IV. El Concepto de Procedimiento Administrativo

DERECHO ADMINISTRATIVO GENERAL
JORGE BERMDEZ SOTO

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prohibido. Usos infractores pueden constituir delito.
192 JoRGE BERMDEZ Soro
"En consecuencia, salvo las excepciones establecidas en la Ley de

Transparencia de la Funcin Pblica y de Acc(;!so a la Informacin de la
Administracin del Estado y en otras disposiciones legales aprobadas con
qurum calificado, son pblicos los actos y resoluciones de los rganos
de la Administracin del Estado, as como sus fundamentos y documentos
en que stos se contengan, y los procedimientos que utilicen en su elabo
racin o dictacin"86
La referencia que hace hoy da el citado artculo ha conducido, en la

prctica, a una confusin en muchos rganos de la Administracin Pblica,
los que entienden que el interesado en el procedimiento administrativo slo
puede acceder a la informacin contenida en aqul a travs del ejercicio
del derecho a la informacin pblica que consagra la Ley N 20.285 so
bre el Acceso a la Informacin Pblica. Se trata de una forma errnea de
entender la norma, toda vez que el interesado en el procedimiento admi
nistrativo tiene derecho a conocer siempre la informacin que consta en el
procedimiento administrativo, debiendo poder acceder al expediente, dado
que cuenta con un derecho especfico para ello, segn lo dispuesto en el
artculo 17 letra d) LBPA.
Como ya se ha dicho, el desarrollo normativo de los principios de trans

parencia y publicidad se encuentra en la Ley N 20.285 sobre el Acceso a
la Informacin Pblica (Ver C.XVI).
2. CONCEPTO DE PROCEDIMIENTO ADMlNlSTRATIVO
Para la doctrina ms reconocida "losprocedimientos administrativos son

secuencias organizadas de obtencin y tratamiento de la informacin, bajo
la responsabilidad de un ente administrativo". En virtud del procedimiento
administrativo se dara adems una "estructura a los mltiples contactos
que se producen entre la Administracin y los ciudadanos o entre distintas
unidades administrativas, al integrarlos en un sistema de actuacin" 87.
86 El texto anterior de este inciso rezaba: "En consecuencia, salvo las excepciones establecidas
por la ley o el reglamento, son pblicos los actos administrativos de los rganos de la Administra,
cin del Estado y los documentos que le sirvan de sustento o complemento directo o esencial",
ScHMIDT-AssMANN, Eberhard, La teora general del Derecho Administrativo como sistem
87
Ed. Marcial Pons, Madrid, 2004, p. 358.

GE BERMDEZ SOTO DERECHO AnM!NlSTRATIVO GENERAL 193
en la Ley de En consecuencia, resultar evidente que un procedimiento administrativo

,rmacin de la podr darse respecto de la preparacin de actuaciones que tendrn o no
1probadas con eficacia fuera de la Administracin, o que concluirn o no con una actuacin
le los rganos jurdica y formal de la misma. Todos estos aspectos sern demostrativos
y documentos de una forma de hacer las cosas por parte del ente administrativo, y que
n en su elabo- quedar dentro de un concepto genrico de procedimiento administrativo.
En tal sentido, el procedimiento administrativo constituye el medio en el
que se fragua no slo una decisin administrativa con efectos externos,
esto es, el acto administrativo, sino tambin un contrato administrativo, un
reglamento, una instruccin o circular interna y una actuacin material.
lnistrativo sl
:s del ejercicio En la LBPA se define como "una sucesin de actos trmite vinculados
N 20.285 so entre s, emanados de la Administracin y, en su caso, de particulares
interesados, que tiene por finalidad producir un acto administrativo ter
minal" (art. 18).
Debe destacar que el concepto corresponde a una definicin tradicional

de procedimiento administrativo, sin embargo es restrictivo, en cuanto se
refiere slo a la dictacin de un acto administrativo -que es, en realidad,
el objeto de la ley-, pero no debe perderse de vista que el procedimiento
administrativo tambin procede en otros instrumentos relacionales de la
Administracin del Estado, como lo son los reglamentos y los contratos
administrativos o privados, estos ltimos en su fase interna (idea relacionada
oon la teora de los dos peldaos o de los actos separables, ver en III, 6).
Atendidos los principios que rigen al procedimiento administrativo,

;nistrativos so debe agregarse al concepto que se trata de un procedimiento general, pero
Jrmacin, baj adems no formal (art. 13).
procedimient
ples contacta En cuanto a la forma del procedimiento administrativo, se aprecia que,
entre distint para la dictacin de todo acto administrativo, deber llevarse un expediente
ue podr constar por escrito o en formato electrnico. En el expediente se
incorporaran las presentaciones de los interesados, as como los documen
tos que se acompaen, debiendo ser agregados segn su orden de ingreso.
En l deben constar tambin las actuaciones, documentos y resoluciones
que se dicten por el rgano administrativo (actos trmite, por ejemplo) y
las notificaciones de los mismos a los interesados, o sus comunicaciones a
otros rganos de la Administracin del Estado (art. 18 inc. 3).
194 JORGE BERMDEZ SOTO
A ello se debe agregar la obligacin de llevar un registro actualizado,

escrito o electrnico, de acceso al interesado, en que consten las actuaciones
sealadas con indicacin de su fecha y hora (art. 18 inc. 4 ).
3. ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
El procedimiento administrativo se desarrolla a lo largo de tres etapas:

iniciacin, instruccin y finalizacin, las que, en rigor, corresponden ms
bien a momentos distintos que se identifican en cada procedimiento ad
ministrativo.
a) Iniciacin
A su respecto el artculo 28 de la LBPA dispone: "Los procedimien

tos podrn iniciarse de oficio o a solicitud de persona interesada". La
determinacin de la forma de inicio del procedimiento administrativo
tendr importancia respecto de la aplicacin de otras instituciones, como
la declaracin de abandono del procedimiento (art. 43 LBPA) y el silencio
administrativo (arts.64 y 65 LBPA).
a.1) Iniciacin de oficio
De acuerdo con el artculo 29 LBPA, se considera que se iniciar de

oficio el procedimiento que comienza la propia Administracin que dictar
el acto a partir de su propia iniciativa. Sin embargo, tambin se entiende
iniciado de oficio si la iniciacin la ordena un superior jerrquico, si ul'
rgano administrativo solicita a otro la dictacin de algn acto y, por ltimo,
si concurre una denuncia de un particular. Cabe aclarar que en este ltimo
caso el particular no est haciendo peticin alguna, sino que se pone a la
Administracin en conocimiento de un hecho, siendo esta ltima la que
inicia el procedimiento.
Con anterioridad al acuerdo de iniciacin, el rgano competente podr

abrir un perodo de informacin previa con el fin de conocer las circunstan
cias del caso concreto y la conveniencia o no de iniciar el procedimiento.
Esta situacin podra darse, por ejemplo, en el caso de que la denuncia no
sea fundada o bien, frente a peticiones de inicio de un procedimiento admi-
DERECHO ADMINISTRATIVO GENERAL 195
nistrativo que manifiestamente es inconducente. Atendida la redaccin de la

norma del artculo 29 inciso 2 LBPA, se le entrega a la Administracin una
gran discrecionalidad, ya que a ella corresponde apreciar la "conveniencia
de iniciar el procedimiento administrativo".
a.2) Iniciacin a peticin de parte
Ante esta situacin ser necesario, primero que todo, que la peticin
correspondiente rena los requisitos contenidos en el artculo 30 LBPA,
a saber:
-Nombre y apellidos del interesado y, en su caso, de su apoderado, as

como la identificacin del medio preferente o del lugar que se seale, para
los efectos de las notificaciones.
-Hechos, razones y peticiones en que consiste la solicitud.
- Lugar y fecha.
-Firma del solicitante o acreditacin de la autenticidad de su voluntad

expresada por cualquier medio habilitado.
- rgano administrativo al que se dirige.
El texto del artculo 30 LBPA hace referencia al planteamiento de

pretensiones, sin embargo, esa nocin corresponde ms bien al contenido
de una accin judicial. Para el mbito del procedimiento administrativo
lo correcto es hablar de peticiones. En el caso de aquellas peticiones que
correspondan a una pluralidad de personas y que tengan un fundamento
que sea idntico o sustancialmente similar, ellas podrn formularse en una
nica solicitud, a menos que en la regulacin de un procedimiento espec
fico se disponga otra cosa.
Siempre que se presente una solicitud, una comunicacin o un escrito

unstan en las oficinas de la Administracin, se podr exigir un recibo que acredite
niento. la fecha de presentacin, para lo cual es admisible una copia del escrito
correspondiente en la cual se anote la fecha de presentacin por parte de
la oficina.
Finaliza el artculo 30 sealando: "Los solicitantes podrn acompaar

los documentos que estimen convenientes para precisar o completar los
datos delformulario, los cuales debern ser admitidos y tenidos en cuenta
por el rgano al que se dirijan".
Esta disposicin debe ser concordada con lo sealado en el artculo 17

letra c) de la LBPA que dispone: "derechos y deberes de los ciudadanos. e)
Eximirse de presentar documentos que no correspondan al procedimiento,
o que ya se encuentren en poder de la Administracin". Surge en este punto
la duda de qu es aquello que debemos entender por Administracin. De
acuerdo al artculo 2 LBPA ella correspondera a prcticamente todos los
rganos administrativos, salvo el Banco Central y las empresas pblicas
creadas por ley. Por tanto, en principio, los interesados estaran eximidos
de presentar cualquier documento que ya hubiere sido presentado en
cualquier otro rgano de la Administracin del Estado. Sin embargo, en
la prctica, para evitar inconvenientes, es recomendable presentar siempre
los documentos que correspondan ante la Administracin respectiva. La
norma ya citada, en este caso, debiera haber hablado de documentos que
"se encuentren en poder de esa Administracin", siendo ste el sentido
mnimo que podramos darle a la norma.
En caso de que la solicitud del interesado no rena los requisitos del

artculo 30 o los requisitos especiales que alguna ley indique, se requerir
al interesado para que en el plazo de 5 das subsane la falta o acompae
los documentos respectivos, indicndole que si no lo hace se le tendr por
desistido de su peticin. Este es uno de los distintos casos que podemos
encontrar en que un acto trmite pone trmino al procedimiento, siendo de
acuerdo al artculo 15 un acto impugnable.
Como una manifestacin del principio de cooperacin, es posible citar el

inc. 2 del art. 31, que da la posibilidad al rgano competente, en los proce
dimientos iniciados a solicitud de los interesados, de recabar del solicitante
la modificacin o mejora voluntarias de los trminos de aqulla, de lo cual
deber levantar un acta sucinta que se incorporar al procedimiento.
a.3) Medidas provisionales
stas son tratadas en el artculo 32 LBPA e implican que una vez que el
procedimiento se ha iniciado, el rgano administrativo respectivo podr, de
oficio o a peticin de parte, adoptar las medidas provisionales que estime

necesarias con el objeto de asegurar la eficacia de la decisin que pudiera
recaer, si existiesen elementos de juicio suficientes para eso. El objetivo
de dichas medidas es, por tanto, asegurar la eficacia de la resolucin. Para
ello la ley entrega una facultad discrecional a la Administracin que lleva
adelante el procedimiento administrativo para adoptar las medidas que es
:iudadano8. time oportunas, teniendo como nica exigencia que "existieren elementos
de juicio suficiente para ello".
El rgano administrativo tambin podr adoptar las medidas que corres

pondan, con anterioridad a la iniciacin del procedimiento administrativo,
resas pblic de oficio o a peticin de parte, en casos de urgencia y para la proteccin
lran eximid provisional de los intereses implicados (art. 32 inc. 2 LBPA). En este su
)resentado puesto de adopcin anticipada de la medida, deber acreditarse la urgencia
1 embargo,
en la proteccin del inters, lo que puede asimilarse al requisito de peligro
,entar siemp en la demora de la tutela. Un ejemplo de esta clase de medidas sera el caso
respectiva. en que queriendo investigar un rebao de bovinos contaminados con fiebre
,cumentos q
aftosa, se prohbe por el Servicio Agrcola y Ganadero (SAG), moment
:ste el senti
neamente, su venta de forma previa al procedimiento administrativo.
Como estas medidas tienen un carcter eminentemente provisional, al

e, se reque momento de la iniciacin del procedimiento ellas debern ser confirmadas,
a o acompa"' modificadas o levantadas. Adems, dicha iniciacin deber verificarse dentro
e le tendr p de los 15 das siguientes a la adopcin de la medida respectiva, pudiendo,
que podem el acto respectivo, ser objeto del recurso que proceda (art. 32 inc. 2 , 2
:nto, siendo parte LBPA).
Si no se inicia el procedimiento dentro del plazo indicado anteriormente,

posible citar la medida quedar sin efecto. Lo mismo ocurrir si, habindose iniciado el
:, en los proc procedimiento dentro del plazo, la decisin de iniciacin no contiene un
del solicitan pronunciamiento acerca de la medida provisional.
lla, de lo cu
iimiento. Cabe en estos momentos citar una norma que dada su literalidad es
susceptible de provocar una serie de problemas al momento de su aplica
cin. Nos referimos al inciso 4 del artculo 32 que seala: "No se podrn
adoptar medidas provisionales que puedan causar perjuicio de dificil o
imposible reparacin a los interesados, o que impliquen violacin de de
rechos amparados por las leyes".
Cindonos de manera estricta al texto de la norma, nos encontraramos

con una imposibilidad casi absoluta de aplicar las medidas provisionales,
porque, en definitiva ellas implicarn, normalmente, una afectacin a los
derechos amparados por las leyes. As, en el caso del ejemplo de los bovinos
infectados, una prohibicin momentnea de su venta implica una restriccin
a la libertad para desarrollar una actividad econmica y una limitacin a
la facultad de disposicin inherente al dominio. Por ello, lo que debemos
entender acerca de esta norma es que si una medida provisional fuera mal
aplicada, ello acarrear las responsabilidades correspondientes a la Admi
nistracin que la hubiere ordenado. En el ejemplo presentado, la medida
de prohibicin de venta estara bien aplicada si el ganado efectivamente
estuviera infectado con fiebre aftosa. En la prctica, se ha resuelto de la
siguiente manera: la responsabilidad por la actuacin lcita de la Adminis
tracin es excepcional y, en principio, proceder slo en los casos en que la
ley lo seala, como por ejemplo, la expropiacin u otros casos especficos,
como en la ley N 18.755, Orgnica del Servicio Agrcola y Ganadero.
Durante la tramitacin del procedimiento, de oficio o a peticin de parte,

las medidas provisionales pueden ser alzadas o modificadas con base en
la existencia de circunstancias sobrevinientes que no pudieron ser tenidas
en cuenta al momento de su adopcin.
De todas formas, las medidas de que trata el artculo 32 LBPA se ex

tinguirn con la eficacia de la resolucin administrativa que ponga fin al
procedimiento correspondiente (art. 32 inc. final LGPA).
b) Instruccin
El procedimiento administrativo supone la recopilacin, manejo y ela

boracin de informacin proveniente de la propia Administracin Pblica,
de los particulares interesados y de expertos. Es la etapa de instruccin
donde se materializan dichas actividades, las que corresponden a la esencia
del procedimiento, ya que en ella la Administracin Pblica va a recopilar
toda la informacin necesaria para dictar el acto administrativo fundado.
Se regula en los artculos 34 a 39 LBPA.
En conformidad con el artculo 34 LBPA, los actos de instruccin

son aquellas actuaciones que resultan necesarias para la determinacin,
DERECHO ADMINlSTRATIVO GENERAL 199
conocimiento y comprobacin de los datos en virtud de los cuales deba

, provisionale pronunciarse la Administracin en el acto. Tales actuaciones se verifica
fectacin a lo rn de oficio por el rgano que tramite el procedimiento, sin perjuicio del
1 de los bovin0 derecho que asiste a los interesados de proponer aquellas actuaciones que
una restricci requieran su intervencin, o constituyan trmites establecidos por la ley o
1a limitacin el reglamento.
) que debema
onal fuera m Tomando en cuenta el carcter de "ley de bases" que tiene la LBPA,
ltes a la Admi no ha de parecemos extrao que, por va del reglamento, se fije alguna
ido, la medid actuacin necesaria a cumplirse dentro del procedimiento administrativo.
Lo que s podra apreciarse como una suerte de inconsistencia es el hecho
de que el artculo 1 LBPA slo haga referencia a los procedimientos admi
nistrativos establecidos en esta ley o en otras leyes especiales, sin referirse
casos en que l a la posibilidad de regulacin mediante la potestad reglamentaria, cuestin
os especficos que es habitual y legtima.
r Ganadero.
Cabe sealar que la LBPA no exige una apertura formal de la etapa de
instruccin por parte de la Administracin, sino que simplemente el rgano
correspondiente dar lugar a los distintos trmites que pueden darse en
esta fase y que corresponden a la prueba, los informes y la informacin
pblica.
En algunos procedimientos administrativos especiales se contempla

tambin la participacin ciudadana, que consiste en que una o varias per
sonas puedan manifestar su opinin respecto de la decisin que va a tomar
la Administracin, debiendo dicha opinin ser ponderada por el rgano
administrativo. La participacin, en estricto rigor, sera tambin parte de
esta fase; sin embargo, ella no se contempla como un trmite general de
la LBPA aplicable en todo procedimiento administrativo. En este punto no
puede soslayarse la importancia que ha tomado la consulta indgena dentro
del procedimiento administrativo. El Convenio 169 de la OIT, ratificado
por Chile, contempla el derecho de los pueblos indgenas a la consulta
previa cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas
susceptibles de afectarles directamente (art. 6.1), derecho que se establece
tambin respecto de la situacin especfica de la autorizacin de cualquier
programa de prospeccin o explotacin de recursos naturales de dominio
pblico - o sobre los cuales el Estado tenga derechos - y que se encuentren
en tierras indgenas (art. 15 .2).
200 JoRGE BERMDEZ SOTO
b.1) Prueba
Al respecto el artculo 35 LBPA dispone lo siguiente: "Los hechos

relevantes para la decisin de un procedimiento, podrn acreditarse por
cualquier medio de prueba admisible en Derecho, aprecindose en con
ciencia".
Si bien la norma es bastante amplia en relacin con los medios de prueba

que son admisibles (cualquiera admisible en Derecho), existen ciertos incon
venientes relativos a la forma de llevarlos a la prctica, dada su escasa regu
lacin en la LBPA. Evidentemente, para el caso de la prueba instrumental
no existir problema alguno, y simplemente se acompaar el documento,
lo que incluso puede hacerse fuera del perodo de prueba. Sin erbargo,
la ley no regula especialmente la recepcin de pruebas fundamentales en
ciertos procedimientos administrativos, tales como la prueba testimonial,
la prueba pericial o la inspeccin personal. Esta ausencia de regulacin de
los medios de prueba se ha prestado para que la Administracin del Estado
que lleva adelante un procedimiento administrativo, simplemente niegue
lugar a ciertos medios probatorios, atendida la complejidad de llevarlas a
cabo sin un marco normativo preestablecido.
El rgano instructor del procedimiento administrativo, de acuerdo con

el inciso 2 del artculo 35, abrir un perodo de prueba de un plazo no
superior a 30 das ni inferior a 10, cuando no le consten hechos alegados
por los interesados o cuando as lo exija la naturaleza del procedimiento
(por ejemplo, un procedimiento sancionador). Dentro del mencionado plazo
podrn rendirse las pruebas que la Administracin estime pertinentes y el
interesado siempre tendr la posibilidad de pedir la prrroga del mismo
por la mitad del trmino que se haya decretado (Ver C.VII, 4).
' Las pruebas propuestas por los interesados podrn ser rechazadas, cuando
1
sean manifiestamente improcedentes o innecesarias, mediante resolucin
1
que deber ser motivada. Esta resolucin de trmite podr ser impugnada
en aquellos casos en que adems cause indefensin al interesado (art. l
inc. 2 LBPA).
La Administracin debe comunicar a los interesados, con la debida an

telacin, el inicio de las actuaciones necesarias para la realizacin de las
pruebas que hayan sido admitidas. En la notificacin correspondiente se

consignar el lugar, fecha y hora en que se practicar la prueba, advirtiendo,
cuando sea procedente, que el interesado puede nombrar a peritos para que le
asistan. Un ejemplo sera el caso en que se efecte una inspeccin personal
para verificar un acontecimiento determinado. En ese caso el interesado
podr ir acompaado de un perito que lo asista en lo pertinente.
Aunque la ley no lo seale en forma expresa, siempre deber dejarse

constancia en el acto administrativo correspondiente, la prueba rendida que
ha llevado a su dictacin. Ello ser as, puesto que dicha prueba constituye
parte de la motivacin del acto administrativo. En definitiva, la prueba da
iocument0 cuenta de los motivos de hecho del acto administrativo.
n embarg
nentales e b.2) Informes
:estimoni
gulacin d Como un medio para la resolucin del procedimiento, la Administracin
t del Estad podr solicitar aquellos informes que sealen las disposiciones legales y
los que se juzguen necesarios, debiendo, en todo caso, citarse el precepto
respectivo que lo exija, sealando los fundamentos necesarios para ello o
la conveniencia de requerirlos (art. 37 LBPA). Un ejemplo de esto sera el
caso en que para sancionar a una empresa determinada por la contaminacin
causada por sus instalaciones, se requiere de un informe tcnico emanado
de un organismo tcnico, con el objeto de probar la causa y el efecto de
la contaminacin.
La solicitud de un informe corresponde, en definitiva, a una decisin

discrecional de la autoridad administrativa y responde al poder de configu
racin o preeminencia que sta tiene en el procedimiento administrativo.
En la prctica, siempre existir la posibilidad de que un particular solicite
el informe respectivo, pero la decisin sobre su procedencia en cuanto
trmite, corresponder slo a la Administracin.
: resoluci
impugnad En cuanto al valor de los informes, el artculo 3 8 inciso 1 LBPA dispone
ado (art. 1 que salvo norma expresa en contrario, los informes sern facultativos y no
vinculantes. Esta disposicin en realidad atiende a dos aspectos del infor
me. En primer lugar, es facultativo, en cuanto la Administracin que lleva
adelante el procedimiento administrativo no est obligada a solicitar un
informe, salvo que la ley as lo establezca. En segundo trmino, el informe
202 JoRGE BERMDEZ SoTO
no es vinculante, esto es, que las conclusiones del mismo no determinan la

decisin de la Administracin Pblica, nuevamente, salvo que la ley diga
lo contrario.
En cualquier caso, la Administracin Pblica que lleva adelante el

procedimiento administrativo para prescindir del informe deber sealar
expresamente los fundamentos en que se basa para ello. De lo contrario,
el acto administrativo adolecera de un problema de coherencia interna y,
por tanto, de ilegitimidad en sus motivos, toda vez que no se entendera
por qu no se resolvi de acuerdo a lo sealado en el informe.
Para evacuar los informes, la Administracin dispone de un plazo de 10

das. Hay que considerar, eso s, que si el informe deba ser emitido por
un rgano de la Administracin distinto del que tramita el procedimiento,
en orden a expresar el punto de vista correspondiente a sus competencias
respectivas, y transcurre el plazo sin que aqul se hubiera evacuado, se
podr prescindir de l y proseguir el procedimiento administrativo con el
trmite o la etapa siguiente.
b. 3) Informacin pblica
El artculo 39 LBPA dispone la posibilidad de que el rgano encargado

de resolver el procedimiento permita que la comunidad en general formule
las observaciones que estime pertinentes relativas al procedimiento o a la
parte del mismo que se indique. Para ello, el procedimiento se anunciar
en el Diario Oficial o en un diario de circulacin nacional, indicndose
el lugar de exhibicin y el plazo dentro del que se podrn formular las
observaciones, el que no podr ser inferior a 1 O das.
La falta de actuacin en este trmite no impedir a los interesados re

currir contra la resolucin definitiva del procedimiento, de modo que cabe
tener presente para estos efectos lo dispuesto en el artculo 21 LBPA. La
determinacin de la calidad de interesado puede ser algo muy difuso, en
especial, respecto de actos de contenido general. Un ejemplo clsico es
el caso del cambio del plan regulador con el objeto de transformar el uso
de suelo de residencial a industrial. Esto va a permitir que al lado de una
residencia particular se instale, por ejemplo, un criadero de animales. El
dueo de la vivienda no tiene derecho alguno para evitar que se instale
ORGE BERMDEZ ST, DERECHO ADMINISTRATIVO GENERAL 203
dicho criadero; sin embargo, es evidente que s tiene un inters en ello.

Es por eso que se hace necesario analizar caso a caso la situacin de los
particulares para determinar si efectivamente existe un inters o no (ver
en este captulo: 8, b). Por otro lado, la actuacin en el trmite de infor
macin pblica no otorga por s sola la condicin de interesado, aunque la
Administracin deber entregar una respuesta razonada en lo pertinente, la
cual podr ser comn para aquellas observaciones que planteen cuestiones
sustancialmente iguales.
rme. El rgano correspondiente dar lugar a la informacin pblica si as

v
lo requiere la naturaleza del procedimiento; sin embargo, en la prctica
e un plazo de 1 constituye un trmite poco habitual debido al costo que ella implica y a lo
ser emitido po dilatorio de la medida, puesto que no slo supone esperar el perodo que
procedimiento la Administracin fije para que se formulen las observaciones, sino que
1s competencia tambin debe haber una respuesta por parte de ella. Como contrapartida,
ra evacuado, s la entrada en vigencia de la ley N 20.285, sobre Acceso a la Informacin
Pblica, permite conocer de forma ms completa y directa el expediente
administrativo (Ver C.XVI).
c) Finalizacin
gano encargad Respecto de esta etapa el artculo 40 LBPA dispone que: "Pondrn tr
general formul mino al procedimiento la resolucin final, el desistimiento, la declaracin
:dimiento o a 1 de abandono y la renuncia al derecho en que sefunde la solicitud, cuando
tto se anunciar' tal renuncia no est prohibida por el ordenamiento jurdico.
tal, indicnd0s
n formular la Tambin producir la terminacin del procedimiento la imposibilidad
material de continuarlo por causas sobrevinientes. La resolucin que se
dicte deber ser fundada en todo caso".
interesados re
modo que cab A partir de la propia disposicin, podemos distinguir entre las formas
o 21 LBPA. La normales y anormales de terminacin del procedimiento administrativo. La
muy difuso, e forma normal corresponde a la resolucin final recada sobre el procedi
nplo clsico e miento administrativo, a lo cual agregamos aquellos casos en que el proce
1sformar el uso dimiento termina por aplicacin de las reglas del silencio administrativo.
Por su parte, las formas anormales de terminacin del procedimiento

corresponden a las dems enumeradas en el artculo 40 LBPA.
c.1) Terminacin normal
La resolucin final de procedimiento administrativo se encuentra regu

lada en el artculo 41 LBPA. Dicha norma dispone, en primer lugar, que
"La resolucin que ponga fin al procedimiento decidir las cuestiones
planteadas por los interesados". En realidad la resolucin, entre otras
cosas, debe pronunciarse sobre las cuestiones que hubieren planteado los
interesados, sin embargo, no es lo nico. El elemento ms importante, y
por tanto, lo que determina la finalizacin del procedimiento administrativo
es la decisin de aplicacin del ordenamiento jurdico a los supuestos de
hecho que se han planteado.
Tomando en cuenta la posibilidad de que en la elaboracin de la reso

lucin final se adviertan cuestiones conexas con la misma, la ley seala
que dichas cuestiones sern puestas en conocimiento de los interesados,
los cuales dispondrn de 15 das para formular las alegaciones que estimen
pertinentes y, en su caso, aportar medios de prueba. Transcurridos los 15
das, el rgano respectivo decidir sobre estas cuestiones en la resolucin
final (art. 41 inc. 2 LBPA).
Consagrando la regla de prohibicin de la reformatio in peius, el inciso

3 del artculo 41 seala que en los procedimientos tramitados a solicitud
del interesado, la resolucin deber, adems, ajustarse a las peticiones for
muladas por ste, sin que en ningn caso pueda agravar su situacin inicial
y sin perjuicio de la potestad de la Administracin de incoar de oficio un
nuevo procedimiento, si fuere procedente.
La decisin contenida en la resolucin final deber ser siempre fun

dada. La exigencia de fundamentacin debe relacionarse con el inciso
final del artculo 41, el cual dispone que "la aceptacin de informes o
dictmenes servir de motivacin a la resolucin cuando se incorporen
, 1 i
'1
al texto de la misma", aunque en la prctica se omite la incorporacin
del dictamen respectivo y se opta simplemente por hacer una referencia
al mismo. Tomando en cuenta estas disposiciones es posible ver que,
como se dijo, el inciso 2 del artculo 11 de la LBPA tiene un valor
superfluo, puesto que todos los actos administrativos que resuelvan
un asunto debern ser fundados y no slo aquellos que representen un
contenido desfavorable.
La LBPA exige que en la resolucin final se expresen los recursos que

en su contra proceden, el rgano administrativo o judicial ante el que hu
bieran de presentarse y el plazo de interposicin. Se trata de un requisito
formal del acto y, por ello, su omisin no afectar a la validez del mismo,
n confonnidad con el artculo 13 inciso 2 de la LBPA.
Reiterando el principio de inexcusabilidad, el inciso 5 del artculo

41 dispone que la Administracin en ningn caso podr abstenerse de
resolver bajo el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las
normas legales aplicables al caso, aunque podr resolver la admisibi
lidad de las solicitudes de reconocimiento de derechos no previstos
en el ordenamiento jurdico o que sean manifiestamente carentes de
fundamento.
Si bien el mencionado principio se relaciona con la inexcusabilidad ante

el silencio de los preceptos legales, esta idea debe ser contrapuesta con un
principio fundamental que regula todos los mbitos de la Administracin
como es el de legalidad. As, en caso de silencio en alguna disposicin, la
Administracin deber negar la solicitud que corresponda, puesto que ella
no podra llenar la laguna legal. Sin embargo, si estamos ante una norma
que es oscura, el pronunciamiento de la Administracin podr ser invocado
como un precedente administrativo, el cual si se mantiene en el tiempo
servir para que d pie a la invocacin del principio de confianza legtima
(Ver C.V, 5, d). Finalmente, cabe recordar que en caso de oscuridad de
una norma, siempre se podr solicitar a la CGR que emita un dictamen
al respecto, el que tendr carcter vinculante para la Administracin (Ver
C.XIY, 5, g).
c.2) Terminacin anormal
Los casos de terminacin anormal del procedimiento son los siguien

tes:
-Desistimiento: consistente en la declaracin del interesado en orden a

no perseverar en su solicitud. Esta forma de finalizacin del procedimiento
administrativo operar slo en los casos en que aqul se hubiere iniciado a
solicitud de parte interesada y producir efectos slo respecto del interesado
que se desista (art. 42 inc. 1 y 2 LBPA).
206 loRGE BERMDEZ Soro
- Renuncia: la renuncia supone la existencia de un derecho de un par

ticular que est involucrado. De todas formas ella tiene como limitacin
los casos en que se encuentra expresamente prohibida por el ordenamiento
jurdico (art. 42 inc. 1 LBPA).
-Declaracin de abandono: al respecto, el artculo 43 dispone: "Cuando

por la inactividad de un interesado se produzca por ms de treinta das
la paralizacin del procedimiento iniciado por l, la Administracin le
advertir que si no efecta las diligencias de su cargo en el plazo de siete
das, declarar el abandono de ese procedimiento.
Transcurrido el plazo sealado precedentemente, sin que el particular

requerido realice las actividades necesarias para reanudar la tramitacin,
la Administracin declarar abandonado el procedimiento y ordenar su
archivo, notificndoselo al interesado.
El abandono no producir por s solo la prescripcin de las acciones

del particular o de la Administracin. En todo caso, los procedimientos
abandonados no interrumpirn el plazo de prescripcin. No obstante lo
anterior, la Administracin del Estado puede discrecionalmente excepcionar
la aplicacin de la regla del abandono y no declararlo cuando la cuestin
suscitada afecte al inters general o fuera conveniente continuarla para
su definicin y esclarecimiento".
-Decaimiento: que consiste en la imposibilidad material sobreviniente,

que impide la continuacin del procedimiento administrativo (arts. 14 inc.
3 y 40 inc. 2 LBPA).
-Prescripcin: el artculo 14 inciso 3 LBPA se refiere a la conclusin de

procedimiento administrativo en caso de prescripcin sealando que "la reso
lucin consistir en la declaracin de la circunstancia que concurra en cada
caso, con indicacin de los hechos producidos y las normas aplicables".
La caracterstica comn de todas estas formas de terminacin anormal

i' del procedimiento administrativo est en que la resolucin que lo declar
si bien no se pronuncia sobre el fondo del asunto, hace imposible la conti
1. 1
nuacin del mismo. En consecuencia, se trata de una resolucin impugnable
segn el artculo 15 inciso 2 LBPA.
1
1
1
4. PLAZOS DE LAS ACTUACIONES
La ley establece de forma expresa la obligacin de los funcionarios

de la Administracin del Estado del cumplimiento de los plazos (art. 23
LBPA), asimismo, a los interesados les asiste el derecho de denunciar el
incumplimiento de los mismos, lo que puede dar lugar a responsabilidad
disciplinaria (art. 10 inc. 2 LBPA).
Respecto de los plazos establecidos en la LBPA, distinguimos:
- Plazo para la oficina de partes: a ms tardar 24 horas desde la re

cepcin del documento, presentacin o solicitud, debe hacerse llegar a la
oficina correspondiente (art. 24 inc. 1 ).
- Providencias de mero trmite: deben dictarse en el lapso de 48 horas

desde la recepcin de la solicitud, documento o expediente (art. 24 inc.
2 ).
-Informes, dictmenes y otras providencias similares: se deben expedir

en el plazo de 10 das (art. 24 inc. 3 ).
-Decisin definitiva (resolucin): plazo de 20 das contados desde que,

a peticin del interesado, se certifique que el acto se encuentra en estado
de resolverse. La prolongacin injustificada de la certificacin dar origen
a responsabilidad administrativa (art. 24 inc. 4).
- Cmputo del plazo: se trata de das hbiles, para lo cual se excluyen

sbados, domingos y festivos (art. 25 LBPA). La duda que surge aqu es si
la forma de computar tales plazos se refiere a toda actuacin administrativa
o slo a aqullas regidas por la LBPA, toda vez que la norma se refiere a
los plazos de esta ley. Sin embargo, el mbito de la LBPA est dado por
cables". el propio artculo 1 de la misma. La Contralora General de la Repblica
ha determinado en su jurisprudencia que la forma de computar el plazo se
aplica a todo plazo administrativo que no tenga prevista una forma especial
de cmputo.
-Ampliacin de plazos: La LBPA contempla la posibilidad de que, de

oficio o a peticin del interesado, se verifique una ampliacin de los plazos
'
: 1
que no exceda de la mitad de los mismos si las circunstancias lo acon

sejan y con ello no se perjudican derechos de terceros. Tanto la solicitud
de ampliacin como la decisin de ampliarlo deben producirse antes de
que expire el plazo respectivo. En ningn caso podr ampliarse un plazo
vencido (art. 26 LBPA).
- Plazo total del procedimiento: Salvo caso fortuito o fuerza mayor,

el procedimiento administrativo no podr exceder de 6 meses, desde
su iniciacin hasta la fecha en que se emita la decisin final (art. 27
LBPA).
- Procedimiento de urgencia: "Cuando razones de inters pblico lo

aconsejen, se podr ordenar, de oficio o a peticin del interesado, que al
procedimiento se le aplique la tramitacin de urgencia.
En tales circunstancias, los plazos establecidos para el procedimiento

ordinario se reducirn a la mitad, salvo los relativos a la presentacin de
solicitudes y recursos.
No cabr recurso alguno en contra de la decisin que ordene la aplica

cin de la tramitacin de urgencia al procedimiento" (art. 63 LBPA).
5. NOTIFICACIN Y PUBLICACIN DEL ACTO ADMINISTRATIVO
La notificacin del acto administrativo se encuentra en detalle regulada

en los artculos 45 a 47 LBPA. La regla fundamental impone a la Adminis
tracin del Estado la obligacin de notificar el acto administrativo, en tal
sentido el artculo 45 inciso 1 LBPA dispone: "Los actos administrativos
de efectos individuales, debern ser notificados a los interesados con
teniendo su texto ntegro". Como se ha dicho, la notificacin constituye
un trmite esencial, con el que culmina el procedimiento administrativo,
y del cual depende la eficacia del acto administrativo (Ver C.VI, 6, a).
a) Momento de la notificacin
El artculo 45 inciso 2 LBPA regula el momento en que debe practi

carse la notificacin, la que deber practicarse "a ms tardar, en los cinco
das siguientes a aqul en que ha quedado totalmente tramitado el acto
administrativo". Se trata de un plazo que no es fatal; sin embargo, el in

cumplimiento del mismo supondr una suspensin de hecho de la eficacia
del acto administrativo, mientras no se verifique la notificacin.
b) Forma de la notificacin
:rza mayor,
La notificacin puede verificarse de acuerdo con las siguientes reglas:
ses, desd
ial (art. 2 7i
- Por carta certificada: "Las notificaciones se harn por escrito,
mediante carta certificada dirigida al domicilio que el interesado hu
biere designado en su primera presentacin o con posterioridad' (art.
46 inc. 1 LBPA). En tal caso se presume que el acto administrativo fue
notificado "a contar del tercer da siguiente a su recepcin en la oficina
de Correos que corresponda" (art. 46 inc. 2 LBPA). Dado que se trata
de una presuncin simplemente legal, el interesado podr demostrar que
el acto administrativo fue notificado efectivamente con posterioridad
al tercer da, debindose considerar como fecha de notificacin la del
conocimiento efectivo.
- Personal: en tal caso se deber designar un funcionario del rgano del

cual emana la actuacin "quien dejar copia ntegra del acto o resolucin
que se notifica en el domicilio del interesado, dejando constancia de tal
ro hecho" (art. 46 inc. 3 LBPA).
- Personal en el despacho u oficio del rgano. Finalmente, "las noti

ficaciones podrn hacerse en la oficina o servicio de la Administracin,
si el interesado se apersonare a recibirla, firmando en el expediente la
;nistrativ@ debida recepcin. Si el interesado requiriere copia del acto o resolucin
sados con que se le notifica, se le dar sin ms trmite en el mismo momento" (art.
constituy 46 inc. final LBPA).
inistrativo
VI, 6, a). c) Notificacin tcita
Haciendo un paralelo con lo que ocurre en la legislacin procesal

civil, la LBPA dispone al respecto en el artculo 47 que: "Aun cuando
ebe practi no hubiere sido practicada notificacin alguna, o la que existiere fuere
n los cinco viciada, se entender el acto debidamente notificado si el interesado a
ido el acto quien afectare hiciere cualquier gestin en el procedimiento, con poste-
210 JORGE BERMDEZ Soro
rioridad al acto, que suponga necesariamente su conocimiento, sin haber

reclamado previamente de su falta o nulidad''. Esta disposicin, que es
de toda lgica, pone de manifiesto que lo importante en el procedimiento
administrativo es que el acto haya llegado a conocimiento del interesado, y
que ste haya podido actuar en consecuencia, por ejemplo, impugnndolo
dentro de plazo. En tal sentido, la falta de notificacin no constituir un
vicio del acto administrativo si ste ha llegado al conocimiento efectivo
del administrado.
d) Publicacin
: 1
'' El artculo 48 LBPA establece el listado de casos en que el acto admi
nistrativo, para ser eficaz, debe ser publicado en el Diario Oficial:
"a) Los que contengan normas de general aplicacin o que miren al

inters general;
1
b) Los que interesen a un nmero indeterminado de personas;
c) Los que afectaren a personas cuyo paradero fuere ignorado, de con

formidad a lo establecido en el artculo 45;
d) Los que ordenare publicar el Presidente de la Repblica, y
e) Los actos respecto de los cuales la ley ordenare especialmente este

trmite.
Tratndose de los actos a que se refiere la letra c), la publicacin de

ber efectuarse los das 1 15 de cada mes o al da siguiente, si fuese
inhbil".
A lo anterior, se agrega el supuesto previsto en el artculo 45 inciso 3

que ordena la publicacin de "los actos administrativos que afectaren a
personas cuyo paradero fuere ignorado", en tal caso debern publicarse
en el Diario Oficial.
! 1
Finalmente, la LBPA establece una norma sobre autenticidad y eficacia de

los actos que se publican. El artculo 49 dispone: "Autenticacin. Los actos
publicados en el Diario Oficial se tendrn como autnticos y oficialmente

notificados, obligando desde esa fecha a su ntegro y cabal cumplimiento,
salvo que se establecieren reglas diferentes sobre la fecha en que haya de
entrar en vigencia".
6. SILENCIO ADMINISTRATIVO
La Administracin Pblica tiene el deber de resolver las solicitudes que

se le planteen, previa tramitacin de un procedimiento administrativo, deber
que tiene su fundamento en los principios conclusivo y de inexcusabilidad.
Si transcurridos los plazos previstos, sean especficos o el subsidiario de 6
meses, sin que se hubiere resuelto el procedimiento administrativo, operar
la figura del silencio administrativo.
El silencio administrativo constituye una garanta para el ciudadano

en cuanto por una.ficcin legal se entender que, habiendo transcurrido
el plazo para la resolucin, sin que se hubiere expedido, su solicitud
ha sido aprobada; es decir, se entiende que hay un acto administrativo
presunto de ,contenido favorable. O, por el contrario, si procediere, se
entiende rechazada (silencio negativo) y, por tanto, producir el efecto
de abrir la va impugnatoria. Cuando se dicta la LBPA se entendi que
la introduccin de las reglas sobre silencio administrativo constituiran
una de las mayores innovaciones en el Derecho Administrativo chileno.
Ellas, adems, fomentaran la actuacin eficaz y sin dilaciones por parte
de la Administracin del Estado. El tiempo y la prctica administrativa
han desmentido este aserto, toda vez que son contados los casos en que
un rgano administrativo ha llegado a aplicar dichas normas, ya que,
al menos desde la perspectiva de la Administracin, es mejor una mala
resolucin antes que una resolucin ficta.
a) Silencio administrativo positivo
En conformidad con lo sealado en el artculo 64 LBPA, para que el

silencio positivo opere es necesario que se den los siguientes requisitos:
- Debe habe transcurrido el plazo que la ley establece para resolver una
solicitud que haya originado el procedimiento, sin que la Administracin
se hubiere pronunciado sobre ella.
212
- El interesado deber acudir ante la autoridad que deba resolver el

asunto correspondiente, requirindole un pronunciamiento acerca de su
solicitud.
- Ante esto, la autoridad requerida deber otorgar un recibo de la

denuncia efectuada por el interesado, expresando su fecha, y elevar una
copia de dicha denuncia a su superior jerrquico dentro del plazo de 24
horas.
- Si la autoridad que deba resolver del asunto no se pronuncia dentro

del trmino de 5 das contados desde la recepcin de la denuncia, operar
el silencio positivo, entendindose aceptada la solicitud del interesado.
Sin perjuicio de lo dicho anteriormente, el interesado siempre podr

pedir que se certifique que su solicitud no ha sido resuelta dentro del plazo
legal, debiendo dicho certificado ser expedido sin ms trmite.
En la LBPA el silencio administrativo positivo constituye la regla

general. Se aplica a todos los casos, salvo los excluidos. Si un procedi
miento administrativo no contiene reglas especiales acerca del silencio,
en principio, deber aplicarse esta regla. Sin embargo, en este punto debe.
tenerse en cuenta la doctrina de la Contralora General de la Repblica, en
que respecto de procedimientos administrativos que no contienen reglas
de silencio administrativo, slo hace procedente la aplicacin de la regla
del silencio positivo si la naturaleza del procedimiento administrativo lo
permite. As por ejemplo, se encuentra el dictamen N 22.697 de 2006, que
respecto del ejercicio de las propias funciones de control de legalidad de
la Contralora General de la Repblica seal que "atendida la naturaleza
de las funciones inherentes al control de legalidad que de acuerdo con
la Constitucin Poltica y la ley, competen a esta Entidad Fiscalizadora,
las normas sobre silencio administrativo a que alude el recurrente no son
aplicables en la especie".
b) Silencio administrativo negativo
El silencio negativo se encuentra regulado en el artculo 65 LBPA. Tu

acuerdo con dicha disposicin, la solicitud correspondiente se entendera
rechazada en los siguientes casos:
-Si la solicitud afecta al patrimoniofiscal: en estricto rigor deberamos

entender por patrimonio fiscal todo lo que afecte la vertiente patrimonial de
la Administracin centralizada, de modo que deberan excluirse de dicho
supuesto las peticiones que afecten el patrimonio de rganos descentraliza
dos, como las municipalidades o los gobiernos regionales. Evidentemente,
aqu el legislador ha incurrido en un error, y en la prctica se entiende, para
este caso, por patrimonio fiscal a todo el patrimonio pblico.
-Si se trata de casos en que la Administracin acte de oficio: esta nor

ma es de toda lgica, puesto que sera muy extrao que la Administracin
se solicite a s misma la aplicacin de las normas del silencio positivo, ya
que lo que correspondera en ese caso es que la Administracin Pblica
resuelva expresamente. Pero adems, con esto, se excluye la posibilidad
de que sean los particulares quienes soliciten la aplicacin de las normas
del silencio positivo a los casos en que la Administracin est actuando de
oficio, por ejemplo, en un procedimiento administrativo sancionador.
- Cuando la Administracin deba pronunciarse sobre impugnaciones

o revisiones de actos administrativos, como por ejemplo, frente a un re
curso administrativo. Sin embargo, la aplicacin de este caso de silencio
negativo debe atender al contenido impugnatorio de la peticin y no a la
forma o denominacin del mismo. As, por ejemplo, una peticin de dic
tamen ante la Contralora General de la Repblica normalmente tiene un
contenido impugnatorio de la actuacin de la Administracin activa, por
lo que su falta de pronunciamiento debe conllevar la aplicacin de la regla
de silencio administrativo negativo. En otros casos es la propia ley la que
establece la regla del silencio negativo en caso de que Administracin no
se pronuncie en el plazo fijado, como en el reclamo de ilegalidad municipal
(Ver C.XIV, 6, h).
-Ante el ejercicio por un particular del derecho de peticin (19 N 14

CPR): es decir, se trata de aquellos casos en que no hay un derecho que
permita exigir un comportamiento determinado de la Administracin, slo
15e plantea una peticin ante la cual la autoridad podra dar o negar lugar.
3PA. La norma agrega que en los casos enumerados con anterioridad, el intere
sado podr pedir que se certifique que su solicitud no ha sido resuelta dentro
de plazo legal. El certificado se otorgar sin ms trmite, entendindose
que desde la fecha en que ha sido expedido empiezan a correr los plazos
para interponer los recursos que procedan. En la prctica se ha dado que la
Administracin evita otorgar el certificado que d cuenta de que el silencio
administrativo ha operado, dejando al interesado en una situacin no prevista,
ya que no existir pronunciamiento, ni tan siquiera ficto, sin poder recurrir
a las vas impugnatorias. Frente a ello, en algunos casos los interesados han
logrado que por la va de un atestado notarial se certifique la ausencia de
resolucin, contndose desde esa fecha el plazo para la impugnacin.
c) Efectos del silencio administrativo
La LBPA en su artculo 66 dispone: "Los actos administrativos que

concluyan por aplicacin de las disposiciones de los artculos prece
dentes, tendrn los mismos efectos que aquellos que culminaren con una
resolucin expresa de la Administracin, desde lafecha de la certificacin
respectiva".
Al respecto debemos sealar que lo que en realidad concluye por apli

cacin de las normas del silencio no son los actos administrativos sino los
procedimientos, lo que denota un error en la redaccin de la norma.
Por otro lado, dispone la norma que dichos procedimientos tendrn los
mismos efectos que los que culminen con resolucin expresa de la Admi
nistracin; sin embargo, si tuviramos que aplicar el silencio positivo, nos
encontraramos en la situacin de que no tendramos manera de completar
el contenido de dicha resolucin. As, por ejemplo, ante la solicitud de un
, I particular, puede ocurrir que se conceda una autorizacin para construir
i
una instalacin contaminante o llevar a cabo una actividad peligrosa; sin
embargo, la solicitud puede no incluir un adecuado informe sobre resguardos
de seguridad o que incluso los omita de plano. Frente a esta incertidumbre
no existe una solucin legal, no obstante lo cual se debe hacer presente que
en la prctica han sido muy escasas las situaciones en que se ha llegado a
aplicar el silencio positivo.
Finalmente, se debe sealar que la LBPA no resuelve la situacin en que

queda la Administracin del Estado en los casos en que opera el silencio
'!
1 i
administrativo, toda vez que no dice si el rgano que omiti la resolucin
1
expresa puede con posterioridad dictar el acto administrativo.
215
7. FORMA DE CONSTANCIA DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
De acuerdo con lo que seala el artculo 19 LBPA "utilizacin de medios

electrnicos", el procedimiento administrativo podr realizarse a travs de
tcnicas y medios electrnicos. Para tal fin las Administraciones Pblicas
debern proveerse de los medios digitales compatibles, ajustndose al
procedimiento regulado por las leyes. Ello est de acuerdo con la forma
en que el acto administrativo puede ser expedido, esto es, por escrito o a
.travs de medios electrnicos. En la prctica, el procedimiento constar
en ambos formatos.
Adems, se debe agregar lo dispuesto en el artculo 18 inciso 4 LBPA, el

cual dispone que: "Adems, deber llevarse un registro actualizado, escrito
o electrnico, al que tendrn acceso permanente los interesados, en el que
consten las actuaciones sealadas en el inciso precedente, con indicacin
de lafecha y hora de su presentacin, ocurrencia o envo". Esta disposicin
permite llegar a la conclusin de que el expediente administrativo no est
a disposicin de los interesados en todo momento, sino que ser el regis
tro al que stos tendrn acceso de forma permanente. La imposibilidad de
L.
acceder al expediente de forma material de manera permanente se justifica
porque ste estar siendo objeto de anlisis por parte del funcionario que lo
tiene asignado. Sin embargo, nada obsta a que la Administracin Pblica
tenga en un formato electrnico el expediente completo, de forma de dar
siempre acceso al interesado.
8. Los SUJETOS EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
a) La Administracin
El procedimiento administrativo es llevado adelante por una Admi

nistracin Pblica, la que realizar de oficio los actos de instruccin que
sean necesarios para la determinacin, conocimiento y comprobacin de
los datos en virtud de los cuales deba pronunciarse en el acto administra
tivo (art. 34 LBPA). Aunque la ley no lo dice expresamente, se desprende
de la la LBPA que debe ser la misma Administracin que lleva adelante
el procedimiento -dictando los actos de instruccin-, la que dicte la re
solucin final. Ello, en virtud del principio conclusivo artculo 8 : "Todo
el procedimiento administrativo est destinado a que la Administracin
dicte un acto decisorio que se pronuncie sobre la cuestin de fondo y en el

cual exprese su voluntad'. Sin embargo, en la ley administrativa especial
podra disponerse otra cosa; es decir, que la tramitacin o instruccin del
procedimiento administrativo sea llevada adelante por un rgano pblico,
y luego la resolucin sea adoptada por otro. Tal es el caso, por ejemplo,
del Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental, en que el procedimiento
administrativo de evaluacin es llevado a cabo por el Servicio de Evaluacin
Ambiental (en su direccin regional o en la Direccin Ejecutiva), pero la
resolucin de calificacin ambiental es adoptada por un rgano diferente,
la Comisin Regional de Evaluacin, que preside el Intendente (art. 86 Ley
N 19.300 de Bases Generales del Medio Ambiente).
Desde la perspectiva de la distribucin del trabajo entre los diversos

funcionarios, la instruccin del procedimiento se llevar adelante por un
funcionario instructor, y ser resuelto por aquel funcionario que tenga la
investidura para ello; por ejemplo, el jefe del servicio.
b) El interesado
La LBPA no se refiere a "partes" del procedimiento administrativo, sino

que regula la figura de los interesados que intervienen en l. Esta diferencia
de tratamiento se justifica porque el procedimiento administrativo no es un
proceso en el que exista un conflicto en que hay una igualdad jurdica entre
partes que vaya a ser resuelta por un tercero independiente e imparcial. Por
; el contrario, la Administracin Pblica que lleva adelante el procedimiento
administrativo no es indiferente a los resultados del procedimiento y su
finalidad genrica ser siempre el bien comn.
Los interesados deben contar con capacidad para actuar. En tal sentido
JI ,J el artculo 20 LBPA dispone que: "Tendrn capacidad de actuar ante la
1 1 Administracin, adems de las personas que gocen de ella o la ejerzan
con arreglo a las normas generales, los menores de edad para el ejercicio
' 1
1
y defensa de aquellos de sus derechos e intereses cuya actuacin est
i permitida por el ordenamiento jurdico-administrativo sin la asistencia
,. de la persona que ejerza la patria potestad, tutela o curatela. Se excep
ta el supuesto de los menores incapacitados, cuando la extensin de la
incapacitacin afecte al ejercicio y defensa de los derechos o intereses
de que se trate".
DERECHO ADMINJSTRATIVO GENERAL 217
Asimismo, los interesados pueden actuar representados, en tal sentido

se dispone en el artculo 22 LBPA que:
"Los interesados podrn actuar por medio de apoderados, entendindose

que stos tienen todas las facultades necesarias para la consecucin del
acto administrativo, salvo manifestacin expresa en contrario.
El poder deber constar en escritura pblica o documento privado

suscrito ante notario. Se requerir siempre de escritura pblica cuando
el acto administrativo de que se trate produzca efectos que exijan esa
solemnidad".
De acuerdo con el artculo 21 "Se consideran interesados en el proce

dimiento administrativo:
l. Quienes lo promuevan como titulares de derechos o intereses indi

viduales o colectivos.
2. Los que, sin haber iniciado el procedimiento, tengan derechos que

puedan resultar afectados por la decisin que en el mismo se adopte.
3. Aqullos cuyos intereses, individuales o colectivos, puedan resultar

afectados por la resolucin y se apersonen en el procedimiento en tanto
no haya recado resolucin definitiva".
Lejos de constituir un concepto de interesado, lo que ha hecho el legisla

dor es establecer un listado de situaciones en que se estima que determinadas
personas tengan el carcter de tales en el procedimiento administrativo.
De todos ellos, el elemento que define a esta parte del procedimiento es
el inters.
Evidentemente, se considerar interesado el titular de un derecho sub

jetivo. En tal sentido la enumeracin no presenta novedad alguna. Sin em
bargo, agrega adems la situacin de aquellos que tienen un inters. Es en
esta parte donde la definicin plantea el problema de tener que determinar
qu se entender por inters (sea individual o colectivo). El interesado que
8@lo tiene un "inters" est ocupando una posicin jurdica inferior a la del
titular del derecho subjetivo; sin embargo, dicha posicin es considerada
como digna de proteccin y reconocimiento por el legislador y le pennite

intervenir en el procedimiento administrativo.
A partir de los numerales del artculo 21, es posible efectuar una

clasificacin del interesado. En efecto, la situacin del interesado en el
procedimiento debe ser apreciada a partir de una distincin entre aquellos
procedimientos iniciados por l mismo o que implicarn una resolucin
que recaiga sobre su inters. Por otro lado, se encuentra la situacin en
que el interesado es un tercero ajeno al procedimiento, pero que se ve
afectado positiva o negativamente por su resolucin final. Por ltimo, est
11 el caso en que el interesado ha ejercido un recurso administrativo para la
impugnacin del acto.
b.l) Interesado como solicitante o cuyo inters

se ve afectado por una resolucin
Desde esta perspectiva, el interesado tiene las siguientes posibilidades

de actuacin:
- En la iniciacin, cuando se trata de una iniciacin de parte intere

sada (art. 30). En este momento, el interesado puede solicitar adems la
1
1' tramitacin del procedimiento de urgencia, la que ser procedente cuando
razones de inters pblico lo aconsejen. El efecto ser que los plazos para
1 la tramitacin se reduzcan a la mitad.
- No obstante la iniciacin del procedimiento de oficio, el interesado

podr en cualquier momento aducir alegaciones y aportar otros elementos
1:
de juicio (principio de contradictoriedad, art. 1O).
- En el caso de adopcin de medidas provisionales, previas o coetneas

a la iniciacin del procedimiento, existe la limitacin para su adopcin en
:'.i los casos en que las medidas provisionales "puedan causar perjuicio de
i dificil o imposible reparacin a los interesados, o que impliquen violaci6n
I i 1
1
de derechos amparados por las leyes" (art. 32 inc. 4 ).
111
1
- El interesado puede solicitar la realizacin de actos de instruccin
"proponer aquellas actuaciones que requieran su intervencin, o constituyan
trmites legal o reglamentariamente establecidos" (art. 34 inc. 2).
-Podr solicitar la realizacin de diligencias probatorias, las que podrn

ser rechazadas por el instructor slo cuando ellas sean manifiestamente
improcedentes o innecesarias (art. 35 inc. 3 ).
tuar una
.do en e - Asimismo, el interesado tiene el derecho a participar en la actuacin
aquello en que se lleve a efecto la diligencia probatoria, debiendo ser notificado
:soluci al efecto (art. 36).
- Tiene el derecho a participar en el perodo de informacin pblica,

que puede decretarse antes de que se resuelva el procedimiento, sin que
ello suponga impedimento alguno para la interposicin de los recursos
procedentes en contra de la resolucin definitiva (art. 39 inc. 4).
- En la resolucin final se contendr la decisin sobre las peticiones de

los interesados (art. 41 inc. 1 ).
- Tiene el derecho a conocer en cualquier momento el estado de la

tramitacin de los procedimientos en los que tenga el carcter de tal y a
obtener copia autorizada de los documentos que rolan en el expediente y
obtener devolucin de los originales (art. 17).
- Tiene derecho a que los actos de instruccin que requieran de su par

ticipacin se realicen en la forma que resulte ms cmoda para l y que
sea compatible, en la medida de lo posible, con sus obligaciones laborales
y profesionales (art. 17 letra e).
- Debe concluirse, adems, que el interesado tiene todos los dems

derechos que corresponden a cualquier persona ante la Administracin
Pblica y que se enumeran en el artculo 17.
- Los actos deben serle notificados in integrum, cuando stos son de

carcter individual (art. 45 inc. 1 ).
- Puede desistirse de su peticin o renunciar a su derecho, siempre que

la ley no lo prohba (art. 42).
- Sobre el interesado pesa la carga procesal de realizar aquellas diligen

cias que le correspondan, de lo contrario, y habiendo transcurrido ms de 30
'
220 JoRGE BERMDEZ Sorn
das de inactividad que produzcan la paralizacin del procedimiento iniciado

por l, la Administracin le advertir que debe efectuar la diligencia en el
plazo de 7 das o proceder el abandono del procedimiento (art. 43).
- El interesado puede siempre solicitar la aclaracin del acto (art. 62)

y puede denunciar el transcurso del plazo legal para la tramitacn, para
efectos de que opere el silencio administrativo (art. 64).
b.2) Interesado como tercero en un

procedimiento cualquiera
Entre sus posibilidades de actuacin se encuentran:
-Pueden beneficiarse del excepcional efecto retroactivo del acto, cuan

do el acto produzca efectos favorables y no afecte el derecho de terceros
(art. 52).
- Tiene derecho a ser odo en el procedimiento invalidatorio (art. 53),
-Tiene derecho a ser notificado y a formular las alegaciones procedentes

en defensa de sus intereses, en aquellos casos en que se impugnen los actos
administrativos dictados en procedimientos en que hubieren participado
(art. 55).
b.3) El interesado en el
procedimiento impugnatorio
Distinto ser el rol del interesado en aquellos procedimientos en que

concurre en carcter de solicitante de la impugnacin del acto final. En tal
carcter tendr derecho a:
1
'111 !
-Solicitar a la Administracin que se corrijan los vicios que se produzcan
,
en el procedimiento impugnatorio (art. 56).
:, 1
I'1 - Solicitar la suspensin de la ejecucin del acto recurrido en aquello!

casos en que su cumplimiento pudiere causar dao irreparable o haga
!
,I imposible el cumplimiento de lo que se resolviere, en caso de acogerseel
, 1
. recurso (art. 57).
9. RECURSOS ADMINISTRATIVOS
a) Concepto e importancia
Como se sabe, las vas de control de la actuacin jurdica y material de

laAdministracin del Estado son mltiples. Sin embargo, cuando se trata
de un acto administrativo ya dictado, son evidentemente las vas impug
natorias las que ofrecen los mejores resultados. Esto es, dictado el acto
administrativo se abre la posibilidad de ejercer un recurso en su contra.
Los recursos administrativos se definen como mecanismos dispuestos

a favor de los ciudadanos, de carcter impugnatorio, en los que se solicita
por razones de legalidad o mrito, y ante la propia Administracin, que
un acto administrativo, previamente dictado, sea dejado sin efecto o mo
dificado en algn sentido. En el caso especfico de la LBPA, sta no exige
expresamente que la impugnacin por la va del recurso administrativo se
funde en razones de legalidad, por lo que nada obsta para que, adems,
pueda impugnarse por razones de mrito u oportunidad.
procedent En el recurso administrativo el ciudadano o ciudadana que recurre debe

1en los acto manifestar su voluntad clara en orden a que el acto -de carcter definitivo
participad sea dejado sin efecto o modificado. Una queja o una reclamacin sin dicha
voluntad no ser un recurso administrativo, sino una expresin del ejercicio
del derecho constitucional de peticin (art. 19 N 14 CPR).
Los recursos administrativos constituyen una garanta para los adminis

trados. En su virtud, la Administracin puede enmendar su actuacin sin que
sea necesaria la intervencin del juez. En el Derecho Administrativo chileno,
como regla general, no estn concebidos como un requisito de procesabilidad
-trmite previo- para la va jurisdiccional; esto es, no operan como frmula
de agotamiento previo de la va administrativa. Casos excepcionales son los
reclamos especiales de legalidad en contra del acto municipal y regional, as
como en contra de la resolucin de calificacin ambiental.
Cabe recordar que, en principio, los recursos administrativos proceden

slo en contra de los actos terminales o resolutivos, por excepcin proceden
en contra de actos trmites -aquellos que se dictan dentro de un procedi
miento administrativo y que dan curso progresivo al mismo- cuando stos
1
1
'1
,,
ponen fin al procedimiento administrativo o hacen imposible su prosecucin

u ocasionan indefensin al interesado (art. 15 inc. 2 LBPA).
, .. b) Consagracin positiva
I''
La posibilidad de impugnacin de los actos administrativos se estableci,

i' 'i
en primer lugar, en el artculo 1 O LBGAE. Dicha norma dispone: "Los actos
1;
administrativos sern impugnables mediante los recursos que establezca
la ley. Se podr siempre interponer el de reposicin ante el mismo rgano
del que hubiere emanado el acto respectivo y, cuando proceda, el recurso
jerrquico ante el superior correspondiente, sin perjuicio de las acciones
jurisdiccionales a que haya lugar".
Bajo la sola vigencia de dicha disposicin estos recursos de reposicin

y jerrquico aparecan como la nica forma de revisin de los actos de la
i ' Administracin, por lo que la CGR entendi que ellos procedan siempre,
sin limitacin derivada de plazo alguno. Asimismo, de acuerdo con la
i
'1
jurisprudencia administrativa recada sobre esta norma, el mencionado
artculo 1 O contiene slo un mnimo de garanta, debiendo preferirse
aquellos recursos administrativos especiales, los que desplazarn a los
del artculo 1 O. En consecuencia, proceder alguno de los recursos ad
ministrativos del citado artculo, siempre que no exista una disposicin
que cree especialmente un recurso administrativo contra el acto que se
intenta impugnar.
Con la entrada en vigor de la LBPA y dentro de las innovaciones que

introdujo al ordenamiento jurdico administrativo, se encuentra la regulacin
y sistematizacin de los distintos medios de impugnacin de las actuacio
nes administrativas, desarrollando los recursos de reposicin y jerrquico
e introduciendo tambin el recurso extraordinario de revisin. De esta
manera, siempre procedern de forma supletoria al menos los recursos de
reposicin y jerrquico (si existiere superior jerrquico) y de revisin (si
se dieren los supuestos de procedencia del mismo).
c) Tramitacin
No hay un procedimiento especial para la tramitacin de los recursos

11,
administrativos, por lo que habr que estar a lo que dispone la propia LBPA,
salvo en cuanto al plazo para resolverlos, el que ser de 30 das ( art. 59 inc. 5
LBPA). Sin embargo, en los casos en que el acto impugnado sea de contenido
favorable para un tercero, la aplicacin del principio de contradictoriedad (art.
10 LBPA) impone como trmite esencial dar audiencia al interesado.
d) Tipos de recursos administrativos
A partir de lo sealado en la LBGAE y en la LBPA podemos decir que,

en general, stos son:
-Recursojerrquico, de apelacin o alzada: Interpuesto ante el superior

jerrquico de aquella autoridad que dict el acto impugnado. La procedencia
de este recurso depender tanto de la posicin del funcionario que dicta el
acto administrativo impugnado dentro de la Administracin Pblica, como
del sistema de organizacin administrativa.
-Recurso de reposicin: Que se interpone ante la misma autoridad de

1 menciona
la que eman el acto impugnado. En algunos textos legales se le denomina
1do preferir
tambin de reconsideracin. Este recurso proceder siempre, salvo que la
Jlazarn a 1
ley lo hubiere sustituido por otro especial.
;; recursos a
1a disposici
-Recurso de revisin: No sealado en la LBGAE, aunque s est muy
el acto que
presente en leyes administrativas especiales. Por lo general, corresponde a
un recurso administrativo susceptible de ser interpuesto ante una autoridad
ovac10nes q que no es jerrquicamente superior a aquella que dict el acto administrativo
a la regulaci impugnado, pero que s se relaciona con ella a travs de algn mecanismo
e las actuac de tutela. Ejemplo, el recurso del artculo 20 de la LeyN 19.300 de Bases
Generales del Medio Ambiente. En el Derecho comparado, este recurso se
plantea como un recurso extraordinario.
e) Caractersticas
Constituyen un mecanismo de impugnacin del acto administrativo que

se ejerce ante la propia Administracin del Estado. Ello los distingue de las
simples peticiones -para que se dicte un acto- y de las quejas -que por lo
general se manifiestan durante el procedimiento administrativo, en orden
a la correccin del mismo-.
Dependiendo del tipo de recurso, pueden constituir un mecanismo de

control administrativo interno o externo. Esto es, se imponen ante la Admi
nistracin Pblica y son resueltos por ella misma. Ahora bien, en algunos
casos ser la propia Administracin Pblica de la que eman el acto ad
ministrativo la que resolver sobre la impugnacin (recurso de reposicin/
control interno) y en otras ser una superior u otra (recursos jerrquico,
apelacin y revisin/ control externo).
Slo excepcionalmente se establecen como requisito de procesabilidad

para el ejercicio de acciones jurisdiccionales, ya que no se ha establecido
el agotamiento previo de la va administrativa para dicho efecto. En conse
cuencia, constituyen un mecanismo de proteccin real para el administrado,
y no un privilegio para la Administracin Pblica, la que ganara tiempo, de
exigirse dicho agotamiento, y se erigira en una carga para el administrado.
Si el recurso administrativo es acogido, la Administracin Pblica dejar

'! sin efecto el acto administrativo o bien lo modificar, pudiendo dictar el
acto de reemplazo.
j) Recursos administrativos en la LEPA
f 1) Recurso de reposicin
El artculo 59 de la ley seala que "el recurso de reposicin se interpondra

dentro del plazo de cinco das ante el mismo rgano que dict el acto que
se impugna; en subsidio, podr interponerse el recurso jerrquico.
Rechazada total o parcialmente una reposicin, se elevar el expediente

al superior que corresponda si junto con sta se hubiere interpuesto sub
sidiariamente recurso jerrquico.
Cuando no se deduzca reposicin, el recurso jerrq uico se interpondra

ante el superior jerrq uico de quien hubiere dictado el acto impugnado;
dentro de los 5 das siguientes a su notificacin".
Como ya se seal a propsito de la tramitacin del recurso administra

i tivo, la LBPA le fija a la Administracin Pblica un plazo de 30 das para
,,
resolver este recurso.
:1,,
,1
225
f2) Recurso jerrquico
Este recurso se interpone ante el superior jerrquico de quien hubiere

dictado el acto impugnado dentro del plazo de 5 das desde la notificacin
(cuando no se deduzca reposicin).
Para determinar la procedencia de este recurso ser necesario, primero,

establecer qu tipo de rgano es el que dicta el acto (centralizado o des
centralizado) y la persona que lo dicta, puesto que el recurso jerrquico
proceder, precisamente, mientras haya un superior jerrquico ante quien
recurrir. Por ello la ley especifica que este recurso no procede en contra de
los actos del Presidente de la Repblica, los ministros, los alcaldes y los
jefes superiores de servicios pblicos descentralizados. En estos casos el
recurso de reposicin agota la va administrativa. De todas formas, cabe
aclarar que los ministros s tienen un superior jerrquico que es el Presi
dente de la Repblica; sin embargo, por una opcin de poltica legislativa,
se prefiri restringir la procedencia de este recurso respecto de ellos. Sin
perjuicio de lo anterior, tampoco proceder el recurso jerrquico en contra
de los actos emanados de rganos centralizados que acten en ejercicio de
sus competencias exclusivas, segn lo dispuesto en el artculo 34 inciso 1
LBGAE, que dispone: "En los casos en que la ley confiera competencia
exclusiva a los servicios centralizados para la resolucin de determinadas
materias, eljefe del servicio no quedar subordinado al controljerrquico
en cuanto a dicha competencia".
uico.
El superior respectivo debe or previamente a la autoridad cuyo acto se
impugne, teniendo 30 das como plazo para resolver.
Debe sealarse, adems, que tanto respecto de la reposicin como del

recurso jerrquico, en caso de no cumplirse con los plazos establecidos
para su resolucin, operarn las normas relativas al silencio administrativo
negativo (art. 65 LBPA), situacin que reviste importancia en este ltimo
caso dado que, con la certificacin respectiva, se abrir la posibilidad de
acudir a la va judicial (art. 54 LBPA) (ver en este captulo 6, b ).
La resolucin que acoge el recurso puede modificar, reemplazar o dejar

sin efecto el acto impugnado.
f3) Recurso extraordinario de revisin
La LBPA seala que "en contra de los actos administrativos firmes

podr interponerse el recurso de revisin ante el superior jerrquico,
si lo hubiere o, en su defecto, ante la autoridad que lo hubiere dictado,
cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias" (art. 60).
El recurso extraordinario de revisin presenta dos caractersticas fun

damentales: en primer lugar procede slo en contra de actos firmes, es
decir, actos respecto de los cuales no procede otra va de impugnacin. Y,
en segundo trmino, procede slo por las causales tasadas que el artculo
60 LBPA enumera. Dichas causales son:
a) Que la resolucin se hubiere dictado sin el debido ernplazamien-

to;
b) Que, al dictar el acto administrativo, se hubiere incurrido en mani

fiesto error de hecho y que ste haya sido determinante para la decisin
adoptada, o que aparecieren documentos de valor esencial para la resolu
cin del asunto, ignorados al dictarse el acto o que no haya sido posible
acompaarlos al expediente administrativo en aquel momento;
1' c) Que por sentencia ejecutoriada se haya declarado que el acto se

1 i
1
dict corno consecuencia de prevaricacin, cohecho, violencia u otra
maquinacin fraudulenta;
d) Que en la resolucin hayan influido de modo esencial documentos

o testimonios declarados falsos por sentencia ejecutoriada posterior a
aquella resolucin, o que siendo anterior, no hubiese sido conocida opor
tunamente por el interesado.
"El plazo para interponer el recurso ser de un ao que se computara

desde el da siguiente a aqul en que se dict la resolucin en los casos
de las letras a) y b). Respecto de las letras c) y d), dicho plazo se contara
desde que la sentencia quede ejecutoriada, salvo que ella preceda a la
1: resolucin cuya revisin se solicita, caso en el cual el plazo se computara
desde el da siguiente al de la notificacin de sta".
f 4) Revisin de oficio: revocacin
Como ya lo sealamos con anterioridad, la LBPA dispone en su artculo

61 que "los actos administrativos podrn ser revocados por el rgano que
los hubiere dictado". La LBPA no se refiere a la revocacin como una va
de impugnacin, sin embargo, dado que ella puede plantearse a peticin
de parte, en los hechos operar como una verdadera va de revisin o im
pugnacin del acto administrativo.
La revocacin no proceder en los siguientes casos:
a) Cuando se trate de actos declarativos o creadores de derechos adqui

ridos legtimamente;
b) Cuando la ley haya determinado expresamente otra forma de extin

cin de los actos, o
e) Cuando, por su naturaleza, la regulacin legal del acto impida que

sean dejados sin efecto.
Sobre este punto nos remitimos a lo mencionado con ocasin del acto
administrativo (Ver e.VI, 7, g).
/5) Invalidacin
La invalidacin, en cuanto poder para dejar sin efecto un acto adminis

trativo por adolecer de ilegalidad constituye una potestad con que cuenta
la Administracin Pblica. Sin embargo, ella puede ser ejercida a peticin
del propio administrado quien le solicita su ejercicio. En tal sentido, la
invalidacin se erige en una va de impugnacin, incluso con un plazo
privilegiado de 2 aos, a diferencia de los recursos administrativos (sobre
el particular ver e.VI, 7, f).
f 6) Aclaracin del acto
Por ltimo se encuentra esta figura, consagrada en el artculo 62 LBPA.

La norma dispone que "en cualquier momento, la autoridad administrativa
1
'!
que hubiere dictado una decisin que ponga trmino a un procedimiento

podr, de oficio o a peticin del interesado, aclarar los puntos dudosos u
obscuros y rectificar los errores de copia, de referencia, de clculos num
ricos y, en general, los puramente materiales o de hechos que aparecieren
de manifiesto en el acto administrativo".
Esta rectificacin o aclaracin del acto "opera sobre actos administra

tivos vlidos, cuya declaracin de derecho permanece inmodificable: el
acto rectificado no desaparece del mundo del Derecho, ni es sustituido ni
confirmado, permaneciendo, efectivamente, el mismo"88.
Cabe recalcar que estas aclaraciones no pueden convertirse en un

subterfugio para encubrir situaciones de revisin de oficio por parte de la
Administracin. Debe tratarse de errores que se aprecian, simplemente,
con ocasin de la formalizacin del acto y no pueden recaer sobre el fon
do de la resolucin. As por ejemplo, si un acto administrativo dispone el
pago de una asignacin monetaria, y luego la Administracin determina
que incurri en un error en su otorgamiento, ello no podr subsanarse por
la va de la aclaracin, ya que el fondo de la decisin es precisamente el
monto de la asignacin.
g) Relacin entre va administrativa y jurisdiccional
El artculo 54 LBPA regula la relacin que existir entre la va juris

diccional y administrativa frente a las posibilidades de reclamacin contra
la Administracin por parte de los particulares. Dicha disposicin intenta
impedir que se conozca un asunto en sede administrativa y judicial al
mismo tiempo y contiene tres disposiciones que regulan la relacin entre
ambas sedes, a saber:
g.1) Regla de la dilacin de la vajurisdiccional
"Interpuesta por un interesado una reclamacin ante la Administracin,

no podr el mismo reclamante deducir igual pretensin ante los Tribunales
88 BocANEGRA SIERRA, Ral, cit. (n. 83), p. 220.

de Justicia, mientras aqulla no haya sido resuelta o no haya transcurrido

el plazo para que deba entenderse desestimada" (art. 54 inciso 1 ).
En consecuencia, el administrado que ha optado, en primer trmino,

por la va administrativa no puede intentar en forma paralela la accin
jurisdiccional. Evidentemente, podra renunciar a la va administrativa y
a partir de ah, ejercer directamente la accin contencioso-administrativa;
sin embargo, mientras no lo haga se encontrar imposibilitado de recurrir
al juez.
Frente a la infraccin a esta norma es posible plantear dos soluciones:
- Si estando pendiente la resolucin administrativa el particular interpo

ne un recurso jurisdiccional, procedera aplicar la regla tercera del mismo
artculo 54, es decir, que la Administracin se abstenga de conocer del
asunto, por lo que debera proceder a archivar el procedimiento adminis
trativo de impugnacin.
- Otra opcin es la del CPC, que al momento de consagrar las excep

ciones dilatorias establece en su artculo 303: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias: 6. En general las que se refieran a la correccin
del procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida". En tal sen
tido, la Administracin Pblica demandada podra intentar dicha excepcin
solicitando se suspenda la tramitacin judicial mientras no se resuelva la
va administrativa.
Como ya se ha sealado con anterioridad, el agotamiento previo de la

va administrativa no es un requisito general para poder interponer judi
cialmente una accin contencioso-administrativa, a pesar de que en ciertos
procedimientos especiales dicha carga s es exigible (por ejemplo, el caso
del reclamo de ilegalidad municipal). Sin embargo, en virtud de esta regla,
si se opta por acudir primero a la va administrativa, ser necesario esperar
su decisin antes de recurrir a la va jurisdiccional, todo ello para prever
que no se pronuncien ambas instancias al mismo tiempo y evitar decisiones
. contradictorias.
Por otro lado, cabe entender que esta regla no slo se aplica a los recursos
administrativos que se mencionaron con anterioridad, sino a los recursos
' ! 'i 1 t
230
1' administrativos contenidos en leyes especiales y a otras vas de impugna

cin no consagradas formalmente como recursos administrativos, como la
invalidacin. En efecto, en relacin con la invalidacin la ley seala en su
artculo 53 que procede tanto de oficio como a peticin de parte, y en la
medida que dicha actuacin busca dejar sin efecto un acto administrativo,
debe entenderse que tambin se trata de una reclamacin, por lo que queda
dentro del supuesto del artculo 54 inciso 1 LBPA.
Esta primera regla no resultar aplicable cuando la accin que se in

terpone es el recurso de proteccin. Ello se da, en primer lugar, porqu
el artculo 20 CPR no establece limitacin alguna respecto de la interpo
sicin de dicha accin de amparo, de modo que, si la Constitucin no lo
hace, mal podra una norma de rango inferior impedir que se utilice esta
garanta frente a un recurso administrativo. Adems, el propio artculo 20
de la Constitucin seala que el recurso es procedente "sin perjuicio de los
dems derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales
correspondientes".
g.2) Regla de la interrupcin
Se contiene en el artculo 54 inciso 2 LBPA, el cual dispone: "Planteada

la reclamacin se interrumpir el plazo para ejercer la accin jurisdiccional.
ste volver a contarse desde la fecha en que se notifique el acto que la
resuelve o, en su caso, desde que la reclamacin se entienda desestimada
por el transcurso del plazo".
i' Esta es una importantsima regla que, en definitiva, sirve para contar con
el plazo ntegro de la accin jurisdiccional. Sobre este punto es necesario
destacar que la institucin que opera en este caso es la interrupcin y no
la suspensin del plazo. En s la interrupcin es ms garantista que la sus
pensin, debido a que el plazo se vuelve a contar desde cero. En cambio,
si slo se suspendiera, ste se volvera a contar desde el remanente qu
quedaba al interponer el recurso administrativo.
Volviendo al caso del recurso de proteccin, debemos sealar que la

jurisprudencia en un primer momento, haba manifestado que la nonm
del artculo 54 inciso 2 tampoco se aplicara respecto de dicha accin
cautelar. El argumento que sostena esta postura se basaba en que el recurso
de proteccin es una va urgente y extraordinaria y esa urgencia no sera

tal si el particular intenta otras vas de impugnacin. Se suma adems,
el hecho de que la reclamacin administrativa no impide la interposicin
de la accin de proteccin (CS sentencias de 31 de mayo de 2006, rol
N 1716-2006 y 18 de octubre de 2006, rol N 5117-2006). No obstante
lo anterior la jurisprudencia de la Corte Suprema ha evolucionado hacia
una interpretacin ms garantista, que se mantiene hasta hoy en da,
entendiendo que la interrupcin del plazo para la accin jurisdiccional
tambin alcanza a la accin cautelar de proteccin (CS sentencia de 24
de agosto de 2012).
in no Finalmente, debe sealarse que esta regla de interrupcin opera frente a

iliee es la interposicin de cualquier reclamacin, lo que implica una mbito que
rtculo incluye a los recursos administrativos y a otras vas de revisin del acto
-::io del administrativo, como la revocacin y la invalidacin.
g.3) Regla de la inhibicin administrativa
El artculo 54 inciso 3 dispone: "Si respecto de un acto administrativo

se deduce accinjurisdiccional por el interesado, la Administracin deber
inhibirse de conocer cualquier reclamacin que ste interponga sobre la
misma pretensin".
Es una regla de coordinacin, pero que opera en un momento posterior.

En este caso el particular recurre al juez en primer lugar, y mientras se
tramita el reclamo ante los tribunales, recurre a la Administracin. La
Administracin, ante esta situacin, debe abstenerse de conocer, por
dos razones: evitar decisiones contradictorias en un mismo tiempo; y
por la preeminencia de los recursos jurisdiccionales. Esta situacin es
manifestacin, adems, de la tutela jurisdiccional efectiva, puesto que
en teora un proceso jurisdiccional ofrecer ms garantas que el admi
nistrativo.
La regla de inhibicin se traduce en una resolucin que la misma Ad

ministracin emite, en la que seala que se debe inhibir de resolver el
recurso administrativo por aplicacin del artculo 54 inciso 3 LBPA. Este
es un acto trmite que pone fin al procedimiento, por lo tanto, es un acto
impugnable de acuerdo con el artculo 15 inciso 2 LBPA.

IV. El Concepto de Procedimiento Administrativo

Caricato da

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DERECHO ADMINISTRATIVO GENERAL

JORGE BERMDEZ SOTO

"En consecuencia, salvo las excepciones establecidas en la Ley de

La referencia que hace hoy da el citado artculo ha conducido, en la

Como ya se ha dicho, el desarrollo normativo de los principios de trans

2. CONCEPTO DE PROCEDIMIENTO ADMlNlSTRATIVO

Para la doctrina ms reconocida "losprocedimientos administrativos son

Ed. Marcial Pons, Madrid, 2004, p. 358.

en la Ley de En consecuencia, resultar evidente que un procedimiento administrativo

Debe destacar que el concepto corresponde a una definicin tradicional

Atendidos los principios que rigen al procedimiento administrativo,

A ello se debe agregar la obligacin de llevar un registro actualizado,

3. ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

El procedimiento administrativo se desarrolla a lo largo de tres etapas:

A su respecto el artculo 28 de la LBPA dispone: "Los procedimien

a.1) Iniciacin de oficio

De acuerdo con el artculo 29 LBPA, se considera que se iniciar de

Con anterioridad al acuerdo de iniciacin, el rgano competente podr

nistrativo que manifiestamente es inconducente. Atendida la redaccin de la

a.2) Iniciacin a peticin de parte

-Nombre y apellidos del interesado y, en su caso, de su apoderado, as

-Hechos, razones y peticiones en que consiste la solicitud.

-Firma del solicitante o acreditacin de la autenticidad de su voluntad

- rgano administrativo al que se dirige.

El texto del artculo 30 LBPA hace referencia al planteamiento de

Siempre que se presente una solicitud, una comunicacin o un escrito

Finaliza el artculo 30 sealando: "Los solicitantes podrn acompaar

Esta disposicin debe ser concordada con lo sealado en el artculo 17

En caso de que la solicitud del interesado no rena los requisitos del

Como una manifestacin del principio de cooperacin, es posible citar el

a.3) Medidas provisionales

oficio o a peticin de parte, adoptar las medidas provisionales que estime

El rgano administrativo tambin podr adoptar las medidas que corres

Como estas medidas tienen un carcter eminentemente provisional, al

Si no se inicia el procedimiento dentro del plazo indicado anteriormente,

Cindonos de manera estricta al texto de la norma, nos encontraramos

Durante la tramitacin del procedimiento, de oficio o a peticin de parte,

De todas formas, las medidas de que trata el artculo 32 LBPA se ex

El procedimiento administrativo supone la recopilacin, manejo y ela

En conformidad con el artculo 34 LBPA, los actos de instruccin

conocimiento y comprobacin de los datos en virtud de los cuales deba

En algunos procedimientos administrativos especiales se contempla

Al respecto el artculo 35 LBPA dispone lo siguiente: "Los hechos

Si bien la norma es bastante amplia en relacin con los medios de prueba

El rgano instructor del procedimiento administrativo, de acuerdo con

La Administracin debe comunicar a los interesados, con la debida an

pruebas que hayan sido admitidas. En la notificacin correspondiente se

Aunque la ley no lo seale en forma expresa, siempre deber dejarse

La solicitud de un informe corresponde, en definitiva, a una decisin

no es vinculante, esto es, que las conclusiones del mismo no determinan la

En cualquier caso, la Administracin Pblica que lleva adelante el

Para evacuar los informes, la Administracin dispone de un plazo de 10

El artculo 39 LBPA dispone la posibilidad de que el rgano encargado

La falta de actuacin en este trmite no impedir a los interesados re

dicho criadero; sin embargo, es evidente que s tiene un inters en ello.

rme. El rgano correspondiente dar lugar a la informacin pblica si as

Por su parte, las formas anormales de terminacin del procedimiento

c.1) Terminacin normal

La resolucin final de procedimiento administrativo se encuentra regu

Tomando en cuenta la posibilidad de que en la elaboracin de la reso

Consagrando la regla de prohibicin de la reformatio in peius, el inciso

La decisin contenida en la resolucin final deber ser siempre fun

La LBPA exige que en la resolucin final se expresen los recursos que

Reiterando el principio de inexcusabilidad, el inciso 5 del artculo