Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
Estrutura e princpios
fundamentais*
Comearia por referir aquele que, julgo, deve ser considerado a pedra angular1 do
processo penal de Macau: o princpio da intangibilidade da dignidade da pessoa
humana, expressamente consagrado na Constituio da Repblica Portuguesa (art.1) e
recebido, tambm, no art. 30 da Lei Bsica da Regio Administrativa Especial de
Macau (adiante designada por L.B.R.A.E.M.). Este princpio, configurando o limite,
inultrapassvel, prossecuo da finalidade subjacente ao processo penal, de realizao
eficiente da administrao da justia,desenha, por essa razo, os contornos negativos da
interveno coactiva na esfera jurdica dos cidados, operada pelos rgos com
competncia nesse domnio2.
*
O presente texto corresponde, no essencial, comunicao proferida pela autora
no Seminrio Questes Jurdicas do Perodo de Transio de Macau, organizado
pela Universidade de Direito e Cincia Poltica da China em colaborao com o
Gabinete para a Traduo Jurdica, a 10 e 11 de Novembro de 1995, em Pequim.
* *
Professora-Auxiliar da Faculdade de Direito da Universidade de Macau
1
Em sentido coincidente, no que toca ao processo penal de um Estado de Direito,
Castro e Sousa, "Os meios de coaco no novo Cdigo de Processo Penal", in O
novo Cdigo de Processo Penal, Coimbra, 1988, p. 149.
2
Vs., Figueiredo Dias, Direito Processual Penal, Lies coligidas por Maria Joo
Antunes", Seco de Textos, Fac. Direito da Univ. Coimbra, 1988/9, p. 25.
Dele emerge,no mbito do direito penal substantivo, a assuno do princpio da culpa
jurdico-penal e do princpio da proibio da pena de morte e de penas ou de
medidas de segurana de carcter perptuo (art.24 n2 e art.30 nl da C.R.P).
3
Instrumento internacional em vigor em Macau, vs., Res. da A.R n 41/92, de 31 de
Dezembro, 3 Suplemento, o qual constitui um anexo L.B.R.A.E.M..
4
Assim Figueiredo Dias, "O Cdigo de Processo Penal Portugus, dois anos depois",
trabalho no publicado, gentilmente cedido pelo autor.
5
Em Macau, o Tribunal, o Ministrio Pblico e as polcias, concretamente, a Polcia
Judiciria, a Polcia de Segurana Pblica e a Polcia Martima e Fiscal.
6
Vs., Estatuto Disciplinar das Foras de Segurana de Macau (art.52), DL 13/86/M,
art.75, DL 14/86/M, art. 68, DL 61/90/M, art.s 44 e 46.
7
Vs., art.293 Cdigo Penal de 1886 e arts. 333, 343 do Cdigo Penal de 1995.
No plano das fontes, pontue-se que, em Macau, a competncia para legislar em matria
processual penal atribuda Assembleia Legislativa e ao Governo, o qual, nos domnios da
priso preventiva, buscas domicilirias e sigilo das comunicaes privadas, necessita da
autorizao da Assembleia Legislativa8.
A opo por uma estrutura processual marcadamente acusatria (art.32 n5 C.R.P.e art.19
D.L. 17/92/M), integrada embora por um princpio de investigao, patenteia-se na
concretizao prtico-normativa de dois vectores: diferenciao material entre a entidade que
julga e a entidade que investiga e participao constitutiva dos sujeitos processuais na
declarao do direito do caso concreto11.
8
Art.31 n 1, alnea c), n3 e n4 do Estatuto Orgnico de Macau, com as alteraes da
Lei 13/90, de 10 de Maio.
9
Sobre o princpio do juiz natural que probe a constituio de tribunais especiais ou de
excepo em matria penal e impede que a determinao da competncia em matria
penal se faa de acordo com exigncias polticas ou alegadas razes de Estado, com
inevitvel violao do princpio da igualdade, vs., Figueiredo Dias, Direito Processual
Penal,I, 1974, p. 333 s. e "Sobre os Sujeitos Processuais no novo Cdigo de Processo
Penal", in O novo Cdigo de Processo Penal, Coimbra, 1988, pp. 18-19.
10
Sobre a questo da independncia dos tribunais, Figueiredo Dias / M. Joo Antunes, "
La notion europenne de tribunal indpendant et impartial. Une approche partir du
droit portugais de procdure", Revue de science criminelle et de droit pnal compar,
1990, p.739 s.
Isto significa, de uma parte, mediatamente, o reconhecimento da distinta competncia
funcional de duas magistraturas, a Magistratura Judicial e a Magistratura do MP que so,
na verdade, independentes entre si e, imediatamente, que ao MP cometida a tarefa de
promover a aco penal, ele o "dominus" da fase investigatria denominada inqurito
preliminar (art.39 a) D.L. 17/92/M, art.14,alneas b) e f) D.L. 55/92/M, art.1 D.L.
35007/45 e art.1 ss. do D.L.605/75) e elaborar a acusao e ao Juiz a tarefa de julgar. A
ruptura com o sistema tendencialmente inquisitrio espelhado no Cdigo de Processo Penal
de 1929, efectuou-se, em Macau, com a entrada em vigor do D.L. 17/92/M,de 2 de Maro.
Com efeito,o art.30 c) do mesmo diploma reserva ao Juiz de Instruo Criminal, Juiz
diverso do Juiz do Julgamento, incumbido j de presidir Instruo Preparatria (fase
investigatria relativa, regra geral, investigao de crimes graves)12, a competncia para
realizar o acto de fiscalizao da actividade do MP em que se consubstancia o despacho de
pronncia13. Ora, encontrando-se o Juiz do Julgamento impedido de, por sua iniciativa,
desencadear uma investigao14, nos limites impostos pela vinculao temtica matria de
acusao que fixa e delimita o objecto do processo15, incumbe-lhe o poder/dever de
investigar, com autonomia, face contribuio quer da acusao, quer da defesa, o facto
submetido a julgamento.
11
Cf. Figueiredo Dias, "A reforma do processo penal na Europa: o exemplo portugus",
comunicao apresentada seco juridico-penal da Sociedade de Direito
Comparado,1992.
12
Art.1 do D.L. 605/75 com a red. do DL 377/77.
13
O despacho de pronncia ou de no pronncia, significando, na prtica, o recebimento
ou no recebimento da acusao que cabe ao M P elaborar, constitui, materialmente,
uma deciso sobre a existncia ou inexistncia de elementos probatrios que justificam e
impem a submisso a julgamento do arguido, ou seja, do cidado ao qual se imputa a
prtica de um crime. Por outras palavras, configura uma pr-deciso, uma pr-
convico relativa culpabilidade do arguido que, a ser proferida pelo juiz do
julgamento, poria em risco a iseno que suposta presidir ao julgamento e subsequente
deciso final.
14
A competncia para a investigao compete, como se disse, ao M P.
15
A acusao e, naturalmente, o despacho-de pronncia que sobre ela recair, fixam e
delimitam a matria que vai ser objecto de conhecimento e deciso pelo tribunal do
julgamento, em Macau, o Tribunal de Competncia Genrica, que est, assim, impedido
de apreciar e decidir sobre matria diferente.
De outra parte, significa que a efectivao do princpio do acusatrio empresta dignidade s
vrias fases processuais porquanto, ao propiciar uma efectiva participao dos sujeitos
processuais, lhes permite influir na deciso final.
Apraz-me registar que o MP, em Macau, constitui uma Magistratura autnoma e, ainda
que hierarquizada, independente do poder poltico, o que garantia de iseno e
imparcialidade no cumprimento das funes que lhe cabe exercer (art.s 3 e 8 e ss. do D.L.
55/92/M).
De realar que nas situaes, limitadssimas, em que admitida a reviso de uma sentena
definitiva condenatria se prev, caso a sentena revista seja absolutria, o direito de o
arguido ser indemnizado pelos prejuzos sofridos. Os termos, demasiado restritivos, em que
o direito indemnizao se encontra consagrado (art. 690 C.P.P.), dificilmente permitem,
todavia, a sua cabal realizao. Entendo que o Ante-Projecto do Cdigo de Processo Penal
para Macau, da autoria de Figueiredo Dias, contm, nesta matria, uma proposta justa e
equilibrada23.
No domnio dos processos coactivos de obteno de prova, sendo o arguido ele prprio um
meio de obteno de prova, o respeito pela sua integridade moral e fsica exige que esses
processos se devam submeter a estritos critrios de necessidade e adequao (no sentido de
proibio do excesso) finalidade processual a atingir26. O respeito pela sua autonomia
tica, qualidade incindvel da sua dignidade de ser humano, impe a inadmissibilidade de
meios de obteno de prova (confisso) como a tortura 27, a hipnose, a narco-anlise, o
23
Art.443 do Ante-Projecto.
24
A harmonizao entre os direitos fundamentais e as exigncias de uma justia penal
eficaz tm sido um dos problemas debatidos no seio de organizaes internacionais
como as Naes Unidas, o Conselho da Europa e a Associao Internacional de Direito
Penal. Sobre a matria, vs., Klaus Tiedemann, "Relacin General", in Revue
Internationale de Droit PnaI, 1993, p. 783 s.
25
Em sentido coincidente, Klaus Roxin, Strafverfahrensrecht, Mnchen, 1990, p. 2 s..
26
Cf. Figueiredo Dias, "La Protection des Droits de l'Homme dans la Procdure Pnale",
op. cit., nota 19.
27
Atente-se nas proibies decorrentes da Conveno Contra a Tortura e Outras Penas ou
Tratamentos Cruis, Desumanos ou Degradantes, de 17 de Dezembro de 1994.
polgrafo (art.25 C.R.P., art. 7 P.I.D.C.P., art.28 L.B.R.A.E.M. e art.261 C.P.P.). O
art.261 do C.P.P. probe, expressamente, a qualquer rgo que intervenha no processo penal
(Juiz, MP, Polcias) o uso de processos que configurem uma coaco ou possam, de algum
modo, perturbar a liberdade de determinao do arguido.
Importa aqui referir que ao arguido reconhecido o direito de no prestar declaraes sobre
os factos de que acusado, direito ao silncio (art.254 C.P.P.), no podendo o seu silncio
ser valorado negativamente, seja em sede de determinao do regime processual (priso
preventiva ou liberdade provisria), seja em sede de determinao da pena, agravando-a, e
que a confisso, desacompanhada de outras provas, no fundamenta uma condenao
(art.174 C.P.P.). Abra-se aqui um parntesis para dizer que a recusa integral do sistema
agnitrio (#####) anglo-americano, tendo subjacente a m conscincia fundada nos abusos a
que, no processo de estrutura inquisitria, o mesmo deu lugar, no me parece, hoje,
defensvel. O respeito pela autonomia da vontade do arguido tambm importa a livre
valorao da sua confisso, quando ela indubitavelmente livre e integral, desde que
subordinada a pressupostos que tenham em conta, particularmente, a gravidade do crime,
com a vantagem de poder ter como efeito a no submisso do arguido fase, mais ou menos
estigmatizante, da produo da prova (neste sentido, o Ante-Projecto do C.P.P., art.324).
28
Assim, Figueiredo Dias, "Direito Processual Penal.", op. cit., p. 27, nota 2.
pblica, define rigorosamente os seus pressupostos (o mais significativo, a existncia de
fortes indcios da prtica de um crime) e subordina a sua aplicao ou manuteno a
princpios de necessidade, proporcionalidade, subsidiariedade e precaridade (ver art.9
P.I.D.C.P). O que quer dizer que a priso preventiva deve ser aplicada, to s, nos casos em
que necessria e adequada prossecuo das aludidas finalidades processuais, no
podendo estas ser eficientemente asseguradas por outra medida cautelar menos gravosa e
enquanto subsistirem os motivos que a determinaram29 ( art.27 C.R.P., art.291 C.P.P.). A
entidade competente para a ordenar o Juiz (a deteno efectuada por um rgo de polcia
obrigatoriamente seguida da conduo do detido ao Tribunal no prazo de 48 horas (art. 28
n1 C.R.P.), sob o qual impende o dever (tambm sob o MP) de fiscalizar a legalidade da
captura, bem como o cumprimento dos prazos de durao da priso preventiva (dois anos,no
seu mximo, art.273 parg.l C.P.P.). Diga-se que o emprego da fora pelo rgo de polcia
encarregado de efectuar uma captura deve confinar-se utilizao dos meios indispensveis
para vencer a resistncia ou impedir a fuga do suspeito ( art.306 C.P.P.)
O meio adequado para por fim a uma priso preventiva ilegal, i.e., ordenada por rgo
incompetente ou com clara violao dos pressupostos de admissibilidade ou que excedeu os
prazos legais o pedido de habeas corpus a apreciar pelo Tribunal Superior de Justia.
Uma palavra, apenas, quanto questo do apoio jurdico como elemento integrante do direito
de defesa, que julgo reconduzir-se a duas ideias nucleares. O direito assistncia jurdica
no pode resultar prejudicado por razes de insuficincia econmica (vai neste sentido o
D.L. 41/94/M, de 1 de Agosto); o defensor, ainda que entendido como um rgo (autnomo)
auxiliar da administrao da justia30 ''no est ao servio do poder punitivo do Estado" e
actua no exclusivo interesse do arguido31. O direito do arguido assistncia de um
advogado, o da sua escolha (cfr. art. 20 C.R.P., art.36 L.B.R.A.E.M., art.14 n3 b)
P.I.D.C.P.), implica o direito de com ele comunicar, oralmente e por escrito, mesmo em
29
Sobre a matria, Maria Leonor Assuno, "Garanties Judiciaires et Possibilit de
Dfense pendant l'Arrestation et la Dtention Provisoire dans le Systme Juridique de
Macao", in Actes des Journes de la F.I.P.P. Macao, Octobre 1994, p. 201 s.
30
Cf. Cunha Rodrigues, op. cit., nota 18, p. 86 s.
31
Assim Figueiredo Dias, "Para uma Reforma Global do Processo Penal Portugus", in
Para uma Nova Justica Penal, Coimbra, Almedina, 1983, p. 213 s.. Neste sentido K.
H. Gossel, "A posio do defensor no processo penal de um Estado de Direito", in
Boletim da Faculdade de Direito de Coimbra, 1983, p. 241 s..
momento anterior ao primeiro interrogatrio, nos casos em que teve lugar uma deteno
policial, casos em que a incomunicabilidade (art.311 C.P.P.) no lhe extensiva32. A
presena do advogado obrigatria durante o interrogatrio do arguido detido ou preso
preventivamente e deve ser facultada em todos os actos no decurso dos quais possa ser
proferida uma deciso desfavorvel ao arguido.
tempo de terminar.
E ao faz-lo, direi que seria pretenso afirmar que, tal como Yu Ke, personagem a que se
refere o provrbio que remonta Antiguidade, o legislador de Macau demonstra "ter bambus
no peito" no que toca matria processual penal.
32
Assim, j antes, Figueiredo Dias, "Assistncia do advogado s declaraes.do arguido
na instruo preparatria" in Revista da Ordem dos Advogados, 1971, 2 semestre, p.
249 ss..
33
Vs. o Ante-Projecto de Cdigo Processual Penal.