Licenciamento ambiental de empreendimentos consolidados

A dcada de 80 apresenta um importante marco para a institucionalizao da proteo

ambiental brasileira. Foi nesta dcada que se promulgou a Poltica Nacional do Meio Ambiente
(Lei n 6.938/81). nela que so criados dois importantes instrumentos, quais sejam, o
licenciamento ambiental e avaliao de impacto ambiental. nela tambm que se cria o Sistema
Nacional de Meio Ambiente SISNAMA e o Conselho Nacional de Meio Ambiente CONAMA.
Seu Decreto regulamentador, de n 8.351/83, atribui ao CONAMA o papel de fixar os critrios
bsicos segundo os quais sero exigidos estudos de impacto ambiental para fins de
licenciamento. Da surge a Resoluo CONAMA 01/86, que estabelece diretrizes gerais para uso
e implementao da Avaliao de Impacto Ambiental, a qual, nesta resoluo, se materializa na
forma de Estudo de Impacto Ambiental - EIA - obrigatoriamente acompanhado de seu Relatrio
de Impacto Ambiental - RIMA.

Toda essa histria se consolida no famoso artigo 225 da Constituio democrtica de 1988, que
traz a obrigatoriedade de exigir EIA para a instalao de obra ou atividade potencialmente
causadora de significativa degradao do meio ambiente. Foi com a unio do disposto na
CONAMA 01/86 e da Constituio que nosso querido EIA passou a embasar diversos processos
de licenciamento ambiental nos trs entes do Estado. At a, tudo bem! A partir de 1986,
qualquer atividade potencialmente causador de significativa degradao haveria de ser
licenciada com base em seu estudo de impacto.

E o que fazer com aqueles empreendimentos instalados antes de 1986 e operando? E aqueles
instalados aps 1986 sem regularizao e, mesmo assim, operando?

Primeiro precisamos diferenciar estas duas situaes. Ambos os empreendimentos, se j

instalados a ponto de ser possvel sua operao, esto consolidados. Digo consolidados pois a
infraestrutura necessria ao funcionamento da atividade est instalada, edificada, construda,
etc., ou seja, o ambiente prvio, pelo menos da rea diretamente afetada, est
descaracterizado. E sou muito conservadora nesta disposio. Se fizermos um paralelo com o
novo Cdigo Florestal (Lei n 12.651/12), o marco da consolidao poderia ser trazido para 22
de julho de 2008, que, para quem sempre fica com a dvida de por que este nmero to
cabalstico, a data de sano do Decreto de n 6.514/08, o qual regulamente a Lei de Crimes
Ambientais (Lei n 9.605/98).

Acontece que, para os empreendimentos implantados antes de 1986, operando e no

regularizados, acredito que no cabe aplicao de sanes administrativas por operar
empreendimento sem licena (artigo 66 do Decreto n 6.514/08). J para os implantados aps
esta data, entendo (mais uma vez, muito conservadoramente) que caberia a aplicao das
mencionadas sanes. Em ambos os casos a regularizao ambiental mediante licenciamento
corretivo mandatria, essa no a discusso, a minha questo como.

Dito isto, importante observar que a Constituio muito clara em dispor cabimento do EIA
para uma fase prvia instalao de empreendimentos. A CONAMA 01/86, quando estabelece
como diretriz geral deste estudo a necessidade de contemplar todas as alternativas tecnolgicas
e locacionais do projeto, confrontando-as inclusive com a hiptese de no execuo, j mostra
que o empreendimento no pode estar instalado, mas a instalar.

O dis Milar, considerado pela GQ um dos 15 advogados mais poderosos do Brasil, aborda em
seu livro Direito do Ambiente, que havendo a avaliao prvia (EIA), a posteriori seria possvel
aferir os resultados positivos e negativos deixados pelo empreendimento no ambiente. E ainda,
que se a obra ou atividade j estiver em andamento ou em funcionamento, evidentemente no
tem convenincia o EIA, mas sim outros tipos de estudos para acompanhar ou controlar
possveis impactos.

Sob esta tica, parece evidente que os rgos SISNAMA, principalmente os rgos seccionais,
apenas exigissem a elaborao de EIA para novos empreendimentos, ou seja, para
empreendimentos em fase de projeto. Aqueles instalados deveriam ser regularizados mediante
apresentao de outros tipos de estudos sem carter prvio, mas sim visando remediao e
compensao. Principalmente os seccionais por que depois da promulgao da Lei
Complementar 140, que se props a destrinchar o disposto no artigo 23 da Constituio Federal
de 1988 atribuindo tipos de licenciamento de competncia de cada ente do Estado, os rgos
estaduais, ou seja, seccionais, ficaram com a maior fatia do bolo do licenciamento.

Acontece que, na prtica, rgos ambientais estaduais e municipais exigem EIA para
licenciamento de todo e qualquer empreendimento disposto na legislao, seja na federal,
estadual ou, em menor escalada, municipal, sem considerar a fase em que o mesmo se encontra.

E no esqueci do Instituto Brasileiro de Meio Ambiente e Recursos Naturais Renovveis

IBAMA. Mas este, em sua Instruo Normativa de n 184/2008, que dispe sobre o
licenciamento federal, no artigo 41, fala que a regularizao do licenciamento ambiental de
empreendimentos se dar pela emisso de Licena de Operao, subsidiada por estudos
ambientais definidos pela Diretoria de Licenciamento Ambiental. Ou seja, ele no exige
expressamente EIA. tanto que, a Portaria do Ministrio do Meio Ambiente de n 424/11, cujo
tema so os procedimentos especficos a serem aplicados pelo IBAMA na regularizao
ambiental de portos e terminais porturios, j indica o Relatrio de Impacto Ambiental RCA
como base para o licenciamento de regularizao. O RCA, por sua vez, funciona como um primo
do EIA, s que focado nos impactos negativos (no conformidades) decorrentes da instalao e
da operao do empreendimento e, principalmente, no tem carter prvio.

Para ficar mais claro, tomemos como exemplo o Estado de Minas Gerias, onde as obras e
atividades sujeitas ao licenciamento ambiental esto dispostos na Deliberao Normativa
COPAM de n 74/2004. Esta norma qualifica os empreendimentos de acordo com seu porte e
potencial poluidor em classes de I a VI em ordem crescente de potencial degradador. Aos
empreendimentos de classe V e VI so a priori requisitados EIA e RIMA quando do licenciamento,
por serem automaticamente considerados como potenciais causadores de significativo impacto,
mesmo se a licena pleiteada for a de Operao Corretiva, modalidade cabvel para
empreendimentos em operao e sem regularizao, ou seja, consolidados. O Decreto Estadual
de n 44.844/08, em seu artigo 14, pargrafo 2, amarra a comprovao de viabilidade
ambiental do empreendimento, necessria ao licenciamento corretivo, apresentao dos
projetos e estudos exigveis para a obteno das licenas anteriores, que, para o caso em
comento, seriam as licenas prvia e de instalao. Isto quer dizer que, se o empreendimento
for considerado de significativo impacto, ento a viabilidade dever ser comprovada mediante
EIA, considerando a fase de Licena Prvia e Plano de Controle Ambiental, considerando a fase
de Licena de Instalao.

Bem, a legislao no traz cada detalhe do processo de licenciamento a ponto de determinar o

bvio e nem entendo que seria este o caso, afinal sumo direito, suma injustia. Para sanar o
problema de exigncia de EIA para licenciamento de empreendimentos consolidados, caberia
aos rgos licenciadores observar o disposto na constituio e estabelecer internamente
tratamento diferenciado aos empreendimentos consolidados, mas no regularizados
ambientalmente. No se trata de anistia, de modo que esta diferenciao deve seguir limites
muito bem definidos. Se trata de eficincia, economicidade e, afinal, de bom senso.