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REGISTRAL Y MERCANTIL
RESUMEN
RESOLUCIN N 1203-2016/SPC-INDE-
Recibido: 02/08/2017 COPI
Aprobado: 07/08/2017
EXPEDIENTE N 313-2016/PS3
* Mster en Propiedad Intelectual, Industrial y Nuevas Tecnologas por la Universidad Autnoma de Madrid
(UAM) y abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP), con estudios en la Maestra en Dere-
cho de la Propiedad Intelectual y Competencia de la PUCP. Profesor TPA de la Facultad de Derecho de la PUCP.
Exdirector de la Comisin de Publicaciones de la Asociacin Civil Foro Acadmico.
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Procedencia : rgano Resolutivo de Pro- se sorprendi debido a que el conductor
cedimientos Sumarsimos haba realizado una ruta ms larga a la
de Proteccin al Consumi- que debi haber efectuado.
dor N 3 Lima Sur
iii) Realiz su reclamo por el aplicativo, ya
Procedimiento : de parte que debieron cobrarle S/. 7,00 y no los
Denunciante : Yoseph Escobedo Pradinett S/. 8,49 que haban sido cargados a su
tarjeta de crdito. No obstante, recibi
Denunciada : Uber Per S.A. respuestas negativas.
Materia : contienda de competencia iv) El 11 de enero de 2016, procedi a con-
Actividad :
otras actividades de tipo tratar dos servicios de taxi, uno desde el
servicio N.C.P. parque de La Amistad hacia su domicilio
y, otro desde su domicilio hasta el parque
SUMILLA: Se declara que el rgano de La Amistad, con la finalidad de probar
Resolutivo de Procedimientos Sumarsi- la diferencia en los precios, puesto que
mos de Proteccin al Consumidor N 1 es el por dichos servicios le cobraron el total
rgano competente, por razn de materia, de S/. 14,00.
para conocer la denuncia del seor Yoseph
Escobedo Pradinett contra Uber Per S.A. v) Solicit la razn social, el RUC y el
libro de reclamaciones del proveedor sin
Lima, 6 de abril de 2016 embargo, sus requerimientos no fueron
ANTECEDENTES atendidos.
1. El 14 de enero de 2016, el seor Yoseph vi) Su pgina web no contaba con un libro de
Escobedo Pradinett (en adelante, el seor reclamaciones virtual.
Escobedo) denunci ante el rgano Resolu-
2. Mediante Memorndum N 242-2016/PS1
tivo de Procedimientos Sumarsimos de Pro-
de fecha 22 de febrero de 2016, el ORPS N 1
teccin al Consumidor N 1 (en adelante,
remiti la denuncia al rgano Resolutivo de
ORPS N 1) a Uber Per S.A. (en adelante,
Procedimientos Sumarsimos de Proteccin
Uber) por presunta infraccin de la Ley
al Consumidor N 3 (en adelante, el ORPS
N 29571, Cdigo de Proteccin y Defensa
N 3), toda vez que consider que los hechos
del Consumidor (en adelante, el Cdigo),
materia de denuncia no versaban sobre temas
sealando los siguientes hechos:
relacionados a la competencia de su despacho
i) El 10 de enero de 2016, contrat el ser- (telecomunicaciones y/o transporte), ya que
vicio del denunciado mediante la apli- el servicio brindado por Uber se realizaba a
cacin descargada en su celular, con la travs de una plataforma virtual (aplicacin)
finalidad de trasladar a un familiar de su mediante el uso de un telfono celular.
domicilio ubicado en Santiago de Surco
con destino al parque de La Amistad 3. Mediante Memorndum N 0334-2016/
(localizado en el mismo distrito). PS3 del 23 de marzo de 2016, el ORPS
N 3 remiti los actuados a la Sala Especia-
ii) Al recibir la notificacin del cobro y veri- lizada en Proteccin al Consumidor (en ade-
ficar el trayecto y el importe cobrado, lante, la Sala)1, al considerar que el ORPS
1 rgano competente para conocer las contiendas de competencia de los rganos resolutivos de proteccin al con-
sumidor, conforme a lo dispuesto en el Decreto Supremo N 009-2009-PCM, modificado mediante Decreto
Supremo N 107-2012-PCM.
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ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
ANLISIS
Competencia de la Sala para definir con- falta de idoneidad del servicio de transporte
tiendas de competencia brindado por Uber, tanto por el servicio utili-
zado (servicio de taxi), as como por la aten-
4. La competencia de las entidades tiene su cin de la respuesta del reclamo formulado
fuente en la Constitucin y en la ley, aun (relacionado con dicho servicio).
cuando pueda ser reglamentada por las nor-
mas administrativas que de aquellas se deri- 6. El ORPS N 1 consider que no era com-
ven2. En tal sentido, la Ley N 27444, 2 Ley petente para conocer la denuncia, toda vez
del Procedimiento Administrativo General, que los hechos materia de denuncia no ver-
establece en su artculo 80 que, recibida la saban sobre temas relacionados a la compe-
solicitud o la disposicin de una autoridad tencia de su despacho (telecomunicaciones
superior para iniciar un procedimiento, las y/o transporte), ya que el servicio brindado
autoridades de oficio deben asegurarse de su por Uber se realizaba a travs de una plata-
propia competencia en funcin de la materia, forma virtual (aplicacin) mediante el uso de
el territorio, el tiempo, el grado o la cuanta un telfono celular.
del caso3.
7. Por su parte, el ORPS N 3 tambin seal
5. En el presente caso, la denuncia del seor que no resultaba competente para conocer la
Escobedo versa, entre otros, sobre la presunta denuncia del seor Escobedo, toda vez que si
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entre dos rganos resolutivos de una misma
Qu dijo el ORPS N 3? circunscripcin territorial, el de la Sede Lima
Sur del Indecopi.
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16. La resolucin mencionada en el ac-
La Sala dice: pite anterior es clara al disponer que es el
ORPS N 1 la autoridad administrativa que
tiene competencia para tramitar denuncias
Pese a que el ORPS N 1 sostuvo que versen sobre servicios de transporte que
que no era competente para co- se tramiten en la va sumarsima en la Sede
Central del Indecopi.
nocer la denuncia del seor Esco-
bedo, lo cierto es que la denuncia 17. En el presente caso, los hechos expuestos
estaba claramente relacionada a en la denuncia del seor Escobedo dan cuenta
cuestionar la idoneidad del ser- de una presunta falta de idoneidad en el servi-
vicio de transporte, as como la cio brindado por Uber, empresa que por medio
falta de atencin de los reclamos, de una plataforma web brinda el servicio de
los mismos que se encontra- traslado de pasajeros (taxi) dentro de la cir-
cunscripcin territorial de la ciudad de Lima.
ban directamente relacionados
con el servicio brindado, materia 18. Sobre el particular, esta sala advierte que
que se encontraba bajo su com- si bien el servicio de transporte materia de
petencia. denuncia fue brindado a travs de una pla-
taforma virtual (aplicacin descargada en un
telfono celular), ello no enerva que el servi-
cio que recibe el consumidor en calidad de
del Indecopi) establecieron que el ORPS destinatario final sea el de transporte terres-
N 1 tena competencia especial para cono- tre, comercializado por Uber.
cer, entre otras8, denuncias que versen sobre
la prestacin de los servicios de transporte. 19. En este punto, debe indicarse que si bien
As tambin, estableci la competencia gene- la prctica comercial actual, permite la obten-
ral del ORPS N 3 para conocer las denun- cin de productos y/o servicios a travs de
cias que correspondan a la va del proce- plataformas virtuales (como en el presente
dimiento sumarsimo, con excepcin de la caso), ello no debe desnaturalizar la finali-
competencia correspondiente al ORPS N 1 dad de la contratacin, ya que se evidencia
y al ORPS N 2. que el seor Escobedo accedi a la plataforma
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9 Ver en <https://www.uber.com/es/cities/lima/>.
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INTRODUCCIN debe saber separar las papas de los camo-
tes1 (plano fctico), sino que tambin debe
Los abogados somos entrenados desde el saber meter las papas en los sacos de papas
primer ciclo en la Facultad de Derecho en y los camotes en los sacos de camotes (plano
la universidad para leer de manera especial normativo), porque si llegar a errar en la
las normas jurdicas, descomponindolas calificacin jurdica de los hechos concre-
en dos partes visibles (supuesto de hecho y tos, es posible que se generen perjuicios para
consecuencia) y una invisible (nexo causal) los clientes. Ahora bien, como hace notar
pero no inexistente con base en la lectura de Bullard al hablar de los efectos ms all de
la Constitucin y algunas otras normas bsi- las decisiones de las autoridades2, si un juez
cas, el joven aprendiz de abogado es ins- o magistrado comete este error el efecto per-
truido en la praxis de identificacin, desci- judicial se eleva aproximadamente a la en-
frado e interpretacin de las normas. Entre sima potencia, ya que la decisin judicial y/o
todos los trucos que uno aprende a realizar administrativa puede modificar la conducta
cuando se leen las largas oraciones que com- de miles y miles de personas, adems de per-
ponen las normas jurdicas existentes, uno judicar a la parte en el proceso o a los admi-
de los ms importantes es no confiarse del nistrados en los procedimientos.
significado de una palabra, pues puede que
dicho trmino est definido en otra norma En esta oportunidad, el Instituto Nacional
y si uno subsume un hecho en el enunciado de Defensa de la Competencia y Proteccin
de una primera norma, puede desencadenar de la Propiedad Intelectual (en adelante,
efectos de otras normas, lo cual puede equi- Indecopi), a travs de la Sala Especializada
pararse a abrir la caja de pandora, en algu- en Proteccin al Consumidor (en adelante,
nos casos. SPC), ha emitido la Resolucin N 1203-
2016/SPC-INDECOPI, que versa sobre una
En efecto, la subsuncin de un hecho en un contienda de competencia, pero que trae
trmino normativo puede determinar que mucho ms que la solucin sobre cul de sus
introduzcamos el fenmeno en una vorgine rganos internos deber resolver la contro-
de regulaciones que implicarn situaciones versia planteada. En este caso, creemos que
jurdicas de distinta ndole, sean positivas la SPC mezcl papa (servicio de taxi) con
como derechos o negativas como obliga- camote (servicio de transporte contratado
ciones. De esta forma, un abogado no solo mediante plataformas colaborativas) y meti
1 Hacemos referencia a la frase mezclar papas con camotes, explicada por Hildebrandt como referencia a confu-
sin total. HILDEBRANDT, Martha. El significado de mezclar papas con camotes [en lnea]. En: El Comer-
cio - Habla Culta (web). Lima, 2 de enero de 2017. Consulta: 19 de julio de 2017. Disponible en: < http://elco-
mercio.pe/opinion/habla-culta/m-hildebrandt-significado-mezclar-papas-camotes-156932>.
2 BULLARD GONZLEZ, Alfredo. Derecho y economa. 2a edicin, Palestra, Lima, 2009.
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3 MURILLO CHVEZ, Javier Andr. Comentario al artculo 94 del Texto nico Ordenado de la Ley de Proce-
dimiento Administrativo General. En: AA.VV. Comentarios al Texto nico Ordenado de la Ley de Procedi-
miento Administrativo General. Jurista Editores, Lima, 2017. En imprenta.
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GRFICO N 1
Competente:
S entidad A
Se estima
Competente:
competente S
entidad B
la entidad A?
Se estima
No competente
la entidad B?
Conflicto
No negativo de
competencia
OPS3) por considerar que era incompe- competencia que le fue remitida por un pri-
tente en razn de materia, con fecha 22 de mer rgano receptor de la peticin que ya ha
febrero de 2016; no obstante, la OPS3 envi declinado competencia, este segundo rgano
los actuados a la SPC, pues consideraba debe enviarlo al superior jerrquico para
que la OPS1 era la competente, con fecha que resuelva la contienda, tal como indican
23 de marzo de 2016. En este caso, se pro- los artculos 92 y 94 del Decreto Supremo
duce un conflicto negativo de competen- N 006-2017-JUS Texto nico Ordenado
cia, consistente en la declinatoria de com- de la Ley del Procedimiento Administrativo
petencia por parte de dos rganos parte de General (en adelante, TUO-LPAG) (ver
la Administracin Pblica: (i) uno que reci- grfico N 1).
bi la solicitud inicial ya sea por parte de un
administrado o por disposicin de autoridad En el caso concreto, las normas organiza-
superior y estima que otro es competente, tivas del Indecopi indican que la SPC es la
as como (ii) otro que recibe el expediente competente para resolver las contiendas de
del rgano inicial pero que tambin se consi- competencia5. Por este motivo, la SPC es
dera incompetente4. la que emite la Resolucin N 1203-2016/
SPC-INDECOPI, que resuelve la contienda
Solo es posible llegar a un conflicto nega- de competencia producida entre el OPS1 y
tivo de competencia si existen dos rganos el OPS3.
que hayan negado la competencia ante una
solicitud por parte de un administrado; de Ya entrando al fondo de lo resuelto, los rganos
esta forma, si un segundo rgano declina la resolutivos de procedimientos sumarsimos
4 MURILLO CHVEZ, Javier Andr. Comentario al artculo 92 del Texto nico Ordenado de la Ley de Procedi-
miento Administrativo General. En: AA.VV. Comentarios al Texto nico Ordenado de la Ley de Procedimiento
Administrativo General. Jurista Editores, Lima, 2017. En imprenta.
5 Artculos 18, 27 y 29 del Decreto Supremo N 009-2009-PCM - Reglamento de la Ley de Organizacin y Fun-
ciones del Indecopi.
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6 DURAND CARRIN, Julio. Tratado de Derecho del Consumidor en el Per. Fondo editorial de la Universidad
de San Martn de Porres, Lima, 2007.
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el consumidor en calidad de destinatario el mbito de aplicacin de la Ordenanza
final sea el de transporte terrestre, comer- N 1684-MML Ordenanza que regula la
cializado por Uber. prestacin del Servicio de Taxi en Lima
Metropolitana (en adelante, OST) e implica
() En este punto, debe indicarse que si abrir la caja de pandora para los que deci-
bien la prctica comercial actual, permite dan emprender esta actividad (necesidad de
la obtencin de productos y/o servicios a ttulos habilitantes, potencial competencia
travs de plataformas virtuales (como en desleal por infraccin de normas, proceden-
el presente caso), ello no debe desnatu- cia en casos de proteccin al consumidor,
ralizar la finalidad de la contratacin, ya entre otros). Esto ya lo observ Guerrero, al
que se evidencia que el seor Escobedo comentar un caso idntico al que analizamos,
accedi a la plataforma de Uber para con- pero sobre la aplicacin EasyTaxi:
tratar el servicio de taxi, es decir, con-
trat un servicio de transporte urbano de El problema surgi cuando los funcio-
pasajeros. narios del OPRS N1 se hicieron la pre-
gunta (): EasyTaxi brinda el servicio
() En consecuencia, este colegiado de taxi? Para ellos, la respuesta era que
considera que el hecho de que la contra- no y por lo tanto se declararon incom-
tacin del servicio se realice a travs de petentes y le derivaron el caso al OPRS
aplicaciones, call centers, pginas web, N 3. Sin embargo, el Tribunal les
entre otros, no implica que al momento enmend la plana argumentando que el
de analizar la competencia de los rga- hecho de que la contratacin del servi-
nos resolutivos, dicho anlisis se efec- cio se realice a travs de aplicaciones,
te diferenciando el acceso del servi- call centers, pginas web, entre otros, no
cio propiamente dicho, ms an si, tal implica que al momento de analizar la
como en el presente caso, la plataforma competencia de los rganos resolutivos,
en cuestin solo se dedica a la prestacin dicho anlisis se efecte diferenciando
del servicio de taxi (transporte urbano de el acceso del servicio propiamente dicho
pasajeros). (...). Dicho en simple: Para el Tribunal,
EasyTaxi s realiza el ser-vicio de taxis y
La palabra complicada que utiliz la SPC los reclamos futuros contra esta empresa
es taxi, ya que esta se encuentra como deben tener en cuenta ello8.
objeto de regulacin por parte de la Muni-
cipalidad Metropolitana de Lima y otras7 en No obstante, y aqu reside la importancia del
diversas normas del plano local; en el caso presente anlisis, realmente podemos afir-
de la capital, esta palabra se encuentra en mar sin dudas que el transporte solicitado
7 Es importante sealar que, segn los artculos 73 y 81 de la Ley N 27972 Ley Orgnica de Municipalidades,
dentro de su mbito territorial, es de competencia exclusiva de las municipalidades provinciales normar, regular
y controlar la circulacin de taxis; as como tambin de la Municipalidad Metropolitana de Lima, en su propio
mbito territorial, segn el inciso 7 del artculo 161 de la misma norma.
8 GUERRERO, Carlos. Indecopi se une a las entidades que quieren regular las aplicaciones de taxi? [en lnea].
En: AA.VV. Hiperderecho (Blog). Lima: 7 de octubre de 2016. Consulta: 19 de julio de 2017. Disponible en:
<https://hiperderecho.org/2016/10/3436/>. Ntese el propio error que estara cometiendo el autor al titular su
entrada en el blog al sealar que Uber o EasyTaxi son aplicaciones de taxi (?), cuando precisamente crtica
que no se trata de servicio de taxi en el contenido de lo redactado.
266 pp. 255-281 ISSN: 1812-9587 SETIEMBRE 2017 N 228 | DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA
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auto colectivo; y en el mbito provincial de realizar cualquier servicio de transporte
mediante las modalidades sealadas en regular de personas.
el mbito nacional y adems mediante el
servicio de taxi. Entonces, como se puede observar, las cate-
goras analizadas son como crculos concn-
Finalmente, por fin arribamos a la defini- tricos que van de lo ms general a lo ms
cin de servicio de taxi cuando observamos especfico, teniendo al servicio de taxi como
el literal 6 del inciso 63 del RNAT, que esta- uno de los ms especficos rubros dentro del
blece que se trata de: servicio de transporte pblico especial de
personas, que a su vez es transporte pblico,
Servicio de transporte especial de lo cual puede graficarse de la siguiente
mbito provincial, prestado en vehcu- manera (ver grfico N 2).
los de la categora M1 de la clasificacin
vehicular, que tiene por objeto el traslado GRFICO N 2
de personas desde un punto de origen
hasta uno de destino sealado por quien Servicio
de
lo contrata. La tarifa a cobrar por este ser- transporte
vicio puede estar determinada mediante
sistemas de control (taxmetros), pre- Servicio de
cios preestablecidos, el libre mercado transporte pblico
o cualquier otra modalidad permitida
por la ley. Servicio de
transporte privado Servicio de
transporte especial
Este concepto, como es regulacin especial de personas
en el mbito municipal provincial, tambin
est definido en normas del plano local apli- Servicio
cables en territorios especficos; por citar un de taxi
ejemplo, tenemos el inciso 25 del artculo 5
de la OST, aplicable en la capital de la Rep-
blica, que lo define como:
Fuente: elaboracin propia.
Servicio de transporte pblico especial
de personas de mbito provincial prestado Entonces, observando a detalle la norma
en vehculos de la categora vehicular M1 que define y regula el tema del transporte y
conforme con la clasificacin establecida su clasificacin, podemos arribar a la con-
en el RNV, que tiene por objeto la movi- clusin de que el servicio de taxi tiene las
lizacin de personas desde un punto de siguientes caractersticas conforme a su defi-
origen hasta uno de destino sealado por nicin normativa:
quien lo contrata, de forma individual y
por la capacidad total del vehculo. El ser- a) Es un servicio de transporte pblico espe-
vicio de taxi se caracteriza por su no suje- cial, lo cual significa que es contratado a
cin a rutas, itinerarios y horarios. En el pedido, sin estar sujeto a itinerarios y/u
servicio de taxi el recorrido ser estable- horarios.
cido libremente por las partes contratan- b) Es prestado en vehculos de categora
tes. De manera general, los vehculos del M1 segn el Reglamento Nacional de
servicio de taxi se encuentran prohibidos Vehculos.
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realiza, su actividad es otra: posibilitar la
Comentario relevante conexin entre una persona que busca ofre-
del autor cer una prestacin y otra persona que busca
que alguien le provea dicha prestacin.
El servicio de transporte contratado Entonces, la operacin realizada cuando un
mediante plataformas colaborativas pasajero contrata transporte, mediante plata-
tales como Uber no son idnticos formas colaborativas tomando a Uber como
al servicio que uno requiere cuando el ejemplo paradigmtico, tiene una estruc-
alza la mano en plena calle y transa tura compleja, totalmente distinta a la del
una carrera con el chofer de un taxi. servicio de taxi. Esta operacin se compone
Uber, como muchas otras aplicacio- de tres relaciones:
nes, forma parte de un modelo de i) Primero, entre pasajero e intermediario,
negocio basado en la sharing eco- donde media un contrato de usuario pasa-
nomy (economa colaborativa) gra- jero del aplicativo del intermediario;
cias a la tecnologa disruptiva, cu-
yas muestras como el internet, la ii) Segundo, entre intermediario y conduc-
geolocalizacin y los aparatos m- tor, donde media un contrato de usuario
conductor del aplicativo del intermedia-
viles han revolucionado el mercado.
rio; y,
9 MONTERO PASCUAL, Juan Jos. La regulacin de la economa colaborativa. En: AA.VV. La regulacin de
la economa colaborativa. Airbnb, BlaBlaCar, Uber y otras plataformas. Tirant, Valencia, 2017, pp. 30-31.
10 ORDEZ SOLS, David. La proteccin judicial de los derechos en internet en la jurisprudencia europea.
Reus, Madrid, 2014, p. 39.
11 Numeral 3 del inciso 1 del artculo 39 de la OST.
12 Numeral 11 del inciso 1 del artculo 44 de la OST.
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GRFICO N 3
Servicio de UBER
Contrato de Contrato de
usuario pasajero usuario conductor
del aplicativo del del aplicativo del
intermediario intermediario
Contrato
de transporte
Servicio de taxi
Contrato de
Servicio de Taxi
seguro obligatorio contra accidentes de trn- punto a punto en ambos casos, con la dife-
sito (SOAT)13; entre otras obligaciones deter- rencia de que en uno se usa el internet en un
minadas por cada autoridad local. De igual aplicativo mvil y en otro no, dnde est
manera, estn bajo supervisin de algn en realidad la diferencia entre ambos? Lo
rgano local; por ejemplo, en el caso de la importante es que en el caso del servicio de
capital, la Gerencia de Transporte Urbano transporte contratado mediante plataformas
de la Municipalidad Metropolitana de Lima colaborativas tanto el pasajero como el con-
(GTU)14 (ver grfico N 3). ductor son usuarios, en todos los casos15,
por esto se seala que es un servicio prestado
La pregunta que surge es: si, al fin y al cabo, entre pares; por el contrario, en el servicio de
tenemos un contrato de transporte especial de taxi, solo el pasajero es usuario y el conductor
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Pedro requiere ir de su domicilio ubicado
Comentario relevante en el distrito de Jess Mara (Lima) a San
del autor Borja (Lima) donde se ubica el domici-
lio de sus tos paternos para acudir a una
En el caso del servicio de transpor- cena, existen varias opciones:
te contratado mediante platafor-
1. Pedro levanta la mano en la avenida
mas colaborativas tanto el pasaje- Salaverry y detiene un automvil que
ro como el conductor son usuarios, lleva la seal de Taxi, va conduciendo
en todos los casos, por esto se se- Juan chofer taxista desde hace 10
ala que es un servicio prestado aos no afiliado a ninguna empresa;
entre pares; por el contrario, en el tras una breve negociacin sobre la
servicio de taxi, solo el pasajero es tarifa del servicio, Pedro sube al auto-
usuario y el conductor siempre ser mvil y es trasladado por el Juan hasta
un proveedor, en los trminos del el jirn Durero, donde antes de bajar
CPDC, ya sea el conductor el traba- paga a Juan por el servicio prestado.
jador de una empresa de taxi o ya 2. Pedro llama por telfono a una
sea el conductor mismo quien pres- empresa de taxis Alo taxi y ordena
ta el servicio como taxista indepen- que uno venga a recogerlo de la ave-
diente. Lo sealado genera que en nida Salaverry, el cual demora unos
el servicio de transporte contrata- minutos en llegar; este es condu-
do mediante plataformas colabora- cido por Renato empleado de Alo
tivas, el transporte sea privado y no taxi con 2 aos como conductor de
pblico. la flota. Tras su subida al mismo, es
trasladado hasta el jirn Durero por
Renato, a nombre de Alo taxi, donde
antes de bajar paga por el servicio
siempre ser un proveedor, en los trminos prestado y recibe una factura.
del CPDC, ya sea el conductor el trabajador
de una empresa de taxi o ya sea el conductor 3. Pedro utiliza su aplicacin Uber,
mismo quien presta el servicio como taxista donde est previamente inscrito y ha
independiente. Lo sealado genera que en aadido el nmero de su tarjeta de
el caso del servicio de transporte contra- crdito, y solicita un auto; viene con-
tado mediante plataformas colaborativas, duciendo Rita, profesora de inicial en
el transporte sea privado y no pblico, a un jardn de nios que por las noches
diferencia del servicio de taxi donde dicha de los mircoles y jueves activa la
premisa es inversa. Y, precisamente, este es el aplicacin de conductor de Uber para
punto en el cual falla la inclusin del servicio ganar algn dinero extra. Luego de
de transporte contratado mediante platafor- unos minutos, el auto llega y Rita
mas colaborativas dentro del mbito de apli- traslada a Pedro hasta el jirn Durero,
cacin de las regulaciones de taxi, pues como donde baja tranquilamente pues se le
vimos por definicin, el servicio de taxi es un ha cargado el monto a su tarjeta.
servicio de transporte pblico.
4. Pedro utiliza su aplicacin Uber,
Pongamos ejemplos para demostrar lo donde est previamente inscrito, y
sealado: solicita un auto, el cual es conducido
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ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
16 En este caso, debemos precisar que para que un aplicativo califique como plataforma colaborativa se requiere revi-
sar los trminos y condiciones con el fin de verificar que se cumplan las caractersticas que determinan que un
negocio forme parte de la sharing economy o economa colaborativa, tales como servicio entre pares, uso de una
tecnologas de la informacin, altruismo, servicio prestado en tiempo real, calificacin interusuarios, entre otras.
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Todo lo sealado genera procedencia de las
Comentario relevante denuncias contra las empresas detrs de las
del autor plataformas colaborativas, como concluire-
mos ms adelante, a pesar de no existir rela-
No es posible aplicar el CPDC a de- cin de consumo entre conductor y pasajero.
fectos en el servicio prestado por los No es balad la calificacin como usuario y
usuarios conductores a los usuarios proveedor a los agentes del mercado que par-
pasajeros, ya que no existe el pre- ticipan del servicio de transporte; ambas son
supuesto de la aplicacin de la nor- otorgadas en virtud de un concepto determi-
mativa de proteccin al consumidor nado en materia de proteccin al consumi-
y, mucho menos, una relacin de dor: la asimetra informativa. Esta consiste
consumo entre ellos. Como quere- en la caracterstica de la transaccin comer-
mos hacer notar, existe un defecto cial por la cual uno de los agentes, el provee-
dor, suele tener mayor y mejor informacin
en querer subsumir los viajes rea-
sobre los productos y servicios que ofrece
lizados entre usuarios conductores en el mercado a los consumidores, segn
y usuarios pasajeros en el supuesto el inciso 7 de la norma IV del Ttulo Preli-
de la relacin de consumo. minar del CPDC. Como comprender, esti-
mado lector, esto no sucede en el caso de la
relacin entre el usuario conductor y el usua-
una plataforma colaborativa en el sector de rio pasajero que contratan a travs de una pla-
transporte como servicio de taxi equivale a taforma colaborativa tales como Uber por-
que la SPC afirma la existencia de asime- que el esquema no tiene al usuario conductor
tra informativa y una relacin de consumo. como alguien que se dedica profesionalmente
Ahora bien, no se seala claramente pero a la actividad de transporte y, lo ms impor-
sera una relacin de consumo entre Uber tante, no cuenta con esa mayor y mejor
y el usuario pasajero. Aqu reside el primer informacin sobre el servicio de transporte;
error, como vimos en el esquema grfico, es ms, usualmente los usuarios conductores
no existe relacin de consumo sobre el ser- de Uber usan otras aplicaciones como Goo-
vicio de transporte con Uber; solo existir gleMaps o Waze para tener informacin
relacin de consumo entre el pasajero usua- de rutas y trfico que poseera usualmente un
rio y Uber sobre el servicio de intermedia- conductor profesional de taxi, que se dedica a
cin. En segundo lugar, hay otro error en esa actividad de manera habitual y profesio-
considerar que existe asimetra informativa nalmente. Peor an, ni siquiera se califica al
entre el usuario conductor y el usuario pasa- usuario conductor como proveedor, sino a la
jero, lo cual lleva a calificar de manera inco- empresa que gestiona la plataforma colabo-
rrecta: (i) al usuario conductor como pro- rativa, asumiendo que el usuario conductor
veedor experto en el servicio de taxi (con acta como un vicario de esta.
conocimiento de rutas, trfico, manejo de
gasolina por mes de prestacin del servicio, Ahora, el propio CPDC seala como norma
entre otra informacin que el CPDC asume que tiene la finalidad de que los consumi-
que conoce un proveedor) cuando no lo es, dores accedan a productos y servicios id-
o (ii) asumir que el usuario conductor es un neos y que gocen de los derechos y los me-
dependiente de la empresa detrs de la pla- canismos efectivos para su proteccin, redu-
taforma colaborativa, lo cual desde nuestro ciendo la asimetra informativa, corri-
punto de vista es absolutamente incorrecto. giendo, previniendo o eliminando las
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conductas y prcticas que afecten sus leg- ms sencillo y eficiente acudir a las plata-
timos intereses17. En este sentido, por qu formas electrnicas para exigir la responsa-
aplicar esta normativa a una relacin en el bilidad por la prestacin de servicios subya-
mercado que no presenta asimetra informa- centes que acudir al concreto prestador de
tiva? No tiene sentido. Es ms, la categora servicio18; no obstante, se debe observar con
de proveedor, segn el propio CPDC, exige cuidado el fenmeno del sharing economy
la habitualidad en la prestacin del servicio, (economa colaborativa), pues en aras de no
pero no en el viejo sentido de los precedentes frenar su desarrollo, las decisiones jurisdic-
anteriores al CPDC, sino la habitualidad que cionales y/o administrativas deben observar
tiene como efecto la acumulacin de mayor la realidad del fenmeno que se desarrolla
y mejor informacin, lo cual genera el pre- en el mercado en cada caso. Las cosas claras:
supuesto de la aplicacin de la normativa de primero, la empresa a cargo de la plataforma
proteccin al consumidor: la asimetra infor- colaborativa de transporte no es un provee-
mativa. Creemos firmemente que no es posi- dor de servicio de transporte en trminos del
ble aplicar el CPDC a defectos en el servicio CPDC; segundo, el usuario conductor no
prestado por los usuarios conductores a los es vicario ni dependiente de la empresa que
usuarios pasajeros, ya que no existe el pre- maneja la plataforma colaborativa; tercero,
supuesto de la aplicacin de la normativa de no existe relacin de consumo entre usuario
proteccin al consumidor y, mucho menos, conductor y usuario pasajero; cuarto, el usua-
una relacin de consumo entre ellos. Como rio conductor no es un proveedor de servicio
queremos hacer notar, existe un defecto en de transporte en trminos del CPDC; quinto,
querer subsumir los viajes realizados entre el servicio de transporte contratado va plata-
usuarios conductores y usuarios pasajeros en forma colaborativa como Uber es un ser-
el supuesto de la relacin de consumo (ver vicio de transporte privado no regulado. Por
cuadro N 1). ende, no se debe aplicar el CPDC cuando
exista algn defecto en la prestacin del ser-
CUADRO N 1 vicio de transporte privado contratado a tra-
Servicio de taxi Servicio Uber vs de plataformas colaborativas.
Usuario S S
No obstante lo sealado, debemos observar
Proveedor S
No, estamos ante un que s existe una relacin de consumo sobre
usuario conductor
otros temas especficos pero no el servi-
No, el usuario conductor
Asimetra cio de transporte con la empresa detrs de
S no tiene mayor y mejor
informativa
informacin una plataforma colaborativa, determinada
Aplicacin No, pues no hay relacin
por el alcance de sus trminos y condicio-
S nes, aceptados una vez que el usuario tanto
del CPDC de consumo
Fuente: elaboracin propia pasajero como conductor acepta al inscri-
birse. Pongamos ejemplos, como hicimos
No podemos dejar de afirmar que existe anteriormente, de temas que podran ser
cierto sesgo de querer introducir de cualquier objeto de reclamo y de aplicacin del CPDC
manera a la empresa detrs de una plataforma entre los usuarios y la empresa detrs de una
de intermediacin colaborativa; como seala plataforma colaborativa de transporte como
Montero, a nadie se le escapa que resulta UBER, como proveedor:
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Retomando nuestro ejemplo anterior, mximo su responsabilidad y trasladan el
Pedro es transportado desde la ave- control de estos fallos a otros agentes.
nida Salaverry hasta el jirn Durero en
un caso por Rita, en otro por Federico y Como observamos, en los casos sealados
finalmente en el ltimo caso por Mariel; sobre temas de tarifas, cobros indebidos, mal
todos servicios solicitados va el aplica- funcionamiento del aplicativo, entre otros
tivo Uber. Sin embargo, al terminar la cuyo control resida en la empresa detrs de
carrera y observar Pedro su aplicativo Uber, esta s podra calificar como un pro-
mvil se percata: veedor en los trminos del CPDC en la cate-
gora especfica de prestador, segn el nume-
1. En el caso de la carrera realizada por ral 4 del inciso 2 de la norma IV del Ttulo
Rita, el recibo que envi la empresa Preliminar del CPDC. Por otro lado, al ser
detrs de Uber a Pedro indica que se las empresas detrs de las plataformas cola-
hizo un cobro en nuevos soles; sin borativas intermediarios de la sociedad de la
embargo, el monto que aparece en informacin, no es raro observar exonera-
su aplicacin de banca mvil est en ciones de responsabilidad o derivar la falta
dlares. a responsabilidad de terceros agentes, tales
como bancos u otros intermediarios como
2. En el caso de la carrera realizada
Visa o Mastercard.
por Federico, la aplicacin Uber
de Pedro indica que debe pagar un En conclusin, el usuario pasajero estar
monto; no obstante, al llegar al des- envuelto en una relacin de consumo con
tino, en la aplicacin de Federico le asimetra informativa con la empresa detrs
sale que debe pagar un monto mayor de la plataforma colaborativa respecto a todo
por aumento de demanda y la tarifa lo relacionado al servicio de intermediacin;
que se consign ha sido aumentada al no obstante, somos de la opinin contra-
doble. ra a la vertida por la SPC en la resolucin
3. En el caso de la carrera realizada comentada de que no existe ni relacin de
por Mariel, el aplicativo del conduc- consumo ni relacin de asimetra informa-
tor registr una ruta distinta a la que tiva entre usuario conductor y usuario pasa-
efectivamente se hizo y el monto jero, participantes del servicio de transporte.
cobrado a Pedro se increment De igual manera, de ninguna forma el usua-
considerablemente. rio conductor es vicario o dependiente de
la empresa detrs de la plataforma colabo-
En estos casos queda claro que Pedro es rativa, as como esta ltima tampoco ser
un usuario en trminos del CPDC y los proveedora en trminos del CPDC sobre el
usuarios conductores (Rita, Federico y servicio de transporte privado. Por tanto, la
Mariel) no podrn hacer nada pues no aplicacin del CPDC debera quedar descar-
tienen control sobre los fallos que se han tada cuando hay una plataforma colaborativa
producido. Entonces, la empresa detrs de por medio en el servicio de transporte. En
del aplicativo Uber sera quien debe ser simple, Uber (y otros servicios de transporte
emplazada por una denuncia de infrac- contratados a travs de plataformas colabo-
cin a los deberes que tiene un provee- rativas) no son taxi.
dor en el mercado, en materia de protec-
cin al consumidor. Ahora bien, muchas Otro de los peligrosos efectos del error de
veces, las empresas detrs de las platafor- la SPC en la Resolucin N 1203-2016/
mas de intermediacin buscan limitar al SPC-INDECOPI es la posible apertura de
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19 Para mayor informacin sobre este supuesto, ver nuestro detallado artculo: MURILLO CHVEZ, Javier
Andr. Desmantelando la criollada del mercado peruano La represin de los actos de competencia desleal
por violacin de normas en el Per. En: Actualidad Jurdica. N 261, Gaceta Jurdica, Lima, agosto de 2015,
pp. 135-152.
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An no existe una denuncia colectiva por
Comentario relevante actos de competencia desleal en la modali-
del autor dad de infraccin de normas, como ha suce-
dido en otros pases. Por citar un ejemplo, en
El usuario pasajero estar envuel- Espaa, un servicio de plataforma colabora-
to en una relacin de consumo con tiva de transporte de larga distancia denomi-
nado BLABLACAR fue denunciado por la
asimetra informativa con la empre-
Confederacin de Autobuses indicando que
sa detrs de la plataforma colabo- los autos que llevaban pasajeros a travs de
rativa respecto a todo lo relaciona- esta plataforma no contaban con los ttulos
do al servicio de intermediacin; no habilitantes para viajes de larga distancia,
obstante, somos de la opinin de con los que s cuentan los buses. Felizmente,
que no existe ni relacin de consu- en la Sentencia del Juzgado de lo Mercan-
mo ni relacin de asimetra infor- til N 02 de Madrid (Espaa), de fecha 2 de
mativa entre usuario conductor y febrero de 2017, se determin con excelente
usuario pasajero, participantes del criterio que:
servicio de transporte. De igual ma-
A la vista de la normativa expuesta, la
nera, de ninguna forma el usuario actividad llevada a cabo por las deman-
conductor es vicario o dependien- dadas a travs de la plataforma Blabla-
te de la empresa detrs de la pla- car, debe afirmarse que se centra nica
taforma colaborativa, as como esta y exclusivamente en el mbito del trans-
ltima tampoco ser proveedora en porte privado () En definitiva, a juicio
trminos del CPDC sobre el servicio de este juzgador no existe ninguna actua-
de transporte privado. cin de la plataforma BLABLACAR,
y en consecuencia de los demandados,
susceptible de incluirse en la regulacin
legal del transporte, base y fundamento
con el servicio de taxi. En otras palabras, que de la demanda.
Uber o cualquiera de las otras empresas encar-
gadas de los aplicativos no son servicio de Si nos ponemos a pensar, la CCD en Per se
taxi y no compiten con el servicio pblico adelant para determinar que los interme-
en que consiste el servicio de taxi. La CCD diarios en el sector transporte no son servi-
ha reconocido que lo nico que hacen estas cio de taxi y, por lo tanto, no concurren como
empresas es colocacin del servicio de trans- para generar actos de competencia desleal
porte, contactando a usuarios conductores con en la modalidad de violacin de normas; sin
usuarios pasajeros para la prestacin de trans- embargo, nada obsta a que UBER curiosa-
porte, mediante su plataforma virtual, lo que mente no denunciada de oficio sea denun-
no constituye de ninguna manera la prestacin ciada por algn colectivo de taxis y se logre
del servicio de taxi20. un pronunciamiento de la SDC en apelacin,
20 Debemos sealar que si bien la CCD indica lo sealado, usa los contradictorios trminos colocacin de servi-
cio de taxi y usuarios taxistas, error cometido por Guerrero, como indicamos lneas arriba. Debe quedar claro
que cuando se califica como algo distinto al taxi al esquema del servicio prestado por las empresas detrs de las
plataformas colaborativas, no se debe hablar de taxi, ni usuario taxista, ni colocacin de servicio de taxi,
sino de usuario conductor, usuario pasajero, conexin entre oferta y demanda en el mercado de transporte.
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21 Para mayor discusin sobre este tema, el cual no podemos agotar en un artculo tan especializado como este.
Sugerimos revisar: TODOLI SIGNES, Adrin. El trabajo en la era de la economa colaborativa. Tirant, Valen-
cia, 2017.
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delivery, entre otros) trae diversas ventajas
Comentario relevante que no tienen los modelos tradicionales: pri-
del autor mero, se reduce de manera significativa los
costos de transaccin al conectar la oferta
Lo que debe entender el Estado, ya con la demanda, as como tambin se reduce
sea el Indecopi o el Congreso de la asimetra informativa existente en el mer-
cado; segundo, se empodera al usuario a tra-
la Repblica, es que se debe com-
vs de los sistemas de evaluacin pblica, al
prender a cabalidad los fenme- permitir a ambos usuarios otorgar una cali-
nos del sharing economy antes de ficacin y obtener una calificacin sobre su
emitir textos oficiales, sea una de- conducta en la prestacin del servicio; ter-
cisin oficial o una norma jurdica, cero, permite la utilizacin de bienes que
con la finalidad de no mezclar papas se encuentran en desuso y/o el aprovecha-
con camotes, y mucho menos meter miento de tiempos ociosos, aumentando la
todo en un saco de papas. eficiencia en el mercado; y, cuarto, se mejora
la calidad en la prestacin y se facilita la eje-
cucin del servicio a travs del uso de las tec-
nologas disruptivas (GPS, internet, aplicati-
IV. REFLEXIN FINAL: CONVIENE REGU- vos mviles, entre otros).
LAR UN MODELO DE NEGOCIO INNO-
VADOR? Como hace notar Soria:
En conclusin, la SPC no err en califi- () debido al desajuste de los paradig-
car como rgano competente a la PS1; sin mas econmicos, muchas de las regula-
embargo, es competente porque el servicio ciones tradicionales no solo se han con-
ofrecido por Uber es un servicio de trans- vertido en prohibitivamente onerosas,
porte, mas no un servicio de taxi. Como sino tambin innecesarias. No olvide-
hemos visto, dicha calificacin genera a los mos que las plataformas asumen muchos
conductores usuarios de la aplicacin tanto de los papeles que antes desempeaban
como los pasajeros adquieran situaciones los reguladores (informacin al usuario,
jurdicas que no les corresponden, en virtud especificaciones tcnicas, control de cali-
de una regulacin que no est pensada para dad, clusulas de los contratos, gestin de
ese modelo de negocio (el sharing economy reclamaciones), de modo que los inte-
o economa colaborativa), as como se per- reses de los usuarios siguen protegidos
judica a las empresas detrs de las platafor- aunque por otros mecanismos22.
mas colaborativas mediante imputaciones o
denuncias que no les corresponden de nin- El temor a lo nuevo en el mercado ha exis-
guna manera. tido desde el origen del mismo, surge una
nueva tecnologa y se busca perjudicar la
Al ser un nuevo modelo de negocio, pode- misma para mantener un statu quo; el temor
mos observar que cualquier servicio con- viene desde distintos frentes: por un lado,
tratado mediante plataformas colaborati- los propios usuarios que tienen miedo desde
vas (hospedaje, transporte, compras, comida poner el nmero de su tarjeta de crdito en
22 SORIA BARTOLOM, Bruno. Aspectos econmicos de la Economa Colaborativa. En: AA.VV. La regula-
cin de la Economa Colaborativa. Airbnb, BlaBlaCar, Uber y otras plataformas. Tirant, Valencia, 2017, p. 82.
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una aplicacin web hasta de usar el GPS con bajo el manto cobertor de una potencial
temor a seguimiento de parte de terceros; por ley expedida por el Legislativo, millones de
otro lado, los prestadores de servicios tradi- veces ms difcil de combatir que una mala
cionales que tienen miedo a la competencia decisin administrativa.
a ser desplazados de su zona de confort en el
mercado donde se resisten a innovar y mejo- En todo caso, somos de la opinin de que
rar la calidad de sus servicios; y por otro, sin regular no es una mala decisin per se; es
ser una lista cerrada, el Estado. ms, a veces es necesario regular para tener
resultados ptimos. No obstante, no es posi-
Uno de los ms perjudiciales puede ser este ble regular fenmenos del siglo XXI con
ltimo: especialmente a travs del Con- pensamiento y visin estancada en el siglo
greso de la Repblica. En este espacio no XIX, es decir no aplicar las normas desfa-
solo se encuentran temores, sino oportunis- sadas o normas nuevas con pensamiento
tas de los temores de la poblacin y de los antiguo a tecnologas o fenmenos inno-
sectores tradicionales; as, podemos encon- vadores en el mercado. En otras palabras,
trar el Proyecto de Ley N 01505/2016-CR como indica siempre scar Montezuma, no
que busca la aprobacin de una ley que crea se puede regular los nuevos fenmenos tec-
y regula el servicio privado de transporte a nolgicos sin entender la tecnologa que los
travs de plataformas tecnolgicas, el cual soporta, de lo contrario se bloqueara la inno-
conlleva contradicciones y errores23 propios vacin, logrando efectos negativos irreversi-
de un proyecto redactado sin conocimiento bles24. De esta forma, lo que debe entender
del tema, sin opinin de los involucrados el Estado, ya sea el Indecopi o el Congreso
y con alta dosis de populismo que aprove- de la Repblica, es que se debe compren-
cha los temores anteriormente mencionados. der a cabalidad los fenmenos del sharing
Entre sus tantos defectos, por ejemplo en su economy (economa colaborativa) antes
propuesto artculo 8, se seala que el Inde- de emitir textos oficiales, sea una decisin
copi controla y sanciona la calidad del ser- oficial o una norma jurdica, con la finali-
vicio que prestan las Plataformas Tecnolgi- dad de no mezclar papas con camotes,
cas para el Servicio de Transporte Privado; y mucho menos meter todo en un saco
el mismo error que cometi la SPC, pero de papas.
23 Una opinin ms detallada sobre esta propuesta se puede encontrar en: MORACHIMO, Miguel. Otra mala
idea: regular a las plataformas de viajes compartidos en Per [en lnea]. En: AA.VV. Hiperderecho (Blog).
Lima: 12 de Junio de 2017. Consulta: 02 de agosto de 2017. <https://hiperderecho.org/2017/06/otra-mala-idea-
regular-las-plataformas-viajes-compartidos-peru/>.
24 MONTEZUMA PANEZ, scar. Curso Derecho de las Tecnologas de la Informacin. Maestra en Derecho de
la Propiedad Intelectual y de la Competencia. Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 2015-2.
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