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DERECHO PROCESAL
ORGNICO
TERCERA EDICIN
REVISADA Y ACTUALIZADA
DERECHO PROCESAL ORGANICO
HCTOR OBERG YEZ
MACARENA MANSO VILLALN
Has llegado a los umbrales de un apartado de la ciencia jurdica -uno de los tantos- que te permitir
conocer las formas para lograr lo que crees que existe en este mundo: justicia. No eres un necio ni un
nefelibata, lo aprenders por la razn o la fuerza, te agrade o no, y slo as comprenders lo que es esta
disciplina a la cual te incorporas en este momento, y que te traer a la prosaica realidad de nuestro
mundo jurdico. Empero, puedo decirte que te entregues al destino, confa que todo ser para mejor,
aunque no seas hoy capaz de entenderlo. Sintate, respira y entrgate. Reposa, descansa, medita. Luego
acta, si es preciso, y as podrs continuar en este camino que has elegido hasta el fin de tu vida,
siempre acompaado de una forma, que est representada ahora en este llamado derecho procesal, y
cuyas primeras nociones quedan a tu disposicin con estos apuntes. Aprovchalos.
La primera cuestin que en el estudio de esta disciplina se debe abordar es el relativo a su concepto.
En un primer intento podramos conceptuar al derecho procesal como la disciplina jurdica que tiene por
objeto el estudio del proceso, y no cualquier proceso, sino aquel que se desenvuelve ante los jueces.
Pero esta nocin, por su simplismo, obliga a buscar definiciones ms comprensivas del contenido de
esta rama.
La doctrina chilena ha propuesto algunas definiciones, as el profesor Jaime Galt deca que es "El
derecho que se ocupa de las formas ms o menos solemnes con que se proponen, discuten y resuelven
las cuestiones que se someten a los tribunales".
Por su parte, el profesor Pereira Anabaln lo define como "la ciencia jurdica cuyo objeto es el
estudio sistemtico de las normas, principios e instituciones que regulan el ejercicio del poder
jurisdiccional del Estado
Como se aprecia, el derecho procesal suele definirse como "el conjunto de normas que regulan el
proceso", o bien "la ciencia jurdica que atiende al estudio del proceso", pero, a pesar de estas
definiciones, que centran toda la disciplina en torno al proceso, la doctrina ha sido consciente de que el
derecho procesal no es el derecho del proceso, dado que ste no es ni el nico ni el ms importante
contenido del mismo, sino que se integra, adems, por las nociones de jurisdiccin y accin.
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En efecto, aparte de la nocin de proceso, el derecho procesal se integra por otros conceptos
indispensables para precisar el objeto de la disciplina.
En primer lugar debe mencionarse el concepto de jurisdiccin. Ello, porque de todos los procesos y
procedimientos regulados por el ordenamiento, slo deben ser objeto del derecho procesal aquellos a
travs de los cuales acta la jurisdiccin.
Por otra parte, junto a los conceptos de proceso y de jurisdiccin, el derecho procesal tambin
estudia la accin.
En consecuencia, una primera aproximacin al concepto de derecho procesal podra consistir en que
es aquel que regula la jurisdiccin, la accin y el proceso.
En cuanto a su denominacin, si bien la expresin derecho procesal es la que parece prevalecer en la
doctrina y en la legislacin, no puede ignorarse que esta disciplina ha tenido y tiene otras
denominaciones:
1. Hasta el siglo XVIII, en los pases de cultura latina su contenido era el de simple prctica, de ah
que a los libros sobre la materia se les denominaba "Prctica Judicial".
2. En el siglo XIX la voz "procedimiento" sustituye a la "prctica" y el mtodo de la exgesis se
utiliza para describir el proceso civil y examinar el alcance de sus disposiciones.
3. A comienzos del siglo XX se abre camino entre los pases de formacin latina una concepcin
sistemtica y coherente del derecho procesal que se inicia fundamentalmente con Chiovenda, quien
propone denominar a esta rama del derecho con el nombre de "Derecho Procesal", la que no ha estado
exenta de crticas, pues se dice que la voz "procesal" estara indicando que el objeto materia de estudio
de la asignatura sera el proceso, con lo que se excluira todo lo referente a la organizacin de los
Tribunales, sus atribuciones y competencia.
4. La voz "Derecho Judicial", es otra denominacin que no ha prosperado porque corrientemente se
refiere a la organizacin judicial, esto es, a la parte orgnica de este derecho, omitiendo la funcional, la
del proceso.
5. La doctrina espaola ha introducido la denominacin "Derecho Jurisdiccional", que parece ser la
denominacin que ms base cientfica tiene para oponerse a la de Derecho Procesal.
Sin embargo, a pesar de que gran parte de la doctrina est consciente de que el concepto
fundamental de la disciplina es la jurisdiccin, ha preferido mantener el tradicional vocablo de "Derecho
Procesal"
La expresin derecho est tomada en el sentido que le corresponde como rama autnoma de las
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ciencias de la cultura. La consideracin de que el derecho procesal civil o penal era un apndice de otras
disciplinas como el derecho privado o el penal, est completamente superada, y representa una visin
arcaica y desfasada del movimiento cientfico procesal.
En cuanto a la locucin procesal, dice relacin con el objeto estudiado: el proceso.
En cuanto al contenido de la disciplina, su ncleo est contenido por la funcin jurisdiccional, la que
se ejerce por el tribunal de justicia, formado por jueces y por otros funcionarios que colaboran con l.
A su turno, la jurisdiccin no se ejercita de manera irrestricta, sino dentro de los lmites que fijan
una esfera de atribuciones al tribunal, lmites denominados competencia.
Adems los jueces, salvo excepciones, no ejercen la jurisdiccin por propia iniciativa sino por
peticin de las partes, luego se ver que el derecho de las partes para requerir de los jueces el ejercicio
de la jurisdiccin se denomina "accin", que al deducirse provoca el nacimiento y desenvolvimiento del
proceso.
Este proceso supone la existencia de un conflicto jurdico, y frente a l, el juez debe examinar si las
pretensiones de las partes se ajustan a derecho, lo que se logra a travs de una serie de actos procesales.
Todos estos actos se ordenan en fases que constituyen el procedimiento.
Se suele decir que el derecho procesal comprende dos rdenes de materias:
1. El estudio del rgano jurisdiccional, sus atribuciones y competencia. En este caso se suele hablar
de derecho procesal orgnico.
2. El estudio del procedimiento, vale decir, la manera cmo el rgano jurisdiccional y las partes
deben desempear su misin. En este segundo caso se habla de derecho procesal funcional, el que a su
vez es posible clasificarlo en dos grandes ramas: derecho procesal civil y derecho procesal penal.
Ello sin perjuicio de encontrar en otras ramas del derecho aspectos de orden procesal, as hay un
derecho procesal laboral, administrativo, tributario etc.
Cabe mencionar que a la idea de proceso se ha llegado por confrontacin con las otras soluciones
posibles para dirimir conflictos de intereses de relevancia jurdica.
En efecto no se concibe la existencia de una sociedad sin que en ella se den infinitas colisiones entre
los intereses de las personas, pues las normas jurdicas que rigen la vida social, por su naturaleza, son
susceptibles de ser infringidas.
Producido el quebrantamiento de la norma jurdica, debe arbitrarse la solucin que haga cesar el
conflicto, y en este caso hay al menos tres soluciones posibles:
1. La autotutela o autodefensa: Ella consiste "en la reaccin directa y personal de quien se hace
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justicia por s mismo". Se caracteriza por que uno de los sujetos en conflicto intenta solucionarlo por
medio de su accin directa, en lugar de servirse de la accin dirigida hacia el Estado a travs del
proceso.
En general este medio de solucin de conflictos est prohibido por el derecho, y slo
excepcionalmente se permite la autotutela, como en el caso del derecho legal de retencin o en el caso
de la legtima defensa del artculo 10 N 4 del Cdigo Penal.
2. La autocomposicin: Ella consiste "en a sumisin o renuncia total o parcial de los derechos de
una parte a favor de la otra".
Se dice que la sumisin total es la renuncia o la remisin de la deuda y que la sumisin parcial sera
la transaccin, la conciliacin y el avenimiento.
Adems, esta autocomposicin puede ser unilateral o bilateral.
Es unilateral cuando las concesiones provengan de una de las partes en conflicto. As ocurre en el
desistimiento, el allanamiento y la renuncia.
Ser bilateral, en cambio, cuando las concesiones provienen de ambas partes, como en la
transaccin, el avenimiento y la conciliacin.
En la autocomposicin es posible la intervencin de un tercero, pero en definitiva el conflicto se
resuelve por obra de las partes y no del tercero, quien en el mejor de los casos se limita a proponer una
solucin, no a imponerla, pues se encuentra en un estado de interpartes.
Las maneras en que el tercero puede intervenir son:
Espontneamente, en cuyo caso nos encontramos ante la mediacin y en ella las partes no se
comprometen a aceptar la solucin, reservndose su ulterior libertad de accin.
En forma provocada, cuando es llamado por las partes y en este caso las partes se comprometen a
aceptar la solucin impuesta por el tercero.
Como se aprecia, la autocomposicin en cualquiera de sus formas es una manera directa y uni o
bilateral de poner fin a un conflicto y es un medio pacfico. Por ello se nos presenta como la forma ms
natural de solucin de controversias. Sin embargo tiene dos limitantes que la transforman en un medio
poco eficiente:
1. Existe un gran nmero de conflictos en que hay un inters social comprometido, que va ms all
del que tienen las partes involucradas. En estos casos, la propia normativa impide que los sujetos en
conflictos le pongan fin por mutuo acuerdo.
2. Es escasa la probabilidad de que una vez que surge el conflicto, las voluntades que se alejaron al
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Se dice que el procedimiento es el conjunto de formalidades especficas a que deben someterse tanto
los tribunales como las personas que concurren ante ellos planteando pretensiones procesales. Con este
trmino se alude a las normas de desarrollo del proceso, o si se quiere, a la tramitacin de cada proceso.
Este concepto responde a una consideracin meramente formal o externa de la actividad procesal.
Por expediente, podra decirse que es la materialidad del proceso, ya que consiste en el conjunto de
escritos, documentos y actuaciones de toda clase que se presentan o verifican en el proceso y que se
ordenan cronolgicamente.
1. Es de Derecho Pblico: Este derecho es esencialmente pblico porque regula relaciones entre un
rgano del Estado que se halla en una situacin de supremaca que est investido de una potestad
jurdica pblica y otras personas que se hallan sujetos a una potestad en una relacin de subordinacin.
Consiguientemente:
a) Las normas procesales son de orden pblico y por investir esta naturaleza las partes no pueden
derogarlas por un simple acuerdo de voluntades.
b) An ms, estas normas de ndole procesal prevalecen en cada pas sobre el Derecho de un pas
extranjero.
Esto no impide que el C.P.C. acepte la renuncia de ciertos derechos
o permita la modificacin de los supuestos de hecho de la norma. Por ejemplo, el actor puede desistirse
de su demanda; las partes pueden someter el asunto a arbitraje sustrayndolo de la justicia ordinaria o,
como se ha visto, pueden avenir en el juicio.
2. Es instrumental: en oposicin a material, por cuanto la observancia del derecho procesal no es un
fin en s mismo, sino que es un medio, un instrumento, para observar el derecho material.
En otros trminos, el derecho procesal no da las soluciones concretas del conflicto de intereses, sino
el mecanismo o la frmula para llegar a la composicin del mismo.
3. Es un derecho formal: En oposicin al sustancial, porque al decir de Calamandrei el derecho
procesal "no regula directamente el goce de los bienes de la vida, sino las formas de las actividades que
se deben realizar para obtener del Estado la garanta de aquel goce".
4. Es autnomo: Lo es porque tiene un rgimen jurdico propio. El derecho procesal est
desvinculado del derecho material, tiene sus propias normas y su doctrina exclusiva. As, el mandato
procesal es distinto del civil, al igual que la nulidad.
A esta autonoma se lleg luego de una evolucin de las antiguas concepciones privatistas del
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derecho procesal que le negaban independencia frente al derecho sustancial. Hoy en da nadie niega la
autonoma del derecho procesal frente a la legislacin civil, pues su contenido y su objeto son
totalmente distintos.
Con todo, no puede establecerse un divorcio absoluto entre el derecho civil y el procesal, sino que,
por el contrario, existe una interrelacin entre ambas ramas, como lo hay entre todas las disciplinas
jurdicas, en razn del carcter complejo del fenmeno jurdico.
En todo caso, no es la ubicacin de una norma en un determinado cdigo la atributiva de su
naturaleza; en los cdigos procesales pueden encontrarse normas materiales-sustantivas como tambin
es posible encontrar normas procesales en los cdigos de fondo.
En suma, es posible distinguir el derecho sustancial o de fondo que es aquel que define los derechos
subjetivos y el derecho procesal, que regula la forma de la actividad jurisdiccional. El primero indica la
materia, en tanto que el segundo seala la forma.
3. Clasificaciones.
Se distingue entre el derecho procesal orgnico, que es aquel que comprende las normas referentes a
la Organizacin y Atribuciones de los rganos jurisdiccionales y el derecho procesal funcional, que se
refiere a las normas relativas a conducta que las partes y el rgano jurisdiccional deben cumplir en la
sustanciacin del proceso.
Las primeras se contienen en el Cdigo Orgnico de Tribunales y en leyes complementarias y, las
segundas, en los cdigos de procedimiento civil y de procedimiento penal.
Existe el derecho procesal civil, cuyo contenido est compuesto por normas de derecho privado,
fundamentalmente, el Cdigo Civil y el de
Comercio; a su vez el derecho procesal penal tiene como leyes de fondo las de carcter penal,
fundamentalmente el Cdigo Penal.
En fin, existe un derecho procesal laboral, de menores, militar, etc.
Como se ha dicho, esta distincin mira al contenido de las leyes del fondo, pues el derecho procesal
se presenta como una disciplina nica y lo nico que vara, adems de la ley sustantiva, son los
procedimientos, la forma cmo se desenvuelve el proceso.
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Son fuentes del Derecho Procesal, entendidas en un sentido amplio, todo medio que sirve para
establecer, interpretar o aplicar la norma procesal.
Son las siguientes:
- Ley procesal, que es la fuente directa e inmediata del derecho procesal.
Entre las fuentes indirectas destacan:
- La doctrina de los tratadistas.
- La costumbre.
- La jurisprudencia.
- El derecho histrico y la legislacin comparada.
- Los autos acordados.
La ley procesal es la norma procesal por excelencia. Esta ley en su forma es igual a las dems leyes
y slo se diferencia de ella por su contenido, por su misin jurisdiccional.
En consecuencia, habr leyes procesales orgnicas y funcionales en la medida que se refiera a la
organizacin de los tribunales, sus atribuciones y competencia o bien establezca las normas de
procedimiento a las cuales deben someterse tanto los tribunales como las personas que actan en el
proceso.
Las caractersticas de la ley procesal son las mismas del Derecho procesal, es decir, es de Derecho
pblico, formal, instrumental y autnoma o independiente con respecto a la ley material.
4.1.1. Clasificacin de la ley procesal:
a) Por su objeto:
- Orgnica
- Funcional
b) Por la relacin material que regula o tutela:
- Procesal civil
- Procesal laboral
- Procesal penal
- De justicia militar
- De polica local
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c) Por su extensin:
- Comn: comprende una amplia gama de relaciones jurdicas, como las del proceso civil que no
slo son comunes porque abarcan relaciones civiles y comerciales, sino porque son fuente supletoria a
todos los dems ordenamientos procesales, inclusive del proceso penal.
- Especial: Aquella que recibe aplicacin slo cuando la relacin jurdico material comprometida en
el proceso tiene una determinada naturaleza, como las del proceso laboral o de menores que slo rigen
para aquellas relaciones que tengan ese carcter.
Evidentemente, lo que interesa para calificar una ley procesal es su contenido, su materia, no su
ubicacin en determinado cdigo.
Las leyes procesales se expresan preferentemente:
1. En leyes ordinarias o normativas.
2. En los Cdigos Procesales.
3. Decretos con fuerza de ley.
4. Autos acordados.
Pero la ley procesal no slo tiene estas manifestaciones, tambin es posible encontrar ciertos
preceptos de ndole procesal en la propia Constitucin Poltica del Estado.
En efecto, como estatuto fundamental del Estado, la Constitucin contempla normas de distintas
clases que constituyen principios rectores del ordenamiento jurdico; entre estas normas no podan faltar
aquellas referidas al derecho procesal, como aquellas relativas al Poder Judicial.
Entre estas disposiciones se reconoce la funcin jurisdiccional, la jerarqua de la Corte Suprema y
ciertos principios bsicos de la organizacin judicial como la independencia, la legalidad, la
responsabilidad y la inamovilidad.
Adems, la Constitucin Poltica en el artculo 19 N 3 asegura "la igual proteccin de la ley en el
ejercicio de los derechos". Esta proteccin que no es ms que una consecuencia del principio de
igualdad ante la ley que se establece en el artculo 19 N 2 inciso 2o.
Si se proyecta esta igualdad al campo del proceso ella se traduce en importantes consecuencias como
son: que el juez debe decidir el conflicto sin atender a diferencias de clase, de fortuna, de cultura, de
raza, de ideologa, etc.
Tambin consagra el derecho a la defensa jurdica y es as como el artculo 19 N 3 inciso 2
establece que toda persona tiene derecho a la defensa jurdica en la forma que la ley seala y que nadie
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puede coartar ese Derecho; adems, la ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa
jurdica a quienes no puedan procurrselos por s mismos (artculo 19 N 3 inciso 3o).
De igual manera, se contempla en la Carta Fundamental el derecho al debido proceso legal, esto es,
nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que sealare la ley y que se
hallare establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho (artculo
19 N 3 inciso 4o), adems toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un
proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un
procedimiento y una investigacin racionales y justas (artculo 19 N 3 inciso 5o).
Finalmente, se reglamenta en forma separada y especial las leyes procesales que se refieren a la
libertad personal y al proceso penal.
a) En este orden de ideas, la ley no puede presumir de derecho la responsabilidad penal (artculo 19
N 3 inciso 6o).
b) Adems, nadie puede ser detenido, sino en virtud de orden de autoridad competente (artculo 19
N 7 letra c).
Se reglamentan, por ltimo, acciones dirigidas a activar una funcin conexa a la jurisdiccional que
es la conservadora, la que por su origen histrico tiende a proteger y tutelar los derechos fundamentales
de los individuos y que comnmente se les denomina Recurso de Proteccin y Recurso de Amparo,
referidos en los artculos 20 y 21 respectivamente.
Las normas de interpretacin del Cdigo Civil contenidas entre los artculos 19 al 24 rigen para las
normas procesales; adems de las reglas de especialidad (artculos 4 o y 13) y los llamados adagios
jurdicos.
Agreguemos que para la mejor interpretacin de la ley procesal deben consagrarse en los Cdigos de
Procedimiento Civil los principios formativos de stos, para guiar al juez en la labor de aclarar los
puntos oscuros o dudosos de la norma y para presentarle el orden sistemtico de las ideas que inspiran
las leyes.
Se habla de integracin cuando existen lagunas en el ordenamiento jurdico, es decir, cuando falta
una norma expresa que regule determinada situacin.
En el derecho penal no existe el problema de las lagunas, pues sin ley no hay delito ni pena;
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Este captulo aborda los problemas que suscita la ley procesal en cuanto a su vigencia o eficacia
respecto del tiempo, espacio y de las personas.
Se presenta el problema cuando sobre la misma materia procesal se dicta una nueva ley que deroga
total o parcial, expresa o tcitamente, la ley anterior.
El principio general es el efecto inmediato, o sea que la ley procesal rige los hechos, actos y
situaciones jurdicas realizadas despus de su entrada en vigor. As lo establece el artculo 9o del Cdigo
Civil.
A su vez, la regla sentada por los artculos 6o y 7o C.C. explica que la ley rige desde su publicacin
en el Diario Oficial hasta el da de su derogacin o modificacin a menos que en s misma se establezca
otra norma al respecto.
Luego, para comprender la aplicacin de la ley procesal en el tiempo hay que distinguir entre los
procesos terminados, los no iniciados y los pendientes.
En el primer caso, no hay problema porque los efectos del proceso regidos por la ley antigua, son
intangibles; el efecto de irrevocabilidad e inimpugnabilidad que involucra la Cosa Juzgada no pueden
ser alterados por una ley posterior.
En el segundo, esto es el proceso no iniciado, se rige, por la nueva ley que se aplica "in actum".
Es en el tercer caso, el de los procesos pendientes, el que plantea problemas.
El principio que fluye de los artculos 22 y 24 de la L.E.R. es que las leyes procesales rigen "in
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1. La doctrina de los tratadistas: Es la ciencia del Derecho Procesal. No es fuente directa, pero en
nuestro derecho ha sido fuente indirecta de innegable importancia.
Es gracias a los estudios e investigaciones de la Doctrina Procesal desde 1856 hasta la fecha, que el
Derecho Procesal ha adquirido la autonoma, independencia y base cientfica que exhibe actualmente.
2. La costumbre: Es conocido que en nuestro derecho la costumbre no es propiamente una fuente
independiente de derecho, porque slo tiene valor cuando la ley se refiere a ella (artculo 2 del Cdigo
Civil).
Estrechamente vinculados a la costumbre, sin ser sinnimos, pueden citarse los usos y las prcticas
procesales, que son muy frecuentes y sirven para interpretar y proyectar materialmente la norma
procesal.
La omisin de los usos y prcticas no constituye infraccin de ley.
3. La jurisprudencia: El juez est obligado a fallar, por el llamado principio de inexcusabilidad del
artculo 10 inciso 2o del C.O.T.
La resolucin uniforme y constante de una determinada cuestin jurdica crea la jurisprudencia que
no es sino un conjunto de precedentes reiterados en que los tribunales superiores de justicia hacen
aplicacin en casos concretos sometidos a su juzgamiento de los preceptos decisorios y ordenatorios de
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los litigios.
No constituyen jurisprudencia, sino un simple precedente, aquellas resoluciones aisladas sobre
determinadas materias litigiosas por alta que sea la investidura del tribunal que la emite. Se dice que
tampoco la constituiran los fallos de los tribunales inferiores por la jerarqua que ocupan ellos dentro de
la organizacin judicial por la cual sus fallos estn expuestos a ser modificados por el superior
jerrquico a travs de los recursos procesales.
4. El derecho histrico y la legislacin comparada: Las fuentes histricas si bien interesan ms a la
Historia del derecho, no es menos cierto que como antecedentes de las normas procesales son fuentes
jurdicas.
Gracias a l es posible comprender el por qu de las instituciones vigentes, el grado de evolucin
que ha experimentado esta disciplina contribuyendo de esta forma a la correcta interpretacin e
inteligencia del Derecho nacional vigente.
La legislacin comparada, que comprende el derecho extranjero, tambin sirve de ayuda para
entender e interpretar las normas procesales. Ello porque el fenmeno jurdico es en s universal.
Especialmente debe considerarse la legislacin espaola que ha servido de base a nuestro
ordenamiento procesal.
5. Los autos acordados: Los tribunales superiores tienen como facultades anexas a la jurisdiccin las
llamadas facultades econmicas que les permiten dictar ciertas disposiciones de carcter general y que
se denominan autos acordados que son acuerdos de carcter judicial que contienen normas permanentes,
generales y obligatorias. Son dictados para el mejor cumplimiento de las normas procesales y del
servicio judicial. Tienden a llenar vacos en la reglamentacin o corregir prcticas viciosas. En todo
caso estn subordinados a la ley.
Hay autos acordados relativos a la forma que deben revestir las sentencias definitivas, el que
reglamenta el recurso de amparo, de inaplicabilidad, el de queja, etc.
Clasificacin de autos acordados:
- En cuanto al rgano que los dicta, emanan de la Corte Suprema y de las Cortes de Apelaciones.
Los autos acordados de las Cortes de Apelaciones tienen aplicacin dentro del respectivo territorio
jurisdiccional.
- En cuanto a su origen, hay casos en que es la ley la que delega esta facultad en la Corte Suprema,
en cambio, los otros emanan directamente de esta facultad conexa denominada econmica de los
tribunales superiores.
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La importancia radica en que los primeros slo pueden ser derogados por ley, en tanto que los
segundos pueden ser modificados o revocados por los mismos tribunales y se dictan cuando lo estimen
oportuno.
- Atendiendo a su extensin, los hay aquellos denominados internos, que se refieren a las funciones
judiciales y a su cumplimiento, y los externos que afectan tambin a terceros y que especialmente
reglamentan materias de procedimiento de ciertos recursos, como los de Amparo y Proteccin.
- En cuanto a sus efectos, los autos acordados son normas, son reglas de conducta obligatorias para
todos los destinatarios.
Si es legislativo slo se puede modificar o derogar mediante una ley.
Si es judicial, los afectados podrn solicitar de la misma autoridad que lo dict, que lo modifique o
derogue. Sin perjuicio de que el propio tribunal de oficio lo haga o el Tribunal Constitucional as lo
determine.
5. La jurisdiccin.
Para iniciar el estudio de la jurisdiccin, es menester hacer un alcance sobre quin es el detentador
de ella. Nos referimos con esto al juez.
En este sentido, se dice que el juez, cuando es llamado a resolver un litigio, desarrolla una actividad
que le es tpica, dotada de caractersticas propias y fines especiales la que es distinta a otro tipo de
actividades ejercidas por otros profesionales. Esa actividad propia, tpica de los jueces, se llama
jurisdiccin. Ella pertenece a los jueces organizados dentro del poder judicial, que la ejercen dentro de
un marco de independencia e imparcialidad. Pero un juez no puede intervenir en forma ilimitada en
todas las materias posibles, surgiendo de este modo una limitacin a su jurisdiccin. Se trata de la
competencia. Ella permite que el juez, en definitiva, tenga jurisdiccin para cierto tipo de casos.
Ahora bien, entendiendo de alguna manera quin es el detentador de la jurisdiccin, veamos qu es
lo que por ella se entiende. La voz jurisdiccin deriva de la locucin latina iurisdictio, que significa
accin de decir o mostrar el Derecho.
No obstante ello, este vocablo tiene varias acepciones en el lenguaje legal e incluso en el comn. En
efecto, se le emplea como sinnimo de "mbito territorial", tambin se la refiere como sinnimo de
"competencia", adems hay quienes la designan como "Poder o Potestad". Finalmente se la considera
como "Funcin", como la actividad con que el Estado provee a la realizacin de la regla jurdica, y esto
es en esencia la funcin jurisdiccional. Con todo, es menester hacer dos aclaraciones:
a) No toda funcin jurisdiccional corresponde al poder judicial, pues existen autoridades que son
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tambin llamadas por el legislador a resolver ciertas situaciones y los otros poderes en estas actuaciones
tambin realizan funciones jurisdiccionales.
Normalmente la funcin jurisdiccional le va a corresponder a los rganos del poder judicial. Por eso
doctrinariamente se habla de la jurisdiccin judicial para separarla de aquellas otras que pueden ejercer
otros poderes del Estado.
b) No toda funcin del poder judicial es jurisdiccional. Normalmente lo es, porque es de su esencia
ejercerla, pero no siempre la realiza, por ej.: cuando designa a un funcionario o cuando intervienen en la
llamada jurisdiccin voluntaria.
5.1. Concepto:
En cuanto a su concepto, cada autor define y defiende su propia concepcin de lo que es y debe
entenderse por jurisdiccin, pero tradicionalmente se ha enseado la definicin del profesor uruguayo
Eduardo Couture y que indica que la jurisdiccin "Es la funcin pblica realizada por rganos
competentes del Estado, con las formas requeridas por la ley en virtud de la cual, por acto de juicio, se
determina el Derecho de las partes, con el objeto de dirimir sus conflictos y controversias de relevancia
jurdica, mediante decisiones con autoridad de cosa juzgada, eventualmente factibles de ejecucin".
La jurisdiccin es, para este autor, ante todo una funcin. No se trata solamente de un conjunto de
poderes o potestades, sino tambin de un conjunto de deberes
En efecto, la jurisdiccin no es solamente una potestad, sino un deber correlativo a la prohibicin
estatal de la autotutela, deber que se llama inexcusabilidad, consagrado en la C.P.R. artculo 76 inciso 2o
y en el C.O.T., artculo 10 inciso 2o.
Tanto es as, que la inobservancia de este deber por los jueces, los puede hacer responsables
criminalmente (artculos 79 inciso 1o C.P.R. y 224 N 3 CP) e incluso, en su caso, polticamente
(artculo 83 N 1 C.P.R.).
Luego, la jurisdiccin es una funcin que se realiza mediante rganos competentes, que son los
tribunales de justicia, aun cuando habr ocasiones en que la funcin jurisdiccional tambin pueda
corresponder a otros rganos del Estado.
Aade que se hace con las formas requeridas por la ley, es decir, se cumple mediante el proceso, o
sea, aquel instrumento que permite decidir conflictos de relevancia jurdica.
Agrega que es con el objetivo de dirimir sus controversias y conflictos. Ese conflicto se decide
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mediante decisiones con autoridad de cosa juzgada. Este es el objetivo perseguido por la jurisdiccin.
Este efecto no pertenece ni a la funcin legislativa, ni a la ejecutiva ni menos a la administrativa. De ah
que donde hay cosa juzgada hay jurisdiccin y donde no existe cosa juzgada no existe funcin
jurisdiccional.
Dice, adems, eventualmente factible de ejecucin. En un juicio no slo interesa ganar sino que el
vencido cumpla con la prestacin a que ha sido condenado. Esto significa que la parte vencedora no
tiene obligacin de hacer cumplir la sentencia de condena, pero s est facultada esta parte para pedir el
cumplimiento cuando ella lo desee.
Nuestro sistema procesal considera entre sus disposiciones a la jurisdiccin. Si bien es efectivo que
no la define ni le dedica ttulos especiales, no es menos cierto que proporciona elementos
constitucionales y legales necesarios para que la doctrina construya el concepto de jurisdiccin y precise
sus caracteres en nuestro derecho positivo.
1. La nocin de jurisdiccin se encuentra, en primer trmino, en la Constitucin Poltica.
En efecto, los artculos 76 a 82 de la Constitucin, ubicados en el captulo VI, destinado al Poder
Judicial aluden a la jurisdiccin; en particular el artculo 76 seala que "La facultad de conocer las
causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a
los tribunales que establece la ley".
Por su parte, el artculo 5o expresa que "La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su
ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y tambin por las
autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del pueblo, ni individuo alguno puede
atribuirse su ejercicio ".
A estas disposiciones se agrega el artculo 19 N 3 inciso 5o de la constitucin que seala que "toda
sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin deber fundarse en un procedimiento previo legalmente
tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una
investigacin racionales y justos".
Finalmente, el artculo 7o seala: "Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura
regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley".
Para dar forma y hacer operantes los principios contenidos en las citadas disposiciones, el artculo
77 dispone que una "Ley Orgnica Constitucional determinar la organizacin y atribuciones de los
tribunales que fueren necesarios para la cumplida y pronta administracin de justicia en todo el
DERECHO PROCESAL O RGNICO 17
territorio de la Repblica".
La referida ley es el actual Cdigo Orgnico de Tribunales y su legislacin complementaria.
2. El C.O.T. en su artculo 1o seala que "la facultad de conocer las causas civiles y criminales, de
juzgarlas y de hacer ejecutar lo juzgado pertenece exclusivamente a los tribunales que establece la ley".
Aparentemente es coincidente con la disposicin del artculo 76 C.P.R., pero lo cierto es que sta
resulta ms amplia, pues incluye la expresin "resolverlas" que no es comprendida en el artculo 1 o. Lo
dicho nos lleva a efectuar un examen de estas dos disposiciones legales.
Anlisis de los artculos 76 C.P.R. y 1o C.O.T.:
Dice el artculo 1o que es la facultad de conocer...; esta expresin que utiliza el legislador del C.O.T.
de facultad se critica porque se emplea para referirse a la atribucin de los tribunales de administrar
justicia, dando a entender que esta actividad del Estado inviste una mera prerrogativa, para juzgar con
exclusividad las causas civiles y criminales.
La verdad es que esta jurisdiccin no es una facultad, implica una obligacin, un deber de
administrar justicia, por eso decimos que la jurisdiccin es un poder-deber, que da forma a una funcin
paralela a la ejecutiva y legislativa.
En la primera parte el artculo 76 se expresa que es la facultad de conocer, empleando
prcticamente la misma redaccin que el artculo 1o COT, pero puede apreciarse que con el alcance
constitucional del artculo 76 inciso 2o acerca de la inexcusabilidad, la facultad de que habla el inciso 1o
ha quedado transformada en un deber constitucional y as lo ha reconocido la jurisprudencia.
Este artculo 76 establece que la funcin jurisdiccional recae sobre causas civiles y criminales. Se
emplea la expresin causa, expresin sinnima de juicio, litigio o pleito y que debe ser entendida como
"la controversia jurdica actual entre partes sometida al conocimiento de un tribunal de justicia
Elementos de una causa:
1. Existencia de una controversia de ORDEN JURDICO.
2. La controversia jurdica debe ser ACTUAL.
3. La controversia jurdica actual debe ser ENTRE PARTES.
4. La controversia actual entre partes, debe ser conocida por un tribunal de justicia, que la va a
resolver.
Alcance a estos elementos:
1. Se requiere de la existencia de una "controversia de orden jurdico". La disputa entre dos o ms
individuos debe tener una relevancia jurdica, debe versar sobre aspectos legales o sobre hechos de
18 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
relevancia jurdica. Se dice que la jurisdiccin tiene por objeto resolver conflictos jurdicos y no
aquellos de carcter religioso, morales o espirituales.
El propio artculo 5o C.O.T. seala que "a los tribunales que menciona les corresponde el
conocimiento de todos los asuntos judiciales que se promuevan dentro del territorio de la Repblica...".
2. Esta controversia ser "actual" cuando versa sobre aspectos concretos y en la que exista un
Derecho comprometido y no meras expectativas. Los jueces no pueden hacer declaraciones abstractas o
de mera consulta.
Los rganos jurisdiccionales no estn llamados a conocer y juzgar discusiones meramente
doctrinales o de orden acadmico, sino que es menester que haya un derecho comprometido.
3. Este litigo debe suscitarse "entre partes" que tengan intereses contrapuestos, puesto que si stos
son armnicos no hay litigio. Luego, para que exista esta controversia deben existir a lo menos dos
partes. Cada parte puede ser una o ms personas y esa persona que compone a cada parte puede ser
natural o jurdica.
Desde el punto de vista procesal, aquella parte que acciona, que pretende, recibe el nombre de
demandante o actor. Y aquella contra la cual se dirige la accin recibe el nombre de demandado.
Hay que tener en cuenta de que para que exista una causa no es necesario que las partes
comparezcan efectivamente ante el tribunal, puede seguirse ese juicio en ausencia de una de ellas. Si se
da esto, se dice que el juicio se sigue en rebelda, pero este hecho no significa que vaya a existir una
sola parte, siempre sern dos partes.
4. El "tribunal" no puede faltar. Este tribunal puede ser ordinario, especial o arbitral.
Por ltimo, en cuanto al contenido de la funcin jurisdiccional el artculo 76 lo extiende al
conocimiento, a la resolucin y al cumplimiento de lo juzgado, tanto de las causas civiles como
criminales, debiendo entender la expresin causa civil, en un sentido amplio como contrario a
criminales.
5. EXECUTIO.
1. NOTIO: Es el derecho a conocer de una cuestin litigiosa determinada. Lo normal es que un juez
nunca puede actuar de oficio, de propia iniciativa, salvo casos excepcionales. El juez en virtud de este
poder slo obra a requerimiento de las partes, stas impulsan al juez, y ste obrar en la medida que sea
competente.
2. VOCATIO: Es la facultad o carga que tienen las partes para comparecer al juicio dentro de un cierto
trmino o plazo que recibe la denominacin de trmino de emplazamiento, en cuya virtud el demandado
que es legalmente emplazado y que no comparece, posibilita que el juicio pueda seguirse en rebelda, en
su ausencia.
3. COERTIO: Quiere decir que es posible emplear la fuerza para el cumplimiento de las resoluciones
judiciales, que se dictan dentro del proceso y que permiten el desarrollo del procedimiento.
Este empleo de la fuerza, y la posibilidad de utilizarla, puede recaer tanto sobre las cosas como sobre
las personas.
Esta coercibilidad, como posibilidad de coaccin, es caracterstica comn a todas las normas
jurdicas.
4. IUDICIUM: En este poder se resume la actividad jurisdiccional, porque es la facultad de dictar
sentencia poniendo trmino a la litis con carcter definitivo, es decir, con efecto de cosa juzgada.
El juez no puede dejar de resolver una contienda por insuficiencia, oscuridad o silencio de la ley. El
siempre debe fallar, aplicando la ley si es clara, interpretndola si es oscura e integrndola si sta falta.
En la sentencia el juez no puede aplicar el principio de "non liquet", no fallar el asunto, que equivale a
decir "no queda claro", cuyos orgenes se remontan a los tiempos del jurado en Roma (artculos 76
C.P.R. y 10 C.O.T.)
A su vez, al fallar no puede hacerlo fuera de los lmites propuestos por las partes en la demanda y en
la contestacin, si el juez falla ms all de ellos, incurre en un vicio susceptible de anular el fallo que ha
dictado. Este vicio se llama "ultrapetita".
Ese juez tambin en la sentencia puede incurrir en el vicio de omitir puntos litigiosos, en esa
situacin ese vicio recibe el nombre de "citrapetita".
Asimismo el juez al fallar puede decidir sobre una cosa distinta de la pedida por las partes, en cuyo
caso incurre en el vicio de "extrapetita".
1. EXECUTIO: Se refiere al imperio que tienen los tribunales para lograr la ejecucin de sus
20 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
resoluciones, mediante el auxilio de la fuerza pblica. Lo normal es que el mismo juez que dict la
resolucin en primera o en nica instancia, sea el competente para conocer del cumplimiento de esa
resolucin.
Esta facultad recibe el nombre de imperio y para hacer cumplir sus resoluciones, los tribunales
pueden requerir directamente el auxilio de la fuerza pblica, as lo establece el artculo 11 C.O.T. y 76
inciso 3o C.P.R.
Las autoridades requeridas por los tribunales para el cumplimiento de sus resoluciones, deben
prestar su auxilio sin que le corresponda calificar el fundamento con que se lo pide, ni la legalidad o
justicia de la resolucin que se trata de ejecutar. Si la autoridad se niega a proporcionar este auxilio que
se le solicita, comete delito de denegacin de auxilio, sancionado en el artculo 253 C.P.
5.5.Caractersticas de la jurisdiccin:
Considerada desde el punto de vista de la funcin que el juez desarrolla al ejercerla, declara el
Derecho tanto el juez civil como el juez penal, porque a travs de un mecanismo complejo, materializan
mediante su actuacin, aquellas normas abstractas al caso especfico, particular, que est sometido a su
decisin.
Todos los jueces tienen jurisdiccin, si no la tuviesen no seran jueces.
5. Es inderogable: La jurisdiccin en cuanto es una emanacin de la soberana, es inderogable. De
ah que sea nulo por ilicitud de objeto el hecho de que alguien decida someter un determinado litigio a
la jurisdiccin de tribunales extranjeros (artculos 1462 C.C.; 5o C.P.R.)
6. Es indelegable: Como la soberana radica en la nacin, que delega su ejercicio en las autoridades
establecidas por la Constitucin y las leyes, se trata de materias de Derecho pblico y de orden pblico,
en las cuales slo puede hacerse aquello que est expresamente permitido.
No existiendo norma expresa en nuestro sistema jurdico que permita delegar el ejercicio de la
soberana, no cabe sino concluir que sta es indelegable.
No cabe confundir esta caracterstica con aquella que permite que la competencia de los tribunales
nacionales pueda ser delegada por estos tribunales en tribunales extranjeros, para la prctica de determi-
nados actos, lo que es perfectamente lcito, porque cuando un tribunal delega su competencia, no est
delegando jurisdiccin.
7. Es irrenunciable: Para comprender esta caracterstica, digamos que se es juez porque se tiene
jurisdiccin y se tiene jurisdiccin porque se es juez. En consecuencia, renunciar a la jurisdiccin
importara renunciar a ser juez, para abstenerse de juzgar un caso concreto. Ello no es posible e
importara incurrir en el delito de denegacin de administrar justicia.
Esta caracterstica tiene su aplicacin prctica en la regla de la inexcusabilidad.
8. Es improrrogable: Prorrogar la jurisdiccin significara transferir el ser juez a otro. No la
posibilidad de juzgar, sino transferir su calidad de tal, lo que no puede hacerse.
Pero no se vaya a confundir esta caracterstica con la prrroga de competencia, que s es admisible.
9. La territorialidad: El ejercicio de la jurisdiccin est ligado a la idea de territorio del Estado, toda
vez que la jurisdiccin es atributo de la soberana, su ejercicio slo es posible dentro de los lmites del
territorio nacional (artculo 14 C.C.; artculo 5o C.O.T., artculo 77 C.P.R.).
Pero esta caracterstica tiene algunas excepciones como las situaciones previstas en el artculo 6o
C.O.T.
10. Est amparada por el imperio: Hemos dicho que se llama imperio la facultad de los tribunales
22 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
para hacer ejecutar ellos mismos lo juzgado y para lograr este cumplimiento, agregamos que poda
requerirse directamente el auxilio de la fuerza pblica, lo que est consagrado en el artculo 1 o y 11
COT. y 76 inciso 3o C.P.R.
11. Es de ejercicio eventual: La jurisdiccin se pone en movimiento solamente cuando la funcin
legislativa resulta insuficiente para mantener la vigencia real del derecho. Es decir, si la ley es cumplida
naturalmente por todos, no se requiere de la actividad jurisdiccional, por lo que su ejercicio depender
de la eventual violacin de una ley o de un derecho.
12. Jurisdiccin y cosa juzgada: La jurisdiccin produce un efecto jurdico que no se encuentra en
otra actividad del Estado, este efecto que le es inherente se denomina cosa juzgada.
La sentencia que emitan los tribunales de justicia produce el efecto de verdad indiscutible e
inamovible, una vez que ella se encuentra firme o ejecutoriada. Este efecto denominado cosa juzgada,
permite al vencedor obtener el cumplimiento de lo resuelto a travs de la accin de cosa juzgada,
permite al vencido evitar que de nuevo se le enjuicie, lo que logra a travs de la llamada excepcin de
cosa juzgada. Luego, el efecto de cosa juzgada comprende dos formas: La accin y la excepcin.
5.6.Lmites de la jurisdiccin:
La jurisdiccin, aunque unitaria por su naturaleza, se ejerce dentro de ciertos lmites en el tiempo y
en el espacio.
Entendemos, entonces, por lmites de la jurisdiccin:
1. El tiempo por el cual la poseen sus titulares y
2. El mbito dentro del cual ellos la deben ejercer.
Estos lmites de la jurisdiccin en el orden temporal estn constituidos por los "jueces perpetuos "
que constituyen la regla general, puesto que de acuerdo a lo previsto en el artculo 80 C.P.R.: "Los
jueces permanecern en sus cargos durante su buen comportamiento"; y tambin est limitado por la de
los "jueces temporales", reducidos hoy en da a los jueces rbitros que normalmente duran dos aos en
el ejercicio de sus funciones.
Constituye un lmite temporal la disposicin del inciso 2 del artculo 80 C.P.R. en cuanto seala
que los "jueces cesarn en sus funciones al cumplir 75 aos de edad".
DERECHO PROCESAL O RGNICO 23
la diferencia que existe o puede existir entre el acto de jurisdiccin, el acto administrativo y el acto
legislativo.
Sabemos que la actividad normativa del Estado se despliega a travs de una triloga que
jerrquicamente son la Constitucin, la Ley y la Sentencia.
Si en un Estado ideal se dieran las circunstancias que hicieren posible determinar la naturaleza de los
actos que emanan de cada uno de los tres poderes, no habra problema en precisar la naturaleza de los
actos de cada uno de ellos; pero como no estamos en un Estado utpico, esa triloga no tiene un modo
definido y claro.
Existen zonas que los tratadistas llaman "zonas grises" que son difciles de clasificar en algunos de
estos tres poderes. Especialmente se dan estas dificultades cuando el distingo se refiere al carcter
jurisdiccional o administrativo de algunos actos jurdicos.
La doctrina tradicionalmente se basa en tres criterios fundamentales:
a) Criterio orgnico, conforme al cual todo aquello que emana del poder legislativo ser legislacin,
ser administracin aquello que proviene del ejecutivo y ser jurisdiccin toda aquella actividad
desplegada por el poder judicial.
Como hemos visto, este criterio no es exacto porque es frecuente que se atribuya una determinada
funcin a un rgano que por su naturaleza no est destinado a cumplir.
b) Criterio formal, en cuya virtud se atribuye determinada naturaleza jurdica a ciertos actos en razn
del carcter que tales actos aparentan exteriormente.
Criticable posicin si se tiene en cuenta que se puede incurrir en errores al calificar un acto por estas
formalidades externas.
c) Criterio sustancial, basado en los efectos del acto, con prescindencia del rgano del cual emana as
como de las formas que pueda revestir.
Adems podemos agregar dos criterios:
Uno que atiende al inters comprometido en una u otra actividad estatal. En efecto, es esencial que
la actividad del juez sea ajena al inters debatido en el proceso; la inversa ocurre con la actividad
administrativa porque las autoridades que la realizan defienden los intereses unilaterales del Estado.
Y otro criterio que seala que la caracterstica distintiva del acto jurisdiccional es la Cosa Juzgada,
este efecto de irrevocabilidad perpetua del acto es ajena a otros quehaceres del Estado.
5.7.Clasificacin de la jurisdiccin:
La jurisdiccin considerada desde un punto de vista general se presenta como una funcin cuyo
DERECHO PROCESAL O RGNICO 25
contenido es nico.
Es decir, conceptualmente la jurisdiccin es una y esa unidad emana de su naturaleza. La
jurisdiccin no est dividida, ni puede clasificarse.
Sin embargo, considerada ms en particular es susceptible de distinciones y especificaciones, por
ello es ms propio hablar de manifestaciones de la Jurisdiccin, que de clases de Jurisdiccin.
Esta clasificacin o distincin se hace atendiendo a la naturaleza del acto o del asunto en que se
ejerce ella, es decir, se clasifica considerando su contenido, as hablamos de una Jurisdiccin segn las
distintas ramas del Derecho. Tenemos una Jurisdiccin civil, penal, administrativa, laboral, militar,
minera, constitucional.
Ahora bien, si nos limitamos nicamente a la jurisdiccin civil es posible afirmar que su ejercicio
comprende las siguientes facultades o atribuciones:
1. Jurisdiccin contenciosa (artculos 76 C.P.R. y 1o C.O.T.).
2. Jurisdiccin no contenciosa, voluntaria o graciosa u honoraria (artculo 2o C.O.T.).
3. Jurisdiccin conservadora, disciplinaria y econmica (artculo 3o C.O.T).
No la define nuestro C.O.T, sino que el Libro IV del C.P.C. en su artculo 817, as como el artculo
2o C.O.T., se refieren a los asuntos judiciales no contenciosos.
Hablar de jurisdiccin no contenciosa es adentrarse en un tema ampliamente debatido en el campo
del Derecho Procesal. Para la mayor parte de la doctrina la denominada jurisdiccin voluntaria no es
jurisdiccin ni es voluntaria.
En estos actos no hay partes en sentido estricto, slo hay un peticionario; tampoco hay controversia,
porque si sta apareciere el acto se transforma en contencioso.
Incluso la actuacin del juez en estos actos difiere de su posicin en materia jurisdiccional. Aqu el
juez no conoce ms verdad que la que le dice la parte interesada.
26 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
6. La competencia.
No podemos comenzar el estudio de la competencia de los tribunales sin antes explicar, aunque en
forma breve, la relacin que existe entre este concepto y el de la jurisdiccin, ya estudiada, ello en razn
de que es imposible que la jurisdiccin se ejerza por un nico tribunal. Ante esta imposibilidad nace la
necesidad indispensable de distribuir la labor jurisdiccional entre varios jueces, surgiendo entonces la
competencia de que estn dotados los rganos de la jurisdiccin. En efecto, todo tribunal por ser tal
tiene jurisdiccin, sin ella no se concibe, pero no todo tribunal tiene competencia para conocer de un
determinado negocio, luego la competencia nos indica cules son los asuntos especficos, particulares
de que va a conocer cada tribunal. Se dice que la jurisdiccin es el todo, en cambio la competencia es la
parte, es decir, la cantidad, grado o medida de la jurisdiccin que corresponde a cada tribunal.
para referirse a la jurisdiccin, siendo ms adecuado referirse a ella como una "funcin". En segundo
trmino resulta incompleta pues no slo la ley coloca un asunto dentro de la esfera de las atribuciones
de un tribunal, sino que tambin pueden hacerlo las partes interesadas, a travs de la prrroga de
competencia o tambin puede hacerlo otro tribunal, a travs de lo que se conoce como competencia
delegada. Luego, se completa la nocin del artculo 108 C.O.T indicando que: "La competencia es a
facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley, las partes u otro
tribunal han colocado dentro de la esfera de sus atribuciones
- Competencia absoluta: es aquella que permite precisar la jerarqua del tribunal llamado por la ley
para conocer de un asunto determinado.
- Competencia relativa: es aquella que permite precisar qu tribunal, dentro de una determinada
jerarqua, es el competente para conocer de un asunto determinado.
La primera nos determina el gnero, en tanto que la segunda nos determina la especie.
Paralelo entre competencia absoluta y relativa:
a) LA competencia absoluta es la singularizacin del ejercicio jurisdiccional en razn de la jerarqua
de los tribunales.
La competencia relativa es la singularizacin del ejercicio de la jurisdiccin por un tribunal preciso
de la jerarqua a que l pertenece.
b) La competencia absoluta se determina por los factores cuanta, materia y fuero.
La competencia relativa se determina por el factor territorio.
c) Las reglas de la competencia absoluta son de orden pblico, por ende, irrenunciables.
Las reglas de la competencia relativa son de orden privado y, en consecuencia, renunciables.
d) En la competencia absoluta el juez debe declarar de oficio su incompetencia, sin perjuicio que
sta sea representada por las partes.
En la competencia relativa, la incompetencia debe declararse a peticin de parte.
6.3. Elementos o factores de competencia:
En teora no habra inconveniente en que un solo tribunal, en todo el territorio nacional, conociera y
juzgara toda clase de conflictos, cualquiera fuere su naturaleza o la calidad de los sujetos que en ellos
fueran parte, o su cuanta o el lugar en que se suscitaren. En tal hiptesis las ideas de jurisdiccin y
competencia se identificaran.
Pero como ello es imposible en la vida prctica, se han creado distintas jerarquas de tribunales y
entre ellos se reparten las atribuciones de acuerdo a ciertos criterios, elementos o factores.
En primer trmino, la extensin territorial del Estado exige asignar a cada tribunal una determinada
superficie que se estime adecuada para el ejercicio de la jurisdiccin. Hablamos del factor territorio.
En seguida, habr de ser considerada la naturaleza de la materia, la clase de asunto sometido a la
decisin del tribunal, porque es necesario separar los asuntos civiles de los criminales y dentro de los
primeros distinguir los propiamente civiles de los laborales o de menores o de familia; y dentro de los
criminales separar los crmenes de los simples delitos o faltas. Nos referimos as al factor materia.
Por otra parte, los asuntos judiciales tienen una importancia variable segn la cuanta de los mismos,
DERECHO PROCESAL O RGNICO 33
que en las causas civiles corresponde al valor de lo disputado, y en materia criminal viene dado por la
pena que la ley asigna al delito. Este es el factor cuanta.
Finalmente, la calidad o investidura de las partes del proceso es otro factor que influye en la
competencia, entregando el conocimiento del asunto a un tribunal de mayor jerarqua que el
naturalmente competente. Es lo que llamamos factor del fuero.
6.4.1. La cuanta:
En general, la cuanta no es un elemento que sirva para determinar la atribucin del conocimiento de
un asunto concreto a un tribunal determinado. Ella tiene relevancia para determinar el procedimiento a
que se sujeta un asunto, as el procedimiento aplicable puede ser de mnima cuanta, de menor cuanta o
mayor cuanta y tambin importa para determinar si un asunto ser conocido en primera o en nica
instancia.
Segn el artculo 115 C.O.T: "En los asuntos civiles, la cuanta de la materia se determina por el
valor de la cosa disputada. En los asuntos criminales se determina por la pena que el delito lleva
consigo".
En materia penal no hay dificultad, pues se atiende a la pena que la ley asigna al delito. En cambio
en materia civil hay normas de carcter complementario que permiten fijar el valor de la cosa disputada:
Casos en que la materia no es susceptible de apreciacin pecuniaria o se trata de un asunto de
cuanta indeterminada.
1. En estas situaciones se consideran como asuntos de mayor cuanta (artculos 130 y 131 C.O.T.
2. Juicios derivados del contrato de arriendo (artculo 125 C.O.T.):
34 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
Esta disposicin distingue entre juicios de desahucio o de restitucin por un lado y los juicios de
reconvencin, por otro.
Los primeros tienen por objeto poner trmino a un contrato de arriendo y recuperar la cosa
arrendada respectivamente, y en ellos la cuanta se determina por la renta convenida para cada perodo
de pago.
El juicio de reconvencin de pago persigue poner trmino al contrato de arriendo por falta de pago
de la renta convenida y obtener, adems, el pago de las rentas adeudadas, en l la cuanta se determina
por el monto de las rentas insolutas.
3. Caso en que son muchos los demandados (artculo 122 C.O.T.). En estos casos el total de la
cantidad debida fija la cuanta.
4. Caso en que se deducen varas acciones (artculo 121 C.O.T.). Se determina la cuanta por el
monto a que ascendieren todas las acciones entabladas.
5. Caso en que el demandado deduce reconvencin (artculo 124 C.O.T).
La reconvencin es la demanda que deduce el demandado en contra del demandante en su escrito
de contestacin de la demanda.
Distingue dos situaciones:
a) Podemos decir que para determinar la competencia del tribunal se considera el monto de los
valores reclamados en la reconvencin, separadamente de los que son materia de la demanda.
b) Para otros efectos la cuanta de la materia se determina por el monto a que asciende la accin
principal y la reconvencin, reunidas.
6. Cuando se demanda el resto insoluto de una cantidad mayor (artculo 126 C.O.T). Se estar
nicamente al valor del resto insoluto.
7. Caso relativo al pago de pensiones peridicas (artculo 127 C.O.T.):
Distingue entre el derecho a pensiones futuras o bien de pensiones ya devengadas.
Si se trata de las primeras, stas pueden comprender un tiempo determinado o no. Si comprenden un
tiempo determinado, se atiende al monto de todas ellas, y si no comprenden un tiempo determinado, se
fija por la suma de las pensiones en un ao.
Si se trata del cobro de pensiones peridicas ya devengadas, la determinacin de la cuanta se hace
en relacin al monto a que todas ellas asciendan.
Por otra parte, el artculo 128 C.O.T. se refiere a ciertos hechos cuya ocurrencia no altera la cuanta
del asunto debatido, de tal manera que si el valor de la cosa disputada se aumentare o disminuyere
DERECHO PROCESAL O RGNICO 35
durante la instancia, no sufrir alteracin alguna la determinacin que antes se hubiere hecho con
arreglo a la ley.
La misma idea reitera la disposicin del artculo 129 C.O.T., esto es, tampoco sufrir la
determinacin alteracin alguna en razn de lo que se deba por intereses o frutos devengados despus
de la fecha de la demanda, ni de lo que se deba por costas o daos causados durante el juicio. De lo
dicho se desprende que el momento determinante de la cuanta en el juicio es aquel de la interposicin
de la demanda.
6.4.2. La materia:
Se dice que la materia es "la naturaleza de asunto sometido al conocimiento del tribunal y en ciertos
casos el objeto o clase del mismo".
La importancia de este factor radica en que motiva la creacin de tribunales, como los juzgados
civiles para asuntos civiles y comerciales; los de familia para dichas materias, los criminales para
conflictos penales; los juzgados del trabajo para las causas laborales, etc.
36 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
Por otra parte permite que, dentro de una determinada jerarqua, un asunto particular quede
entregado a un tribunal especfico, por ejemplo, los juicios de hacienda que son de conocimiento de un
juez de letras de comuna, asiento de Corte, cualquiera sea su cuanta (artculo 48 C.O.T.).
Este factor de competencia absoluta prevalece sobre el factor cuanta, as, por lo dems, se
evidencia de los artculos 130 y 131 C.O.T., que aluden a asuntos en que por la materia se reputan de
mayor cuanta.
6.4.3. El fuero:
Se le define como "la calidad o dignidad que tienen ciertas personas, en cuya virtud los asuntos en
que tienen inters no son conocidos por los tribunales que ordinariamente le corresponde conocer,
sino por uno superior".
Es el tercer factor de competencia absoluta y prevalece sobre la cuanta y la materia. Su fundamento
es garantizar la imparcialidad del juzgamiento, pues se estima que un tribunal de ms alta jerarqua es
menos susceptible de las influencias que puede tener la persona aforada. Por eso no es correcto referirse
al aforado como la persona que "goza de fuero".
El fuero en materia civil tiene lugar en los siguientes supuestos:
- Artculo 45 N 2 letra G, que se refiere a las personas que gozan del fuero menor (slo para
causas civiles y de comercio), de ellas conoce un juez de letras en primera instancia.
- Artculo 50 N 2 que se refiere a las personas que gozan de fuero mayor (aplicable slo a causas
civiles) correspondiendo su conocimiento a un ministro de la Corte de Apelaciones respectiva segn el
turno que ella fije.
Se diferencian uno y otro fuero:
1. En cuanto a las personas que comprende;
2. En cuanto al tribunal que conoce del litigio.
Con todo, en ciertas ocasiones el fuero no es considerado como elemento de competencia absoluta,
as lo indican los artculos 133 C.O.T. y 827 C.P.C.
Qu pasa si en un juicio algunas personas gozan de fuero y otras no?
En materia civil, si bien es cierto que no hay norma expresa que resuelva el problema, no lo es
menos que si aplicamos el principio de que en caso de conflicto de competencia, prima el tribunal de
jerarqua ms alta, no queda ms que concluir que ser competente aquel que deba conocer del juicio en
razn del fuero de que gocen algunos.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 37
El nico factor de esta competencia es el territorio y se define como "el lugar geogrfico donde
sucede el evento que la ley considera para determinar la competencia
En definitiva, este elemento nos permitir conocer qu tribunal especfico dentro de la jerarqua
precisada por los factores de la competencia absoluta conocer del asunto.
Para aplicar este factor debemos distinguir si se trata de materia civil o penal:
Normas especiales sobre competencia relativa, que prevalecen sobre las generales:
-Artculos 148 C.O.T. y 955 C.C., en materia de sucesin en los bienes de una persona difunta la que
se abre al momento de su muerte, en su ltimo domicilio.
-Artculo 154 C.O.T., en materia de quiebras;
-Artculo 143 C.O.T., en materia de interdictos posesorios;
-Artculo 144 C.O.T, en materia de juicios de distribucin de aguas;
-Artculo 147 C.O.T., en materia de juicios de alimentos;
-Artculo 146 C.O.T., para los asuntos referidos en el Cdigo de Minas;
-Artculo 145 C.O.T., para asuntos relativos a la avera comn.
Por otra parte, si el demandado tuviere varios domicilios, es juez competente el de cualquiera de
ellos (artculo 140 C.O.T.). Si hubiere varios demandados con domicilios diversos, es juez competente
el de cualquier lugar donde est domiciliado uno de los demandados (artculo 141 C.O.T.).
Si el demandado es una persona jurdica, es juez competente el del lugar donde tenga asiento la
respectiva corporacin o fundacin. Si ella tuviere establecimientos, comisiones u oficinas que la
representen en diversos lugares, es juez competente el del lugar donde exista el establecimiento,
comisin u oficina que celebr el contrato o que intervino en el hecho que da origen al juicio (artculo
142 C.O.T.).
II. Asuntos civiles no contenciosos o voluntarios: La regla se establece en el artculo 134 C.O.T.,
al tenor del cual "en general, es juez competente para intervenir en un acto no contencioso el del
domicilio del interesado, sin perjuicio de las reglas establecidas en los artculos siguientes y dems
excepciones legales".
Excepciones:
Una vez precisada la jerarqua, clase o categora del tribunal que debe conocer de un asunto y
determinado el tribunal especfico dentro de esa jerarqua, puede presentarse una nueva dificultad: que
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existan dos o ms jueces igualmente competentes en el lugar donde el juicio debe quedar radicado.
Cul de ellos conoce del juicio?
Hay que distinguir:
1. Si en el lugar no hay Corte de Apelaciones
2. Si en el lugar hay Corte de Apelaciones
1. Si no hay Corte de Apelaciones: El artculo 175 C.O.T. indica que
"en las comunas o agrupacin de comunas en donde haya ms de un juez de letras, se dividir el
ejercicio de la jurisdiccin, establecindose un turno entre todos los jueces, salvo que la ley hubiere
cometido a uno de ellos el conocimiento de determinadas especies de causas.
Este turno se ejerce por semanas y comienza a desempearlo el tribunal ms antiguo, y le siguen
los dems por orden de antigedad.
Cada juez debe conocer de todos los asuntos judiciales que se promuevan durante su turno, y
seguir conociendo de ellos hasta su conclusin.
Estas reglas del tumo no se aplican:
a) A los juzgados de garanta ni a los tribunales de juicio oral, que se rigen por normas especiales
(artculo 175 inciso final C.O.T.); por su parte, el artculo 15 C.O.T. sobre esta materia seala que "esta
distribucin se har de acuerdo a un procedimiento general y objetivo, que se deber aprobar
anualmente por el comit de jueces del juzgado, a propuesta del juez presidente, o slo por este
ltimo, segn corresponda".
b) A los asuntos que corresponda conocer a los tribunales de familia, pues a ellos se aplican, cuando
sea compatible, las normas del C.O.T., para los juzgados de garanta y los tribunales de juicio oral en lo
penal. Por otra parte, sern las Cortes de Apelaciones en cuyos territorios jurisdiccionales exista ms de
un juzgado de familia, las que determinarn anualmente las normas que regirn la distribucin de las
causas entre los juzgados (artculo 118 ley N 19.968).
2. Si hay Corte de Apelaciones: A este respecto el artculo 176 C.O.T seala que en "los lugares de
asiento de Corte en que hubiera ms de un juez de letras en lo civil, deber presentarse en la
secretara de la Corte toda demanda o gestin judicial que se iniciare y que deba de conocer alguno
de dichos jueces, a fin de que se designe el juez a quien corresponda su conocimiento. Esta
designacin se har por el presidente del tribunal, previa cuenta dada por el secretario y asignando a
cada causa un nmero de orden segn su naturaleza y dejando constancia de ella en un libro llevado
al efecto, que no puede ser examinado sin orden del tribunal".
DERECHO PROCESAL O RGNICO 41
no importara incompetencia del tribunal. Luego, estas reglas del turno y de la distribucin de causas no
son reglas de competencia.
La jurisprudencia ha resuelto que el tumo "no constituye propiamente una regla de competencia,
ya que los jueces a que se refiere son competentes en igual grado y tienen la misma jerarqua " y son
slo una medida de orden y buen gobierno judicial. Es simplemente una base de distribucin de trabajo
entre jueces que ejercen en la misma jurisdiccin.
La aplicacin de las reglas de competencia absoluta nos da la jerarqua del tribunal; las de la
competencia relativa, el tribunal territorialmente competente dentro de esa jerarqua y las reglas del
turno y la distribucin el tribunal concreto, cuando en el territorio existen dos o ms tribunales
competentes.
Una vez producida la singularizacin total y definitiva del rgano jurisdiccional, este tribunal se rige
por las llamadas reglas de competencia.
Estas reglas de competencia estn tratadas entre los artculos 108 a 114 COT y como caractersticas
de ellas podemos citar:
1o Son generales, pues se aplican a todos los tribunales y a todos los asuntos, cualquiera sea su
naturaleza;
2o Son complementarias, pues aunque no integran la competencia absoluta ni relativa, las
complementan al fijar los lmites del ejercicio jurisdiccional en concreto, y
3o Son funcionales, porque no se refieren ni al tribunal ni al juez, sino que a la funcin
jurisdiccional.
Son las siguientes:
- REGLA DE LA RADICACIN O FIJEZA (artculo 109).
- REGLA DEL GRADO O DE LA SUPERIORIDAD (artculo 110).
- REGLA DE LA EXTENSIN (artculo 111).
- REGLA DE LA PREVENCIN (artculo 112).
- REGLA DE LA EJECUCIN (artculos 113 y 114)
para conocer de un asunto que se encuentra en la esfera de sus atribuciones, cualquiera sean los hechos
posteriores que puedan modificar los elementos que se tuvieron en cuenta para determinar la
competencia del tribunal.
Tiene los siguientes supuestos previos:
a) Existencia de una actividad jurisdiccional
b) Que el tribunal sea competente
c) La intervencin del tribunal debe ser con arreglo a derecho.
En qu momento se entiende radicada la causa:
- En materia penal, la radicacin se produce cuando el juez de garanta ordena diligencias en la
causa criminal.
- En materia civil, desde que se notifica en forma legal al demandado de la demanda y su provedo.
- Si el asunto se presenta ante un tribunal relativamente incompetente, la radicacin se producir una
vez contestada la demanda, sin que el demandado reclame de la incompetencia del tribunal. Aqu habr
una prrroga de competencia que puede ser expresa o tcita.
El artculo 109 indica que la competencia no se altera por causa sobreviniente. Por ella deben
entenderse aquellos hechos que se producen despus que el asunto ha quedado radicado ante tribunal
competente, como sera el caso de una persona que adquiere fuero despus de radicado el asunto.
Excepciones a la radicacin:
1. La acumulacin de autos: Por aplicacin del principio de la economa procesal y para evitar
sentencias contradictorias, el C.P.C. en sus artculos 92 a 100 trata de la acumulacin de autos cuya
procedencia la regula el 92 segn el cual tendr lugar siempre que se tramiten separadamente dos o ms
procesos que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola sentencia, para mantener la unidad
de la causa.
La excepcin consiste en que dos o ms procesos que se tramitan ante tribunales diferentes pasan a
ser conocidos por un solo tribunal. Si se trata de jueces de igual jerarqua el ms nuevo se acumula al
ms antiguo y si son de distinta se har sobre aquel que est sometido al tribunal superior.
2. El compromiso: El asunto que actualmente est siendo conocido por un tribunal ordinario,
siempre que no sea de arbitraje prohibido, puede sustraerse del conocimiento del tribunal por las partes
mediante el contrato de compromiso, en cuya virtud el conocimiento del asunto se entrega a un juez
rbitro.
3. Las visitas: Se regulan en los artculos 553 y ss. del C.O.T. y segn el artculo 555 tienen por
44 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
"Una vez fijada con arreglo a la ley la competencia de un juez inferior para conocer en primera
instancia de un determinado asunto, queda igualmente fijada la del tribunal superior que debe
conocer del mismo asunto en segunda instancia
La doble instancia es la regla general en nuestro ordenamiento, una vez determinada la competencia
del juez de primera instancia automticamente queda determinada la competencia del tribunal de se-
gunda instancia. Adems es la propia ley quien ha previsto de antemano qu tribunal va a conocer en
segunda instancia de un juicio entregado en la primera instancia a un determinado tribunal.
Tiene esta regla los siguientes supuestos:
1. Que el conocimiento de un asunto se encuentre radicado ante un tribunal de primera instancia y
2. Que proceda recurso de apelacin contra la resolucin de que se trata.
El tribunal que va a conocer del negocio en segunda instancia ser siempre el superior jerrquico del
que ha conocido del asunto en primera, luego de esta regla se colige que no cabe la prrroga de
competencia en segunda instancia.
6.7.2. Principio de la extensin (artculo 111 C.O.T.):
"El tribunal que es competente para conocer de un asunto lo es igualmente para conocer de todas
las incidencias que en l se promuevan.
Lo es tambin para conocer de las cuestiones que se susciten por va de reconvencin o de
compensacin, aunque el conocimiento de estas cuestiones, atendida su cuanta, hubiere de
corresponder a un juez inferior si se entablaran por separado.
Esta regla permite precisar hasta dnde llega el mbito del ejercicio de la jurisdiccin por parte de
un determinado tribunal.
Este principio parte de la base de que en todo juicio es posible distinguir las cuestiones principales
DERECHO PROCESAL O RGNICO 45
que constituyen el fondo de la cuestin debatida y las cuestiones accesorias conocidas como incidentes,
consagrados en los artculos 82 y siguientes del C.P.C.
Segn esta regla el juez competente para conocer de una cuestin principal lo es tambin para
conocer de las cuestiones accesorias que en el curso de ella se susciten. En este mismo sentido se dice
que quien puede lo ms puede lo menos.
Tambin tiene competencia este juez para conocer de la reconvencin. Se entiende por tal, "la
demanda que puede deducir el demandado en contra del demandante, y lo har en su escrito de
contestacin de la demanda
Igual competencia le atribuye la ley para conocer de la compensacin, esto es, de "aquel medio de
extinguir las obligaciones que opera cuando demandante y demandado son recprocamente
acreedores y deudores a la vez de dos obligaciones, concurriendo los dems requisitos legales .
Agrega esta regla que el juez que conoce de un asunto tiene tambin competencia para conocer de
las reconvenciones y compensaciones, aun cuando estimadas por separado, su conocimiento hubiere de
corresponder a un tribunal inferior atendida su cuanta. Esta regla carece de aplicacin prctica, pues se
han eliminado los jueces inferiores a los jueces de letras y no existen los jueces de menor cuanta.
6.7.3. Principio de la prevencin o de la inexcusabilidad (artculos 112 C.O.T. y 76 inciso 2o
C.P.E.):
"Siempre que segn la ley fueren competentes para conocer de un mismo asunto dos o ms
tribunales, ninguno de ellos podr excusarse del conocimiento bajo el pretexto de haber otros
tribunales que puedan conocer del mismo asunto; pero el que haya prevenido en el conocimiento
excluye a los dems, los cuales cesan desde entonces de ser competentes
El hecho es que si hay dos o ms tribunales igualmente competentes para conocer de un asunto, el
primero que entra a conocer de l (el que "previene") excluye a los dems. Y en el caso que se negare a
intervenir, bajo pretexto de que hay otros tribunales competentes, incurrir en el delito de denegacin de
justicia.
"La ejecucin de las resoluciones corresponde a los tribunales que las hubieren pronunciado en
primera o en nica instancia.
No obstante, la ejecucin de las sentencias penales y de las medidas de seguridad previstas en la
ley procesal penal ser de competencia del juzgado de garanta que hubiere intervenido en el
46 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
De acuerdo al artculo 181 "un tribunal que no es naturalmente competente para conocer de un
determinado asunto, puede llegar a serlo si para ello las partes, expresa o tcitamente, convienen en
prorrogarle la competencia para este negocio".
Luego, se puede decir que la prrroga de competencia es el acto por el cual las partes expresa o
tcitamente convienen en someter el conocimiento de un negocio a un tribunal relativamente
incompetente.
Esta prrroga de competencia es una facultad de las partes y no del tribunal; de ah que el tribunal
incompetente no puede negarse a aceptarla. Rige en su integridad la inexcusabilidad.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 47
Esta prrroga se da nicamente respecto de la competencia relativa, que est determinada por el
factor territorio, luego el tribunal a quien se vaya a prorrogar la competencia debe ser competente a la
luz de los elementos de la materia, del fuero y de la cuanta. Slo debe ser incompetente en razn del
territorio.
6.8.1. Requisitos:
Para que pueda operar esta prrroga de competencia deben cumplirse una serie de requisitos, ellos
son:
A) Debe mediar un convenio entre las partes, el que puede ser expreso o tcito.
El convenio expreso tiene lugar en el caso previsto en el artculo 186, es decir, cuando las partes
convienen en la prrroga, en el contrato mismo o en un acto posterior, designndose con toda precisin
el juez a quien se someten.
El convenio tcito est reglamentado en el artculo 187, el que hace distincin entre el demandante y
el demandado, para determinar cundo hay convenio tcito.
Respecto del demandante habr un convenio tcito cuando ste ocurra ante el juez, que no es
naturalmente competente, interponiendo su demanda.
Respecto del demandado habr convenio tcito cuando ste se haya personado al juicio efectuando
cualquier gestin que no sea la de reclamar de la incompetencia del juez.
Qu sucede si el demandado no comparece al juicio y ste se sigue en su rebelda?
Para unos, ha de entenderse que el demandado rebelde ha prorrogado tcitamente la competencia.
Para otros, este demandado rebelde no habra consentido en prorrogar la competencia, puesto que la
disposicin requiere que ese demandado se apersone al juicio y que realice alguna gestin que no sea la
de reclamar de la incompetencia del juez, para entender que acepta la prrroga.
B) En cuanto a la capacidad de las partes para celebrar esta convencin, el artculo 184 establece una
regla de carcter general: "Pueden prorrogar la competencia todas las personas que segn la ley son
hbiles para comparecer en juicio, y por las que no son hbiles pueden prorrogar sus representantes
legales".
C) Debe tratarse de un asunto civil contencioso (artculo 182 C.O.T.).
Se excluyen de la prrroga los asuntos civiles no contenciosos y los asuntos criminales.
D) La prrroga opera slo si se trata de tribunales de nica o de primera instancia (artculo 182
C.O.T.).
E) Slo procede respecto de tribunales ordinarios de igual jerarqua (artculo 182 C.O.T.).
48 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
6.9.Conflictos de competencia:
Concepto: "Es la incidencia formulada por las partes a los tribunales o a las autoridades
polticas o administrativas, relacionada con su competencia para conocer de un negocio
determinado".
Estos conflictos pueden ser de dos tipos:
- Cuestiones de competencia.
- Contiendas de competencia.
Puede suceder que un asunto se lleve a un tribunal incompetente. Si el tribunal es incompetente
absolutamente va a declarar de oficio su incompetencia. Pero si el tribunal es relativamente
incompetente, es el demandado quien puede reclamar de esa incompetencia, y lo va a hacer a travs de
una incidencia, con el objeto de impedir que ese tribunal conozca del asunto. Este reclamo que formula
la parte acerca de la incompetencia relativa de este tribunal recibe el nombre de cuestin de
competencia.
Concepto: "Se entiende por tal la incidencia formulada por las partes acerca de la falta de
atribucin del tribunal requerido para conocer de un negocio judicial".
Luego, esta cuestin de competencia se suscita entre los litigantes y el tribunal.
Estas cuestiones de competencia se rigen fundamentalmente por normas contenidas en el C.P.C.
Esta materia se puede reclamar de dos maneras:
a) Por declinatoria.
b) Por inhibitoria.
a) Cuando se reclama por va declinatoria se solicita al tribunal que est conociendo del asunto que
se declare incompetente, indicndole cul es el competente y pidindole que se abstenga del
conocimiento (artculo 101 C.P.C.).
La declinatoria se formula, por tanto, como excepcin.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 49
b) Cuando se reclama por va inhibitoria se intenta ante el tribunal que se estima competente,
pidindole que se dirija al que est conociendo del negocio para que se inhiba y le remita los
antecedentes al tribunal (artculo 102 inciso 1o C.P.C.).
La inhibitoria se formula, por tanto, como accin.
Los que optan por una de estas vas no pueden posteriormente abandonarlas ni tampoco ocurrir al
otro medio. No pueden tampoco usarse estos medios en forma simultnea.
Una vez formulada la incidencia por alguna de estas vas, si el juez la acepta no hay problema, pero
en el evento en que no acepte puede originar una contienda de competencia.
Concepto: "Es aquel conflicto suscitado entre dos o ms tribunales, o entre stos y las
autoridades polticas o administrativas relacionadas con su competencia o incompetencia para el
conocimiento de un determinado asunto".
Estas contiendas de competencia pueden revestir dos formas, sea que se consideren competentes o
incompetentes para conocer de esa gestin o asunto. As, tienen un sentido positivo cuando ambos
tribunales se estiman competentes para conocer el negocio de que se trate, y tienen un sentido negativo
cuando ambos tribunales se estiman incompetentes para conocer de una determinada gestin.
Estas contiendas de competencia son de diversas clases y pueden producirse entre:
1. Tribunales ordinarios.
2. Tribunales ordinarios y tribunales especiales; o entre tribunales especiales.
3. Tribunales de justicia y las autoridades polticas o administrativas.
4. Tribunales arbitrales entre s.
5. Tribunales arbitrales y tribunales ordinarios o especiales.
6. Un juez del crimen o de letras con competencia criminal y un juez de garanta o un tribunal de
juicio oral en lo penal.
7. Un tribunal con competencia en lo penal y el ministerio pblico.
dirimir la contienda el juez superior del que previno en el conocimiento del asunto (artculo 190 inciso
3o).
Si se trata de tribunales de diversa jerarqua, es tribunal competente para dirimir la contienda el
superior de aquel que tenga la jerarqua ms alta (artculo 190 inciso 2o).
2. Entre tribunales ordinarios y especiales o entre especiales (artculo 191 C.O.T.).
Si dependen de una misma Corte de Apelaciones es competente sta.
Si dependen de distintas Cortes de Apelaciones resolver la contienda la que sea superior jerrquico
del tribunal que haya prevenido en el conocimiento del asunto.
Si no pudieren aplicarse las reglas anteriores resolver la contienda la Corte Suprema.
3. Entre Tribunales y Autoridades Poltico Administrativas (artculos 191 inciso 4o C.O.T. y 93 N
12 y 53 N 3 C.P.E.).
Es menester distinguir:
3.1. Si esa contienda se produce entre Autoridades Polticas o Administrativas y Tribunales
inferiores de Justicia, en cuyo caso resuelve la contienda el Tribunal Constitucional.
3.2. Si la contienda se promueve entre Autoridades Polticas o Administrativas y Tribunales
Superiores de Justicia es competente para conocer de esta contienda el Senado.
4. Entre Tribunales Arbitrales entre s:
Para estos efectos los rbitros de cualquier clase o categora tienen como superior
jerrquico la Corte de Apelaciones respectiva y ser sta quien deba resolver la contienda
que se promueva entre ellos.
5. Entre Tribunales Arbitrales y Ordinarios o Especiales:
Si se suscita una contienda entre tribunales ordinarios y tribunales arbitrales o entre
stos y tribunales especiales hay que considerar para la resolucin del conflicto que el
superior jerrquico del rbitro es la Corte de Apelaciones respectiva, y que en consecuencia
de haber contienda debern aplicarse las reglas generales.
6. Las contiendas de competencia que se suscitaren entre un juez del crimen o de letras
con competencia criminal y un juez de garanta o un tribunal de juicio oral en lo penal,
sern resueltas por la Corte de Apelaciones que tuviere competencia sobre el respectivo
territorio jurisdiccional.
Si no se puede aplicar esta regla resolver la Corte Suprema.
7. Finalmente de ocurrir una contienda de competencia entre el ministerio pblico y
DERECHO PROCESAL O RGNICO 51
juzgado del crimen, ser resuelta por el Tribunal Constitucional (artculos 191 inciso final
C.O.T. y 93 N 12 C.P.R.).
7. rganos de la jurisdiccin.
La Constitucin Poltica del Estado, en su captulo VI que lleva por epgrafe "Poder
Judicial", establece los mandamientos generales conforme a los cuales este Poder Judicial
debe estar organizado, a la vez que regula la actividad de sus miembros.
As, entre sus artculos 76 y 82 se seala la integracin de los tribunales, su
organizacin y atribuciones y se indican los requisitos, condiciones y forma de
nombramiento de sus integrantes. Es el C.O.T. el que regula en forma pormenorizada estas
normas generales contenidas en la Carta Fundamental.
La voluntad del Estado tendiente a la satisfaccin colectiva de esta necesidad de
justicia se manifiesta a travs de la creacin de la Institucin de los tribunales de justicia.
Son estos tribunales de justicia los que tambin reciben la denominacin de rganos de la
jurisdiccin. A este respecto debe tenerse presente que no debe confundirse el rgano, que
es el tribunal, con las personas que en calidad de funcionarios sirven a este rgano.
El tribunal es un rgano estatal cuya finalidad esencial es ejercer la jurisdiccin.
Decimos que es su finalidad esencial y no nica, porque los tribunales no slo ejercen
actos que importan un ejercicio de la jurisdiccin sino que desempean adems otros actos
no jurisdiccionales.
Podemos decir que son "aquellos rganos pblicos cuya funcin consiste en resolver
litigios con eficacia de cosa juzgada y eventual posibilidad de ejecucin, sin perjuicio de
cumplir actos de otra ndole que las leyes que los organizan les puedan atribuir".
7.2. Clasificacin:
7.2.1. Desde el punto de vista de las materias que conocen y quienes intervienen:
- Tribunales ordinarios.
- Tribunales especiales.
- Tribunales arbitrales.
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MANSO VILLALN
1. Tribunales ordinarios:
Relacionando las disposiciones de los artculos 5o del C.O.T. y 76 de la C.P.E., el
carcter de ordinario de un tribunal deriva de dos elementos:
a) El encontrarse estos rganos jurisdiccionales regidos por la actual C.P.E. y por el
C.O.T.;
b) Que estos tribunales estn dotados de una aptitud potencial y actual para conocer,
juzgar y hacer ejecutar lo resuelto, independientemente de las materias y de las personas
que en ellos intervienen en todos los asuntos que se promuevan en Chile.
A esta clase de tribunales corresponde el conocimiento pleno de los asuntos que se
susciten en nuestro pas, aun cuando no exista un tribunal expresamente sealado por la ley
para conocer de este caso.
Estos tribunales ordinarios son por antonomasia los rganos jurisdiccionales en nuestro
ordenamiento jurdico y constituyen la regla general en nuestro pas, y al decir del artculo
5o inciso 2o, "Integran el Poder Judicial, como tribunales ordinarios de justicia, la Corte
Suprema, las Cortes de Apelaciones, los Presidentes y Ministros de Corte, los tribunales
de juicio oral en lo penal, los juzgados de letras y los juzgados de garanta
2. Tribunales especiales:
Ellos se contemplan en el artculo 5o inciso 3o C.O.T, el cual prescribe que "Forman
parte del Poder Judicial, como tribunales especiales los Juzgados de Familia; los
juzgados del Letras del Trabajo, los juzgados de Cobranza Laboral y Previsional y los
tribunales Militares en tiempo de paz, los cuales se regirn en su organizacin y
atribuciones por las disposiciones orgnicas constitucionales contenidas en la ley N
19.968, en el Cdigo del Trabajo y en el Cdigo de Justicia Militar y sus leyes
complementarias, respectivamente, rigiendo para ello las disposiciones de este Cdigo
slo cuando los cuerpos legales citados se remitan en forma expresa a l".
En la disposicin legal citada, se agrega en el inciso 4o: "...los dems tribunales
especiales se regirn por las leyes que los establecen y reglamentan, sin perjuicio de
quedar sujetos a las disposiciones generales de este Cdigo". En este entendido, existen
tribunales especiales, adems de los sealados, pero que no forman parte del poder judicial.
Elementos que permiten calificar como especial a un tribunal:
DERECHO PROCESAL O RGNICO 53
a) Una ley orgnica especial que los establezca y seale sus estatutos;
b) Es necesario que se trate de un litigio cuya solucin debe encontrarse en leyes
relativas a materias especiales;
c) La circunstancia de que el tribunal no forme parte del Poder Judicial, a excepcin de
la norma contenida en el inciso 3o del artculo 5o C.O.T.
3. Tribunales arbitrales:
Hace alusin a ellos el inciso final del artculo 5o del C.O.T., que seala "Los jueces
rbitros se regirn por el Ttulo IX de este Cdigo." Es en ese ttulo donde se indica que los
tribunales arbitrales son aquellos servidos por jueces rbitros, y que se llama rbitro a "los
jueces nombrados por las partes o por la autoridad judicial en subsidio, para la resolucin
de un asunto litigioso" (artculo 222 C.O.T.).
Diferencias entre tribunales ordinarios o especiales y los arbitrales:
Tanto los jueces que sirven a los tribunales ordinarios como a los especiales son
funcionarios pblicos y su estatuto jurdico est contenido en leyes diversas,
particularmente el C.O.T y el Estatuto Administrativo, por lo que estos jueces estn ligados
al Estado a travs de un conjunto de derechos y obligaciones.
En cambio, los jueces rbitros, cualquiera sea su calidad, no son funcionarios pblicos,
carecen de todo vnculo con el Estado, no perciben remuneracin de ste y, de hecho, en su
nombramiento escapan a la regla general constituida por el sistema mixto, que permite al
ejecutivo intervenir en su nombramiento, toda vez que ellos son nombrados por las partes o
por la autoridad judicial en subsidio.
Adems tienen un carcter temporal, duran normalmente dos aos en sus funciones.
-Tribunales unipersonales.
-Tribunales colegiados.
Unipersonal o monocrtico es aquel tribunal en que el juez es una sola persona.
Colegiado es aquel formado por varias personas.
En nuestra organizacin tienen el carcter de unipersonal los Juzgados de Letras y son
colegiados los tribunales superiores: La Corte Suprema y las Cortes de Apelaciones y los
Tribunales del Juicio Oral en lo Penal, que son colegiados inferiores.
El funcionario que se desempea en un tribunal unipersonal se denomina juez y el que
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- Tribunales de derecho.
- Tribunales de equidad.
Ms que una clasificacin de los tribunales, con estas denominaciones se atiende a las
normas materiales o de fondo que el tribunal respectivo aplicar para decidir el asunto
litigioso.
El juez de derecho presupone un legislador, un ordenamiento y normas preestablecidas
a las que debe atenerse. El juez de equidad oficia de legislador y de juez al tiempo de
decidir. Su decisin se basa en su sentido de equidad generado con ocasin del caso
especfico que conoce.
7.2.4. Considerando la fase del procedimiento en que los jueces despliegan su
actividad:
- Tribunales de instruccin.
- Tribunales sentenciadores.
Si el proceso se sujeta a una determinada reglamentacin en su desarrollo, es posible
concebir cmo y por qu las dos grandes fases en que se divide pueden encomendarse a
DERECHO PROCESAL O RGNICO 55
funcionarios distintos. Uno que realiza todas las actuaciones preparatorias del juicio, la
actividad probatoria, las investigaciones acerca de la existencia del delito y otro que se
ocupar de dictar la sentencia definitiva. Este es el procedimiento que rige en materia
procesal penal, el cual comenz con la creacin del Ministerio Pblico y posteriores
reformas al C.O.T. y C.P
- Tribunales inferiores.
- Tribunales superiores.
Esta clasificacin emana de la C.P.E. y se deriva de la organizacin piramidal del
Poder Judicial.
Tienen el carcter de tribunales superiores la Corte Suprema, las Cortes de
Apelaciones, la Corte Naval y la Corte Marcial.
Los dems, los jueces de letras, son jueces inferiores, debiendo incluirse aqu a los
T.O.P., pues tambin son jueces inferiores.
7.2.6. Segn el tiempo que los jueces que sirven a los tribunales duran en sus
funciones:
- Jueces perpetuos.
- Jueces temporales.
Perpetuos: Son aquellos jueces nombrados para ejercer su ministerio en forma
indefinida.
Temporales: Aquellos cuya designacin es por un plazo determinado.
La regla general es la existencia de jueces perpetuos, la excepcin los jueces rbitros,
quienes normalmente duran dos aos en sus funciones.
la funcin jurisdiccional en el sentido de que solamente puede ser ejercida por este poder
del Estado.
Luego presenta un aspecto positivo, en el sentido de que el Poder Judicial es libre,
soberano e independiente de los dems poderes pblicos; y otro negativo, en cuanto a que
al Poder Judicial le est terminantemente prohibido intervenir o mezclarse en las
atribuciones de los dems poderes pblicos.
Las declaraciones de independencia contenidas en los cuerpos legales mencionados
significan, aunque pueda parecer una paradoja, que los tribunales en el ejercicio de la
potestad jurisdiccional y en el cumplimiento de su funcin quedan sometidos nica y
exclusivamente a la ley. La independencia no supone discrecionalidad ni que el juez quede
sujeto slo a su conciencia a la hora de ejercer su potestad. Se es independiente para poder
quedar sometido slo a la ley.
Cuando se menciona la independencia del poder judicial, se alude a la independencia
de la funcin jurisdiccional en el sentido de que solamente puede ser ejercida por este
poder del Estado, sindole exclusiva y excluyente.
Con todo, no basta la independencia funcional u objetiva para atender los
requerimientos de justicia de las personas. Es menester la independencia personal o
subjetiva del juez, la imparcialidad del funcionario, que es tanto o ms relevante que la
primera. Es posible que exista independencia funcional y los jueces carezcan de
imparcialidad o, a la inversa, que no exista y sin embargo los jueces sean imparciales.
De todas formas, si la C.P.E. consagra la independencia funcional, lo hace con la
finalidad que ella contribuya a la imparcialidad de los jueces. La independencia funcional
es instrumental a la imparcialidad o independencia personal del juez.
Naturalmente, esta independencia no es absoluta, pues entre los distintos poderes existe
una interdependencia, as por ejemplo el poder ejecutivo interviene en el nombramiento de
los magistrados, y el Presidente de la Repblica tiene la facultad del indulto o el poder
judicial puede prescindir de la aplicacin de decretos y reglamentos del Presidente, cuando
stos son contrarios a la ley.
8.2. Inamovilidad:
Los delitos que pueden cometer los jueces son delitos comunes o bien delitos
ministeriales.
Si se trata de delitos comunes significa que el juez comete un hecho delictual como
puede hacerlo cualquier particular, y la ley, frente a la comisin de estos delitos comunes
(homicidio, robo y violacin, por ejemplo), los sanciona en los mismos trminos que a
cualquier ciudadano que los comete.
Si se trata de delitos ministeriales o que son cometidos por el juez en el ejercicio de sus
funciones, reciben el nombre genrico de prevaricacin, contemplados en el artculo 223 y
ss. del C.P., y artculo 79 C.P.R., en estos casos en cambio la responsabilidad de los jueces
por este tipo de delito se persigue por medio de una accin especial llamada "querella de
captulos", la que est tratada en los artculos 424 y ss. del Cdigo Procesal Penal y que
"tiene por objeto hacer efectiva la responsabilidad criminal de los jueces, fiscales
judiciales y fiscales del ministerio pblico, por actos que hubieren ejecutado en el
ejercicio de sus funciones e importaren una infraccin penada por la ley".
Esta querella de captulos est sometida a un procedimiento especial y dentro de las
DERECHO PROCESAL O RGNICO 59
Otra forma por la cual tambin puede hacerse cesar esta inamovilidad se refiere al mal
comportamiento que puede tener un juez en el ejercicio de su funcin. El artculo 337
C.O.T. indica los casos en que se presume de derecho que un juez no tiene buen
comportamiento.
A su vez, hay distintos procedimientos para hacer cesar esta inamovilidad por mal
comportamiento del juez:
b . 1 ) Procedimiento Constitucional:
El artculo 80 inciso 3o C.P.E. al respecto indica que "la Corte Suprema por
requerimiento del Presidente de la Repblica, a solicitud de parte interesada, o de oficio,
podr declarar que los jueces no han tenido buen comportamiento y previo informe del
inculpado y de la Corte de Apelaciones respectiva, en su caso, acordar su remocin por la
mayora del total de sus componentes.
b.2) Juicio poltico (artculos 52 N 2 letra c), 53 N 1 C.P.E. y 333 C.O.T.):
Este juicio poltico slo se refiere a los magistrados de los tribunales superiores de
justicia, as por lo dems, lo indica el artculo 52 N 2 letra c), al prescribir que "es
atribucin exclusiva de la cmara de diputados: ...declarar si ha o no lugar las
acusaciones que no menos de diez ni ms de veinte de sus miembros formulen en contra
de ...los magistrados de los tribunales superiores de justicia..., por notable abandono de
sus deberes".
b.3) juicio de amovilidad (artculos 337, 338 y 339 C.O.T):
Tiene por objeto declarar que el juez no ha tenido el buen comportamiento exigido por
la ley.
60 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
El artculo 337 se encarga de sealar los casos en que se presume de derecho que un
juez no ha tenido el buen comportamiento exigido por la ley. A su vez, el artculo 338
ordena a los Tribunales Superiores instruir el proceso de amovilidad, ya sea que se proceda
de oficio o a requisicin del fiscal judicial del mismo tribunal.
Por su parte, el artculo 339 ordena que los tribunales procedern en estas causas
sumariamente, oyendo al juez imputado y al fiscal judicial y las fallarn apreciando la
prueba con libertad, pero sin contradecir los principios de la lgica, las mximas de la
experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados, y se harn cargo en la
fundamentacin de la sentencia de toda la prueba rendida.
b . 4 ) Mala calificacin del funcionario realizada por la Corte Suprema (artculos
273 a 278 bis C.O.T.):
La Corte Suprema debe calificar anualmente a todos los funcionarios del Poder
Judicial. Aquel funcionario que figure en lista deficiente o por segundo ao consecutivo en
lista condicional, quedar removido de su cargo por el solo ministerio de la ley, una vez
firme la calificacin.
Para estos efectos existen seis listas: sobresaliente, muy buena, satisfactoria, regular,
condicional y deficiente.
que afecta a los funcionarios por los actos abusivos que cometen en el ejercicio de su
autoridad y constituye una norma bsica del Derecho Pblico.
La responsabilidad judicial es aquella que nace con ocasin o motivo del desempeo de
las funciones de los jueces, sea por omisin de lo que deben hacer o por hacer lo que deben
omitir, transgrediendo con ello sus deberes ministeriales.
Aparece vinculado a los principios de independencia e inamovilidad, en cuanto es un
factor de compensacin y equilibrio entre stos.
El ordenamiento nacional contempla varias clases de responsabilidad judicial:
a) Responsabilidad disciplinaria o administrativa.
b) Responsabilidad penal.
c) Responsabilidad civil.
d) Responsabilidad poltica.
b) Responsabilidad criminal
Sabemos que un juez puede cometer delitos comunes o ministeriales, y es a los
primeros a los cuales se alude al hablar de la responsabilidad criminal (artculos 13 y 324
C.O.T.).
c) Responsabilidad civil
Esta aparece de los artculos 325, 326 y 327 C.O.T. y deriva de los principios generales
que imponen la obligacin de resarcir o reparar todo dao o perjuicio causado por el hecho
ilcito (artculos 2314 y ss. C.C.).
No obstante, para hacer efectiva las responsabilidades criminal y civil derivadas de
delitos ministeriales, la ley ha colocado limitaciones en su ejercicio, restricciones que
62 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
tienden a evitar que los jueces puedan ser vctimas de mala fe, de la torpeza, venganza o
enemistad de los litigantes, las que se contienen entre los artculos 328 a 331 del C.O.T.
d) Responsabilidad poltica
Es aquella que afecta a los tribunales superiores de justicia, cuando sus miembros
incurren en "notable abandono de sus deberes" (artculo
52 N 2 letra c, C.P.E.).
8.4. La legalidad:
8.5. La territorialidad:
Este principio est consagrado en el artculo 7o C.O.T. y establece que "los tribunales
slo pueden ejercer su potestad en los negocios y dentro del territorio que la ley les
hubiere respectivamente asignado
Excepciones al principio de la territorialidad:
a) Los exhortos indicados en el artculo 7o inciso 2o C.O.T.: "Lo cual no impide que en
los negocios de que conocen puedan dictar providencias que hayan de llevarse a efecto
en otro territorio (artculos 71 y ss. C.P.C.).
b) Inspeccin personal del Tribunal: artculo 403 inciso 2o C.P.C. Es un medio de
prueba que consiste en el examen que el juez hace por s mismo acerca de las
circunstancias o hechos materiales que tienen incidencia en la cuestin controvertida.
c) Artculo 43 inciso 2o C.O.T. Competencia especial a jueces civiles de Santiago, fuera
de sus comunas, pero dentro de la Regin Metropolitana.
8.6. La pasividad:
c) Las medidas para mejor resolver, que el juez puede dictar en un proceso (artculo
159 C.P.C.).
d) La declaracin de incompetencia absoluta, as como la derivada de la competencia
relativa, cuando la prrroga de competencia es improcedente.
d) Artculos 776 y 785 C.P.C. que permiten alas Cortes de Apelaciones y a la Corte
Suprema anular de oficio las sentencias en ciertas y determinadas condiciones (casacin de
oficio, ya sea en la forma, ya sea en el fondo).
e) Reconocimiento de peritos: que puede decretar de oficio el tribunal de acuerdo con el
artculo 412 C.P.C.
Este principio de pasividad comprende tambin a aquella limitacin que afecta a los
jueces en cuanto ellos deben fallar conforme al mrito del proceso y no extender su fallo a
los puntos que no le han sido expresamente sometidos por las partes artculo 160 C.P.C.
Importa la idea de fijeza, o sea, que los jueces deben administrar justicia en lugares y
horas determinados evitando de ese modo la existencia de tribunales ambulantes.
El estudio de este principio est ligado a las obligaciones de residencia y asistencia que
pesan sobre los magistrados judiciales.
En efecto, se establece la obligacin que tienen los jueces de residir constantemente en
la ciudad o poblacin donde tenga asiento el tribunal en que deban prestar sus servicios, es
decir, los jueces tienen un lugar fijo para el ejercicio de sus funciones, de ah que a este
principio se le conozca con el nombre de obligacin de residencia.
Tambin implica este principio que los jueces deben asistir todos los das a su despacho
y permanecer en el desempeo de su cometido durante cuatro horas como mnimo si el
despacho de las causas se encuentra al da; y de cinco horas, a lo menos, si ese despacho
est atrasado, materia regulada por autos acordados de la Corte Suprema, que reglamenta la
jornada de trabajo de ministros, relatores, jueces y fiscales judiciales y por los artculos 312
y ss. C.O.T.
Sin embargo, si bien esta obligacin de residencia y de asistencia diaria cesa durante los
das festivos, esto es, los das que la ley determina y el perodo de vacaciones desde el 1
de febrero hasta el 1er da hbil de marzo, ella subsiste durante estos das respecto de los
jueces con "jurisdiccin criminal", laboral y de familia (artculo 313 inciso 2o C.O.T.), al
DERECHO PROCESAL O RGNICO 65
tenor de lo dispuesto en el artculo 314 C.O.T. Los jueces en lo civil deben, en todo caso,
conocer de ciertos asuntos civiles respecto de los cuales no oper este feriado o que slo
opera parcialmente.
La publicidad es la facultad que la ley le confiere a toda persona para imponerse de las
actuaciones judiciales aun cuando no sea litigante interesado en ello, a travs de los medios
que la misma ley franquea.
Hablamos de publicidad activa cuando los actos procesales se realizan ante el pblico,
y de publicidad pasiva, cuando simplemente de los actos procesales se da cuenta al pblico.
La aplicacin de este principio o base se entiende desde un doble punto de vista:
a) De los litigantes.
b) De los terceros.
La publicidad adquiere relevancia en cuanto a los terceros ajenos al juicio que no tienen
inters directo en este conflicto y no respecto de los litigantes, ya que stos necesariamente
deben imponerse de las actuaciones y resoluciones que dicta el tribunal en la causa en que
figuran como parte.
Excepciones a la publicidad:
66 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
Para lograr hacer efectivo este principio existe en Chile una organizacin jerrquica de
los tribunales de justicia. As existen tribunales de primera instancia y de segunda
instancia, siendo las Cortes de Apelaciones los tribunales de segunda instancia por
excelencia.
El fundamento de esta base se encuentra en el deseo de la ley de evitar resoluciones
injustas o arbitrarias, a la vez de satisfacer el anhelo de todo litigante de poder hacer revisar
las resoluciones que le causa un agravio.
Por instancia debemos entender "el grado jurisdiccional que comprende el estudio de
los puntos de hecho y de derecho de un conflicto debatido ante un determinado
tribunal".
Luego la instancia constituye un grado jurisdiccional y el tribunal de segunda instancia
conociendo del asunto fallado en primera instancia puede confirmar, revocar o modificar
ese fallo de primera instancia.
8.11. La gratuidad:
situaciones la parte o interesado goce de absoluta gratuidad en todas las actuaciones del
litigio, esto se da cuando ese litigante interesado goza del privilegio de pobreza (artculos
591 C.O.T. y 19 N 3 C.P.E.).
Fuentes legales: Las fuentes legales de los Juzgados de Letras las encontramos en el
Ttulo III del C.O.T., o sea entre los artculos 27 al 48, ambos inclusive.
9.2.1. Definicin:
9.2.2. Caractersticas:
a) Es un tribunal ordinario,
b) Es un tribunal unipersonal, bipersonal o pluripersonal,
c) Es un tribunal de derecho,
d) Es un tribunal de competencia comn (en general),
e) Es un tribunal inferior,
f) Su territorio jurisdiccional est constituido por una comuna o agrupacin de comunas,
g) Son servidos por jueces letrados,
68 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
9.2.3. Organizacin:
b) Si el juzgado est integrado por dos jueces, tiene la siguiente planta de personal: un
administrador, un jefe de unidad, dos administrativos jefe, cinco administrativos 1o, dos
administrativos 2o, un administrativo 3o, tres ayudantes de servicios y un auxiliar. No hay
secretario en este juzgado.
En la medida que estos tribunales tengan dentro de su competencia la resolucin de
asuntos de familia contarn, adicionalmente, con un consejero tcnico (artculo 27 bis
C.O.T.).
Este tipo de tribunal que cuenta con dos jueces, uno de ellos -comenzando por el ms
antiguo- ser el presidente del tribunal y durar un ao en el cargo (artculo 27 ter C.O.T.).
Asimismo, estos juzgados de letras de competencia comn con dos jueces se
organizarn en las siguientes unidades administrativas para el cumplimiento eficaz y
eficiente de las correspondientes funciones:
1. Sala, que consistir en la organizacin y asistencia a la realizacin de las audiencias.
2. Atencin a pblico, destinada a otorgar una adecuada atencin, orientacin e
informacin al pblico que concurra al tribunal y manejar la correspondencia y custodia
del tribunal.
3. Administracin de causas, que consistir en desarrollar toda labor relativa al manejo
de las causas y registro de los procesos en el juzgado, incluidas las relativas a las
notificaciones, al manejo de las fechas y salas para las audiencias, al archivo judicial
bsico, al ingreso y nmero de rol de las causas nuevas, a la actualizacin diaria de la base
de datos que contenga las causas del juzgado y a las estadsticas bsicas del mismo.
4. Servicios, que reunir las labores de soporte tcnico de la red computacional del
juzgado, de contabilidad y de apoyo a la actividad administrativa del mismo y la
coordinacin y abastecimiento de todas las necesidades fsicas y materiales que requiera el
procedimiento.
5. Cumplimiento, que desarrollar las gestiones necesarias para la adecuada y cabal
ejecucin de las resoluciones judiciales y dems ttulos ejecutivos de competencia de estos
tribunales.
9.2.4. Clasificacin:
Las fuentes legales de los tribunales de excepcin estn constituidas por el Ttulo IV
del C.O.T., ttulo que comprende los artculos 50, 51, 52 y 53, y que lleva por epgrafe "De
DERECHO PROCESAL O RGNICO 73
9.3.3. Organizacin:
Estn constituidas por el Ttulo V del C.O.T., que comprende desde los artculos 54 al
92.
9.4.2. Definicin:
9.4.3. Caractersticas:
9.4.4. Organizacin:
Estos tribunales tienen un Presidente, quien dura un ao en sus funciones contado desde
el 1o de marzo de cada ao. La presidencia es desempeada por los miembros del tribunal
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MANSO VILLALN
turnndose cada uno por orden de antigedad en la categora correspondiente del escalafn
(artculo 57 C.O.T.).
Las funciones del presidente las seala el artculo 90 y en su ausencia hace sus veces el
ministro ms antiguo de los que se hallaren reunidos en el tribunal (artculo 91 C.O.T.).
Por otra parte, aquellas Cortes que funcionen divididas en salas, el presidente de cada
sala tendr las atribuciones que seala el artculo 92 del C.O.T.
En la organizacin de las Cortes de Apelaciones tambin existen los ministros quienes
incluyendo a su presidente, reciben el tratamiento honorfico de "Su Seora Ilustrsima" o
bien "Usa Ilustrsima".
El nmero de ministros es variable segn lo indica el artculo 56 C.O.T.
Adems, existe un ministro de turno que se designa por la Corte o por una de sus salas
para que en el curso de la semana asuma parte de las atribuciones del tribunal que puedan
delegarse.
Los ministros de Corte de Apelaciones son designados por el Presidente de la
Repblica a propuesta en terna por la Corte Suprema.
Se encuentran, por otra parte, los Fiscales Judiciales que son funcionarios auxiliares de
la administracin de justicia que representan ante los tribunales los intereses generales de
la sociedad. Su nmero es variable y lo seala el artculo 58 C.O.T.
Existen tambin los relatores, que son auxiliares de la administracin de justicia y cuyo
nmero es variable y cuya funcin es imponer al tribunal de los asuntos de que deben
conocer hacindoles una relacin de ellos mediante una exposicin razonada y metdica
(artculos 59 y 374 C.O.T.).
Por ltimo, forman parte del organigrama de estas Cortes de Apelaciones los secretarios
quienes son ministros de fe pblica y su funcin es autorizar las providencias, despachos y
actos emanados de la Corte y custodiar los procesos, papeles y documentos que se
presenten ante ellas.
Normalmente cada Corte tiene un secretario, pero en la C. A. de San Miguel hay dos
secretarios y en la de Santiago hay tres (artculo 60 C.O.T.).
El personal de secretara de la Corte lo determina la ley y son designados por el
Presidente de la Repblica a propuesta por el respectivo tribunal.
En nuestro pas existen 17 C.A., las que se indican en el artculo 54 C.O.T.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 77
9.4.6. Tramitacin:
Las Cortes conocen de los asuntos en cuenta o previa vista de la causa (artculo 68
C.O.T.).
1. Conocimiento en cuenta: Es la informacin que se le da a la Corte en forma privada
y sin formalidad alguna, ya sea por su relator o por su secretario. En la prctica, la
totalidad de la cuenta la dan los relatores por ser los funcionarios que estn en ms ntimo
contacto con el tribunal.
2. Previa vista de la causa: Es la informacin solemne que, a travs de un conjunto de
actuaciones, se proporciona a la Corte por el relator acerca del asunto sometido a su
decisin.
Actuaciones que forman la previa vista de la causa:
- Decreto autos en relacin y su notificacin legal;
- Inclusin de la causa en tabla;
- Vista de la causa propiamente tal.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 79
b) Inclusin de la causa en tabla: La tabla es la lista de los asuntos que debe conocer la
Corte o cada una de sus salas durante la semana.
Esta tabla se debe formar el ltimo da hbil de cada semana y lo hace el presidente del
tribunal.
La tabla contiene los asuntos que ver el tribunal la semana siguiente y que se
encuentren en estado de relacin. Se entiende por tal aquellos que hayan sido previamente
revisados y certificados al efecto por el relator, artculo 69 C.O.T.
Menciones esenciales que debe contener la tabla (artculo 163 C.P.C.):
- Nombre de las partes, en la forma que aparezcan en la cartula del expediente;
- El da en que cada causa debe verse.
- El nmero de orden que le corresponda a cada causa.
- Si la Corte est dividida en salas deber indicar a qu sala corresponde.
Adems, existen menciones no esenciales, pero que se utilizan en la prctica:
- Nombre del relator;
- Se agrega una letra que indica la materia del asunto que va a conocer:
1. Si se trata de la apelacin de un incidente o artculo. (A)
2. Si se trata de la apelacin de una sentencia definitiva. (D)
3. Si se trata de un recurso de casacin en la forma. (C)
Estas menciones se pueden combinar. Ejemplo: C-D
La omisin de estas menciones no esenciales no acarrea consecuencia jurdica, pues la
ley no las exige.
Las causas deben figurar en la tabla "tan pronto como estn en estado" y por el orden de
su conclusin (artculos 163 C.P.C. y 319 C.O.T.).
Hay ciertas causas que gozan de preferencia para su inclusin en la tabla, preferencia
que puede ser especial o general.
Gozan de preferencia especial: Las causas sealadas en el artculo 69 inciso final. Estas
80 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
Existe una competencia comn a toda Corte y otra especial de la Corte de Apelaciones
de Santiago.
Las Cortes de Apelaciones tienen competencia de nica, de primera y segunda instancia
y pueden conocer en pleno o divididas en salas.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 81
N 2 letra c).
3. Del ejercicio de las facultades disciplinarias, administrativas y econmicas (artculo
66 inciso 4o).
Estn constituidas por el Ttulo VI del C.O.T., especficamente entre sus artculos 93 al
107.
9.5.2. Definicin:
9.5.3. Caractersticas:
a) Es un Tribunal ordinario;
b) Es un tribunal permanente;
c) Es un tribunal de derecho;
d) Es un tribunal cuyos miembros son letrados;
e) Es un tribunal de competencia especializada;
f) Es un tribunal colegiado;
g) Sus miembros son remunerados por el Estado;
h) Su sede est en la capital de la Repblica y ejerce jurisdiccin sobre todo el territorio
de la Repblica.
9.5.4. Organizacin:
Tiene un Presidente que es nombrado por la propia Corte de entre sus miembros y que
dura en sus funciones dos aos, no pudiendo ser reelegidos (artculo 93 C.O.T.)
Este presidente tiene las atribuciones fundamentales que le seala el artculo 105, sin
perjuicio de las otras normas que le pueden otorgar.
Adems, el Presidente debe dar cuenta de las materias que indica el artculo 102 del
C.O.T.
Los ministros tienen el tratamiento honorfico de excelentsimos y son 21. Estos
ministros son nombrados por el Presidente de la Repblica a propuesta en quina por la
propia Corte, con acuerdo del Senado (artculo 78 C.P.R.).
De los miembros de la Corte Suprema, cinco de ellos deben ser abogados extraos a la
administracin de justicia, tener a lo menos 15 aos de ttulo y haberse destacado en la
actividad profesional o universitaria, cumpliendo los dems requisitos de la Ley Orgnica
respectiva.
Tiene un Fiscal Judicial, quien es el representante del Ministerio Pblico Judicial ante
la Corte Suprema y el jefe superior de este servicio, nombrado de la misma forma que los
ministros. Cuenta con un secretario que tiene las funciones comunes a esta clase de
funcionarios, y tiene adems un prosecretario que subroga al secretario en caso de im-
pedimento o licencia de aqul, cuenta tambin con 8 relatores, y por ltimo est el personal
de secretara, formando parte de ste, adems, cinco oficiales auxiliares que prestan
servicios como escribientes de los ministros (artculo 498 C.O.T.).
86 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
Hay que distinguir entre la competencia que le corresponde al tribunal pleno y aquella
que le corresponde a las salas
Al pleno de la Corte Suprema le corresponde el conocimiento de los asuntos sealados
en el artculo 96 C.O.T.
En cambio, conocen en sala de las causas referidas en el artculo 98 C.O.T., sin
perjuicio de ello conocen tambin en sala:
a) De las apelaciones contra los fallos dictados por una Corte de Apelaciones
conociendo de un Recurso de Queja (artculo 551 C.O.T.).
b) De las recusaciones de uno o ms miembros de una Corte de Apelaciones (artculo
204 C.O.T.).
c) Contiendas de competencia entre las Cortes de Apelaciones o entre tribunales de
igual jerarqua (artculo 190 C.O.T.).
d) Contiendas de competencia que se susciten entre tribunales especiales o entre stos y
tribunales arbitrales.
e) De las apelaciones que se deduzcan en contra del fallo dictado en un recurso de
proteccin o de amparo.
Debe tenerse presente que conforme lo seala el artculo 97, las sentencia que dicta la
Corte Suprema al fallar los recursos de casacin de fondo y forma, de nulidad en materia
penal, de queja, de proteccin, de amparo y de revisin no son susceptibles de recurso
alguno, salvo el de aclaracin, rectificacin o enmienda del artculo 182 del C.P.C. Toda
reposicin o reconsideracin es inadmisible y ser rechazada de plano por el Presidente de
la Corte, salvo si se pide la reposicin a que se refieren los artculos 778, 781 y 782 del
C.P.C.
En cuanto a las formalidades de la vista de las causas se observan los mismos trmites
estudiados con ocasin de las Cortes de Apelaciones. Una vez vista la causa sta puede
88 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
quedar en acuerdo y a estos acuerdos se aplican las mismas normas sobre acuerdos de las
Cortes de Apelaciones ya examinadas.
"Son aquellos que estn constituidos por uno o ms jueces, con competencia en un
mismo territorio jurisdiccional, que actan y resuelven unipersonalmente los asuntos
sometidos a su conocimiento".
Su finalidad primordial es asegurar y proteger los derechos de los intervinientes durante
la investigacin criminal que realice el M.P.
Se trata, entonces, de un tribunal unipersonal de primera instancia, de composicin
mltiple, compuesto por un nmero variable de jueces, cada uno de los cuales detenta la
plenitud de las potestades jurisdiccionales en forma independiente.
9.6.2. Territorio:
g) Conocer y resolver todas las cuestiones y asuntos que la ley de responsabilidad penal
juvenil les encomienden.
h) Conocer y resolver todas las cuestiones y asuntos que este Cdigo y la ley procesal
penal y la ley que establece disposiciones especiales sobre el sistema de Justicia Militar
(Ley N 20.477, 30.12.10).
Las disposiciones que se enuncian son tambin aplicables a los tribunales de juicio oral
en lo penal (TOP).
Estos juzgados se debern organizar en unidades administrativas para cumplir en forma
eficaz y eficiente las siguientes funciones (artculo 25 C.O.T.):
1. Sala: Consistir en la organizacin y asistencia a la realizacin de las audiencias.
Entendemos esta funcin como aquella que cumple el TOP para conocer de los asuntos que
son de su competencia. Esta llamada unidad administrativa no rige para los J.G., pues stos
por definicin son unipersonales. De manera que slo se aplica a los TOP, ya que el
artculo 17 establece que ellos funcionarn en una o ms salas integrada por tres de sus
miembros.
2. Atencin de pblico: Destinada a otorgar una adecuada atencin, informacin y
orientacin al pblico que concurra al juzgado o tribunal, especialmente a la vctima, al
defensor y al imputado, quienes entregarn la informacin que posean a esta unidad,
manejando adems la correspondencia del juzgado o tribunal.
3. Servicios: Comprende lo relacionado a las labores de soporte tcnico de la red
computacional del juzgado o tribunal, a la contabilidad y al apoyo a la actividad
administrativa del rgano jurisdiccional. Asimismo, esta unidad se encarga de coordinar y
abastecer todas las necesidades fsicas y materiales para la realizacin de las audiencias.
4. Administracin de causas: Consiste en desarrollar toda la labor relativa al manejo de
causas y registros del proceso penal en el juzgado o tribunal incluidas las relativas a las
notificaciones; al manejo de las fechas y salas para las audiencias; al archivo judicial
bsico, al ingreso y al nmero de rol de las causas nuevas; a la primera audiencia judicial
de los detenidos, a la actualizacin diaria de la base de datos que contenga las causas del
juzgado o tribunal, y a las estadsticas bsicas del juzgado o tribunal.
5. Apoyo a los testigos y peritos: Destinada a brindarles una adecuada y rpida
90 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
Desde luego, cada juzgado de garanta tendr el nmero de jueces que contempla el
artculo 15 del C.O.T., que es variable, y que ejercer sus funciones en la comuna o
agrupacin de comunas que esa misma norma indica.
Empero, se introduce legalmente como algo novedoso la existencia de ciertos cuerpos
plurales o colegiados en este tipo de juzgado, y ellos son:
- El Comit de Jueces y
- El Presidente del Comit de Jueces.
9.6.5.1.Comit de Jueces:
El afn innovador del legislador ha titulado a una reunin de jueces con la palabra de
Comit, que nos recuerda ms bien nociones empresariales o de polticas totalitarias, que
nada tienen que ver con la organizacin tribunalicia, pues en sta se utilizan las palabras
"sala" o "pleno" para referirse a la reunin de jueces plurales. Si nos atenemos al diccio-
nario de la Real Academia Espaola, por comit se entiende a la "comisin de personas
encargadas para un asunto", y comisin por su parte quiere significar "conjunto de
personas encargadas por una corporacin o autoridad para entender en algn asunto".
Luego, acogindonos a esta ltima acepcin, podr decirse que el Comit de Jueces es el
conjunto de jueces de garanta o de los TOP encargados por la autoridad legislativa para
entender de los asuntos que se colocan dentro de la esfera de sus atribuciones, y que se
indican en el artculo 23 C.O.T.
Cul es la composicin de este Comit?
Antes que todo hay que dejar en claro que este comit slo existe en aquellos J.G. que
estn compuestos por tres o ms jueces. De esta forma los Jueces de Letras que se citan en
el artculo 3o de la ley N 19.665, a los cuales se les anexa la calidad de juez de garanta,
DERECHO PROCESAL O RGNICO 91
incurren en faltas graves al servicio puede tambin removerlos, pero en esta situacin
deber ceirse al procedimiento que se regula en el artculo 389 F incisos 3o y siguientes.
Naturalmente, estos administradores y subadministradores se les da ubicacin en el
Escalafn Secundario, artculo 269 C.O.T., comoquiera que son auxiliares de la
administracin de justicia.
Hay tambin referencia al personal de empleados en el artculo 292, donde se alude a
los encargados de sala, administrativos 1o, 2o y 3o, ayudantes de audiencia, telefonistas y
secretarias ejecutivas. Por su parte, el artculo 6o de la ley 19.665 indica la planta de
personal para cada J.G., que se establece de acuerdo con el nmero de jueces que lo
constituyen.
9.7. Tribunales de Juicio Oral en lo Penal (Ttulo II artculos 17-21A-C.O.T.):
9.7.1. Concepto:
9.7.2. Caractersticas:
encomiende.
h) Son tribunales de nica instancia.
i) Dependen jerrquicamente de la Corte de Apelaciones respectiva, j) Respecto de su
territorio jurisdiccional el artculo 21 del C.O.T. es
el encargado de sealar la comuna en que tendr su asiento, y aquellas y otras a las cuales
se extiende su competencia.
k) Son eventualmente ambulatorios, pues podrn constituirse y funcionar en
localidades fuera de la comuna que es su asiento en determinadas circunstancias (artculo
21 A C.O.T.).
Existen en el pas un tribunal de juicio oral en lo penal con asiento en una determinada
comuna, pero que tiene una composicin mltiple al variar el nmero de jueces que lo
componen, y que van desde el mnimo de tres jueces a un mximo de veintisiete jueces
(artculo 21 C.O.T.).
Los TOP funcionarn en una o ms salas integradas por tres de sus miembros, o con
otros jueces en calidad de alternos, con el solo propsito de subrogar a los miembros que
estn impedidos.
Cada sala es dirigida por un juez presidente, quien tendr las atribuciones que indica el
artculo 92 y las dems que la ley procesal indique.
La composicin de la o las salas se verificar mediante un sorteo anual que se realizar
durante el mes de enero de cada ao.
En cuanto a la distribucin de las causas entre las diversas salas se har de acuerdo a un
procedimiento objetivo y general, que deber ser anualmente aprobado por el comit de
jueces del TOP, a propuesta del juez presidente (artculo 24 letra c), correspondindole al
administrador del TOP distribuir las causas a las salas de acuerdo al procedimiento
indicado (artculo 389 B letra e).
anualmente la periodicidad y forma con que estos tribunales van a cumplir con este deber
ambulatorio. Eso s que la Corte puede disponer, en cualquier momento, la constitucin y
funcionamiento del TOP en una localidad fuera de su asiento, cuando lo aconseje la mejor
atencin de uno o ms casos. Mas la propia Corte, a su vez, tiene una limitacin para
adoptar tal acuerdo, ya que requiere un informe previo de la Corporacin Administrativa
del Poder Judicial y de los presidentes de los comits de jueces de los TOP
correspondientes.
Se debe hacer presente que no se comprende el plural que se utiliza en este inciso 3 o
del artculo 21 A, para referirse a los "presidentes de los comits de jueces", cuando el
artculo 22 C.O.T. expresa que en este tipo de tribunal "habr un comit de jueces"
compuesto por "cinco jueces o menos", de entre los cuales se elegir "Al juez presidente".
En consecuencia, sea que el TOP tenga el nmero mnimo de miembros (3) o el mximo
(27), siempre habr un solo Presidente del respectivo Comit.
9.8.1. Concepto:
"Son aquellos servidos por jueces rbitros y se llaman rbitros los jueces nombrados
por las partes o por la autoridad judicial, en subsidio, para la resolucin de un asunto
litigioso".
- La ley.
a) Contrato de compromiso
"Es una convencin por la cual las partes sustraen determinados asuntos litigiosos
98 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
b) La clusula compromisoria
"Es la estipulacin por la cual las partes de un contrato acuerdan someter a arbitraje
la solucin de conflictos futuros o eventuales determinados".
La diferencia fundamental con el contrato de compromiso es que no est sometida en su
validez a la designacin del rbitro, lo que no significa que las partes no puedan designarlo,
si quieren. Su naturaleza jurdica es la de un acto consensual.
Tanto en el compromiso como en la clusula compromisoria est ausente la voluntad
del rbitro, por lo que el nombramiento que hagan o puedan hacer las partes es una mera
proposicin que el nombrado puede
o no aceptar. Si se acepta, surge una nueva convencin que se designa como pacto de
DERECHO PROCESAL O RGNICO 99
compromisario.
9.8.2.2. La ley como fuente de arbitraje:
Por otra parte el artculo 226 indica que no pueden ser nombrados rbitros para la
resolucin de un asunto las personas que litigan como parte en l, salvo lo dispuesto en los
artculos 1324 y 1325 del C.C.
Asimismo no puede ser nombrado rbitro para la resolucin de un asunto el juez que
actualmente estuviere conociendo de l, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 317.
Tampoco pueden serlo los fiscales judiciales, as lo dispone el artculo 480 C.O.T.
Nombramiento de los rbitros.
Los rbitros pueden ser nombrados por:
- Las partes.
- La justicia.
- El testador.
- La ley.
1. Por las partes: Tiene lugar en el contrato de compromiso o en la clusula
compromisoria o bien en conflictos que la ley somete a arbitraje forzoso.
Para ello, es necesario el consentimiento unnime de todos los interesados (artculo 232
inciso 1o C.O.T.).
Debe recordarse que este es un acto solemne, pues de acuerdo al artculo 234 debe
constar por escrito.
En cuanto a la calidad que puede revestir este juez rbitro nombrado por las partes,
puede ser de derecho, arbitrador o mixto.
Adems, esta libertad de que gozan las partes para otorgar al rbitro las calidades que
ellos estimen, est limitada por la capacidad de las mismas.
En este sentido, para designar un rbitro de derecho, no hay exigencias especiales,
pudiendo figurar entre los interesados, incluso incapaces. Se estima que los intereses de
stos se encuentran resguardados, atendidas las caractersticas de estos rbitros.
Para nombrar rbitros arbitradores se requiere que las partes sean mayores de edad y
tengan la libre administracin de sus bienes, as lo dispone el artculo 224.
Igual exigencia rige respecto de los mixtos, pero hay que tener muy presente la regla
del inciso segundo del artculo 224, en el sentido que tratndose de ellos se permite que
uno o ms de los interesados en el juicio sean incapaces.
1. Nombramiento del rbitro por la justicia: Procede cuando no hay acuerdo entre las
DERECHO PROCESAL O RGNICO 101
1. El juez.
2. El actuario.
El actuario es el ministro de fe del tribunal arbitral y su funcin es autorizar los actos y
resoluciones del juez, y al respecto es necesario formular ciertas precisiones:
a) Si se trata de un rbitro de derecho todas las actuaciones deben hacerse ante un
ministro de fe designado por el rbitro y si no lo hubiere podr designarse en calidad de
actuario a cualquier persona.
b) Si se trata de un juez partidor, las actuaciones deben ser autorizadas por un secretario
de los tribunales superiores de justicia, un notario o por un secretario de juzgado de letras.
c) En cuanto al rbitro arbitrador o el mixto, debe estarse en primer trmino a lo que
acuerden las partes, en su defecto el juez practicar las actuaciones solo o con la asistencia
de un ministro de fe, segn lo estime conveniente (artculo 639 C.P.C.).
La sentencia definitiva que dictan necesariamente debe ser autorizada por un ministro
de fe o por dos testigos en su defecto (artculo 640 C.P.C.).
9.8.3.1. Trmino de las funciones del rbitro:
Expiran normalmente con la sentencia definitiva o antes en los casos de los artculos
240 y 241 C.O.T
1. Asuntos de arbitraje prohibido: Estas materias son aquellas que no pueden ser
sometidas a arbitraje, normalmente porque puede estar en ellas comprometido el inters
general (artculos 229-230 C.O.T.).
2. Asuntos de arbitraje forzoso: Estas son cuestiones que necesariamente deben
resolverse por rbitros, sin perjuicio que los interesados puedan resolverlos por s mismos
de comn acuerdo, cuando todos tengan la libre disposicin de sus bienes (artculo 227
inciso final).
DERECHO PROCESAL O RGNICO 103
Las partes cuando obran de comn acuerdo pueden nombrar uno o ms rbitros.
Cuando nombran ms de un rbitro se habla de pluralidad de rbitros.
Pero las partes no slo pueden nombrar a varios rbitros, sino que tambin pueden
nombrar a un tercer rbitro que dirima las discordias que pueden producirse entre los
rbitros nombrados (artculo 233 C.O.T.). El tercer rbitro recibe el nombre de tercero en
discordia.
Cuando los rbitros son dos o ms, todos ellos deben concurrir al pronunciamiento de
la sentencia as como a cualquier otro acto de sustanciacin del juicio, a menos que las
partes acuerden otra cosa (artculos 237 C.O.T. y 630 y 641 C.P.C.).
Si estos rbitros no se ponen de acuerdo, se rene con ellos el tercero en discordia y la
mayora pronunciar resolucin conforme a las reglas relativas a los acuerdos de las Cortes
de Apelaciones (artculo 237 C.O.T.).
Resolucin de las discordias:
Para ello, hay que examinar la calidad con que ha sido designado el rbitro.
a) rbitro de derecho
b) Arbitro arbitrador
las partes pueden impugnar la sentencia dictada, por un rbitro de derecho o arbitrador, a
travs del recurso de casacin en la forma por las causales de incompetencia y de
ultrapetita.
9.9.1. Concepto:
"Juzgados de familia son aquellos que estn constituidos por uno o ms jueces, con
competencia en un mismo territorio jurisdiccional que actan y resuelven
unipersonalmente los asuntos sometidos a su decisin" (artculo 3o).
La finalidad primordial es garantizar el inters superior del nio, nia y adolescente que
se encuentren en el territorio nacional, permitindoles el ejercicio y goce pleno y efectivo
de sus derechos y garantas. Estos son los principios rectores que el juez de familia debe
tener siempre como consideracin principal en la resolucin del asunto sometido a su
conocimiento (artculo 16).
Para los efectos de esta ley, se considera nio o nia a todo ser humano que no ha
cumplido catorce (14) aos y, adolescente, desde los catorce (14) aos hasta que cumpla
los dieciocho (18) aos de edad.
Se trata, entonces, de un tribunal especial unipersonal de primera instancia, de
composicin mltiple, compuesto por un nmero variable de jueces, cada uno de los cuales
detenta la plenitud de las potestades jurisdiccionales en forma independiente (artculos 2o y
3o).
9.9.2. Territorio:
El juzgado de familia tiene su asiento en una comuna del territorio nacional, pero su
competencia puede extenderse a una agrupacin de comunas, que la ley cuida de ir
individualizando (artculo 4o).
Es del caso tener en cuenta que, conforme lo seala esta ley en el artculo 24, la
competencia territorial puede extenderse ms all de los lmites de la comuna asiento del
juzgado pertinente. En efecto, los juzgados de familia que dependen de una misma Corte
de Apelaciones pueden decretar diligencias para cumplirse directamente en cualquier co-
muna ubicada dentro del territorio jurisdiccional de dicha Corte.
Lo anotado precedentemente tambin se aplica a los juzgados dependiente de la Corte
106 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
Se indica por el legislador que le corresponder a estos jueces conocer y resolver las
siguientes materias:
- Las causas relativas al derecho de cuidado personal de los menores.
- Las causas relativas al derecho y el deber del padre o de la madre que no tenga el
cuidado personal del hijo, a mantener con ste una relacin directa y regular;
- Las causas relativas al ejercicio, suspensin o prdida de la patria potestad; a la
emancipacin y a las autorizaciones a que se refieren los prrafos 2o y 3o del Ttulo X del
Libro I del Cdigo Civil (derecho legal al goce sobre los bienes de los hijos y de su
administracin; y de la representacin legal de los hijos, respectivamente);
- Las causas relativas al derecho de alimentos;
- Los disensos para contraer matrimonio;
- Las guardas, con excepcin de aquellas relativas a pupilos mayores de edad y
aquellas que digan relacin con la curadura de la herencia yacente y sin perjuicio de lo
establecido en el inciso 2o del artculo 494 del Cdigo Civil;
- La vida futura de los menores, en el caso del inciso 3o del artculo 234 del Cdigo
Civil;
- Todos los asuntos en que aparezcan menores gravemente vulnerados o amenazados
en sus derechos, respecto de los cuales se requiera adoptar una medida de proteccin
conforme al artculo 30 de la Ley de Menores;
- Las acciones de filiacin y todas aquellas que digan relacin con la constitucin o
modificacin del estado civil de las personas.
- Todos los asuntos en que se impute la comisin de cualquier falta a adolescentes
mayores de catorce y menores de diecisis aos de edad, y las que se imputen a
adolescentes mayores de diecisis y menores de dieciocho aos, que no se encuentren
contempladas en el inciso tercero del artculo 1o de la ley N 20.084.
Tratndose de hechos punibles cometidos por un nio o nia, el juez de familia
DERECHO PROCESAL O RGNICO 107
Se regulan entre los artculos 194 a 205 del C.O.T. y tambin en el C.P.C., en sus
artculos 113 y siguientes.
10.1. Concepto:
"Son los medios que la ley establece a fin de que un juez o funcionario judicial no entre
1 Vase Hctor OBERG Y. y Gonzalo CORTEZ M., Juzgados de Familia, Organizacin y Procedimiento, Coleccin de
Manuales Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad de Concepcin.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 109
"Son verdaderas prohibiciones establecidas por ley, en cuya virtud los jueces no
pueden conocer de un determinado asunto". Estas implicancias constituyen normas de
orden pblico y no son susceptibles de ser renunciadas por las partes.
El juez que falla con manifiesta implicancia que le sea conocida y sin haberla hecho
saber previamente a las partes, comete un delito (artculo 224 N 7 C.P.).
110 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
Segn lo prescribe el artculo 200 C.O.T. la implicancia puede y debe ser declarada de
oficio o a peticin de parte.
Las causales de implicancia se enumeran en el artculo 195 C.O.T.
"Son los medios que la ley da a las partes para impedir que un juez entre a conocer de
un determinado asunto cuando carece de la imparcialidad necesaria para fallar".
Al estar establecidas en favor de las partes, son esencialmente renunciables.
Las causales de recusacin las seala el artculo 196 C.O.T.
declaracin.
Si se trata de una recusacin, es necesario subdistinguir si la inhabilidad afecta a un
juez de un tribunal unipersonal o colegiado.
Si el juez de un tribunal unipersonal se considera comprendido en una causal de
recusacin deber hacerlo constar en el proceso tan pronto tenga noticia de ello,
declarndose inhabilitado para seguir funcionando. Pesa sobre estos jueces la doble
obligacin de dejar constancia en el proceso de la inhabilidad que les afecta y declararse
inhabilitados para seguir funcionando.
Esta regla tiene una excepcin: aquella en que la causa de la recusacin que afecta al
juez es la de ser parte o tener inters en el pleito una sociedad annima de la que l sea
accionista y que no se encuentre en la situacin del inciso 2o del artculo 196 N 18 C.O.T.,
pues en tal evento el juez slo debe cumplir con la primera de las obligaciones reseadas y
no con la segunda (artculo 199 inciso 2o C.O.T.).
En aquellos casos en que se hubiere dejado constancia de una causal de recusacin, la
parte a quien segn la presuncin de ley afecta la falta de imparcialidad deber alegar la
inhabilidad correspondiente dentro del plazo de 5 das contados desde que se notifique la
declaracin respectiva. Si as no lo hiciere se entender renunciada la correspondiente cau-
sal de recusacin. Durante este plazo el juez se considerar inhabilitado para conocer de la
causa y se estar a lo dispuesto en el artculo 121 del C.P.C. (artculo 125 C.P.C.).
Puede suceder que el juez no cumpla con esta obligacin, sea porque ignore las
circunstancias constitutivas de la causal, sea porque conocindolas no desea hacerlo. En tal
caso la parte a quien segn la presuncin de ley afecta la falta de imparcialidad deber
alegar la inhabilidad a travs del correspondiente incidente (artculo 200 inciso 2o C.O.T.).
El juez de un tribunal colegiado que se considere comprendido en una causal de
recusacin slo se limita a dejar constancia en el proceso de la existencia de la causal de
recusacin, no pudiendo declararse inhabilitado de oficio, sino que la parte interesada
deber solicitarlo (artculos 199 y 200 inciso 2o C.O.T.).
Pero en ambos casos las causales de recusacin son esencialmente renunciables y se
entienden renunciadas tcitamente cuando la parte interesada no las hace valer dentro de
los plazos sealados en los artculos 114 y 125 C.P.C.
Las causales de implicancia y recusacin son aplicables a los abogados integrantes de
112 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
los tribunales superiores, quienes pueden ser recusados sin expresin de causa por los
abogados o procuradores de las partes, por intermedio del relator y antes de la audiencia en
que se vea la causa. Esta recusacin est sujeta a un impuesto especial, cuya cuanta vara
segn se trate de la Corte Suprema o una Corte de Apelaciones (artculo 198 C.O.T.).
10.7.Recusacin Amistosa:
Antes de pedir la recusacin de un juez al tribunal que deba conocer del incidente,
podr el recusante ocurrir al mismo recusado o al tribunal de que forma parte,
exponindole la causa en que la recusacin se funda y pidindole la declare sin ms
trmite. Rechazada esta solicitud, podr deducirse la recusacin ante el tribunal
correspondiente (artculo 124 C.P.C.).
La regla es que su conocimiento corresponde al superior jerrquico del juez que se trata
de inhabilitar.
10.9.1. Excepciones:
Su fuente legal est contenida en el Ttulo VIII C.O.T., entre los artculos 206 a 221.
11.1.Generalidades:
11.2.La subrogacin:
"Es el reemplazo automtico que se efecta por el solo ministerio de la ley de un juez
o de un tribunal colegiado superior que est impedido de ejercer sus funciones". El
impedimento puede obedecer a diversas causales:
1. Implicancia o recusacin declarada.
2. Por fallecimiento.
3. Por suspensin de funciones.
4. Por expiracin de funciones.
5. Por ausencia.
114 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
11.3.La integracin:
"Es el reemplazo automtico que se efecta por el solo ministerio de la ley de uno o
algunos de los ministros de los tribunales colegiados superiores, que estn impedidos
para el desempeo de sus funciones, cuando su ausencia prive al tribunal de quorum
indispensable para su funcionamiento
Cualquier miembro de un tribunal colegiado superior puede estar impedido para actuar
por alguna de las causales generales que indicamos para la subrogacin. El reemplazo del
miembro inhabilitado se denomina "integracin", porque el reemplazante integra el
tribunal, no lo sustituye como en la "subrogacin".
11.4.1. Diferencias:
- Cuando los otros subrogantes conozcan de los negocios por inhabilidad, implicancia o
recusacin del juez.
El secretario que no es abogado puede subrogar al juez para el solo efecto de dictar
providencias de mera sustanciacin (artculo 214 C.O.T.).
b) Los integrantes en cambio tienen, por regla general, la misma competencia.
Todos ellos dictan resolucin en los asuntos de que conocen (artculo 79 C.O.T.).
3. En cuanto a la causal suficiente:
a) La subrogacin procede siempre que falte el juez por cualquier motivo.
b) La integracin no procede siempre que falte un ministro, sino cuando a esta
circunstancia se une el requisito de no reunir el tribunal el nmero de miembros hbiles
indispensables para el conocimiento y resolucin de las causas (artculo 215 C.O.T.).
4. En cuanto a los reemplazantes:
a) En los tribunales unipersonales el primer subrogante que llama la ley es el secretario
titular del tribunal, siempre que sea abogado.
b) En los tribunales colegiados superiores, en cambio, el secretario titular no entra nunca
a integrar la Corte. La ley llama en primer lugar a los miembros no inhabilitados de otra
sala.
5. En cuanto al concepto de ausencia:
a) En la subrogacin se entiende que el juez est ausente no slo cuando est impedido
para toda la tramitacin de un asunto, sino tambin cuando lo est para determinadas
diligencias del proceso. As el artculo 214 inciso 1o del C.O.T. establece que "para los
efectos de la subrogacin se entiende que falta el juez si no hubiera llegado a la hora
ordinaria de despacho o si no estuviere presente para evacuar las diligencias que
requieren su intervencin personal, como son las audiencias de prueba, los remates, los
comparendos u otras semejantes".
En estos casos, la subrogacin durar slo el tiempo de la ausencia y el secretario debe
dejar constancia de ello en el proceso y dar cuenta mensual a la Corte de Apelaciones
respectiva de estas subrogaciones.
b) La ley no extiende esta nocin de ausencia accidental para los efectos de
integracin.
6. En cuanto a la duracin:
116 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
11.4.2. Semejanzas:
1. En cuanto a la temporalidad:
-Ambos reemplazos son esencialmente temporales. Prolongndose la inasistencia, y no
vacando el cargo, hay que proceder a un nuevo nombramiento en calidad de suplente.
1. En cuanto a la fuente de que emanan:
- Ambas operan por el solo ministerio de la ley. Los subrogantes e integrantes entran a
reemplazar al juez impedido sin necesidad de nombramiento y en virtud del solo
llamamiento que hace la ley.
No se les debe confundir, entonces, con los jueces suplentes, que s requieren
nombramiento del Presidente de la Repblica, por regla general.
2. En cuanto a la competencia:
- Tanto la subrogacin como la integracin operan tratndose de asuntos contenciosos
y no contenciosos. Tratndose del ejercicio de las facultades disciplinarias o econmicas, la
doctrina no est conteste, y hay opiniones a favor y en contra de su procedencia.
3. En cuanto a la naturaleza del impedimento:
- El impedimento que las provoca, como ya lo dijimos, puede obedecer a cualquier
causa, y originarse en ambos casos, en dificultades de orden material o fsico
(fallecimiento, incapacidad), legales (suspensin o expiracin de funciones) o morales
(implicancia o recusacin):
Estos impedimentos pueden ser agrupados en:
- Impedimentos absolutos, por ejemplo si le afecta al juez una causal de implicancia o
recusacin, o si el juez fallece.
- Impedimentos temporales, si la ausencia del juez es ocasional, por ejemplo si el juez
DERECHO PROCESAL O RGNICO 117
11.5.Quines subrogan?
decir del artculo 209. No obstante esta regla, un juez de garanta puede llegar a subrogar a
un juez oral en lo penal, siempre que se den los siguientes supuestos:
1. Que la sala de un tribunal de juicio oral en lo penal no pudiera constituirse
legalmente por falta de jueces que la integren.
2. Que no pudiere subrogar un juez del mismo tribunal de juicio oral en lo penal.
3. Que tampoco pudiere subrogar un juez de otro tribunal de juicio oral en lo penal de
jurisdiccin de la misma Corte de Apelaciones.
Slo ante tales circunstancias un juez de un tribunal de juicio oral en lo penal puede ser
subrogado por un juez de garanta de la misma comuna o agrupacin de comunas, siempre
que NO hubiere intervenido en la fase de investigacin (artculos 209 y 210 C.O.T.).
Si con ocasin de la reglas recin sealadas, hubiere ms de un juez que debiere
subrogar al juez del juzgado de garanta la subrogacin se har por orden de antigedad,
comenzando por el menos antiguo (artculo 210 B C.O.T.).
"La primera regla dada por este artculo es que subrogar un juez perteneciente al
mismo tribunal de juicio oral en lo penal.
A falta de ste, subrogar un juez de otro tribunal de juicio oral en lo penal de la
jurisdiccin de la misma Corte de Apelaciones.
A falta de ste, la subrogacin corresponder a un juez de un juzgado de garanta de
la misma comuna o agrupacin de comunas que no hubiere intervenido en la fase de
investigacin.
Si no es posible aplicar ninguna de las reglas precedentes actuar como subrogante un
juez perteneciente a algn tribunal de juicio oral en lo penal que dependa de la Corte de
Apelaciones ms cercana o, a falta de ste, un juez de un juzgado de garanta de esa otra
jurisdiccin, rigiendo con tal fin las reglas contenidas en los incisos segundo, tercero y
cuarto del artculo 216.
Si no fuera posible aplicar ninguna de las mencionadas reglas, se aplica lo dispuesto
en el artculo 213 o, si ello no resultare posible, se posterga la realizacin del juicio oral
hasta la oportunidad ms prxima en que alguna de las reglas resultare aplicable
Debe quedar claro que los jueces pertenecientes a los tribunales de juicio oral en lo
DERECHO PROCESAL O RGNICO 119
penal slo pueden subrogar a otros jueces de esos tribunales (artculo 210 A C.O.T.).
Si de aplicarse la normativa indicada resultare que hay ms de un juez que deba
subrogar al juez del tribunal de juicio oral en lo penal, la subrogacin se har por orden de
antigedad, comenzando por el menos antiguo (artculo 210 B C.O.T.).
De las subrogaciones que se produzcan se dejar testimonio por el jefe de la unidad
administrativa que tenga a su cargo la funcin de administracin de causas, e informar
mensualmente de ellas a la Corte de Apelaciones (artculo 214 inciso final C.O.T.).
11.5.3. Subrogacin de un juez de letras:
Habr que distinguir si es juez de letras civil o con competencia comn.
- Con competencia civil (artculos 211-214 C.O.T.):
La regla general la sienta el artculo 211: "En todos los casos en que el juez de letras
falte o no pueda conocer de determinados negocios, ser subrogado por el secretario del
tribunal siempre que sea abogado".
Si falta este secretario hay que distinguir:
1. Que haya un solo juez de letras en la comuna o agrupacin de comunas (artculo 213
C.O.T.).
"En este caso ser subrogado por el defensor pblico, y si hubiere varios, por el ms
antiguo ".
"Si por inhabilidad, implicancia o recusacin del defensor pblico ste no puede
subrogar, ser subrogado por alguno de los abogados de una terna que para estos efectos
anualmente forma la Corte de Apelaciones respectiva ".
"No se puede ocurrir al segundo abogado de la terna sino por estar inhabilitado o
faltar el primero. Igual respecto del tercero".
"En defecto de la regla anterior, subrogar el secretario abogado del juzgado del
territorio jurisdiccional ms inmediato, o sea, de aquel con cuya ciudad cabecera sean
ms fciles y rpidas las comunicaciones, aunque dependan de distintas Cortes de
Apelaciones, pero sin alterar la jurisdiccin de la primitiva Corte, y a falta o impedimento
de ste, la subrogacin la har el juez de dicho tribunal".
final.
2. "Si esto no es posible, la subrogacin se efectuar por el secretario abogado, y a
falta de ste por el juez de la otra jurisdiccin a quien corresponda el turno siguiente"
(artculo 212 inciso final C.O.T.).
- Con competencia comn:
En estos juzgados la situacin no es clara al no contar ellos con un secretario. Luego,
una alternativa -que por lo dems parece ser la ms lgica frente al silencio de la ley- es
aplicar la norma del artculo 312 del C.O.T., referente a las obligaciones de los jueces, y
que en su inciso 3o indica: En los casos en que el tribunal cuente con dos jueces, cada
uno reemplazar al otro en su despacho, en el caso sealado en el inciso precedente,
actuando el jefe de la unidad administrativa que tenga a su cargo la administracin de
causas en el respectivo juzgado, como ministro de fe, segn la regla general .
Las normas sobre subrogacin son aplicables adems a los tribunales colegiados,
particularmente a las Cortes de Apelaciones.
La subrogacin de una Corte de Apelaciones tiene lugar cuando es reemplazada
totalmente por otra Corte de Apelaciones. Es posible que esta subrogacin opere cuando la
Corte Suprema invalida una sentencia por la va del recurso de casacin en la forma, pues
en tal caso debe dictarse una nueva sentencia por un tribunal no inhabilitado.
En esta situacin, el conocimiento pasa a otra de las salas en que se divida el tribunal,
pero si la inhabilidad afectare a la totalidad de los miembros de una Corte de Apelaciones,
el asunto debe pasar a otro tribunal de igual ndole para que emita su decisin.
Ahora, en esta situacin, cmo se subrogan estas Cortes de Apelaciones?
El artculo 216 del C.O.T. establece que se subrogan recprocamente las Cortes de
Apelaciones de:
- Arica con la de Iquique.
- Antofagasta con la de Copiap
- La Serena con la de Valparaso
- Santiago con la de San Miguel.
- Rancagua con la de Talca
- Chillan con la de Concepcin
- Temuco con la de Valdivia
122 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
debe designar:
1. Corte Suprema: 12 abogados.
2. Corte de Apelaciones de Santiago: 15 abogados.
3. Corte de Apelaciones de Valparaso, San Miguel y Concepcin: 9 abogados.
4. Corte de Apelaciones de Arica, Antofagasta, La Serena, Rancagua, Talca,
Temuco y Valdivia: 5 abogados.
5. Dems Corte de Apelaciones: 3 abogados.
La designacin se hace previa formacin por la Corte Suprema de las respectivas
ternas.
La terna para abogados integrantes de las Cortes de Apelaciones se forma tomando los
nombres de una lista que en diciembre de cada ao se remite a la Corte Suprema por las
distintas Cortes de Apelaciones.
En esta lista figuran los abogados que tienen residencia en la ciudad que sirve de
asiento al tribunal respectivo y que rene las condiciones para ser designado ministro y que
destaquen en la vida profesional o universitaria.
Las ternas, slo podrn incluir abogados que, adems de cumplir con los requisitos
indicados en los Ns. 1 y 2 del artculo 253, tengan no menos de 12 aos de ejercicio
profesional o ex miembros del escalafn primario del poder judicial, siempre y cuando
hubiesen figurado los ltimos 5 aos en lista de mritos.
Esta designacin se hace en el mes de enero de cada ao y duran un ao.
En tanto la designacin de abogados integrantes para la Corte Suprema, dura tres aos
y se realiza el nombramiento en el mes de enero del trienio correspondiente.
Esas listas de las que la Corte Suprema va a extraer los nombres para formar las temas
se componen para:
1. Santiago: 75 nombres.
2. Valparaso, San Miguel y Concepcin: 45 nombres.
3. Arica, Antofagasta, La Serena, Rancagua, Talca, Temuco y Valdivia: 25 nombres.
4. Para las dems Cortes de Apelaciones: 15 nombres.
Para los abogados integrantes de la Corte Suprema los nombres se toman de una lista
que en diciembre del ao que termine el trienio respectivo formar la misma Corte
Suprema. Esa nmina la integran 45 abogados que tengan su residencia en la ciudad de
124 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
Santiago y que renan las condiciones requeridas para ejercer los cargos de ministros, y
que hayan destacado en la vida profesional o universitaria.
Las ternas, para abogados integrantes de la Corte Suprema, slo podrn incluir
abogados que, adems de cumplir con los requisitos indicados en los Ns. 1 y 2 del artculo
254, tengan no menos de 15 aos de ejercicio profesional o ex miembros que hayan
pertenecido a la primera
o segunda categora del Escalafn Primario del Poder Judicial, y siempre que de haber
estado en la segunda categora hubiesen figurado durante los ltimos cinco aos en lista de
mritos.
Si por cualquier causa alguno de los abogados designados para la Corte Suprema no
pudiere continuar en las funciones, el Presidente de la Repblica podr nombrar en su
reemplazo por el resto del perodo a uno de los componentes de las temas que form la
Corte Suprema en su oportunidad, o requerir de dicho tribunal la formacin de una nueva
terna.
En las ternas no se pueden repetir nombres.
Respecto de la remuneracin de los abogados integrantes, el artculo 221 del C.O.T.
establece que recibirn una remuneracin equivalente a una treintava parte de la
remuneracin mensual asignada al cargo de los ministros del respectivo tribunal, por cada
audiencia a que concurran.
Por ltimo, debemos dejar establecido que estos abogados integrantes pueden ser objeto
de implicancias y recusaciones por las mismas causales que los jueces, en cuanto le sean
aplicables, pudiendo adems ser recusados por la circunstancia a patrocinar negocios en
que se ventile la misma cuestin que deba resolver el tribunal (artculo 198 inciso 1o
C.O.T.).
Segn el artculo 520 C.O.T., "Los abogados son personas revestidas por la autoridad
competente de la facultad de defender ante los Tribunales de Justicia los derechos de las
partes litigantes".
Tal definicin es muy simple, pero al mismo tiempo resulta incompleta, pues la defensa
ante los tribunales de los derechos de los litigantes es slo un aspecto -si bien importante-
DERECHO PROCESAL O RGNICO 125
12.2.1. Funciones:
12.2.3, Organizacin:
De acuerdo al artculo 350 del C.O.T., la Fiscala Judicial es ejercida por el fiscal de la
Corte Suprema, que ser el jefe del servicio, y por los fiscales de las Cortes de
Apelaciones, todos los cuales forman un escalafn jerrquico.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 129
La Fiscala Judicial se rige por el principio de unidad e indivisibilidad, pues los fiscales
de las Cortes de Apelaciones deben ceirse a las instrucciones que les imparta el jefe del
servicio para uniformar la accin de la referida fiscala (artculo 350, inciso 2o, del C.O.T.).
Corresponde al fiscal judicial de la Corte Suprema especialmente las funciones de
vigilancia que seala el artculo 353 C.O.T.
La Fiscala Judicial se rige, asimismo, por el principio de la independencia, pues es
independente de los Tribunales de Justicia en el ejercicio de sus funciones, actuando slo
de conformidad con sus convicciones (artculo 360 del C.O.T.). La subrogacin de la
Fiscala Judicial est tratada en el artculo 363 del C.O.T., y la responsabilidad criminal y
civil, por las reglas del prrafo VIII, del Ttulo X del C.O.T.
12.3.1. Concepto:
Segn el artculo 446 del C.O.T., "son conservadores los ministros de fe encargados de
los registros conservatorios de bienes races, de comercio, de minas, de accionistas de
sociedades propiamente mineras, de asociaciones de canalistas, de prenda agraria, de
prenda industrial, de especial de prenda y dems que les encomienden las leyes". Por con-
siguiente, son auxiliares de la administracin de justicia los que tienen la misin sealada.
Los registros pblicos que llevan los conservadores estn destinados, principalmente, a
dar a conocer a los terceros la situacin jurdica de los bienes races y de ciertos y
determinados muebles, anotndose el dominio y los derechos reales y gravmenes que
existen sobre ellos. Se inscriben todos los actos que las leyes indican.
12.3.2. Funciones:
A los conservadores les corresponde practicar las inscripciones que ordenan las leyes en
sus respectivos registros y dar las copias y certificados que se les soliciten.
Los registros que deben llevar obedecen en su creacin a diversas leyes y reglamentos
130 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
2 La Ley N 20.190, de 5 de junio de 2007, crea e) registro de prendas sin desplazamiento, y lo entrega al Servicio
del Registro Civil e Identificacin, publicndose el respectivo Reglamento en el Diario Oficial de 25 de octubre 2010. De
esta suerte debe entenderse modificado el art. 446 del C.O.T.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 131
repartir sin tardanza los trabajos que competan a las otras secciones del Registro
Conservatorio. El mismo conservador encargado del repertorio entregar al pblico los
mencionados trabajos despus de anotar en el registro la correspondiente inscripcin que se
hubiere efectuado.
La guarda y custodia de los libros corresponde conjuntamente a los tres conservadores,
quienes, a la vez, podrn servirse de todos ellos y de los ndices y documentos de las otras
secciones en cuanto les sean necesarios para la atencin de la propia.
No obstante, para los efectos de las visitas judiciales, cada registro o seccin se
considerar como oficio separado.
Las funciones y guardas de los libros y documentos que otras leyes encomienden a los
conservadores de bienes races, correspondern en Santiago al conservador del registro de
hipotecas.
Si alguno de estos conservadores faltare o se inhabilitare para el ejercicio de sus
funciones, ser reemplazado por los otros conservadores segn su orden de antigedad.
12.3.4. Remuneracin:
12.4.1. Funciones:
Actan ante todos los tribunales de cualquier categora dentro de su respectiva comuna
o agrupacin de comunas.
12.4.3.Remuneracin:
Los relatores se rigen por las siguientes disposiciones del Cdigo Orgnico de
Tribunales, el prrafo 3o del Ttulo XI, denominado "Los relatores", artculos 372 a 378, el
Ttulo XII, que trata de las "Disposiciones generales aplicables a los auxiliares de la
administracin de justicia", artculos 458 a497; y las normas generales aplicables a los
jueces y, principalmente, aquellas que dicen relacin con el Ttulo X del Cdigo Orgnico
de Tribunales, titulado "De los magistrados y del nombramiento y escalafn de los
funcionarios judiciales".
12.5.1. Concepto:
Los relatores "son los auxiliares de la administracin de justicia que tienen por misin
esencial dar a los Tribunales Colegiados superiores un conocimiento razonado y metdico
de los asuntos sometidos a su decisin".
12.5.2. Funciones:
- Dar cuenta diaria de las solicitudes que se presenten en calidad de urgentes, de las
que no pudieren ser despachadas por la sola indicacin de la suma y de los negocios que la
Corte mandare pasar a ellos (artculo 372, N 1, C.O.T.).
- Poner en conocimiento de las partes o sus abogados el nombre de las personas que
integran el tribunal, en el caso a que se refiere el artculo 166 del C. de P. Civil (artculo
DERECHO PROCESAL O RGNICO 135
372, N 2, C.O.T.). En este caso, se pone en conocimiento de las paites o sus abogados la
integracin extraordinaria de una sala por el fiscal judicial o algn abogado integrante. Tal
noticia se har regularmente por el secretario del tribunal en el acta de instalacin, y por el
relator, cuando ello ocurra despus de comenzada la audiencia. En tal evento el relator
acta como ministro de fe.
- Revisar los expedientes que se les entreguen y certificar que estn en estado de
relacin (artculo 372 N 3 C.O.T.).
Hacer relacin de los procesos (artculo 372 N 4, C.O.T.). Tal funcin constituye,
como se ha dicho, la misin esencial de los relatores: Segn el artculo 374 del mismo
cuerpo legal, las relaciones deben hacerse de modo que la Corte quede completamente
instruida del asunto sometido a su decisin, dando fielmente razn de todos los
documentos y circunstancias que puedan contribuir a aquel objeto.
Ahora bien, antes de efectuar la relacin, los relatores deben cumplir con las siguientes
obligaciones previas:
1. Dar cuenta a la Corte de todo vicio u omisin sustancial que notaren en los procesos
(artculo 373, inciso 1o, C.O.T.), respecto de las causas del da o de la tabla, a fin de que el
tribunal resuelva si ha de llenarse previamente algn trmite (artculo 222, inciso 1o, del C.
de P. Civil). La Corte ordena subsanar el vicio u omisin sustancial, suspendiendo el
decreto en relacin;
2. Dar cuenta a la Corte de los abusos que pudieren dar mrito a que el tribunal ejerza
las atribuciones que le confieren los artculos 539 y 540 (artculo 373, inciso 1o, C.O.T.);
3. Dar cuenta de todas aquellas faltas o abusos que las leyes castigan con multas
determinadas;
4. Anunciar en la tabla antes de comenzar la relacin de las dems, las causas que se
ordene tramitar, las suspendidas y las que por cualquier motivo no hayan de verse. Siempre
que sea posible se har en cualquier instante de la audiencia igual anuncio de las causas
que no hayan de verse por falta de tiempo (artculo 373, incisos 2 y 3o C.O.T.):
- Anotar el da de la vista de cada causa, los nombres de los jueces que hubieren
concurrido a ella, si no fuere despachada inmediatamente (artculo 372, N 5, C.O.T.). En
esta funcin, el relator acta como ministro de fe y
- Cotejar con los procesos los informes en derecho, y anotar bajo su firma la
136 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
conformidad o disconformidad que notaren entre el mrito de stos y los hechos expuestos
en aqullos (artculo 372, N 6 del C.O.T.). En esta funcin, el relator tambin se
desempea como ministro de fe.
12.6.Los secretarios:
12.6.1. Concepto:
El artculo 379 del C.O.T. define a los secretarios de las Cortes y Juzgados, diciendo
que "son ministros de fe pblica encargados de autorizar, salvo las excepciones legales,
todas las providencias, despachos y actos emanados de aquellas autoridades, y de
custodiar los procesos y todos los documentos y papeles que sean presentados a la Corte o
Juzgado en que cada uno de ellos debe prestar sus servicios
De lo anterior se desprende que la misin esencial de tales auxiliares de la
administracin de justicia es la de autorizar, salvo excepciones legales, las resoluciones y
actos de los tribunales en que prestan sus servicios, y de custodiar los procesos o
expedientes y dems documentacin que se presente a tales rganos juzgadores. Completa,
asimismo, dicha misin, su obligacin en materia de notificaciones y aquella que tienen de
autorizar los poderes judiciales que se otorguen ante ellos.
12.6.2. Funciones:
que trata el artculo 564 (artculo 380, N 4, C.O.T.). De conformidad con lo expresado, los
secretarios desempean las funciones de archiveros donde tales auxiliares no existan;
- Autorizar los poderes judiciales que puedan otorgarse ante ellos (artculo 380, N 5,
del C.O.T.). Al respecto, digamos que sta representa una de las tres formas de
constitucin del mandato judicial que seala el artculo 6o del C. de P. Civil, y
-Las dems que les impongan las leyes (artculo 380 N 6 del C.O.T.). Ellas son muy
variadas y numerosas, por lo que no se estima del caso mencionarlas en esta oportunidad.
b) Funciones especiales:
- Funciones especiales de los secretarios de los juzgados de letras: Corresponde a los
secretarios de los juzgados de letras hacer al juez la relacin de los incidentes, y hacer el
despacho diario de mero trmite, el que ser revisado y firmado por el juez (artculos 381
C.O.T. y 33 C.P.C.).
- Funciones especiales de los secretarios de las Cortes de Apelaciones que consten de
una sala:
En tales tribunales, los secretarios estn obligados a hacer la relacin de la tabla
ordinaria durante los das de la semana que acuerde el tribunal.
- Llevar un registro foliado compuesto por copias escritas a mquina, autorizadas por el
secretario, de las sentencias definitivas que se dicten en los asuntos civiles contenciosos o
de jurisdiccin voluntaria.
Tambin se copiarn en dicho libro las sentencias interlocutorias que pongan trmino al
juicio o hagan imposible su continuacin.
En los tribunales colegiados se formar el mismo registro sealado en los incisos
precedentes.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 139
De conformidad con el artculo 389, del Cdigo Orgnico de Tribunales, las funciones
que se encomiendan a los secretarios en el Ttulo VI del Libro I del Cdigo de
Procedimiento Civil, podrn ser desempeadas bajo la responsabilidad de stos, por el
oficial primero de sus secretaras. Lo mismo dispone el artculo 500, inciso 1o del C.O.T.
En base a tales preceptos, los oficiales primeros pueden autorizar las notificaciones por
el estado diario, y pueden, asimismo, intervenir en la notificacin personal que se realice
en la secretara del tribunal.
140 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
12.7.1. Concepto:
12.7.2.Funciones:
adolescente;
Evaluar la pertinencia de derivar a mediacin o aconsejar conciliacin entre las partes,
y sugerir los trminos en que esta ltima pudiere llevarse a cabo, y
Asesorar al juez en todas las materias relacionadas con su especialidad.
12.7.3. Nombramiento:
Para los efectos del nombramiento de los miembros de los consejos tcnicos, es preciso
estarse a lo que dispone el artculo 289 bis del C.O.T., y particularmente al inciso final de
esta disposicin que dice "Tratndose de los miembros de los consejos tcnicos, las ternas
respectivas sern formadas por el juez de letras con competencia de familias, por el juez
de familia que cumpla funciones de juez presidente o por el comit de jueces, segn
corresponda, y sern resueltas por el Presidente de la Corte de Apelaciones respectiva
12.7.4. Subrogacin:
Si un miembro del consejo tcnico no puede intervenir en una determinada causa por
implicancia o recusacin, o se imposibilitare para el ejercicio de su cargo, va a ser
subrogado por los dems miembros del consejo tcnico del tribunal a que pertenezca,
segn el orden de sus nombramientos y la especialidad requerida.
Ahora, si todos los miembros del consejo tcnico de un tribunal se ven afectados por
causales de implicancia o recusacin, el juez deber nombrar un profesional que cumpla
con los requisitos para integrar un consejo tcnico de cualquier servicio pblico, quien
estar obligado a desempear el cargo.
Para determinar el nmero de miembros del consejo tcnico hay que atender al nmero
de jueces que componen cada juzgado de familia, el cual vara desde juzgados con un juez
hasta juzgados con doce jueces.
De acuerdo con lo expresado, entonces, existen los siguientes componentes:
- Juzgados con un juez dos miembros del consejo tcnico.
- Juzgados con dos jueces ...... dos miembros del consejo tcnico
- Juzgados con tres jueces ...... tres miembros del consejo tcnico
- Juzgados con cuatro jueces .. cuatro miembros del consejo tcnico;
- Juzgados con cinco jueces ... cinco miembros del consejo tcnico;
142 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
- Juzgados con seis jueces ...... seis miembros del consejo tcnico;
- Juzgados con siete jueces .....siete miembros del consejo tcnico;
- Juzgados con ocho jueces ....ocho miembros del consejo tcnico;
- Juzgados con nueve jueces... nueve miembros del consejo tcnico;
- Juzgados con diez jueces......diez miembros del consejo tcnico;
- Juzgados con doce jueces .....doce miembros del consejo tcnico;
A estos juzgados hay que aadir los juzgados de letras que se contemplan en el artculo
132 inciso 1o de la ley N 19.968, y para los cuales se crea un cargo de miembro del
consejo tcnico (son setenta y siete juzgados de letras en total), en cada uno de ellos.
Cuida de sealar esta ley (artculo 7o) que para el ingreso a los cargos de miembros de
los consejos tcnicos que se crean, los asistentes sociales y siclogos, que prestan
actualmente servicio en juzgados de letras de menores, en juzgados de letras, en Cortes de
Apelaciones o en el programa de Violencia Intrafamiliar adjunto a alguno de los tribunales
citados, debern ceirse al procedimiento que establece el referido artculo 7o en sus ocho
numerandos.
12.7.6.Remuneracin:
Los miembros del consejo tcnico, como se ha dicho, forman parte de la planta de los
juzgados de familia, y segn lo establece el artculo 116 N 3 de la ley tendrn los grados
de la Escala de Sueldos Bases Mensuales del Poder Judicial correspondientes a los grados
IX y X segn se desempeen en un juzgado de familia o en un juzgado de letras, de ciudad
asiento de Corte, capital de provincia y de comunas o agrupacin de comunas,
respectivamente.
Del texto del artculo 457 aparece que "los bibliotecarios son auxiliares de la
DERECHO PROCESAL O RGNICO 143
12.9.Los notarios:
12.9.1. Concepto:
Son numerosas las definiciones que de notario es posible encontrar tanto en la doctrina
como en la legislacin.
Observndolas todas, vemos que tienen mucha similitud, lo que se explica si se tiene en
consideracin la esencia del cargo de notario, que consiste en ser funcionario pblico
autorizado por la ley para dar fe.
Con razn, entonces, el C.O.T., en su artculo 399, define a los notarios en los trminos
siguientes: "Son ministros de fe pblica encargados de autorizar y guardar en su archivo
144 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
los instrumentos que ante ellos se otorgaren, de dar a las partes interesadas los
testimonios que pidieren, y de practicar las dems diligencias que la ley les encomiende
12.9.2. Funciones:
I) Llevar los libros a que los obliga la ley (artculos 429 y ss. C.O.T.), y
II) Proceder a las protocolizaciones, segn los artculos 415 y ss. del C.O.T.
Se entiende por protocolizacin el hecho de agregar un documento al final del registro
de un notario, a pedido de quien lo solicita. Empero, para que la protocolizacin surta
efecto legal deber dejarse constancia de ella en el libro repertorio el da que se presente el
documento en conformidad con lo prescrito en el artculo 430 C.O.T, esto es, constancia de
la fecha en que se presente, las indicaciones necesarias para individualizarlo, del nmero
de pginas que consten y de la identidad de la persona que pide su protocolizacin.
Una vez protocolizado un documento slo podr ser desglosado del protocolo en virtud
de decreto judicial, artculo 418 C.O.T.
Con todo, los documentos en que se consignen actos o contratos con causa u objeto
ilcitos, no pueden protocolizarse, ni su protocolizacin producir efecto alguno, salvo que
lo pidan personas distintas de los otorgantes o beneficiarios de ellos.
Debe tenerse en cuenta que la fecha de un instrumento privado se contar respecto de
terceros desde su anotacin en el repertorio y se anota en este repertorio cuando se pide su
protocolizacin, lo dicho es sin perjuicio de lo que establece el artculo 1703 del Cdigo
Civil.
Hay ciertos documentos que una vez protocolizados se elevan a la categora de
instrumentos pblicos, y tales son (artculo 420 C.O.T.):
1. Los testamentos cerrados y abiertos en forma legal.
2. Los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hojas sueltas, siempre que
hayan sido protocolizados a ms tardar dentro del primer da hbil siguiente al de su
otorgamiento.
3. Los testamentos menos solemnes o privilegiados que no hayan sido autorizados por
notario, previo decreto del juez competente.
4. Las actas de oferta y de pago, y
5. Los instrumentos otorgados en el extranjero, las transcripciones y las traducciones
efectuadas por el intrprete oficial o los peritos nombrados al efecto por el juez competente
y debidamente legalizados, que sirvan para otorgar escrituras en Chile.
12.9.3. Organizacin:
Los notarios son auxiliares de la administracin de justicia y forman parte del escalafn
146 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
12.9.4. Remuneracin:
No reciben sueldo del Estado. Slo perciben derechos conforme al respectivo arancel.
13. La accin.
Haciendo una apretada sntesis de los aspectos fundamentales sobre esta materia,
pueden citarse las siguientes teoras:
La teora monista, conocida tambin como teora clsica o civilista de la accin.
Las teoras dualistas, procesales o modernas de la accin, dentro de las cuales se
observan tres matices diversos:
- Teora concreta.
148 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
- Teora abstracta.
- Teora abstracta atenuada.
Ellas postulan que derecho subjetivo y acciones son cosas diferentes, ellas separan los
conceptos de accin y de derecho subjetivo.
Sin embargo, no todos los partidarios de estas teoras estn de acuerdo en cul es la
relacin que existe entre la accin y el derecho subjetivo, de ah que se distingan tres
matices:
- Teoras concretas.
- Teoras abstractas.
- Teoras abstractas atenuadas.
Es decir, estas teoras siguieron sin dar explicacin a la eficacia y validez del acto de
iniciacin procesal, que existe con anterioridad y con independencia de la certidumbre del
derecho.
Los cdigos procesales latinoamericanos del siglo XIX formularon una definicin de lo
que deba entenderse por accin en algunos de sus artculos, y que prcticamente coincida
con el concepto de los romanistas.
Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, en cambio, no sigui esta tendencia
definitoria, no contiene ninguna definicin de lo que debe entenderse por accin.
Con todo, de su articulado puede deducirse que los redactores de nuestro Cdigo de
Procedimiento Civil tuvieron presente la concepcin de la accin como un elemento del
derecho sustancial, vale decir, participaron de la doctrina clsica de la accin. As, en
diversos artculos del Cdigo de Procedimiento Civil se puede observar que ese fue el
sentido que le asign la comisin redactora (artculos 17, 19, 21, 271, 290 C.P.C.).
13.5.Clasificaciones de la accin:
- Pretensiones de condena: son aquellas por las cuales el actor pide que se imponga al
demandado el cumplimiento de una determinada prestacin, por ejemplo pagar el precio o
que se imponga al demandado la obligacin de restituir la cosa al ejercitar la accin
reivindicatora.
b) Pretensiones ejecutivas: que tienden a obtener el cumplimiento forzado de una
obligacin que consta en un ttulo ejecutivo o que lleva aparejada la ejecucin, tienden a
obtener coactivamente lo que es debido o su equivalencia en dinero.
c) Pretensiones precautorias o cautelares: su finalidad es conseguir una resolucin
judicial de carcter provisional que garantice la efectividad de la sentencia que recaiga en
el juicio.
13.6. Ejercicio de la accin:
"Si la accin ejercida por alguna persona corresponde tambin a otra u otras personas
determinadas, podrn los demandados pedir que se ponga la demanda en conocimiento de
las que no hayan ocurrido a entablarla, quienes debern expresar en el trmino de
emplazamiento si se adhieren a ella.
Si las dichas personas se adhieren a la demanda, se aplicar lo dispuesto en los
artculos 12 y 13; si declaran su resolucin de no adherirse, caducar su derecho; y si
nada dicen dentro del trmino legal, les afectar el resultado del proceso, sin nueva
citacin. En este ltimo caso podrn comparecer en cualquier estado del juicio, pero
152 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
aquel que est gozando realmente del derecho, el demandar de jactancia a la persona que se
dice titular del mismo.
Se le pide al tribunal que le fije un plazo de diez das para que deduzca su demanda
bajo apercibimiento si no lo hace de no ser oda despus en su derecho. Ese plazo de diez
das puede ampliarse hasta por treinta das si hubiese motivo fundado.
Ah recin se inicia el juicio de jactancia, el que se tramitar conforme a las reglas del
procedimiento sumario.
Las situaciones que se pueden producir cuando se da lugar a la demanda de jactancia,
cuando el tribunal declara que ha habido jactancia, son que el jactancioso tiene el trmino
de diez das para entablar la demanda. Pero puede ocurrir que el jactancioso no entable la
demanda dentro de este perodo.
Si el jactancioso entabla su demanda dentro del plazo que dispone, se inicia el juicio
correspondiente que se va a someter a las reglas que para el caso particular sean aplicables.
Si ese jactancioso no entabla la demanda y vence el plazo concedido sin que cumpla lo
ordenado, la parte interesada debe solicitar al tribunal que declare al jactancioso incurso en
el apercibimiento. Si se declara tal al jactancioso no puede con posterioridad deducir su
demanda. Incurso significa que se hace efectivo el no orla en una oportunidad posterior, si
no se presenta la demanda en el plazo que le seal el tribunal.
Esta solicitud se tramita incidentalmente. En ese incidente se va a acreditar que el
jactancioso no interpuso su demanda dentro del trmino que le fij el tribunal, artculo 271
C.P.C.
Esta accin prescribe en seis meses contados desde que tuvieron lugar los hechos en
que pueda fundarse.
"Podrn solicitarse como medidas prejudiciales las precautorias de que trata el ttulo
V de este libro, existiendo para ello motivos graves y calificados y concurriendo las
circunstancias siguientes:
1. Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidas
precautorias;
2. Que se rinda fianza u otra garanta suficiente, a juicio del tribunal, para responder
por los perjuicios que se originen y multas que se impongan
154 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
Al hablar que la accin debe ejercitarse con las formalidades que seala la ley nos
estamos refiriendo a que ese ejercicio debe realizarse a travs de un vehculo, de una
presentacin que se hace al tribunal, es decir mediante la demanda. En general, la demanda
es el medio hbil para ejercer la accin, siendo esta la forma de hacer valer el derecho que
se reclama.
La ley en este artculo 17 C.P.C. no obliga a una persona a ejercitar todas las acciones,
sino que simplemente los faculta, quedando ello a criterio del titular.
Casos en que se pueden deducir varias acciones:
- Tratndose de acciones compatibles:
"En un mismo juicio podrn entablarse dos o ms acciones con tal que no sean
incompatibles" (artculo 17 inciso 1o).
Cuando todas las acciones sean compatibles entre s, y adems estn sujetas a un
mismo procedimiento, y sean todas ellas de la competencia de un mismo tribunal, pueden
deducirse conjuntamente en un mismo escrito.
As por ejemplo, puede solicitarse la resolucin de un contrato y adems ejercitar la
accin de indemnizacin de perjuicios. Igualmente puede solicitarse el cumplimiento de un
contrato y adems solicitar la correspondiente indemnizacin de perjuicios.
- Tratndose de acciones incompatibles: Es posible que tambin puedan deducirse
varias acciones aun cuando sean incompatibles, segn el artculo 17 inciso 2o C.P.C.:
"Podrn proponerse en una misma demanda dos o ms acciones incompatibles para
que sean resueltas una como subsidiaria de la otra".
Por ejemplo, se solicita la nulidad de un contrato, y en subsidio puede pedirse la
resolucin de ese contrato o bien el cumplimiento. En estos dos ltimos casos puede
ejercitarse la accin de indemnizacin de perjuicios.
Cuando se propone esta pluralidad de acciones incompatibles, el tribunal debe
pronunciarse primero sobre las acciones principales, y slo en el caso de no aceptarlas
entra a pronunciarse sobre las acciones subsidiarias en el mismo orden en que ellas han
sido formuladas.
13.7.Extincin de la accin:
La nica causal de extincin de la accin civil es la renuncia que realiza el interesado
titular de la accin.
La prescripcin, que generalmente se menciona como causal de extincin, no opera en
realidad sobre la accin procesal, sino sobre el derecho material o sustancial.
Las acciones personalsimas, as como las relativas al estado civil de las personas, se
extinguen por la muerte del interesado, salvo que este haya comenzado a ejercitarlas.
Hay quienes estiman que tambin son medios exclusivamente procesales de extincin
de la accin, la sentencia y el desistimiento, pero en realidad son modos de extincin del
proceso ms que de la accin.
medio de que se vale la funcin jurisdiccional del Estado para desarrollar su actividad.
El vocablo proceso tiene distintas acepciones:
- Se le suele emplear como sinnimo de juicio. Interpretacin que no puede aceptarse
pues es errnea, ya que entre ambas nociones hay una relacin de continente a contenido.
- Como equivalente a expediente judicial, a los papeles y escritos que consignan los
actos judiciales de las partes y de los rganos de la autoridad. Se refieren con esta idea a la
materialidad del expediente. Es en este ltimo sentido que nuestro legislador procesal civil
lo asimila en el artculo 29 C.P.C.
El estudio de la naturaleza jurdica del proceso civil consiste, ante todo, en determinar
si este fenmeno forma parte de alguna de las figuras conocidas del derecho o si por el
contrario constituye por s solo una categora especial. Cul es la naturaleza del vnculo
que une a las partes y al juez?
Para dar respuesta a estas interrogantes la doctrina ha elaborado varias teoras, las que
se pueden agrupar bsicamente en dos grandes clases:
- Teoras privatistas.
- Teoras publicistas.
14.2.1. Teoras privatistas:
Entre ellas se encuentran:
a) Las que consideran al proceso como un contrato.
b) Las que consideran al proceso como un cuasicontrato.
a) El proceso como contrato: En un momento intermedio entre la justicia privada y la
atribucin al estado de la funcin jurisdiccional, los romanos basaron el proceso en el
contrato de litis contestado.
Esta teora fue criticada ya que se afirm que el proceso era fundamentalmente un
mecanismo coactivo, siendo absurdo pensar que el demandado acudiera al proceso por
haber llegado a un acuerdo con el actor.
b) El proceso como un cuasicontrato: Superada la tesis contractual, el peso de la
tradicin privatista fue tan fuerte que la doctrina mantuvo la litis contestado como figura
fundamental.
El punto inicial fue que si el proceso no era un contrato, y sin embargo era fuente de
158 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
obligaciones, el proceso tena que ser un cuasicontrato, pues era la nica fuente de las
obligaciones restante.
La inutilidad de esta concepcin qued pronto al descubierto. Haba otra fuente de las
obligaciones que era la ley, y que es justamente la que explica los nexos y obligaciones
existentes en el proceso.
Esta teora al igual que las dems publicistas tiene como rasgo comn el que se apoya
en la nocin de litis pendencia.
Iniciador de esta teora fue Oscar Von Bllow, en su obra "La teora de las excepciones
procesales y los presupuestos procesales", publicada en 1868.
Para este autor, lo importante no era ya el contrato, sino la relacin jurdica pblica.
As, el proceso era una relacin jurdica en cuanto varios sujetos, investidos de poderes
determinados por la ley, actuaban en vista de la obtencin de un fin. Dichos sujetos, eran el
actor, el demandado y el juez. Sus poderes eran las facultades que les confera la ley para
la realizacin del proceso. Su esfera de actuacin era la jurisdiccin, y el fin perseguido, la
solucin del conflicto de inters.
Sobre lo que no existi coincidencia fue en la forma en que se ordenaron estos poderes
y ligmenes.
De esa manera, para Kohler esta relacin jurdica se produca nicamente entre el actor
y el demandado, como dos lneas paralelas. Era la teora de la relacin jurdico paralela.
Por otra parte, para Hellwig esta relacin no poda expresarse en lneas paralelas, sino
en forma de ngulo, debiendo comprenderse como sujeto necesario de ella al juez, hacia
quien se dirigan las partes. No haba un ligamen directo entre las partes, sino que stas
DERECHO PROCESAL O RGNICO 159
estaban unidas slo a travs del juez. Era la teora de la relacin jurdico angular.
Finalmente, para Wach, la relacin jurdica se traduca a lo largo del proceso en una
serie de derechos y obligaciones. Es decir, deberes recprocos entre las partes, pero no slo
entre ellas, sino que tambin entre las partes y el juez. Era la teora de las relaciones
jurdico triangulares.
La teora de la relacin jurdica fue objeto de crticas. Entre ellas, surgi la teora de
James Goldschmidt, quien reemplaz la nocin de la relacin jurdica por la de situacin
jurdica, dando a entender que situacin jurdica es el conjunto de expectativas,
posibilidades, cargas y liberaciones de cargas de cada una de las partes en atencin al
resultado que espera (el actor) o teme (el demandado) obtener en el proceso.
Para este autor, los lazos jurdicos que nacen entre las partes en el proceso no son
relaciones jurdicas, sino que derivan de una situacin jurdica. Tampoco puede hablarse
de derechos y de obligaciones, porque el proceso funciona en base de categoras jurdicas
nuevas, no del tradicional binomio derecho-obligacin. Surgieron, de esa manera, con-
ceptos nuevos, especficos del derecho procesal, como el riesgo, las expectativas, las
posibilidades, las cargas, y la liberacin de cargas.
Se agreg, por el autor, que en el proceso no hay derechos sino expectativas de una
ventaja procesal y tampoco hay obligaciones sino cargas.
Diferencias entre obligacin y carga:
1. La obligacin presupone que la parte contraria tiene un derecho a exigir, la carga, en
cambio, supone un imperativo en inters propio, no existiendo parte contraria que lo exija.
2. La carga es una facultad cuya no realizacin lleva aparejado un riesgo. En la
obligacin la conducta es de realizacin necesaria, no es facultativa.
3. La obligacin tutela un inters ajeno. La carga procesal en cambio, tutela el propio
inters, as el demandado al contestar la demanda lo hace en inters propio, no en beneficio
del actor.
4. Las consecuencias que derivan de su inejecucin son diversas. De la obligacin
insatisfecha surge un derecho del acreedor. En cambio de la carga procesal insatisfecha no
surge ningn derecho para otra persona, sino que surge un perjuicio actual o posible,
respecto del que no la cumpli.
160 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
El juicio se desenvuelve a travs de actos procesales, los que van encadenados unos a
otros en un orden armnico sealado por la ley, siendo el acto inicial del pleito la demanda
y el acto procesal de trmino la sentencia.
Es este conjunto de actos procesales mediante los cuales se desenvuelve la contienda,
sea que provengan del tribunal o de las partes, es lo que constituye el procedimiento.
De ah que puede definirse como la "forma o modo en que se desarrolla la
controversia a travs de los diversos trmites que la ley seala para cada caso, atendida
la naturaleza de la accin deducida".
El contenido del proceso es el litigio, controversia, contienda o juicio y a travs del
proceso se resuelve el litigio, se soluciona la controversia.
Concepto de juicio: "Es la controversia jurdica, actual, entre partes, y sometida al
conocimiento de un tribunal de justicia".
Elementos del juicio.
a) Elementos constitutivos del juicio:
- Existencia de una controversia de orden jurdico.
- Que la controversia sea actual.
- Que la controversia se suscite entre partes.
- Que exista un tribunal que resuelva esa controversia.
b) Elementos de validez del juicio:
- Competencia del tribunal llamado a resolver la contienda.
- Capacidad de las partes litigantes para comparecer ante el tribunal.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 161
Son principios del proceso, las ideas y reglas que constituyen puntos de partida para la
configuracin normativa del proceso.
Existen principios conforme a los cuales el proceso siempre debe configurarse, de
modo que sean efectivos y respetados: son los denominados principios necesarios o
simplemente principios del proceso.
Otros, en cambio, constituyen criterios diferentes, que se consideran ms adecuados a la
realidad jurdica y que responden a la libertad de configuracin del legislador. Son los
llamados principios del procedimiento o principios tcnico-jurdicos.
El valor de los principios no es slo terico, pues las repercusiones prcticas de los
principios pueden manifestarse en diversos campos.
y efectiva de tomar conocimiento del contenido material y jurdico del proceso; en seguida,
supone igual posibilidad de formular alegaciones y peticiones y en tercer trmino, implica
la posibilidad de probar las alegaciones y de intervenir en la prctica de las pruebas.
La contradiccin no quiere decir que necesariamente deban intervenir las dos partes
para que el acto tenga validez, sino que basta con que se les haya dado a las partes la
oportunidad real de intervenir en ellas.
2. La igualdad: La igualdad significa, que los derechos, las cargas y las
responsabilidades que nacen de la llevanza de un proceso se conceden, recaen o se
imponen, respectivamente sobre las partes, sin discriminacin entre ellas, de modo tal que
el resultado a que cada cual aspira no puede ser favorecido por privilegios a favor ni
gravmenes en perjuicio.
Deriva este principio del principio de igualdad de todos los ciudadanos ante la ley,
reconocido por la Constitucin Poltica.
Esto se traduce, primero, en igualdad de trato en cuanto a la concesin de los derechos
de accin y defensa en juicio y, segundo, en que iniciado el proceso, a las partes, situadas
ante un juez imparcial se les concedan iguales posibilidades y derechos y se las someta a
las mismas cargas.
puede llegar a atentar contra la imparcialidad del juez, imparcialidad que ste debe guardar
en la heterocomposicin, pero en los hechos y debido a la pasividad, los jueces hacen poco
uso de esta facultad que les otorga la ley.
2. Principio de instancia de parte y el de impulso oficial: Dice Niceto Alcal Zamora y
Castillo que el proceso es un mecanismo esencialmente libre, que requiere de unos motores
que lo hagan avanzar. Como los protagonistas del proceso son el juez y las partes, esos
motores o impulso no puede venir ms que de ellos.
Por eso es que el procesalista espaol Leonardo Prieto Castro, ha definido el impulso
procesal como la fuerza o actividad que pone en movimiento el proceso y lo hace avanzar
hasta su fin, una vez iniciado. Si esa fuerza o actividad procede de los litigantes se habla de
impulso o instancia de parte. Si por el contrario emana del tribunal, se habla de impulso
oficial o de oficio.
1. Principios relativos a la apreciacin probatoria: En general el juez puede dar por
acreditado los hechos controvertidos en la sentencia, en la medida que esos hechos han
sido probados. Conclusin a la cual llega mediante la ponderacin, valoracin o
apreciacin probatoria.
Para llegar a ella existen fundamentalmente tres sistemas:
- el sistema de la prueba legal.
- el sistema de la libre conviccin.
- el sistema de la sana crtica.
En cuanto al sistema de la prueba legal, tasada o formal, es aquel en que se determina
por la ley los medios probatorios que se pueden hacer valer en el juicio, y al mismo tiempo
le seala al juez el mrito probatorio o eficacia de las diversas pruebas que se rinden por
las partes. Es el sistema predominante en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil.
El sistema de la libre apreciacin de la prueba o de la libre conviccin es aquel en que
todo el establecimiento de la verdad jurdica pende por entero de la conciencia del juez,
que no est obligado por ninguna regla legal, y ni siquiera debe dar cuenta al fallar de los
medios por los que se convenci.
La sana crtica es manifestacin del correcto entendimiento humano, contingente y
variable con relacin a la expresin del tiempo y lugar, pero estable y permanente en
cuanto a los principios lgicos en que debe fundarse la sentencia, ello al decir de Eduardo
DERECHO PROCESAL O RGNICO 165
Couture.
2. Principio de la oralidad, y de la escritura: Es oral el proceso en que las alegaciones,
la prueba y las conclusiones se presentan al juez por regla general de viva voz.
Se entiende, segn la doctrina, por oralidad del procedimiento el principio de que la
resolucin judicial puede basarse slo en el material procesal proferido oralmente.
Por el contrario, el principio de la escritura es aquel con arreglo al cual la resolucin
judicial ha de basarse slo en el material procesal manifestado por escrito en los autos. En
otros trminos, se est frente al principio de la escrituracin cuando la forma literal
constituya el medio normal de comunicacin entre las partes y el juez.
Es difcil encontrar un sistema absolutamente oral y que no reserve alguna parte a la
forma escrita, al igual que no es fcil encontrar un sistema de escritura radical que en
mayor o menor medida no admita y regule actos realizados de viva voz. De manera
entonces, que para saber si un proceso determinado est informado por el principio de la
oralidad o escritura hay que atender a la tendencia dominante en el proceso de que se trata.
Sin duda que el sistema oral da una marcha ms acelerada al proceso y evita as su
retardo, pero implantar un sistema exclusivamente oral requiere necesariamente
proporcionar a la administracin de justicia los recursos econmicos necesarios que le
permitan disponer tanto de los medios humanos como materiales que la oralidad
presupone.
En doctrina se reconoce que las bondades y excelencias de la oralidad no derivan tanto
de este principio en s mismo, sino que ellas son el resultado de la concurrencia de otros
principios que se han asociado al de la oralidad, y que son los de inmediacin y de
concentracin. Estos dos principios, inmediacin y concentracin, son connaturales al de la
oralidad.
De ambos principios hay manifestaciones en nuestro sistema, as por ejemplo, el
procedimiento ordinario de mayor cuanta es esencialmente escrito, pero dentro de l hay
una serie de actuaciones que se realizan en forma oral, as los testigos declaran oralmente,
declaracin que se transcribe a un acta suscrita por el declarante y el ministro de fe que
concurri a ella, igual cosa ocurre con la declaracin del absolvente.
con el principio de la escritura, como ocurre en nuestro derecho, porque lo que ocurre para
este principio no es que el pblico vea realizando al tribunal los actos de procedimiento, lo
importante es que se le permita conocer lo que realmente ocurre en el proceso, que
cualquiera pueda ir a un tribunal y pedir la causa que le interese.
8. Principios del formalismo o de legalidad de forma y del aformalismo,
antiformalismo, libertad deforma o desformalismo: De acuerdo con el principio del
formalismo, las actuaciones procesales deben acomodarse a las prescripciones que en cada
caso determine el legislador.
En cambio el aformalismo se limita a mencionar los correspondientes actos procesales,
dejando su realizacin al buen criterio, a la experiencia profesional de los que intervienen
en la administracin de justicia. Cuando la ley no seala un procedimiento especial para la
realizacin de un acto, deben reputarse admitidas todas aquellas formas que tienden a
lograr los objetivos del mismo. En este sistema del aformalismo se deja a las partes que
acceden a un rgano jurisdiccional en libertad para dirigirse al mismo en la forma que
consideren ms oportuna y persuasiva, sin necesidad de seguir un orden o modo
preestablecido.
Por otra parte se dice que el formalismo es indispensable y necesario, toda vez que slo
una forma preestablecida evita el arbitrio judicial. Su ausencia determina la confusin,
desorden e incertidumbre.
Lo que s es susceptible de crtica es un formalismo excesivo, cuando la forma pierde
su objetivo de garanta procesal y se transforma en un obstculo para el normal
desenvolvimiento de la actividad jurisdiccional.
La exageracin de la forma conduce tambin a la incerteza, a la inseguridad, con grave
dao poltico para la comunidad que pierde la confianza en la justicia.
9. Principios de la fundabilidad y el de la infundabilidad: En toda contienda de
trascendencia jurdica no basta que las partes impetren la proteccin judicial y que el juez
se limite a decidir; tanto las unas como el otro deben exponer las razones o motivos que
hacen atendible sus pretensiones o decisiones.
Por eso el principio de la fundabilidad reviste una serie de manifestaciones, y desde el
punto de vista de los litigantes se traduce en la necesidad de que sus peticiones se asienten
en una exposicin de los hechos y en una alegacin de los motivos jurdicos que las
DERECHO PROCESAL O RGNICO 169
justifiquen.
As se establece, por ejemplo, en el artculo 254 N 4 C.P.C. al decir que la demanda
debe contener una enumeracin precisa y clara de los hechos y fundamentos de derecho en
que se apoya.
Mirado desde el punto de vista del juez se requiere iguales fundamentos jurdicos
respecto de su sentencia, incluso no slo de su sentencia sino tambin respecto de otras
resoluciones menores. As, el artculo 170 N 4 C.P.C. dice que las sentencias definitivas
deben contener las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la
sentencia.
Pero no slo los sujetos principales y el juez deben someterse a este principio de la
fundabilidad, sino que l tambin se impone a otros personajes secundarios del proceso,
como son los testigos y los peritos. Los primeros deben dar razn de sus dichos, y los
segundos sujetarse a las reglas de la ciencia, arte u oficio conforme al cual emiten esa
pericia.
Hay autores que estiman que el principio de la fundabilidad es ms bien el de la
motivilidad. Entendiendo que se motiva cuando se invoca adems de disposiciones legales,
los razonamientos lgicos que llevan a una solucin.
4. Principios de la preclusin y el de la libertad o elasticidad: Segn Eduardo Couture
el principio de la preclusin es aquel que importa la prdida, extincin o consumacin de
una actividad procesal.
Chiovenda por su parte seala que el principio de la preclusin es aquel en que cada
actividad procesal destinada a una finalidad determinada, tiene establecido un perodo en el
proceso, transcurrido el cual la actividad no puede realizarse.
Agrega que segn el principio opuesto, cualquier actividad puede realizarse en
cualquiera de los perodos procesales. Concluye diciendo que la preclusin es una
institucin general, que consiste en la prdida de una facultad procesal por haberse llegado
a los lmites fijados por la ley para el ejercicio de esa facultad en el juicio o en una fase del
juicio.
A travs de la preclusin se produce el efecto que tiene una etapa procesal de clausurar
la anterior, la que permanece firme. El proceso luego puede avanzar pero no retroceder.
El impulso procesal carecera de objeto sin la preclusin, puesto que de no existir, los
170 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
- Ahorro de actuaciones.
- Ahorro de tiempo.
- Ahorro de gastos.
El proceso como medio que es, no puede exigir un gasto superior al valor de los medios
que estn en debate, siempre debe existir una necesaria proporcin entre el fin y los
medios. As los procesos de mnima cuanta deben ser objeto de trmites ms simples.
Por otro lado el proceso no puede demandar gastos excesivos para los litigantes, porque
se estara entrabando el derecho que tiene todo individuo para pedir la tutela jurisdiccional
del Estado.
Por ltimo hay que indicar que este principio de la economa procesal tiene ciertas
manifestaciones en el derecho positivo chileno:
- Artculo 19 N 3 inciso 3o C.P.E. que reconoce la posibilidad de contar con un
asesoramiento gratuito para recurrir a los tribunales.
-Ttulo XVII C.O.T. que trata de la asistencia judicial y del privilegio de pobreza.
- Ttulo XIII del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil que trata del incidente
especial denominado privilegio de pobreza.
- Aparte de estas manifestaciones, hay algunas ms sencillas y que por eso mismo
pueden pasar desapercibidas, pero que son manifestaciones de economa procesal. Por
ejemplo cuando el legislador autoriza la acumulacin de autos, la reconvencin, la
acumulacin de acciones, etc.
6. Principio de la buena fe procesal, de la moralidad, de la probidad o de la
inmaculacin del proceso: Este principio lo define el tratadista argentino Podetti como el
deber de ser veraces y proceder de buena fe, de todos cuantos intervienen en el proceso, a
fin de hacer posible el descubrimiento de la verdad.
Segn Eduardo Couture buena fe procesal es la calidad jurdica de la conducta
legalmente exigida de actuar en el proceso con probidad, con el sincero convencimiento de
hallarse asistido de razn.
Persigue entonces este principio impedir los abusos de las partes que tengan por objeto
dilatar u oscurecer el proceso, desvirtuando de este modo sus fines caractersticos.
De all que, aplicndose este principio, corresponde a todos los que intervienen en el
desarrollo de un litigio hacer primar la buena fe y la lealtad procesal en todos sus actos,
DERECHO PROCESAL O RGNICO 173
tanto en las relaciones de los litigantes entre s, como en las de stos con el rgano judicial.
Este principio no tiene oponente o contradictor. No hay legislacin que sancione como
principio formativo la mala fe procesal, no obstante ello, nuestra legislacin procesal en
algunas disposiciones, como acontece en los artculos 88y724 C.P.C. y en el artculo 600
C.O.T., hace referencia a la mala fe procesal para sancionar conductas reidas con la buena
fe procesal, incluso llega a presumir en determinados momentos que alguna conducta de
una parte es de mala fe.
- El Libro III, que va de los artculos 434 al 816, lleva por epgrafe "De los Juicios
Especiales".
- El Libro IV, que comprende los artculos 817 al 925, lleva por epgrafe "De los Actos
Judiciales no Contenciosos".
Cada uno de estos libros se divide a su vez en ttulos, y algunos de stos en prrafos.
Especial referencia merece el Libro II relativo al procedimiento ordinario de mayor
cuanta, porque el artculo 3o C.P.C. dispone que l es de aplicacin general.
Existen tambin normas en el Libro IV, Ttulo I, artculos 817 al 828 C.P.C. que
tambin tienen un carcter general, y por ende van a regir en forma supletoria a todos
aquellos asuntos judiciales no contenciosos particularmente no reglados por el legislador.
La idea aludida consiste en poder determinar frente a una causa civil que le
corresponda conocer a alguno de los tribunales contemplados en nuestra legislacin, cul
es el procedimiento aplicable a esa causa en nuestro cdigo de enjuiciamiento.
En este caso hay que distinguir entre:
a) Asuntos contenciosos civiles.
b) Asuntos no contenciosos civiles.
a) Asuntos contenciosos civiles:
a. 1) Si la accin que se trata de intentar tiene un procedimiento contemplado en el
Libro III, la causa va a quedar sometida a la siguiente normativa:
- Se tramita conforme al procedimiento especial que trata el Libro III.
- Esas disposiciones del Libro III "De los Juicios Especiales" se va a complementar con
las disposiciones del Libro I.
- Se le van a aplicar las del Libro II, referentes al procedimiento ordinario, en la
medida en que las reglas del Libro III ms las del Libro I fuesen insuficientes, porque el
Libro II tiene un carcter supletorio en virtud del artculo 3o C.P.C.
a. 2) Si la causa no tiene un procedimiento contemplado en el Libro III:
- Se aplica el procedimiento ordinario del Libro II, que es de aplicacin general en
razn de lo que dispone el artculo 3o C.P.C.
- Complementndose con las "Disposiciones Comunes a todo Procedimiento" del Libro
176 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
I.
b) Asuntos no contenciosos civiles:
Hay que hacer un distingo, el que alude a si:
b. 1) Ese acto judicial no contencioso est reglamentado en el Libro IV. b.2) Ese acto
judicial no contencioso no est reglamentado en el
Libro IV.
b. 1) Si est reglamentado en el Libro IV:
- Se aplicar la normativa especial del Libro IV.
- Se complementar con las normas del Ttulo I del Libro IV, "Disposiciones
Generales".
- Si an as fuesen insuficientes se complementan con las del Libro
"Disposiciones Comunes a todo Procedimiento"
- Si an subsistiera alguna laguna legal se recurren a las normas del Libro II; "Del
Juicio Ordinario".
b. 2) Si no est reglamentado en el Libro IV:
En el caso de no estar particularmente reglado en Libro IV se le aplican:
- Las "Disposiciones Generales" del Ttulo I del Libro IV.
- Complementndose si fuese necesario con las "Disposiciones Comunes a todo
Procedimiento" del Libro I.
- Si an as existiesen vacos legales se acude al Libro II, "Del Juicio Ordinario".
16.1. La partes:
intervenir otras personas por tener un inters actual en el resultado del juicio, y que reciben
el nombre de partes indirectas o terceros. Los terceros son aquellas personas que sin ser
partes directas en el juicio intervienen en el por tener un inters actual en su resultado.
Luego, las partes se clasifiquen en:
- partes directas o principales.
- partes indirectas o terceros relativos.
Cuando se habla de partes indirectas o terceros relativos, hay que excluir a los terceros
178 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
La relacin procesal que se forma en todo juicio puede ser simple o mltiple. Ser
simple cuando intervengan un demandante y un demandado y ser mltiple cuando una
parte o ambas estn formadas por varios demandantes, o por varios demandados, o por
varios demandantes y demandados a la vez. Cuando existe esta ltima situacin se dice
que hay pluralidad de partes.
Estas personas que litigan conjuntamente ya sea como demandante, ya sea como
demandado se llaman colitigantes o litis consortes y la institucin o figura procesal recibe
el nombre de litis consortio.
demandados.
Litis consortio mixta: "Es aquella en que intervienen varios demandantes y
demandados
3. Atendiendo a la obligatoriedad:
Litis consortio facultativa o voluntaria: Lo es cuando nace de la unin de varios
colitigantes por su propia voluntad, libre y espontnea.
Se contempla este tipo de litis consortio en el artculo 18 C.P.C. cuando expresa que
"en un mismo juicio podrn intervenir como demandantes o demandados varias personas
siempre que se deduzca la misma accin, o acciones que emanen directa e inmediatamente
de un mismo hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en los
casos que autoriza la ley ".
Por su parte la litis consortio es obligatoria o necesaria cuando la ley exige que las
partes acten conjuntamente.
As acontece en la situacin prevista en el artculo 19 C.P.C., en que aparece la
necesidad de esta litis consortio necesaria u obligatoria cuando indica que "si son dos o
ms las partes que entablen una demanda o gestin judicial y deducen las mismas
acciones, debern obrar todas conjuntamente, constituyendo un slo mandatario.
La misma regla se aplicar a los demandados cuando sean dos o ms y opongan
idnticas excepciones o defensas".
16.2.2. Requisitos de la litis consortio:
Los requisitos para que tenga lugar esta litis consortio son bsicamente:
- Pluralidad de partes.
- Unidad de procedimiento.
Este ltimo requisito, tiene el carcter de esencial y surge del propio concepto de lo que
se entiende por litis consortio.
No debe confundirse esta litis consortio con la multiplicidad de procesos, pues si se da
esa multiplicidad de procesos podr haber acumulacin de autos, y no litis consortio.
Luego, lo que distingue a la litis consortio es la unidad de proceso a que alude el artculo
18 C.P.C. al hablar de en un mismo juicio.
16.2.3. Casos en que tiene lugar la pluralidad de partes o litis consortio facultativa
(artculo 18 C.P.C.):
180 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
16.2.4. Casos en que tiene lugar la litis consortio obligatoria (artculo 19 C.P.C.):
Debe ser nombrado por acuerdo de las partes a quienes va a representar, artculo 12
C.P.C.
Ese nombramiento debe verificarse dentro de un trmino razonable que seala el
tribunal, es por ende un caso de plazo judicial.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 181
Si por omisin de todas las partes o por falta de avenimiento entre ellas no se hace el
nombramiento dentro del trmino indicado en el artculo 12, este nombramiento lo har el
tribunal que conozca de la causa, debiendo, en este caso, recaer en un procurador del
nmero o en una de las partes que haya concurrido. Si la omisin es de alguna o algunas de
las partes, el nombramiento hecho por la otra u otras valdr respecto de todas (artculo 13
C.P.C.)
efecto no estn obligadas las partes a litigar conjuntamente y por un procurador comn:
- Si son distintas entre s las acciones de los demandantes o las defensas de los
demandados. En esta situacin cada uno de ellos puede obrar separadamente enjuicio
(artculo 20 inciso 1o C.P.C.).
- Desde que aparezca haber incompatibilidad entre los intereses de las partes que
litigan conjuntamente (artculo 20 inciso 2o C.P.C.).
Todo hombre es persona y, por lo tanto, puede ser parte en el proceso desde su
nacimiento hasta su muerte. Luego, todas las personas tanto naturales como jurdicas,
pueden ser parte en juicio, comprendiendo no slo a las que son plenamente capaces, sino
tambin a las que son absoluta y relativamente incapaces.
Como en el Cdigo de Procedimiento Civil no hay regla alguna que regule la capacidad
para ser parte, es que en esta materia se aplican las normas que sobre capacidad se
contienen en el Cdigo Civil, en el Cdigo de Comercio, y en general en todas las leyes
sustantivas materiales, y por ende se dice que la capacidad para ser parte es correlativa a la
capacidad de goce.
16.4.1. Concepto:
En trminos generales "son terceros las personas que sin ser partes directas en el
juicio intervienen en l una vez iniciado, por tener un inters actual en su resultado,
sosteniendo posiciones armnicas o contradictorias con las de los sujetos directos".
Esta intervencin de terceros en un juicio se conoce con el nombre de tercera.
La tercera se define, entonces, como "la intervencin de un tercero, que se presenta a
un juicio entablado por dos o ms litigantes, ya sea coadyuvando al derecho de alguno de
ellos, ya sea deduciendo el suyo propio con exclusin de los otros".
Concepto: "Son terceros coadyuvantes las personas que sin ser partes directas en el
juicio intervienen en l una vez iniciado, por tener inters actual en su resultado,
sosteniendo posiciones armnicas y concordantes con las de una de las partes directas".
Intervienen en un juicio con posterioridad a su inicio y se colocan en la misma posicin
procesal que una de las partes directas, ya sea el demandante o el demandado. Obviamente
apoyarn al demandante o al demandado, a quien lo ligue un inters comn y su
186 HCTOR OBERG YEZ MACARENA
MANSO VILLALN
intervencin estar destinada a apoyar la posicin del que sostiene el derecho que l tam-
bin hace suyo. De ah que la ley equipara a este tercero coadyuvante con la parte misma a
quien coadyuva.
Este tipo de tercero constituye con la parte directa a la que apoya una sola identidad,
por ende tienen los mismos derechos que concede el artculo 16 C.P.C. a cada una de las
partes representadas por un procurador comn.
Alcances al artculo 23 inciso 1 :
"Los que sin ser partes directas en el juicio, tengan inters actual en sus resultados,
podrn en cualquier estado de l intervenir como coadyuvantes, y tendrn en tal caso los
mismos derechos que concede el artculo 16 a cada una de las partes representadas por un
procurador comn, continuando el juicio en el estado en que se encuentre
- Una que interviene el tercero, el juicio contina en el estado que se encuentre al
momento de la intervencin, as lo expresa el artculo 23 inciso 1o parte final C.P.C.
- Estos terceros coadyuvantes pueden intervenir en cualquier estado del juicio. Ello
significa que el tercero puede intervenir tanto en primera como en segunda instancia, e
incluso ante la Corte Suprema si sta est conociendo del asunto por va de casacin.
- Punto discutido en cambio es si estos terceros coadyuvantes pueden apelar o recurrir
de casacin respecto de una sentencia dictada en un juicio en que no han intervenido sino
hasta el momento de su dictacin.
Hay quienes creen que la interposicin de tales recursos es posible por este tercero,
porque el juicio subsiste mientras no est firme la sentencia definitiva dictada.
Hay otros que afirman que esa intervencin no es posible, porque el fallo dictado en
esas condiciones no les causara un agravio, toda vez que esos terceros no han comparecido
a la litis, luego no pueden ser agraviados por el fallo.
La jurisprudencia al respecto es tambin contradictoria.
-Estos terceros coadyuvantes una vez admitida su intervencin deben obrar
conjuntamente con la parte a quien coadyuvan y por ende, deben constituir un slo
mandatario, un procurador comn.
Ese procurador comn tendr que ser designado de comn acuerdo o en su defecto por
el tribunal, segn lo indican los artculos 12 y 13 del
C.P.C.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 187
17. La comparecencia.
Pueden ser mandatarios o procurador judicial aquellas personas que segn la ley N
18.120 tienen ius postulandi. Es el artculo 2o de la ley N 18.120 el que se encarga de
indicarlos:
1. Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin: Se entiende por tal, aquel que no
est suspendido del ejercicio profesional, que no ha sido objeto de esta medida
disciplinaria, o condenado conforme al art. 40 del Cdigo Penal3.
Adems debe estar al da en el pago de la patente profesional. Esta es una obligacin
contenida en la Ley de Municipalidades, y es una de las fuentes para formar su
presupuesto.
La patente profesional tiene un valor variable, se cancela en dos cuotas semestrales
(una que cubre el lapso enero-julio, y la otra julio-enero).
En los distintos tribunales el secretario est en condiciones de requerir certificado de
que se est al da en el pago de la patente profesional.
2. Procurador del nmero: El procurador del nmero se consagra en el artculo 394
C.O.T. Son auxiliares de la administracin de justicia encargados de representar a las
partes.
3. Estudiantes de derecho de tercero a quinto ao: Tambin tienen ius postulandi los
estudiantes actualmente inscritos en tercer, cuarto o quinto ao de las Escuelas de Derecho
de las Facultades de Ciencias Jurdicas y Sociales de alguna de las universidades
autorizadas.
4. Egresados de derecho: Los egresados de estas mismas facultades hasta tres aos
despus de haber rendido los exmenes correspondientes, gozan igualmente del ius
postulandi.
5. Aquel que designe la Corporacin de Asistencia Judicial: Se trata de una corporacin
de derecho pblico encargada de velar para que puedan tener representacin ante los
tribunales de justicia y defensa jurdica, las personas que carecen de los medios necesarios
para contratar abogado.
Se logra este fin, principalmente, a travs de la prctica de los egresados de derecho.
17.3.Excepcin a la obligacin de designar mandatario judicial:
Excepcionalmente no se requiere de representacin a travs de las personas sealadas,
pudindose por ende actuar personalmente:
- Cuando la ley exige la intervencin personal de la parte.
- Tampoco se requiere la actuacin de mandatario en aquellas comunas en que el
nmero de abogados en ejercicio sea inferior a cuatro, hecho que determina la Corte de
Apelaciones correspondiente (artculo 2o inciso 9o ley N 18.120).
- Tampoco se precisa de mandatario judicial en los asuntos que conozcan determinados
tribunales sealados en el artculo 2o inciso 11, ley N 18.120.
-Tampoco es necesaria la intervencin de mandatario judicial en la solicitud de
pedimento de minas que se solicita ante el tribunal, sin perjuicio de cumplirse esta
DERECHO PROCESAL O RGNICO 191
exigencia en los trmites posteriores a que estas actuaciones den lugar (artculo 2o inciso
10, ley N 18.120).
- Cuando el juez ha autorizado a la parte para que comparezca y acte personalmente
atendida la naturaleza y cuanta del litigio, o las circunstancias que se hicieren valer. Ello
sin perjuicio de exigir la intervencin de abogado si la correccin del procedimiento as lo
aconsejare (artculo 2 inciso 3o ley N 18.120).
Por ltimo, debe tenerse en consideracin que en aquellas ciudades en que rija la
obligacin referida y no existan entidades pblicas o privadas que presten asistencia
jurdica o judicial gratuita, las personas notoriamente menesterosas a juicio del tribunal,
sern representadas gratuitamente por el abogado de turno (artculo 2o inciso final ley N
18.120).
18. El patrocinio.
18.1.Concepto:
Por patrocinio se entiende "el acto por el cual una persona encomienda a un abogado
la defensa de sus derechos en juicio " (artculo 528 C.O.T.).
La diferencia fundamental con el mandato judicial radica en que a travs del patrocinio
se encomienda la defensa de los derechos en juicio y no la representacin.
Al abogado le corresponde entonces la defensa y al procurador la representacin. Pero
el abogado tiene facultades para desempear cualquiera de esas figuras de manera
excluyente o ambas simultneamente.
C.O.T. seala que este patrocinio es un mandato, y que se halla sujeto a las reglas que el
Cdigo Civil establece para dicho tipo de contratos.
Dentro de las diversas categoras de contratos es de orden consensual.
En cuanto a la forma de constituir este mandato, la ley procesal no reglamenta la forma
de constituir el patrocinio, sino se remite a las reglas que al respecto hay en el derecho civil
para el mandato.
nicamente para los efectos de constancia en autos y para el ejercicio de los derechos
procesales en relacin a esta institucin, se exige la obligacin mencionada en el artculo 1o
inciso 2o de la ley N 18.120.
Esta exigencia de dejar constancia, no constituye el contrato de patrocinio, ni siquiera
constituye su aceptacin, es un simple acto procesal que da a entender que el abogado ha
celebrado el contrato de patrocinio con su cliente, que lo ha aceptado y que asume desde
esa constancia la defensa de los derechos en juicio.
Expira por renuncia del abogado patrocinante cuando ste por su mera voluntad
termina el vnculo representativo.
Cuando el patrocinio termina por la renuncia del abogado patrocinante, ste debe
ponerla en conocimiento del patrocinado junto con el estado del negocio, y conserva su
responsabilidad hasta que haya transcurrido el trmino de emplazamiento contado desde la
notificacin de la renuncia, a menos que se haya designado con antelacin otro
patrocinante (artculo 1o inciso 4o, ley N 18.120).
El mandato judicial est regido por los artculos 6o y 7 C.P.C.; artculo 395 C.O.T. y
por algunas disposiciones del Cdigo Civil.
En general el mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms
negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante; y la que lo acepta
apoderado o procurador, y en general mandatario.
Si el mandato comprende uno o ms negocios especialmente determinados se llama
especial. Si se da para todos los negocios del mandante es general, as lo dispone el artculo
2130 C.C.
Por su parte, el artculo 395 C.O.T. define desde un punto de vista procesal este
mandato judicial expresando que "es el acto por el cual una parte encomienda a un
procurador la representacin de sus derechos en juicio".
De los conceptos sealados se desprende que el mandato judicial es un mandato
especial, pues se refiere a negocios judiciales.
A este mandato judicial se le aplican las reglas contenidas en el Cdigo Civil, en cuanto
no aparezcan modificadas por el Cdigo Orgnico de Tribunales, el Cdigo de
Procedimiento Civil o por la ley N 18.120.
A este mandato judicial se le llama tambin procuradura o procratela, y el mandatario
recibe el apelativo de procurador.
El artculo 6o C.P.C., al respecto prescribe que "el que comparezca en juicio a nombre
de otro, en desempeo de un mandato o en ejercicio de un cargo que requiera especial
nombramiento, deber exhibir el ttulo que acredite su representacin.
Para obrar como mandatario se considera poder suficiente:
a) El constituido por escritura pblica otorgada ante notario;
b) El que conste de un acta extendida ante un juez de letras o ante un juez rbitro, y
suscrita por todos los otorgantes;
c) El que conste de una declaracin escrita del mandante, autorizada por el secretario
del tribunal que est conociendo de la causa ".
Claro est que lo indicado en el artculo 6o C.P.C., no son las nicas formas de
constituir el mandato judicial, as encontramos que ste tambin puede constituirse por un
procurador comn en la forma que dispone este mismo cdigo en el artculo 12 y
siguientes.
Fuera del Cdigo de Procedimiento Civil existe la forma sealada en el artculo 29
inciso 2o de la ley N 18.092 del 17 de enero de 1982 sobre letras de cambio, que expresa
que el endosatario en comisin de cobranza puede cobrar y percibir incluso judicialmente,
y tiene todas las atribuciones propias del mandatario judicial comprendindose en stas
aquellas que la ley seala como facultades especiales o extraordinarias.
Por ltimo, de acuerdo a lo previsto en el artculo 54 de la ley N 19.718 que crea la
defensora penal pblica, "Se entender, por el solo ministerio de la ley, que el abogado
designado tiene patrocinio y poder suficiente para actuar en favor del beneficiario, en los
trminos que seala el inciso primero del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil,
debiendo comparecer inmediatamente para entrevistarse con l e iniciar su labor de
defensa".
19.2.2. En cuanto a la libertad de las partes para elegir la persona del mandatario:
En el mandato civil, las partes tienen plena libertad para elegir al mandatario.
En cambio, en el mandato judicial las partes no tienen esta libertad en forma tan
absoluta. Ello es as porque esa designacin debe necesariamente recaer en alguna de
aquellas personas mencionadas en el artculo 2o de la ley N 18.120, esto es, en personas
que posean el ius postulandi.
En cuanto a la forma en que se acredita tener el ius postulandi, en el caso del abogado
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se acredita a travs de su ttulo profesional. Tratndose del procurador del nmero, lo har
mediante el Decreto Supremo dictado por el Presidente de la Repblica en que consta su
nombramiento. En el caso del mandatario designado por la Corporacin de Asistencia
Judicial, esa calidad se acredita mediante certificado que expide la misma Corporacin.
Finalmente los estudiantes y egresados de derecho lo hacen mediante la certificacin que
expide la autoridad universitaria pertinente.
Incumplimiento de la obligacin de designar mandatario judicial:
En caso que no se cumplan estas normas relativas a la constitucin del mandato el
artculo 2o inciso 4o de la ley N 18.120 establece que "si al tiempo de pronunciarse el
tribunal sobre el mandato ste no estuviere legalmente constituido, el tribunal se limitar
a ordenar la debida constitucin de aqul dentro de un plazo mximo de tres das.
Extinguido este plazo y sin otro trmite, se tendr la solicitud por no presentada para
todos los efectos legales. Las resoluciones que se dicten sobre esta materia no sern
susceptibles de recurso alguno ".
De acuerdo a los artculos 2131 y 2132 C.C., el mandante en el mandato civil tiene
plena libertad para conferir las facultades que l estime convenientes al mandatario.
Para efectos del mandato judicial, en cambio, hay que distinguir dos clases de
facultades:
- Aquellas facultades concedidas sin expresa mencin, que son inherentes al mandato
judicial. Ellas son las facultades ordinarias, como por ejemplo se pueden citar las de
deducir recursos, promover incidentes y ofrecer pruebas.
-Aquellas facultades que para que puedan ser ejercidas por el mandatario es preciso que
se le confieran expresamente, y que se llaman facultades extraordinarias o especiales.
Son aquellas que la ley confiere al procurador para desenvolver de manera continua y
normal la relacin procesal sin que sea posible al poderdante regularlas a su voluntad.
Caractersticas:
- Son esenciales, porque existen aun contra la voluntad de los interesados, no se puede
establecer en el poder nada que tienda a su transformacin o menoscabo.
- Son generales en lo que se refiere a los actos que supone para el representante, esos
actos son ilimitados, no taxativos, son tantos cuantos requieran las formalidades del
negocio que se encomienda al mandatario, sus nicos lmites son las normas del respectivo
procedimiento.
El artculo 1 inciso 1o C.P.C. se refiere a las facultades ordinarias, y de acuerdo a esta
norma se autoriza al procurador para tomar parte en el juicio, del mismo modo que podra
hacerlo el poderdante, interviniendo en todos los trmites e incidentes del juicio y en todas
las cuestiones que por va de reconvencin se promuevan, hasta la ejecucin completa de
la sentencia definitiva.
Este mandato judicial en lo que respecta a sus facultades ordinarias puede delegarse, y
esa delegacin obliga al mandante a menos que ste haya negado esa facultad de delegar
(artculo 7o inciso 1o parte final).
Hay en este aspecto una diferencia entre el mandato civil y el judicial. Si bien en ambos
se acepta el principio de que el mandatario puede delegar su mandato, es lo cierto que en el
mandato civil el mandatario para efectuar tal actuacin requiere autorizacin de su
poderdante. En cambio en el mandato judicial no se precisa esta autorizacin, el mandato
puede delegarse obligando con ello al mandante, con la nica limitante de no poder hacerlo
si se le niega esa facultad.
Respecto de la delegacin del mandato judicial hay que considerar que el delegado no
puede a su vez delegar el mandato, no hay delegado de delegado. Si as se hiciere cabra
sostener que el segundo delegado carece de representacin.
19.2.3.3. Limitacin de las facultades ordinarias del mandato judicial:
19.2.4.1. Caractersticas:
Se discute que significa el trmino sin mencin expresa que usa el legislador. Significa
que estas facultades deben enunciarse una por una por el poderdante, o por el contrario es
suficiente una referencia de orden general a ellas?
Tanto la doctrina como la jurisprudencia han entendido que se cumple este requisito de
hacer mencin expresa de las facultades especiales cuando se utiliza por el poderdante la
expresin genrica. Como por ejemplo si el mandante sealara que otorga todas las
facultades a que se refiere el artculo 1 inciso 2o C.P.C.
Por el contrario si el mandante no quiere conferir todas o algunas de las facultades
especiales que se contemplan en la citada norma, debe expresar que las excluye.
19.2.5. Enumeracin de las facultades especiales del mandato judicial:
El mandato judicial en principio termina por las mismas causales que el mandato civil,
las que se sealan en el artculo 2163 C.C. No obstante lo dicho, en esta enumeracin de
causales que motivan la expiracin del mandato civil hay ciertas modificaciones en lo que
respecta al trmino del mandato judicial. As por ejemplo:
- El mandato judicial no termina por la muerte del mandante (artculos 396 y 529
C.O.T.).
- las causales de expiracin del mandato judicial no operan de pleno derecho, el
mandato y por ende el mandatario siguen invistiendo esa calidad en el juicio, aun cuando
con el mrito de la ley sustantiva haya dejado de serlo.
Va a mantener la calidad de mandatario judicial hasta el momento en que en el proceso
haya testimonio de haber expirado el mandato (artculo 10 inciso 1o C.P.C.).
- Si la expiracin del mandato se debe a la renuncia del mandatario, ste est obligado a
ponerla en conocimiento del mandante junto con el estado del juicio.
Se entiende vigente el mandato hasta que transcurre el trmino de emplazamiento
contado desde la notificacin de la renuncia al mandante.
De ah que deba dejarse constancia en el proceso de la renuncia, de la notificacin al
mandante de la misma y del estado del juicio.
El Cdigo admite la comparecencia al juicio de una persona que obre sin poder, en
beneficio de otra, con tal que ofrezca garanta de que el interesado aprobar lo que se haya
obrado en su nombre, y a esta persona se le llama gestor o agente oficioso.
Esta comparecencia oficiosa, cuyos orgenes se remontan al derecho romano, se conoce
tambin como comparecer con fianza de rato.
El gestor debe ofrecer una fianza o garanta llamada fianza de rato o de ratificacin,
que va a garantizar que el interesado a cuyo nombre se comparece va ratificar lo que haga
el agente oficioso o gestor.
El tribunal, para aceptar la comparecencia, debe calificar las circunstancias del caso, la
garanta ofrecida y debe fijar un plazo para la ratificacin del interesado.
Si el tribunal acepta esa garanta, debe fijar un plazo dentro del cual el ausente debe
proceder a ratificar todo lo obrado a su nombre.
Naturalmente que la persona por quien acta no tiene la obligacin de aceptar las
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Es una condicin esencial que toda persona jurdica cuente con un representante legal y
ste se determina conforme a las leyes sustantivas que reglamentan la respectiva persona
jurdica.
El C.P.C. regula especialmente lo relativo a la representacin legal de las personas
jurdicas y de los ausentes.
Segn el artculo 8o representan legalmente a una persona jurdica:
- En el caso de las sociedades civiles o comerciales el gerente o administrador de ellas.
- En el caso de las corporaciones o fundaciones con personalidad jurdica: el presidente
de ellas.
Estos representantes tienen las facultades generales del artculo 7o inciso 1o C.P.C., no
obstante cualquier limitacin que se establezca en los estatutos o actas constitutivas de la
sociedad o corporacin.
Estos representantes deben obrar en juicio en los trminos que establece la ley N
18.120.
En cuanto a la representacin de los ausentes la materia se regula en el artculo 11
C.P.C., teniendo presente, para estos efectos, que ausente es la persona que ha abandonado
el territorio de la Repblica.
Para precisar los efectos del ausente en la comparecencia en juicio es menester
distinguir entre:
- El caso en que haya motivo para temer que se ausente en breve tiempo del pas.
- El caso de una persona que se ausent del pas.
1. En el primer caso, puede exigrsele a esa persona y en el carcter de medida
prejudicial, que constituya en el lugar donde va a entablarse el juicio un apoderado que la
represente y que responda por las costas y multas en que eventualmente pueda ser
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MANSO VILLALN