establecidas por el estado, que asocian al crimen como hecho a la
pena como legtima consecuencia.
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Debemos decir que Liszt escriba a fines del siglo XVIII, siendo una referencia importante,
ya que esta definicin ha ido evolucionando, por ejemplo, haciendo alusin a medidas de
seguridad, de aquellos que por diversas razones no son imputables. Estas medidas de
seguridad, son ms bien un tratamiento que para otros merezca una pena. Segn
definiciones ms modernas que incluyen dichas medidas, un delincuente no solo debe
cumplir la pena, sino que tambin dar cumplimiento a determinado tratamiento.
Con todo el CP se divide en dos partes, en la primera parte general se establecen los
delitos, definiendo lo que se entiende por delito y una clasificacin de estos. As mismo
define lo que es un cuasidelito, los cuales son sino delitos imprudentes o culposos.
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En el mbito del Derecho procesal tiene como caracterstica la prueba de la comisin del
delito. En este sentido comienza a operar la plena prueba y se estima como no suficiente
el testimonio del imputado. As mismo, el juez se estimaba conocedor de todo, por lo que
no se recurra a los peritos. Por otra parte, se le da valor atenuatorio a la confesin del
sujeto.
En el derecho romano, en la poca del imperio (31 ac - 533 dc), se reconoce como
caracterstica, la imposicin del castigo la responsabilidad penal, as como la instruccin y
el juzgamiento al tribunal que presidia la causa. Esto era lo que exista en Chile hasta el
ao 2000.
En el ocaso de ste perodo destaca la normativa penal prevista en los libros 47 y 48 del
Digesto (Corpus Iuris Civilis de Justiniano), destacndose:
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Podramos establecer que en la edad media, hay un retroceso respecto a las instituciones
penales, incluyndose aquellas de carcter ms primitivo, a saber:
A pesar de ser un derecho propio de la iglesia catlica, fue adquiriendo cada vez mayor
predominancia como legislacin general. En l no se confundan delito y pecado, aunque
haba algunas excepciones como el caso de la blasfemia y la hereja.
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09-marzo-2017
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Mientras tanto, en Alemania, como figura insigne de este desarrollo fue Fauerbach, siendo
el padre moderno del derecho penal. Atribuyndosele el principio moderno de legalidad
(nullum crimen, nulla pena sine lege praevia), en su obra principios y conceptos
fundamentales del derecho penal.
Se estima que fue Beccaria quien fue uno de sus precursores, sin embargo autor ms
moderno es Francisco Carrara, con su obra Programa del Curso de Diritto Criminal (1861-
1870). Cuyos postulados son:
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En el caso espaol, debemos decir que el cdigo penal vigente en aquel pas, ha tenido
ms de 30 reformas. Mientras que el chileno ha tenido reforma mnimas, pero si
sustanciales en materia procesal. Las iniciativas por cambiar el CP chileno han sido
infructuosas, la ltima vez que se intent fue en el gobierno de E. Frei. Luego en el gobierno
de Sebastin Piera se trabaj la reforma por ms de un ao, siendo ingresado un da antes
de que se fuera el cambio de mando. En el actual gobierno se convoc una nueva comisin,
quienes hicieron un nuevo proyecto y se entreg al ministerio de justicia hace dos aos.
Parte de la premisa bsica de concebir el delito como un hecho natural y, por lo mismo,
ocupa el mtodo cientfico propio de las ciencias naturales. Dentro de los autores ms
insignes, podemos mencionar a Cesare Lombrosso. Tambin el abogado Rafaelle
Garafallo, quien crea el concepto de criminologa.
Lo que se destaca en esta escuela es el estudio del delito desde la perspectiva cientfica,
tomando en cuenta datos antropolgicos del delincuente (v.gr. rasgos fsicos y sociales). Si
bien niega el libre albedro, siguiendo una visin determinista, justifican el derecho penal en
base a una responsabilidad social, en cuanto el delincuente forma parte de la sociedad.
Desde la ptica de esta escuela, la pena se adopta desde una perspectiva de una medida
de seguridad, durando relativamente segn la peligrosidad del sujeto. Por tanto la pena es
un tratamiento, siempre y cuando sea viable.
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- El hecho de que se concibe el derecho penal como un medio para limitar el poder
del estado en relacin a sus ciudadanos. Conforme a ello, el derecho penal
constituye la carta magna del delincuente. Esta perspectiva no toma en
consideracin que cualquiera puede ser imputado de un delito injustamente, por lo
mismo es que se pretende es garantizar los derechos de las personas para ser
juzgados legtimamente, en observancia del derecho.
- El delito es entendido como un hecho que se produce en la sociedad, condicionado
por factores sociolgicos y econmicos.
- Si bien parte de un planteamiento determinista, la responsabilidad penal se
fundamenta en el reconocimiento de que toda accin est causada psquicamente
(no mecnicamente y por tanto decidida, determinada y motivada por las
representaciones del agente. A esta consideracin distinguen entre delincuentes
imputables e inimputables.
- Respecto de los imputables, distingue entre delincuentes corregibles, necesitados
de correccin, y delincuentes ocasionales. En cada uno de ellos la pena cumple una
funcin distinta. En los delincuentes incorregibles la funcin de la pena es
inocuizar al delincuente, evitando que siga cometiendo delito. En los necesitados
de correccin, la pena tiene una funcin resocializadora, reinsertndolos en la
sociedad. Respecto de los delincuentes ocasionales, tiene una funcin
recordatoria de la coaccin psicolgica derivada de la ley.
- A partir de tales consideraciones Von Liszt elabora la teora de la pena denominada
teora de la prevencin especial positiva, la que diferencia los fines que cumple la
pena dependiendo de la categora de delincuente al cual se le impone.
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Binding la entenda esencialmente como retribucin al mal causado por el delito, pues las
teoras de carcter preventivo, conllevan aplicar valoraciones que se encuentran fuera de
lo jurdico.
Como representante de la doctrina italiana uno de los autores emblemticos fue A. Rocco,
artfice del CP italiano de 1930.
El delito se concibe a partir de una accin o movimiento corporal que produca una
modificacin o distorsin del mundo exterior del sujeto- agente, distorsin que era
perceptible por los sentidos.
As el neokantismo distingue entre las ciencias de naturaleza cientfico naturales del ser
y las ciencias del espritu del deber ser, se trata de ciencias que tendran la funcin de
confrontar datos propios de la realidad.
4.4.6. Finalismo.
Su artfice fue Hans Welzel, quien establece que las formas que adoptan la naturaleza o los
comportamientos de las personas no pueden ser alteradas por el observador. Tales tienen
la caracterstica de ser estructuras de carcter externo y ontolgico. Por ello, el finalismo
considera que el intrprete no posee la facultad de modificar el objeto, es decir, no puede
realizar alteraciones a la accin, siendo esta un comportamiento humano que tiene una
finalidad, un objetivo, lo cual diferencia la accin humana del resto de los procesos
naturales. Por tanto el dolo y la culpa son inherentes al tipo porque tambin forman parte
de la accin final.
10-marzo-2017
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Teora del delito I
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Apuntes de Pablo Olivieri P.
juanignacio.rosas@umayor.cl
Terminamos viendo las escuelas penales, que se distinguen a lo largo de la historia. Los
ltimos que vimos fueron el causalismo y el finalismo. Se pueden distinguir uno y otro en la
dogmtica chilena a travs de los aspectos subjetivos, los nimos especiales para
satisfacer un tipo determinado (v.gr. el hurto, que debe realizarse con nimo de lucro). Esto
es propio de los finalistas. Para el causalismo no todo movimiento de una persona es
considerado accin, porque en el causalismo se requiere un momento de voluntad, pero en
cuanto a conciencia de que se est realizando tal hecho.
Para el finalismo la accin tiene incorporado el dolo y la culpa, por tanto se distingue entre
el tipo objetivo y el subjetivo. En cambio, en el esquema causalista solo se habla de un tipo
objetivo. Luego, la antijuridicidad es prcticamente igual en ambas sistemas, ya que en los
dos se rompe una conducta prohibida tpicamente.
La importancia de esta distincin se radica en otros contenidos del curso, por ejemplo para
que otorgue una medida de seguridad se requiere que se haya roto la prohibicin de una
conducta tpica a travs de un acto antijurdico.
Tambin es importante para poder determinar a los partcipes o al instigador, este ltimo
convence al autor de querer cometer un acto antijurdico. para que los partcipes o inductor
respondan, requieren haber roto una conducta tpica. Por tanto si es que actan sin
culpabilidad, no se podr responder como partcipe o instigador.
4.4.7. Funcionalismo.
Este es desarrollado por Claus Roxin, quien reoriente el sistema penal hacia los fines de la
poltica criminal.
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cuchillo a otra, pero cuando van en la ambulancia, esta choca y la persona muere) en este
caso se le puede imputar la muerte a quien le enterr el cuchillo?
Debemos decir que Roxin ha tenido influencia en algunos autores: Santiago Mir Puig, Jess
Mara Silva Snchez, entre otros.
En este sentido considera que el derecho penal y la pena tiene como finalidad primordial el
restablecimiento de la vigencia de la norma que es atacada con la comisin del delito, por
lo que constituye al mantenimiento de la configuracin social y estatal. Lo anterior es debido
a que cuando se comete un delito se cuestiona la vigencia de la norma infringida. Por tanto,
la pena le dice a los integrantes de la sociedad que, a pesar de la infraccin puntual del tipo
penal, este sigue vigente. Luego, su finalidad es garantizar las normas, por tanto
corresponde a una prevencin general positiva.
Para Jakobs, la accin es aquel hecho que es culpable, esto es, la causacin de un
resultado individualmente imputable.
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Apuntes de Pablo Olivieri P.
C) Funcionalismo de la intervencin.
Sostiene que las figuras delictivas de nuevo cuo, en particular aquellas que tutelan bienes
jurdicos supraindividualistas o colectivo abstractos, configuran un derecho penal
meramente simbitico.
Por ello, proponen que tales figuras relegadas a un derecho de la intervencin ubicado
dentro del derecho administrativo sancionador.
Tambin, es necesario mencionar al derecho penal del enemigo, concepto creado por
Gunther Jakobs, el cual se ha impuesto en la mayora de los estados, consiste en un
sistema asumido por la legislacin que tiene como principales notas:
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16- marzo-2017
Se sostiene que el derecho penal habra nacido para asegurar una dosis razonable de orden
en la vida de la comunidad a travs de la proteccin de los bienes jurdicos.
Por ello la funcin especfica del Derecho penal para conseguir ese orden social mnimo
sera la proteccin de los intereses o bienes jurdicos ms elementales de la vida
social.
En este sentido la doctrina mayoritaria plantea que el fin primordial del Derecho penal es la
proteccin (subsidiaria) de bienes jurdicos.
No obstante, llega a considerar las convicciones morales y religiosas, con lo que se opone
al ideal liberal que reconoce en la idea del bien jurdico al lmite al ius puniendi
Solo son calificables de bienes jurdicos ciertos intereses esenciales para la convivencia
social pacfica, primordialmente de naturaleza individual o personal.
Hay quienes sostienen que hay delitos cuyo tipo no defiende un bien jurdico determinado
(v.gr. convicciones religiosas, la supremaca de la raza aria, entre otros.
Roxin dice que (los bienes jurdicos) son circunstancias o finalidades que son tiles para el
individuo y su libre desarrollo en el marco de un sistema social global estructurado sobre la
base de esa concepcin de los fines o para el funcionamiento del propio sistema
Hay que tener en cuenta que los bienes jurdicos tienen una clasificacin de naturaleza
individual (vida, libertad ambulatoria) o de naturaleza colectiva o supraindividual (correcto
funcionamiento de la administracin del estado, el medioambiente.
A partir de este concepto se efecta una crtica al derecho penal vigente en cuanto carecen
de bien jurdico, lo nico que se pretende es la mera desobediencia a la norma jurdica.
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B) Concepto dogmtico
En este concepto el bien jurdico se identifica con la norma que la protege, pero sin hacer
un juicio de valor. Desde esta perspectiva toda norma penal tiene un bien jurdico. ste
sirve para la interpretacin de la norma penal, en tanto reducir su mbito de aplicacin para
a aquellos comportamientos que ponen en efectivo peligro o lesionan de forma intolerable,
aquel inters. Es recurrente que os autores comiencen con la identificacin del bien jurdico.
Hans Welzel sostuvo que la funcin del derecho penal es proteger los valores elementales
de carcter tico social, y solo por inclusin, ha de asumir concomitantemente la proteccin
de bienes jurdicos.
Cousio Mac Iver observa: el carcter tico-social del DP, permite que la proteccin de los
bienes jurdicos se lleve a cabo, no solamente de manera directa previniendo o sancionando
las acciones dirigidas a lesionarlos, sino, tambin, puesto que la norma manda o que
prohbe y cuya infraccin es sancionada, ensea a distinguir entre aquellos actos ilcitos,
adecuados a la pautas de convivencia y aquellos manifiestamente injustos y antisociales.
- JAKOBS considera que el objetivo del Derecho Penal se identifica con la funcin
de la pena, esto es, reafirmar la vigencia de la norma
- Conlleva pretender de los ciudadanos fidelidad al Derecho
- Condicin necesaria para el mantenimiento de la identidad normativa de la
sociedad.
17-marzo-2017
1. Principio de Culpabilidad:
Implica una limitacin a la facultad punitiva del Estado en la medida que solamente puede
imponerse una pena a sujetos que resulten ser culpables de un delito.
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Para ello se requiere que los delitos puedan ser atribuibles a los autores por medio de un
juicio de reproche, que solo puede dirigirse contra un sujeto que cumple con un mnimo
de condiciones que permite responsabilizarlo de sus actos .
Slo cuando es posible afirmar que el sujeto fue libre para infringir una norma penal, se
entender CULPABLE, y por tanto, podr hacrsele responsable penal.
Por ejemplo: matar una persona de un disparo, por confundirla con un ciervo).
La responsabilidad penal de una persona slo puede concebirse como una responsabilidad
por el hecho, excluyndose la posibilidad de sancionar simplemente los meros
pensamientos o intenciones (el pensamiento no delinque) o sancionar el carcter, la
forma de vivir o la personalidad de la persona, lo que se conoce como Derecho penal de
autor.
Se castiga por lo que se ha hecho, por lo que se exterioriza mediante una actividad del
sujeto. No por lo que se es.
En oposicin a tal garanta se contemplaban en nuestro Cdigo penal figuras penales que
sancionaban la vagancia y la mendicidad (Arts. 305 a 312 CP).
ART. 305. Son vagos los que no tienen hogar fijo ni medios de subsistencia, ni
ejercen habitualmente alguna profesin, oficio u ocupacin lcita, teniendo
aptitudes para el trabajo.
ART. 306. El vago ser castigado con las penas de reclusin menor en su grado
mnimo i sujecin a la vigilancia de la autoridad.
Por otra parte, solo puede nacer responsabilidad penal de hechos propios (ppio.
personalidad de las penas). Se opone a ello:
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- La responsabilidad por el hecho ajeno: esto marca una diferencia con el D civil,
donde los padres responden por hechos de sus hijos (art. 2321 CCivil).
Por ej.: Si un sujeto conduce un vehculo sin licencia de conducir, conforme al mencionado
principio debe ser considerado responsable por el atropello y muerte de quin se le
atraviese sorpresivamente en su ruta, con independencia de que en ningn caso hubiese
podido evitar atropellarlo.
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- Dadas las circunstancias en que actan NO les era exigible el no haber infringido
la prohibicin o mandato de la norma penal (p. ej: por haber actuado impulsados por
un miedo insuperable).
El TC acoge el recurso, debido a que el precepto aplicado para la pena privativa de libertad
mermaba el principio de culpabilidad, en cuanto el bien jurdico protegido por el giro doloso
de cheque es el patrimonio del deudor.
Hubo un voto disidente, el cual dice que el bien jurdico que se protege con la conducta
tpica del giro doloso de cheques, no es solo el patrimonio del deudor sino la seguridad de
los pagos, la buena fe, la estabilidad del sistema comercial.
2. Principio de legalidad
Una ley penal vlida es solamente aquella emitida por los rganos autorizados por la
constitucin para construir legislacin penal. Es el principio de legalidad creado por Paul
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Johann Anselm Von Feuerbach bajo la expresin latina nullum crimen, nulla poena sine
lege previa: no hay delito ni pena sin ley previa.
Los delitos y las faltas deben estar expresamente puestos en la ley penal, as como las
penas y medidas de seguridad. Art 25.1 del Constitucin Espaola Art 1. Cdigo Penal
Las penas deben estar expresamente regulada por la ley como las medidas y se realizan
bajo control de jueces y tribunales
Por el cual, los bienes jurdicos son protegidos a travs de una conducta tpica, debido a un
riesgo de peligro. Lo que no le haga dao a nadie, no puede ser castigado por la ley. En
todo delito debe haber un bien jurdico lesionado. Exige que las consecuencias y
repercusiones del hecho sean socialmente relevantes, que se proyecten en la sociedad.
5. Principio de proporcionalidad
Se refiere a la reaccin que debe tener el estado frente a un concreto delito ejecutado y sus
responsables. La pena debe ser idnea, debiendo contribuir la amenaza de la misma
proteccin de un bien jurdico. Es decir, si la pena resulta apta o adecuada para proteger
un bien jurdico, pudiendo no serlo por defecto o por exceso. Se establece que la pena
debe ser proporcional al delito, al dao social que provoca.
Por este principio una persona no puede ser castigada dos veces por el mismo delito. Por
tanto, una vez que la persona ha siendo sancionada, agotndose todo los recursos, no se
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puede hacer nada ms. Es legtimo sancionar por la va administrativa y por la va penal
al mismo tiempo? hay una opinin mayoritaria de no admitirla, puesto que el derecho
administrativo sancionador y el derecho penal son manifestaciones del derecho penal.
Este principio prohbe, primero, una doble sancin, pero tambin la posibilidad de que a
una persona se le sometan a dos procedimientos por la misma causa. Sin embargo, quienes
no estn de acuerdo con ello, es ilustrativo el pensamiento del profesor JP Maalich, quien
dice que la prohibicin del non bis in dem es un principio para el rgano jurisdiccional y no
para el legislador, ya que puede elegir sancionar un hecho por la va penal o administrativa.
Sin embargo no existira esta libertad cuando lo que se afecta es el principio de
proporcionalidad.
8. Principio de resocializacin.
Dice relacin con una de las teoras del objeto de la pena, el prevencionismo. La prevencin
especial, se hace efectiva mediante a resocializacin, puesto que hay personas que son
necesitadas de correccin. Aunque no est contenido a nivel constitucional, si est presente
en el mbito penitenciario, donde hay falencias, puesto que no hay jueces de ejecucin
penal, siendo el juez de garanta quien se encarga de dicha gestin.
Hemos visto que recientemente, a los internos se les reconoci el derecho a voto. En la
prctica todo recluso no poda votar, siendo que esta sancin solo aplica a quienes han
sido condenados a pena aflictiva.
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24-marzo-2017
El tribunal estima que la ley es constitucional, en cuanto el delito est tipificado. Es decir el
tipo penal tiene su descripcin y su pena, mientras que las drogas estn incluidas en un
decreto supremo.
Debemos decir que se hace referencia al principio de legalidad (19 N3), por omitir una
descripcin expresa de la conducta que se sanciona como delito. Adems se descarta tal
infraccin considerando que en la redaccin de dicho artculo fue sustituida la palabra
completamente por expresamente, cambiando as la interpretacin de la conducta tpica.
30-marzo-2017
En cuanto al principio de legalidad, la ley penal debe ser previa, aplicando el principio de
irretroactividad de la ley penal, escrita (conlleva la exigencia de que sea una ley en sentido
legal; luego la costumbre no puede se el fundamento directo de la responsabilidad penal o
de sus agravantes), estricta (debe estar sealada la conducta y la pena, otros entienden
por estricta la interpretacin de la ley penal, hacindose improcedente la interpretacin de
la ley penal). Hay analoga cuando el adjudicador toma una norma penal y subsume en ella
un hecho que no est previsto, fundamentado en el argumento de similitud y semejanza,
hay quienes estn de acuerdo en no aplicar este ltimo criterio (el de semejanza) en pro de
la legalidad de la ley penal.
As mismo se puede entender estricta la ley penal, en cuanto sea cierta la conducta que
se criminaliza y que se asocia a la imposicin de a pena. Por tanto existe un principio de
tipicidad, un mandado de determinacin de la conducta delictiva. As llegamos a los casos
de jurisprudencia que tienen como contenido la ley penal en blanco, siendo aquellas que se
remiten a otras leyes o disposiciones para poder satisfacer la conducta o la pena.
La ley penal en blanco propia, que tiene una remisin a otra ley con menos rango que la
principal. Esta se dice que es contraria al orden legal, ya que solo la ley puede establecer
tipos penales. Por tanto si se entrega a una norma infralegal, se rompe el principio de
legalidad. En este entendido, la ley de drogas es entendida como una ley penal en blanco
propia, ya que las sustancias prohibidas determinan en un decreto supremo. El argumento
basal del TC para denegar que es una ley penal en blanco propia, es que una ley no se
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puede encargar de todas las situaciones, y que existen otras materias que requieren un
conocimiento ms acabado. As mismo, en la ley N20000 se entrega el verbo rector o
ncleo esencial de la prohibicin siendo satisfactoria en cuanto a descripcin y pena.
1. Excepciones.
Debemos decir que son meramente funcionales y relativas, considerando que quieres
ejercen ciertos cargos o funciones requieren ser tratados de forma especial. A veces esto
responde al ejercicio de la soberana.
- Jefes de estado que cometen delito en el territorio de otro estado mientras estn
en visita. Esto tiene el fundamento de la soberana del estado al que la autoridad
representa. Hay autores que dicen que solo cuando la visita es oficial, entonces hay
inmunidad de jurisdiccin.
- Representantes diplomticos, embajadores, encargados de negocios, agregados
culturales. Esta inmunidad se extiende a los familiares que van con ellos y a los
extranjeros que trabajan con ellos. Esta inmunidad de jurisdiccin est consagrada
en la convencin de Viena sobre relaciones diplomticas y el Cdigo de
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Bustamante. Sin embargo ellos se someten a los tribunales chilenos, en virtud del
art 6 N1 COT.
- Representantes consulares a quienes tambin se les reconoce la inmunidad de
jurisdiccin. Est consagrada en la Convencin de Viena sobre relaciones
consulares.
- Tambin gozan de inmunidad, algunos funcionarios de organizaciones
internacionales, siempre y cuando su tratado constitutivo lo contemplen.
31-marzo-2016
Debemos decir que esta inmunidad es distinta del fuero parlamentario, por el cual se impide
que un diputado o senador sea privado de libertad, antes de que se califique la accin por
parte de un tribunal de alzada. Debemos decir que es distinto en cuanto a que en el fuero
resulta una forma distinta de llevarse el procedimiento. Por la inviolabilidad, una
determinada persona que tiene una dignidad especial, no est sujeto a proceso.
La calificacin de la acusacin, que puede llevar que una persona constituida en dignidad
especial sea privado de libertad, tambin es extensible a los jueces, denominada querella
de captulos, alcanzando a los fiscales judiciales y los del ministerio pblico. La regulacin
de esta querella se encuentra contemplada en el CPP (424 y ss).
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1. Introduccin.
Ya hemos tenido una aproximacin a ella, en la primera clase, habamos indicado cuales
son los rasos esenciales de esta. La teora del delito va ms all a la memorizacin del CP,
es una construccin de la doctrina que permite crear un sistema al momento de crear la ley
penal, identificando los elementos comunes respecto de toa dos los delitos o, de alguna
clase de ellos.
Con todo, si es que se comete el delito, efectivamente, lo que se est penando es la ruptura
a una prohibicin, la cual no solo alcanza al comportamiento intencional, sino que tambin
al comportamiento descuidado; en cuanto a que se establecen normas que minimizan el
riesgo de ciertas actividades.
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2. Definicin de delito.
En el CP, art 1 se define delito como toda accin u omisin voluntaria penada por la
ley. Se trata de una definicin bastante vaga y, que en principio, no se condice con la
definicin dada por el concepto sistemtico. La doctrina nacional ha intentado vincular una
definicin y la otra. En ese sentido se ha sostenido:
2.1.1. CP Colombiano
Art. 9. Conducta punible: Para que la conducta sea punible se requiere que sea tpica,
antijurdica y culpable. La causalidad por s sola no basta para la imputacin jurdica del
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resultado. Para que la conducta del inimputable sea punible se requiere que sea tpica,
antijurdica y se constate la inexistencia de causales de ausencia de responsabilidad.
2.1.2. CP Espaol
Art. 10: Son delitos las acciones y omisiones dolosas o imprudentes penadas por la ley.
06-abril-2017
Art. 2 CP: Las acciones u omisiones que cometidas con malicia importara un delito,
constituyen cuasidelito si slo hay culpa en el que las comete.
Este sector entiende que el inciso 2 del art. 1 al establecer: las acciones u omisiones
penadas por la ley se reputan siempre voluntarias, a no ser que conste lo contrario, sera
una presuncin de dolo.
Sin embargo, otro sector importante de la doctrina interpreta que en ambos incisos del art.
1 la referencia a la voluntariedad se debe asociar al actuar libre, y por tanto, a la
culpabilidad.
El art. 1 establece un concepto genrico de delito y el art. 2 uno especfico como parte
de una clasificacin.
2.4. Antijuridicidad
- Comportamiento humano
o Ausencia de la accin.
- Tipicidad
o Tipo objetivo
Tipo omisivo
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Tipo activo
Comisin por omisin
o Tipo subjetivo:
Dolo
Imprudencia
Otros elementos: nimos especiales
El error de tipo: donde se excluye el comportamiento del sujeto,
puesto que sufre un error respecto del hecho (v.gr. el cazador que
mata a una persona pensando que era un animal de caza).
En el tipo subjetivo tambin se estudia la tentativa de la comisin de
un delito.
As tambin se sancionan los actos preparatorios como incentivar a
una persona para que realice un determinado delito (v.gr.
conspiracin = cuando dos personas concretan cometer un delito).
Tambin se estudia la autora de un delito as como sus partcipes
(inductor o instigador y el cmplice).
- Antijuridicidad en sentido estricto.
o Causales de justificacin
o Culpabilidad
- Imputabilidad
o Causales de inimputabilidad
Minora de edad
Anomala o alteracin psquicas
Intoxicacin plena: por consumo de drogas, es considerado como
causa de inimputabilidad en el ordenamiento espaol, pero se discute
en el ordenamiento chileno.
Alteracin de la percepcin: que puede provocarse en un estado
transitorio como una crisis de stress.
- Conocimiento de la antijuridicidad
o Es excluido por el error de prohibicin: donde el sujeto no estaba consciente
y le era exigible la conciencia sobre el carcter ilcito de la conducta. Hay
que catalogar, luego, si el error es vencible o invencible. A lo sumo, en
nuestro ordenamiento penal, se considera como un atenuante, pero no como
un elemento excluyente de la culpabilidad
- Exigibilidad
o Se excluye mediante las causas de inexcusabilidad: donde el estado no le
puede exigir a todos sus ciudadanos un comportamiento idneo como en los
siguientes casos:
Miedo insuperable: motivado por una sensacin de pavor extrema.
Estado de necesidad exculpante:
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o Punibilidad:
- Excusas absolutorias
- Condiciones objetivas de punibilidad: implica algo ms de la trasgresin de el tipo
penal, como en el caso del auxilio al suicidio. Lo que se exige es que la persona
muera debido al auxilio al suicidio, solo as podr ser condenado.
Siguiendo con la definicin de delito del CP, en un proyecto de CP se define el delito como
la realizacin ilegtima y culpable de una conducta que la ley describa bajo amenaza de
pena.
Debemos decir, que en otros CP, como el Colombiano, consideran todos los elementos del
delito, cosa que no ocurre en nuestro CP, pero si en el CPP.
En el CP espaol, actualmente vigente dice que, son delitos las acciones y omisiones
dolosas o imprudentes penadas por la ley.
Surge una discusin en la doctrina, respecto de si la definicin del CP chileno solo incluye
los delitos dolosos. Considerando lo dispuesto en el art 2 CP, el cual clasifica los delitos en
estos y cuasidelitos. Haba cuasidelito si es que se constituye culpa en el que comete los
delitos. La mayora de los entendidos ha manifestado que el art 1 solo se refiere a los delitos
dolosos.
Un sector de la doctrina interpreta que la exigencia de que la accin u omisin sea voluntaria
se refiere a que sea realizada con dolo. Luego, el artculo 1 CP establece un concepto
genrico de delito, mientras que el segundo, uno de carcter especfico.
3.1. Comportamiento.
Debemos decir que en la doctrina, est asentado que el juez debe verificar si hay o no
comportamiento, el cual debe consistir en una accin u omisin.
El delito siempre es una conducta humana vinculada a la accin: se castiga al autor por
realizar algo que supo se concretara en un resultado o se le castiga por no haber realizado
una accin.
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Von Liszt dice que la accin es todo movimiento corporal causado por un impulso de la
voluntad que provoca una modificacin del mundo exterior.
Verificado que existe este comportamiento y con el resultado de romper la norma penal,
podemos decir que hay accin (v.gr. un hombre conduce un automvil y atropella a alguien,
en este caso, quien conduce, lo hace voluntariamente y esta accin tiene un resultado que
es la muerte de la vctima. Luego, no se hace un estudio del contenido de la accin.
La premisa dice que incorpora a la nocin de accin la intencin que tiene el sujeto a
realizarla. Es decir se debe buscar el fin del agente que realiza la accin.
En la accin humana se evidencia una diferencia esencial con los procesos naturales, que
actan de modo ciego.
Debemos decir que ha sido criticado por su dificultad de concebir un delito imprudente u
otro doloso. Por lo mismo es que nacen otros tipos de accin:
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La premisa dice que se debe abandonar el mbito ontolgico de ser y acudir a un misma
valorativo en el sentido de atender a la percepcin social en el comportamiento.
Ello permite comprender tanto el delito doloso, como el imprudente y omisivo. Con todo, en
el concepto social de accin se margina la voluntariedad del contenido de la accin
valorando a la percepcin social que dicho comportamiento produce.
Pare de la teora de la motivacin, puesto que el derecho pretende que se motive a la gente
para que siga mandatos o requerimientos. Por tanto, la accin es la provocacin evitable
del resultado. Debemos decir que se intenta formular un concepto omnicomprensivo de
accin. por lo mismo es que se reformula la definicin como: evitabilidad de una diferencia
de resultado.
Debemos decir que puede provenir por parte un tercero o bien de la naturaleza. Lo
importante es que la fuerza externa acte materialmente sobre el cuerpo que colisiona con
el bien daado, impidindole controlar su cuerpo.
Ejemplo: pedro se encuentra de pie al borde de una piscina, momento cual llega por detrs
Andrs y le da un fuerte empujn para lanzarlo al agua. No obstante, Pedro cae sobre
Ricardo, quien estaba nadando, sufriendo ste una fractura de tabique nasal.
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- Movimientos reflejos.
Son aquellos que se realizan por estmulos externos transmitidos por el sistema nervioso
directamente a los centros motores, sin intervencin de la conciencia ni de la voluntad. Sin
embargo, esta situacin, movimiento que es atribuible al cuerpo del sujeto, no se considera
propio de ste.
Ejemplo: Arnoldo saca una bandeja caliente del horno, quien se la entrega a Benito, quien
por no percatarse de su procedencia, la suelta, se quema y la bandeja cae sobre los pies
de Arnoldo.
Ejemplo: Guillermo est en la cama durmiendo con Mara, y a consecuencia de que tiene
un sueo en que aparece peleando con Esteban, un compaero de trabajo con quien das
antes haba tenido una discusin, lanza varias patadas que provocan lesiones a su pareja.
Debemos decir que se hace una distincin ente los actos reflejos y los automatizados, en
cuanto a que no todos reacciones similarmente ante la misma situacin, adems hay que
considerar que en los actos automatizados existe un momento de voluntad y que, por tanto
no excluye la accin.
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responsabilidad penal en virtud de la teora Actio Libera in Causa, en donde el sujeto prev
que debido al uso de estos productos, puede quedar en un estado que, anule su voluntad
al momento de realizar la conducta tpica, a pesar de que sta si exista al momento previo
de la comisin del delito.
Debemos decir que contrario al principio clsico, se crean modelos que sancionan a las
personas jurdicas, con los siguientes argumentos a favor:
En el derecho comparado, nos damos cuenta que los pases del common law, tienen una
larga tradicin atribuyendo responsabilidad penal a las personas jurdicas.
Debemos decir que en chile, la ley 20393 concibe la responsabilidad penal a las personas
jurdicas, en los siguientes tipos:
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Con todo, la certificacin no obsta a la responsabilidad penal de la PJ, puesto que los
modelos no son perfectos, por tanto, puede darse lugar a la comisin de un delito.
- Reparar el mal causado con una suma de dinero o impedir sus ulteriores
consecuencias.
- La colaboracin sustancial al esclarecimiento de los hechos. En el procedimiento
tendiente a imponer penas a la PJ, presente antecedentes relevantes que permitan
fundar su propia responsabilidad penal.
- La adopcin de medidas antes del comienzo del juicio, de medidas eficaces para
prevenir la reiteracin de la misma clase de delitos objeto de la investigacin.
C) Penas
13-abril-2017
La ltima clase vimos el comportamiento como elemento del delito, as como la evolucin
el concepto de accin. Indicamos que en la actualidad predomina un concepto no causal
de accin que no se fija en la modificacin en el mundo exterior de lo que realiza el agente.
Al contrario, se considera la accin jurdicamente relevante solo aqul donde se revela una
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- Delitos simples: solo se requiere de una accin para que se configure el tipo penal.
- Delitos compuestos: requieren de dos o ms acciones para constituir el tipo.
o Delitos compuestos complejos: cuando se conforma por dos o ms
acciones, se realiza el tipo penal
o Delitos compuesto de hiptesis mltiples: debemos decir que cualquier
realizacin de actividades disyuntivamente, configura el tipo penal (v.gr.
delito de lesiones: herir, golpear de obra; en el caso del homicidio calificado,
cuando concurren una de las agravantes dispuestas en la ley).
En los delitos de resultado se exige que entre la accin y el resultado exista una relacin
de causalidad.
3.2. La tipicidad.
Debemos distinguirla del tipo penal, siendo esta la descripcin del legislador en trminos
objetivos y subjetivos que constituyen una prohibicin. Expresa tambin la relevancia de un
comportamiento abstractamente penado en un concepto que lo describe y castiga como
falta, as la conducta que calza con lo descrito es considerada una conducta tpica.
Debemos decir que la tipicidad no se encuentre individualizada en la teora del delito, puesto
que esta surge de la mano de Enerst Von Beling en 1906, quien planeta que se debe hacer
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la distincin entre el tipo penal y la tipicidad propiamente tal. Respecto del tipo penal, el
autor se centra en el su concepto objetivo, sin considerar aspectos de voluntad del sujeto.
Se presentaba la tipicidad cuando externamente se presentaba la conducta del tipo penal.
Sin embargo, a partir del finalismo se considera que en el tipo penal no slo es integrado
por elementos objetivo, sino tambin elementos subjetivos, como el dolo o la culpa, y en
algunos casos por elementos subjetivos especiales como el nimo de lucro, respecto del
delito de hurto.
Con posterioridad al finalismo, toma fuerza dentro de la doctrina, una restriccin mayor a la
tipicidad, ahora ya no basta con que se de la misma conducta en el tipo y haya vinculacin
psicolgica con el hecho. Adems de todo esto, tiene que hacerse una valoracin social del
hecho tpico, el cual no se realiza cuando se trata de un riesgo permitido por el
ordenamiento jurdico. As surge la teora dela imputacin objetiva del resultado y del
comportamiento, debemos decir que se desarrollaron en desorden, y que primero nace la
teora de la imputacin objetivo del resultado y luego la del comportamiento.
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Cuando la norma penal hace referencia a un objeto (v.gr. una casa, ser menor de
18 aos, como en el caso del delito de sustraccin de menores).
- Elementos positivos son aquellos que se refieren a hechos concretos que debe
concurrir para que la conducta sea punible, v.gr. El empleado pblico que solicitare
o aceptare recibir un beneficio econmico por ejecutar un acto propio de su cargo
no estando previsto ello (cohecho, art. 248 CP)
Sin embargo, un sector de la doctrina incluye dentro de los elementos negativos del
tipo las causas de justificacin, en cuanto conciben la categora de la
antijuridicidad integrada a la de la tipicidad, por lo cual la tipicidad requiere que no
concurra en el caso concreto respecto del autor del hecho una norma permisiva o
causa de justificacin.
- Elementos subjetivos: Actitud psicolgica del sujeto respecto del hecho (dolo,
imprudencia, nimos especficos).
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4. Elementos positivos: son aquellos que se refiere a hechos concretos que debe
concurrir para que la conducta sea punible (v.gr. en el delito de homicidio, debe
concurrir el que muera alguien mediante la accin de una persona; en el delito de
cohecho se requiere que un funcionario pblico reciba una suma de dinero).
5. Elemento negativo: son aquellos a que no deben verificarse en el caso concreto
(v.gr. en el hurto de hallazgo, no entregar lo que se encontr a las autoridades).
A) Tipo objetivo
Compuesto por:
- Conducta tpica
- Sujeto
Se distingue (i) el sujeto activo, quien realiza la accin tpica; y (ii) el sujeto pasivo, titular
de un bien jurdico afectado (no se debe confundir ste ltimo con quien recae el acto tpico,
v.gr. Cuando se sustrae a alguien una cosa que no le pertenece, la persona a quien se le
sustrae no es sujeto pasivo del delito de hurto, sino el dueo de la cosa
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En virtud del sujeto activo, podemos clasificar los delitos, de la siguiente manera:
1. Delitos comunes: no requiere una calidad especial, pudiendo ser cometidos por
cualquier persona (v.gr. homicidio: el que mate a otro).
2. Delitos especiales: requieren una calidad especial, es decir, el sujeto es calificado (v.gr.
prevaricacin judicial, parricidio, prevaricacin de abogados). Estos ltimos se
subclasifican:
3 Delitos de propia mano: que corporalmente realice el sujeto (v.gr. delito de violacin,
hay que acceder carnalmente al sujeto pasivo). En este sentido, la doctrina mayoritaria
nacional, considera que no puede ser sujeto activo de violacin, a pesar de que puede
obligar a la vctima a que acceda a ella.
- Objeto
Respecto del objeto, se distingue (i) el objeto material, sobre el cual recae la accin tpica,
v.gr. en el caso del robo, su objeto es la cosa ajena, y (ii) el objeto jurdico, el cual se
refiere al inters o bien jurdico protegido por la respectiva figura penal o tipo penal, v.gr. en
el caso del robo o hurto, es la propiedad.
Segn la relacin entre la conducta tpica y el bien jurdico, se pueden clasificar los delitos
de la siguiente manera:
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- Nexo Causal
En los delitos de resultado se exige que entre la accin y el resultado exista una relacin
de causalidad.
Debemos decir que comprende un vnculo ontolgico y pre jurdico, sobre cuya base se
establece que una accin ha sido causa de un resultado, encontramos diversas teoras:
Toda condicin es igualmente causa del mismo. Esta teora opera con la frmula de la
conditio sine qua non la cual se verifica con realizar una operacin consistente en,
eliminar, hipotticamente la concurrencia de un factor que haya incidido en el resultado, de
tal manera de que si se elimina y desaparece el resultado tpico, entonces es causa.
Ejemplo: el leador que corta la madera con la que se construya la cama donde una mujer
casada comete adulterio, es causa de dicho delito.
En esta teora se agregan variaciones respecto del vnculo de causalidad de una accin
con un resultado. Supera la visin de que toda condicin es causa, por tanto solo algunas
de ellas pueden ser consideradas tales.
El criterio para identificar las causas, es el que se aprecie ese elemento, la condicin como
generalmente adecuada para producir un determinado resultado.
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Sostiene que una relacin lgico naturalista aunque establezca la vinculacin entre accin
y resultado no determina la unin entre comportamiento y su efecto jurdico penalmente
relevante.
En el mbito penal no hay que determinar el nexo causal entre cualquier accin y el
resultado, sino que constatar que la accin tpica es causa del resultado tpico. Debemos
relacionarlo con la teora social de accin, en el sentido de que solamente se va a considerar
causa una actuacin que se va a poder calificar como una accin matadora (en el caso del
homicidio).
La imputacin de aqul resultado tpico solo puede tener lugar cuando, adems de la
causalidad natural, se atiende al sentido de los tipos penales.
Ejemplo: En el tipo penal de homicidio slo es relevante identificar como causa una accin
matadora.
Si bien no se trata de una teora que determina la relacin de causalidad, viene a contemplar
y restringir el alcance del tipo ms all de la causalidad. Con todo, parte de la doctrina la
considera como un complemento de las teoras que ya hemos vistos. El objetivo de la ltima
teora es limitar las teoras que extienden la causalidad.
Esta teora se funda en criterios elaborados por los alemanes en Karl Larenz y Richard
Hoing en las primeras dcadas del siglo XX, pero en su desarrollo moderno es atribuible a
Roxin.
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Tales actividades son sometidas a una detallada reglamentacin para minimizar al mximo
los riesgos inherentes al desarrollo de las mismas, de manera de no provocar resultados
lesivos.
Slo cuando una persona infringe dicha reglamentacin puede apreciarse la creacin de un
riesgo jurdicamente relevante.
Roxin sostuvo que se debe excluir la imputacin objetiva en los casos en que el sujeto con
su conducta disminuye un riesgo preexistente (v.gr. dos personas estn viendo una vitrina,
una de ellas se da cuenta de que desde lo alto se cae un objeto contundente, la otra empuja
a quien estaba a su lado, chocando con la vitrina, quedando con lesiones). En este caso se
debe excluir la imputacin objetiva, debido a que hay que contextualizar la creacin del
riesgo desaprobado. En este caso parece ilgico atribuir lesiones al sujeto que empuj al
otro debido a que advirti la cada de un objeto contundente desde lo alto.
Ejemplo: Dos personas estn viendo un escaparate, momento en que una de ella advierte
que va cayendo un objeto contundente sobe ellos. Ante esto reacciona empujando a la otra
persona para que no le caiga encima. A consecuencia de esta accin el empujado se
golpea contra un escaparate quedando con lesiones.
A quin realiz el empujn no le ser imputable objetivamente las lesiones, pues disminuy
el riesgo al que estaba expuesto su acompaante.
Para imputar un resultado a una accin es necesario que el riesgo que conlleva la accin
sea el que verifica efectivamente en la produccin de un resultado.
Esto implica comprobar si el resultado que se ha producido es una concrecin del peligro
que representaba la accin del agente (sujeto activo).
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sino de un riesgo distinto (v.gr. una persona dispara a otra, el herido es transportado en
ambulancia y esta choca, muriendo el paciente).
Otros autores creen que existen desviaciones inesenciales del curso causal:
Ocurrira cuando el agente crea el peligro de que se desarrolle el curso causal concreto que
provoca finalmente el resultado producido.
Ejemplo: A sabiendo que otra B no sabe nadar, lo empuja hacia la parte profunda de una
piscina con la esperanza que se ahogue, pero antes de caer al agua se golpea en el borde
de la piscina, producto de cual muere.
Tal sector sostiene que con independencia de que la muerte no se produce por inmersin,
tal resultado es imputable a quien dio el empujn, por la circunstancia de identificarse con
el riesgo que objetivamente tena su accin.
Dicha contribucin debe ser calificada de decisiva para la produccin de ese resultado
tpico.
27-abril-2017
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Acorde a esta teora, propuesta por Jakobs y Frisch, orienta la imputacin objetiva solo
hacia su primer elemento, excluyndose los siguientes casos.
En este caso se permite el riesgo permitido, por lo mismo se excluye la imputacin objetiva.
En este caso, debemos decir que no es imputable la lesin, debido a que si bien cuenta
como una actividad riesgosa, esta es permitida y autorizada por la autoridad. Por tanto no
ha creado un riesgo desaprobado.
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En este caso no se puede imputar el tipo penal al estudiante debido a que solamente
algunos son competentes para la responsabilidad.
5. A vende a B una pequea cantidad de herona. Debido a las habituales oscilaciones del
mercado, la sustancia es de extraordinaria pureza, lo que desconocen tanto A como B, B
consume la herona y muere.
En este caso hay negligencia mdica, debido a que hay fala de lex artis.
28-marzo-2017
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v.gr. Armando y Benicio separadamente aaden una dosis de veneno al caf de Cristin,
dosis que consideradas de forma independiente no tienen capacidad para producir su
muerte, sino que la adquieren al sumarse una con la otra (causalidad acumulativa).
v.gr. Armando y Benicio separadamente aaden una dosis de veneno al caf de Cristin,
presentando cada una de las dosis capacidad letal (capacidad alternativa).
La frmula de la condicio sine qua non es corregida con la regla adicional de que tambin
son causales del resultado las acciones que si bien pueden ser suprimidas mentalmente en
forma alternativa, sin que desaparezca el resultado, no pueden serlo acumulativamente.
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Apuntes de Pablo Olivieri P.
Esta teora del incremento del riesgo resulta sumamente cuestionable a la luz del principio
in dubio pro reo.
Sin embargo, se ha planteado que aunque no pueda afirmarse que la conducta ajustada a
derecho hubiera evitado la produccin del resultado, se debe imputar el resultado por
verificarse un incremento del riesgo.
B) TIPO SUBJETIVO
Debemos decir que en la estructura del tipo se reconoce una faz subjetiva, integrada por
elementos subjetivos que son el dolo y la culpa o imprudencia y eventualmente propsitos
o nimos especiales.
Se comprende aqu la relacin psicolgica del sujeto activo con el hecho objetivamente
realizado (faz objetiva).
Por regla general, para que exista el delito se exige que concurra el dolo en el agente.
Excepcionalmente es suficiente la concurrencia de la imprudencia o culpa (art. 10 N13).
Este artculo seala que la culpa o imprudencia es suficiente para aquellos que cometen un
cuasidelito.
04-mayo-2017.
Si no concurre, dolo, imprudencia o culpa. Debemos citar el ejemplo en que una persona
conduce y de improviso alguien se cruza en medio de la va. En este caso y en otros ms
no procede la responsabilidad penal
Debemos decir que se menciona en su artculo 2: Las acciones u omisiones que cometidas
con dolo o malicia importara un delito. Hubo discusin en la doctrina, en relacin a si se
identifican uno y otro concepto.
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Apuntes de Pablo Olivieri P.
2. Concepto de dolo.
Debemos tener en cuenta que no se identifica con el concepto de dolo del CC. Si bien tiene
cierta cercana, no tiene identificacin. Debemos decir que es un trmino doctrinal,
definindose como el conocimiento o voluntad de realizar el tipo objetivo de un delito.
Requiere que el sujeto sea consiente y que se verifiquen todas las notas relevantes del
supuesto hecho previsto en el tipo penal.
En un delito de resultado debe advertir el resultado tpico como una posible consecuencia
de su conducta y en relacin a un curso causal determinado.
Debemos decir que se exige que sea un conocimiento efectivo y no meramente potencial,
debe ser un conocimiento actual coetneo a la realizacin del tipo, no posterior o anterior.
El conocimiento propio del dolo debe abarcar los elementos descriptivos como los
normativos del tipo penal.
Desde la perspectiva finalista, debemos otorgarse un carcter neutro al dolo, puesto que
solo se necesita que el sujeto sea consciente que la accin es constitutiva de delito, siendo
desprovista de la conciencia de ilicitud, puesto que se encuentra en la culpabilidad.
El conocimiento propio del dolo debe abarcar tanto los elementos descriptivos como los
normativos.
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Ejemplo: A que dispara dando muerte a B, a quien confundi con un jabal, no comete un
delito de homicidio (doloso), por no concurrir cuando acto el elemento cognitivo del dolo.
Antiguamente se haca una obligacin entre el error de hecho y de derecho, pero que ha
perdido fuerza en el derecho penal, sustituyndose entre el error de tipo y el error de
prohibicin.
Debemos decir que el error de tipo puede recaer en personas o bien en una valoracin
jurdica, en una cuestin de derecho.
Debemos decir que es el tipo de error que recae sobre los elementos objetos del tipo penal,
puede recaer en elementos descriptivos o normativos, teniendo en cuenta el hombre medio.
- Error burdo de tipo: donde no se puede aceptar que se haya incurrido en error.
- Error de tipo vencible: a pesar de que excluye el dolo, el hecho puede ser tpico si
es que el hecho es culposo, pudiendo resultar punible.
- El error de tipo invencible conlleva la completa atipicidad de la conducta.
- Error sobre el curso causal: se presenta una discordancia entre el curso causal
previsto por el agente y el que efectivamente acontece.
Es un error relevante en la medida que el dolo exige saber lo que se est haciendo
y representarse la produccin del resultado (en delitos del resultado).
Configura error de tipo cuando se presenta una divergencia esencial entre el curso
causal previsto y el efectivamente realizado.
Un supuesto de error que recae sobre el curso causal especialmente tratado por la
doctrina el denominado error en el golpe o aberratio ictus.
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Debemos decir que tiene que haber una voluntad tendiente a realizar el tipo penal que se
imputa.
Debe existir voluntad de realizar un determinado tipo penal (hecho tpico), lo que a contrario
sensu implica, en principio, que el dolo genrico de daar o lesionar, no basta para afirmar
el dolo, respecto del delito de homicidio.
1. Dolo directo o de primer grado: el sujeto busca directamente realizar el hecho tpico
(v.gr. diego busca matar a Juan, disparndole). En este caso el elemento volitivo se impone
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Predomina el elemento volitivo, lo que lleva a algunos autores a sostener que resulta
irrelevante la representacin del resultado.
Garrido Montt sostiene que en el dolo directo resulta irrelevante que el sujeto haya
considerado poco probable la realizacin del resultado.
Mir Puig considera que es indiferente la probabilidad que el agente asigne a la efectiva
ocurrencia del delito.
En cambio, otro sector estima que en cuanto el dolo directo se identifica con intencin,
presupone la representacin del resultado.
v.gr. se busca poner una bomba en el barco, para cobrar un seguro, siendo que hay
tripulantes a bordo. En este caso si bien lo que se busca es destruir el barco, es igualmente
responsable del homicidio de los tripulantes.
v.gr. Armando participa en una feria sentenciones en un juego que consiste en disparar con
una ballesta a una manzana puesta sobre la cabeza de Miguel, quien sabe protagoniz un
altercado con su primo. En el caso concreto, Armando dispara la ballesta queriendo apuntar
a la manzana, pero si eventualmente le dispara a Miguel, igualmente le es conveniente,
debido a que tena rencillas con l.
Hay dolo eventual en el supuesto de que pueda presumirse la aceptacin del resultado
representado por parte del agente, lo que procede cuando el sujeto considera que hay un
alto grado de posibilidad que aquel resultado ocurra.
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2. Teora positiva del consentimiento: El sujeto obra con dolo eventual cuando
se dice a s mismo, sea as o de otra manera, suceda esto o lo otro, en todo caso
acto.
Armin Kaufman sostuvo que el dolo eventual se relaciona con la no adopcin de medidas
tendientes a la evitacin del resultado, en cuanto entiende que esto constituye un factor de
indiferencia, constituyendo el dolo eventual. Sin embargo, se debe apreciar el dolo eventual
a pesar de la confianza del agente en la no concurrencia del resulta tpico, cuando no es
posible afirmar la racionalidad del resultado.
Sin embargo, se debe apreciar dolo eventual a pesar de la confianza del agente en la no
ocurrencia del resultado tpico, cuando NO es posible afirmar la racionalidad de dicha
confianza.
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Recientemente, el profesor Hctor Hernndez, dice que hay que distinguir en cada caso,
en relacin al actuar con dolo directo, excluyendo el dolo eventual. Con todo, siempre se
puede recurrir a las actas de la creacin del CP o las actas parlamentarias de su
modificacin.
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2. Culpa o imprudencia.
La regla general es que los delitos se sancionen con la culpa, el dolo solo corresponde a
los delitos dolosos.
Aunque las infracciones dolosas pueden considerarse ms graves que las culposas o
imprudentes, en la medida que es predicable un mayor reproche a su autor, las acciones
imprudentes provocan al da de hoy un dao notoriamente superior, situacin que confirma
la necesidad de sancionarla penalmente.
- Hay que tener clara la diferencia entre la antijuridicidad y la culpabilidad. Puesto que
la culpabilidad se debe verificar cuando ya hemos afirmado la antijuridicidad del
hecho.
4. Culpabilidad.
Debemos decir que la culpabilidad hace referencia a la irreprochabilidad del hecho, es decir
si la accin tpica y antijurdica es digna de sancin. La idea de fondo de la culpabilidad es
hacer un juicio de reproche, puesto que se pudo haber respetado la norma penal, se parte
desde la base que hay ciertas ideas de que al sujeto no se le considere responsable de su
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delito, siendo situaciones donde falla la capacidad de motivar al sujeto para que no realice
el hecho.
Hay quienes dicen que debe cambiarse el trmino de culpabilidad por imputabilidad
personal, otra parte de la doctrina dice que debe ser considerado como responsabilidad.
Autores como Jakobs dicen que la culpabilidad se relaciona con un hecho antijurdico, el
que realizado por un sujeto, pone en duda la vigencia de la norma penal. Kindhauser
manifiesta que la culpabilidad se manifiesta en una infidelidad al derecho.
La cual se vincula con la nocin causal natural de delito, se relaciona la psicologa del sujeto
con el hecho antijurdico para establecer la culpabilidad. Estando compuesto por elementos
subjetivos y objetivos. Los primeros se encuentran en la culpabilidad, luego estos son
congruentes con el dolo y la culpa o imprudencia. Al configurarse el dolo, se configura la
culpabilidad perfecta, porque supone la relacin psquica completa entre el hecho y su
autor. La de carcter imperfecto se satisface con la culpa o imprudencia.
Lo anterior significa que para la escuela clsica causalista, que defienden el concepto
naturalista de accin, la imputabilidad no se aprecia como elemento de la culpabilidad, sino
como un presupuesto de ella, dado que si el sujeto no es imputable, es decir, no puede
comprender el sentido de su comportamiento, no se puede establecer una relacin psquica
entre el hecho y el autor.
1. Una de las ms grandes crticas que se le hacen es por qu alguien que es vctima de
un miedo irresistible no es culpable.
2 de junio de 2017
A comienzos del siglo XX, de la meno de trabajos publicados por Frank, Goldschmidt, ya
no se establece la culpabilidad como concepcin psicolgica, sino como un juicio de
reproche a aquel sujeto por haber infringido los supuestos o prohibiciones en que le era
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exigible haberlos cumplido. Esto se relaciona con que la norma penal es de determinacin.
En la doctrina se distingue si la esencia de la norma penal se valora como una norma de
valoracin o como norma de determinacin. La doctrina que cree en esta ltima, se basa
en que las personas no realicen el tipo penal, ya sea por accin o por omisin. En la
actualidad, un fuerte sector de la doctrina, dice que debe ser apreciada como norma penal
de valoracin como de determinacin, siendo ambos bastante relevante. Debido a que n no
apreciamos la norma penal como una de valoracin, damos pie a que se cometan delitos
por mera desobediencia, que no tienen tutela penal.
Luego se establece, segn esta concepcin que la norma penal tiene una norma primaria
o secundaria. La primera versa sobre el requerimiento o mandato de la ley. Mientras que la
segunda, le indica al adjudicador para establecer el supuesto de hecho, con tal de configurar
el delito y, posteriormente la pena.
Luego, segn esta teora puede haber culpabilidad sin vinculacin psicolgica, adems
puede no haber culpabilidad a pesar de que haya dolo o imprudencia, puesto que existen
causales de inexigibilidad.
La nocin final de accin (Welzel), al llevar la finalidad al centro del injusto, traslada tanto
el dolo como la culpa o imprudencia al tipo.
- La imputabilidad
Debemos decir que la imputabilidad son las diversas condiciones que debe cumplir un
sujeto para ser susceptible de reproche. El concepto normativo de imputabilidad parte del
entendido de que el hombre puede actuar con libertad e importa adherir al principio de libre
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albedrio. Luego, se puede afirmar que todo sujeto que ejecuta un acto tpico e injusto en
principio es imputable, a menos que conste lo contrario.
Adems debemos decir que, mediante la definicin del art. 1 del CP, al definir delito como
toda accin voluntaria, alude a la culpabilidad.
En resumen, es la ley la que establece quienes son imputables por el sistema de sealar
aquellos que considera imputables, de modo que la imputabilidad solo se conoce a travs
de la inimputabilidad:
ART. 10.
Inciso Derogado.
Inciso Derogado.
3. Derogado.
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Primera.-Agresin Ilegtima.
Inciso Derogado.
8. El que con ocasin de ejecutar un acto lcito, con la debida diligencia, causa
un mal por mero accidente.
9. El que obra violentado por una fuerza irresistible o impulsado por un miedo
insuperable.
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11. El que obra para evitar un mal grave para su persona o derecho o los de
un tercero, siempre que concurran las circunstancias siguientes:
12. El que incurre en alguna omisin, hallndose impedido por causa legtima
o insuperable.
Debemos decir que es necesario que el sujeto haya conocido o podido conocer que su
conducta es antijurdica.
El conocimiento no debe ser acabado, es decir, no es necesario que se conozca que cierta
conducta est penada por la ley positiva, basta que el sujeto tenga una nocin general de
que el hecho es antijurdico que le d motivos para no realizar tal hecho puesto que se
considera jurdicamente prohibido. Este conocimiento, se extrae de normas de cultura,
donde las personas aprenden entre s que ciertas conductas son constitutivas de delito.
v.gr. quien conduce un camin sin una licencia profesional respectiva pensando que es solo
un ilcito administrativo, acta con el conocimiento de la antijuridicidad requerida para
constituir el delito.
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A) Error de prohibicin.
1. Directo:
Donde el autor no prev el alcance de la norma (v.gr. persona cree que material
pornogrfico infantil alude a producciones en que participan menores de 12 aos, por la
cual la comercializacin de pelculas pornogrficas en que actan adolescentes de 16 aos
no constituira delito).
2. Indirecto:
Se dan en los supuestos en que el sujeto sabe que hay una prohibicin general, pero que
lo ampara una causal de justificacin, pero que en realidad no existe (v.gr. el caso de la
ayuda para morir). Luego, el autor interpreta errneamente los lmites jurdicos de una
causa de justificacin admitida en el ordenamiento.
El autor interpreta errneamente los lmites jurdicos de una causa de justificacin admitida
en el ordenamiento (v.gr. el autor interpreta errneamente los lmites jurdicos de una causal
de justificacin admitida en el ordenamiento).
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8 de junio de 2017.
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Cuando nos referamos a la fuerza irresistible como causa de ausencia de accin, los
movimientos realizados o motivados por una fuerza fsica irresistible, hablamos del art 10
N9 en su primera parte. Para algunos, se refiere a la fuerza irresistible propiamente tal, sin
referirse a la fsica o a la moral. Sin embargo, parte mayoritaria de la doctrina, establece
que se refiere a la fuerza moral. En el caso de fuerza moral, no acta sobre el cuerpo del
sujeto, si no sobre su voluntad. Quien objeto de una amenaza, vctima de un dao grave o
ser vctima un pariente o ntimamente relacionada con l, es objeto de una fuerza irresistible
como causa de exculpacin. Se requiere que esta fuerza, sea:
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- Miedo insuperable
En algunos casos se ha entendido que concurre el miedo insuperable, a quien roba por
miedo a morir de hambre, hurto famlico. Sin embargo ha sido excepcional acoger esta
causal de exculpacin, en cuanto la doctrina mayoritaria, establece que no hay un mal
inmediato, en el sentido de que el sujeto hambriento puede acudir a una entidad de
beneficencia para auxiliarse.
- Encubrimiento de parientes
Se encuentra en el inciso final del art 17 CP, donde se contempla la reglamentacin general
del encubrimiento, luego de regularse en cuatro numerales. Se establece causal de
exculpacin, cuando se encubre el crimen de un pariente. En este caso no se est afecto a
las penas por encubrimiento respecto de los parientes directos y los colaterales hasta el
segundo grado, ya sea naturales o reconocidos, con excepcin del encubrimiento de
aprovecharse de los elementos del delito, es decir, el delito de receptacin.
El legislador determina que ciertos vnculos hacen inexigible al sujeto, denunciar ante la
justicia, el hecho de que un pariente ha cometido un delito. Pero esta limitacin no se
extiende cuando el pariente encubierto otorga un emolumento con los bienes del delito.
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11. El que obra para evitar un mal grave para su persona o derecho o los de un
tercero, siempre que concurran las circunstancias siguientes:
i. Actualidad o inminencia del mal que se quiere evitar coincide con la legitima
defensa en cuanto a la actualidad o inminencia del mal que se trata,
a. este requisitos implica para algunos que eso impide aplicar al tirano
domstico, sin embargo para otros y para el TOP de Puente Alto, y para Cury
y la Corte que ratifica la sentencia comentada, en una situacin permanente
de agresin como en el caso de Karina Seplveda, el mal que es la agresin,
es permanente durante todo el tiempo y amenaza el mal de ser nuevamente
agredida la vctima.
b. Para un sector de la doctrina, el tirano domestico es abarcable por la legitima
defensa, en cuanto a la lesin ilegtima
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A este respecto, en cuanto a la valoracin, en los casos que se entiende que la omisin no
es reprochable al sujeto, en cuanto a esto, debemos decir que para un sector de la doctrina,
no se justifica en cuanto a que las causales de justificacin como de exculpacin se pueden
aplicar aplica para accin y omisin.
Esto en los supuestos que no es exigible la conducta mandada por la norma porque hay
una situacin que no permite motivar suficientemente al sujeto, y por ende se aplica este
precepto.
Por ejemplo del tipo de auxilio de suicidio, donde est la muerte del suicida. Esto tiene dos
consecuencias prcticas: no se reconoce sancionar el intento de la colaboracin de intento
de suicidio como tentativa o delito frustrado y por otra parte que el conocimiento de conocer
la muerte del delito no se exige que para que se reconozca el dolo el sujeto quiera la muerte
del suicida porque no es elemento del tipo objetivo.
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5.1. La punibilidad
Es aquella que no queda sujeta a la voluntad del actor, sino a las fuerzas de la naturaleza
o a la voluntad de terceros pero que necesariamente debe concurrir para que pueda
imponerse pena al hecho tpico, antijurdico y culpable. Tal sucede con la muerte del suicida
en el delito de auxilio al suicidio, donde la conducta de que presta la cooperacin a la
persona que pretende poner trmino a sus das, conociendo la naturaleza y alcance de su
auxilio es tpica y antijurdica, pero no es posible castigarla si no sobreviene la muerte del
suicida. El efecto de la muerte del suicida constituye una condicin objetiva de punibilidad,
por cuanto se trata de un hecho ajeno al hacer mismo del cooperador, que depende
exclusivamente de la voluntad de aquel que pretende poner trmino a su vida. La
cooperacin prestada al suicida cuyo intento de quitarse la vida se frustra, si bien es una
actividad tpica, antijurdica, no es punible
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