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Direito das Sociedades

Comerciais (Captulo I)
Sumrios desenvolvidos das aulas de Direito
para a Economia e Gesto
Maria Miguel Carvalho com a colaborao de Snia Moreira
Professoras Auxiliares da Escola de Direito da U.M.

2013

Universidade do Minho
1

O presente trabalho corresponde aos sumrios desenvolvidos


das aulas tericas da unidade curricular que lecionamos ao 1. ano
dos cursos de licenciatura em Economia e em Gesto da
Universidade do Minho e que tem por objeto o Direito das
Sociedades Comerciais.
Dado que os destinatrios so, fundamentalmente, alunos de
cursos no jurdicos, procurmos utilizar uma linguagem simples e
acessvel, procurando, aqui e alm, incluir conceitos de outros ramos
do Direito, considerados necessrios para uma melhor compreenso
das temticas tratadas. Para isso contamos com a inestimvel
colaborao da Senhora Professora Doutora Snia Moreira.
Por facilidade, disponibiliza-se, agora, os sumrios relativos
ao Captulo I (sociedades comerciais em geral) do programa. Em
breve, sero publicados os sumrios respeitantes aos Captulo II
(sociedades por quotas e annimas em especial) e III (sociedades
coligadas).

Maria Miguel Carvalho


Braga, 27 de Setembro de 2013.
2

NDICE

Captulo I As sociedades comerciais em geral


1. Noes fundamentais
1.1. A sociedade como ato e como entidade
1.2. Os elementos essenciais do conceito de sociedade
1.3. Os requisitos de comercialidade das sociedades. As
sociedades civis, as sociedades civis sob forma comercial e as
sociedades comerciais
2. O princpio da tipicidade das sociedades comerciais. Tipos de
sociedades comerciais (em especial as sociedades por quotas e
annimas) e suas caractersticas fundamentais
3. O processo de constituio das sociedades
3.1. O princpio da contratualidade e suas excepes
3.2. O processo constitutivo de uma sociedade comercial
3.3. O regime jurdico aplicvel em caso de incompletude do
processo constitutivo
3.4. Regime jurdico relativo invalidade do acto constitutivo
4. A sociedade como pessoa coletiva
4.1. Personalidade jurdica e autonomia patrimonial
4.2. Capacidade jurdica
5. Capital social

Bibliografia
3

Captulo I - As sociedades comerciais em geral

1. Noes fundamentais

1.1. A sociedade como ato e como entidade


O Cdigo das Sociedades Comerciais [CSC]1 aplica-se s
sociedades comerciais (art. 1., n.1).
De acordo com o disposto no art. 1., n.2 CSC, so sociedades
comerciais aquelas que tenham por objeto a prtica de atos de
comrcio e adotem o tipo de sociedade em nome coletivo, de
sociedade por quotas, de sociedade annima, de sociedade em
comandita simples ou de sociedade em comandita por aes.
Esta norma expressa os requisitos para que uma sociedade
seja qualificada como comercial (requisitos de comercialidade),
omitindo qualquer noo de sociedade.
O conceito jurdico de sociedade tem variado ao longo do
tempo e dos pases2.
Durante muito tempo, a sociedade foi regulada enquanto
contrato3 e essa referncia ainda subsiste no Cdigo Civil [CC], cujo
art.980. preceitua: Sociedade o contrato pelo qual duas ou mais
pessoas se obrigam a contribuir com bens ou servios para o
exerccio em comum de certa atividade econmica que no seja de
mera fruio, a fim de repartirem os lucros resultantes dessa
1
O Cdigo das Sociedades Comerciais foi aprovado pelo DL n. 262/86, de 2 de Setembro,
tendo, entretanto, sofrido vrias alteraes. A ltima foi introduzida pela Lei n. 66-B/2012,
de 31 de dezembro.
2
Cfr. RUI PINTO DUARTE ((Uma) Introduo ao Direito das Sociedades, in: Escritos sobre
Direito das Sociedades, Coimbra Editora, Coimbra, 2008, p.9) que sublinha que essas
diferenas resultam no apenas da diversidade das normas jurdicas em vigor, nos vrios
momentos, nos vrios sistemas jurdicos, mas tambm da diversidade dos pontos de vista
adoptados.
Para maiores desenvolvimentos sobre a evoluo do conceito de sociedade cfr. ANTNIO
MENEZES CORDEIRO, Manual de Direito Comercial, II Volume, Almedina, Coimbra, 2001,
pp.129 e ss. e PEDRO PAIS DE VASCONCELOS, A participao social nas sociedades
comerciais, 2. ed., Almedina, Coimbra, pp. 15 e ss.
3
Refira-se ainda que a expresso contrato de sociedade tem sido usada para referir no
s o ato constitutivo da sociedade, mas tambm os seus estatutos (v. infra).
4

atividade4. No obstante, mais recentemente, surgem referncias


legislativas sociedade no sentido de entidade5, v.g., o CSC6.
Esta dicotomia conceptual foi sendo assinalada pela doutrina7.
Todavia, mais rigoroso, referindo-nos primeira aceo jurdica de
sociedade mencionada, substituir a expresso contrato por ato
(jurdico), uma vez que, como veremos mais adiante, as sociedades
podem ser constitudas por atos que no revestem natureza
contratual (p.e., as sociedades unipessoais) e por atos que no
constituem negcios jurdicos (p.e., as sociedades criadas por
decreto-lei)8.

Um facto jurdico todo o ato humano ou acontecimento natural que produz


efeitos jurdicos (d origem constituio, modificao ou extino de relaes
jurdicas).
Os factos jurdicos podem ser voluntrios (aqueles que resultam da vontade
humana - ex: pagar o preo de uma coisa que se comprou) ou involuntrios (o
facto produz-se independentemente da vontade humana - ex: o decurso do tempo
que leva prescrio de direitos; o nascimento que conduz aquisio de
personalidade jurdica; a morte que leva sua extino).
Os factos jurdicos voluntrios podem ser ilcitos (aqueles que so contrrios
ordem jurdica (violam-na)) ou lcitos [tambm designados por atos jurdicos em
sentido lato] (aqueles que esto de acordo com a ordem jurdica. Englobam os
negcios jurdicos e os simples atos jurdicos ou atos jurdicos em sentido restrito).
Um negcio jurdico um facto jurdico voluntrio lcito cujos efeitos se
produzem em virtude de serem pretendidos/desejados pelas partes. Por ex., as
partes celebram um contrato de compra e venda porque querem que se transmita o

4
No obstante, a sociedade-ente aflora nos arts. 996. a 1000. do CC. Nesse sentido, cfr.
RUI PINTO DUARTE, op.cit., p.11.
5
Como JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU (Curso de Direito Comercial, Vol.II (Das
Sociedades), 3. ed., Almedina, Coimbra, 2009, p.4) sustenta prefervel () dizer
sociedade-entidade em vez de coletividade, pessoa jurdica ou instituio, dada a existncia
de sociedades unipessoais e de sociedades sem personalidade jurdica. Em sentido
prximo, VASCO DA GAMA LOBO XAVIER, Sociedades comerciais (lies aos alunos de
Direito Comercial do 4. ano jurdico), ed. copiogr., Coimbra, 1987, p.4, nota 1, justificava
a utilizao da expresso sociedade-entidade em detrimento de sociedade-instituio
pelas conotaes deste ltimo vocbulo que o ligam a uma particular direo de
pensamento no domnio filosfico e sociolgico.
6
Sem prejuzo de aqui e alm surgirem, tambm, no CSC referncias sociedade-ato
constituinte (v.g., art. 7. CSC).
7
Cfr., por todos, VASCO DA GAMA LOBO XAVIER, op. cit., pp. 3 e s.
8
Esta preciso propugnada por JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, op. cit., p.4.
5

direito de propriedade sobre uma coisa de uma delas para a outra. Este efeito
jurdico (a transmisso do direito de propriedade), portanto, depende da vontade
das partes, sem a qual no se produz. Cfr. art. 879. CC.
Os simples atos jurdicos ou atos jurdicos em sentido restrito so atos
desejados pelas partes, mas cujos efeitos se produzem quer as partes os desejem,
quer no (ou seja, a vontade no relevante quanto produo dos efeitos
jurdicos). Ex: quando um credor exige o pagamento da dvida ao devedor, faz
com que este entre em mora (o que implica que o devedor depois tenha de pagar
juros pelo atraso no pagamento), mesmo que no saiba disso cfr. art. 805. CC.
Os negcios jurdicos podem ser unilaterais, quando possuem apenas uma
declarao de vontade (por ex., os testamentos), ou bilaterais, aos quais
chamamos contratos, quando possuem duas declaraes de vontade contrapostas
mas harmonizveis entre si (ex: o vendedor declara que quer vender; o comprador
declara que quer comprar). Tambm h autores que consideram os contratos de
sociedade, em que h mais de dois scios, como negcios jurdicos plurilaterais,
em virtude de haver mais do que duas declaraes de vontade. 9

Por outro lado, importa no perder de vista que as duas


acees referidas esto intimamente relacionadas - a sociedade-
entidade resulta da sociedade-ato (sendo que este ltimo , na maior
parte das vezes, um contrato) -, sem prejuzo do considervel
desprendimento da sociedade-entidade relativamente ao ato
constitutivo10.
O art. 1., n.2 CSC, como foi referido, omite o conceito de
sociedade. Tradicionalmente11, tem-se defendido que a noo de
sociedade deve ser colhida no art. 980.CC (direito privado

9
Sobre estes conceitos, v. HEINRICH EWALD HRSTER, A Parte Geral do Cdigo Civil
Portugus, Almedina, Coimbra, (reimpr. da ed. de 1992), 2012, pp. 202 ess.
10
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, op.cit., p.4. Este autor afirma expressivamente que
o ato faz nascer a entidade, esta assenta geneticamente nele e por ele em boa medida
disciplinada. Mas, por outro lado, h um considervel desprendimento da sociedade-
entidade relativamente ao ato constitutivo: afora o facto de a organizao e funcionamento
internos da sociedade serem em larga medida independentes do ato de constituio (sendo
diretamente regidos pela legislao societria), ela novo sujeito (distinto do(s) scio(s))
que por si atua e se relaciona com outros sujeitos (no sendo, no essencial, tais atuao e
relaes da criatura disciplinadas pelo ato criador).
11
De facto, esta era j a interpretao defendida na vigncia do art. 104. do CCom. Neste
sentido, cfr. VASCO DA GAMA LOBO XAVIER, op.cit., p.5. Todavia, FERRER CORREIA,
Direito Comercial, II (Sociedades Comerciais), Universidade de Coimbra, 1968, pp. 14 e
ss. criticava esta posio.
6

comum12). Todavia, considerando que nem todos os elementos


caracterizadores da sociedade previstos no art. 980. CC se tm de
verificar no mbito das sociedades comerciais, alguns autores tm
sublinhado, com razo, a necessidade de a referida norma ser vista
como um ponto de partida para uma noo genrica de sociedade13.

H uma diviso da mais alta importncia no Direito (a summa divisio) e que j


remonta ao direito romano entre Direito Pblico (aquele que regulamenta as
relaes entre as entidades pblicas e entre estas e os particulares, quando elas
atuam numa base de supremacia em relao a estes (utilizando o seu ius imperium)
e Direito Privado (aquele que regulamenta as relaes entre os particulares entre
si, criando um espao de liberdade e respeitando a sua autonomia privada, ou seja,
a sua vontade de celebrar ou no negcios jurdicos).
Inicialmente, o direito privado era apenas constitudo pelo direito civil, mas, ao
longo do tempo, tm-se autonomizado vrios ramos de direito privado especiais,
sendo o Direito Civil o ramo de direito privado comum.
O Direito Civil o ramo do direito privado que regula juridicamente as relaes
da vida do homem comum (negcios da vida quotidiana, desde o seu nascimento
at sua morte).
Os direitos privados especiais regulam a actividade do homem mas inserido em
determinados grupos ou atividades, visando situaes de interesse especficas - ex:
o Direito Comercial, o Direito do Trabalho, o Direito Econmico, etc.
Como o Direito Civil o direito privado comum, quando h lacunas nos direitos
privados especiais, uma vez que a base o Direito Civil, pode e deve recorrer-se
ao Cdigo Civil para as colmatar.14

12
A aplicao do art. 980. CC far-se- no a ttulo de integrao de qualquer lacuna no
CSC, mas sim diretamente por se entender que o legislador no referiu neste diploma legal
o conceito de sociedade por o mesmo se encontrar j expresso no CC.
Neste sentido, e mais extensamente abordando as relaes entre Direito Comercial e Direito
Civil, cfr. VASCO DA GAMA LOBO XAVIER, Direito Comercial Sumrios das lies ao 3.
ano jurdico, Coimbra, 1977-78, p.13. Problematizando as mesmas luz do art. 2. CSC,
cfr., entre outros, ANTNIO PINTO MONTEIRO, Negcio jurdico e contrato de sociedade
comercial, in: Nos 20 anos do Cdigo das Sociedades Comerciais (Homenagem aos Profs.
Doutores A. Ferrer Correia, Orlando de Carvalho e Vasco Lobo Xavier), Vol. I, Faculdade
de Direito da Universidade de Coimbra/ Coimbra Editora, Coimbra, 2007, pp. 95 e ss.
13
Cfr. JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p. 5 e
MARIA ELISABETE RAMOS, Art. 7., in: Cdigo das Sociedades Comerciais em
Comentrio (coord. Jorge M. Coutinho de Abreu), Vol.I (artigos 1. a 84.),
IDET/Almedina, Coimbra, 2010, p.126.
Em sentido diferente, cfr. RUI PINTO DUARTE, op.cit., pp. 26 e ss. e PEDRO PAIS DE
VASCONCELOS, op.cit., pp. 15 e ss.
14
Cfr. HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp. 82 e ss.
7

1.2. Os elementos essenciais do conceito de sociedade


Os elementos essenciais da noo de sociedade15 resultante do
art. 980. CC so:
o a interveno de duas ou mais pessoas como partes do
negcio;
o a obrigao de contribuir com bens ou servios;
o o propsito de exerccio em comum de uma certa
atividade que no seja de mera fruio e
o de obteno, por esta forma, de lucro com vista sua
distribuio pelos scios, ficando estes todavia tambm
sujeitos a perdas.
Estes elementos se referidos s sociedades comerciais obrigam
considerao de vrias especificidades que analisaremos em
seguida.

1.2.1. Elemento pessoal


Desde logo, no que respeita exigncia de um agrupamento
de pessoas de base voluntria (arts. 980. CC e art. 7., n.2 CSC) h
que atender admissibilidade, em determinados casos, de
sociedades unipessoais (i) e constituio de sociedades comerciais
atravs de atos no negociais (ii).

(i) O art. 7., n.2 CSC estabelece que o nmero mnimo


de partes de um contrato de sociedade de dois, exceto

15
A affectio societatis foi, durante muito tempo, indicada como elemento do conceito de
sociedade, correspondente vontade especfica de unio. Todavia, a doutrina tem-no
dispensado. Neste sentido, cfr. ANTNIO MENEZES CORDEIRO, anotao ao art.1. do
CSC, in: Cdigo das Sociedades Comerciais Anotado (coord. Antnio Menezes
Cordeiro), Almedina, Coimbra, 2009, p.60 e JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso
de Direito Comercial, cit., p.21, nota 50.
8

quando a lei exija nmero superior ou permita que a


sociedade seja constituda por uma s pessoa16.
De facto, nalguns casos a lei exige um nmero superior - o que
sucede nas sociedades annimas [que tm de ter, pelo menos, 5
scios art. 273., n.1 CSC, exceto se (i) um dos scios for o Estado,
empresa pblica ou outra entidade equiparada para este efeito, e
detenha a maioria das aes, caso em que se exige apenas dois scios
art. 273., n.2 CSC) e (ii) no caso de existir um s scio, que tem de
ser uma outra sociedade annima, sociedade por quotas ou
sociedade em comandita por aes art. 488.CSC] e tambm nas
sociedades em comandita por aes (onde exigido um nmero mais
elevado de scios: seis scios (pelo menos cinco scios comanditrios
e um comanditado arts. 465., n.1 e 479. CSC)).
Noutros casos a lei admite a unipessoalidade originria. Um
desses o contemplado no, j referido, art. 488. que permite a
constituio de uma sociedade annima com um nico scio que tem
de ser uma outra sociedade annima, sociedade por quotas ou
sociedade em comandita por aes. Outro ocorre quando o Estado
constitui uma sociedade annima unipessoal (art. 273., n.2) por lei
ou decreto-lei17. Finalmente, o art. 270.-A CSC permite a constituio
das sociedades unipessoais por quotas.

16
A consequncia da falta de observncia do nmero mnimo de scios legalmente exigido
(sendo, naturalmente, excetuados os casos de unipessoalidade legalmente admitidos) que
o ato constituinte dessa sociedade nulo (arts. 41., n.1, 42., n.1, al. a), 43., n. os 1 e 2
CSC).
17
Neste sentido, cfr. JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial,
cit., p.7 e pp. 88 e s., que fundamenta a sua opinio invocando que o regime consagrado no
CSC, aprovado por decreto-lei, s pode ser derrogado por atos normativos com idntica
fora (lei ou decreto-lei).
Em sentido diferente, sustentando a possibilidade de constituio de sociedades comerciais
por mero despacho ministerial ou por resoluo do Conselho de Ministros, cfr. J. PINTO
FURTADO, Curso de Direito das Sociedades, 4. ed., Almedina, Coimbra, 2001, pp. 68 e ss.
9

(ii) O ato constituinte da sociedade, como referimos supra, em


regra, um contrato ou, no caso de sociedades
unipessoais, um negcio jurdico unilateral.

Todavia, para alm destes, o CSC prev a constituio da


sociedade por fuso, ciso ou transformao18 de outras sociedades
(art. 7., n.4)19 e, fora do CSC, impe-se referir, por um lado, a
constituio de sociedade no mbito do saneamento por transmisso
previsto no art. 199. do Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas [CIRE]20 e, por outro, as formas possveis de constituio
da societas europaea (sociedade annima europeia) reguladas no art.2.
do Regulamento n. 2157/2001, do Conselho, de 8 de outubro de
200121 e no DL n.2/2005, de 4 de janeiro.
Retenha-se ainda que o Estado pode criar ope legis sociedades
comerciais pelo que a base voluntria22 do ato constituinte da
sociedade pode no se verificar.

18
A fuso de sociedade agrupa os patrimnios e os scios de duas ou mais sociedades
numa nica entidade colectiva (ELDA MARQUES, art.97, in: Cdigo das Sociedades
Comerciais em comentrio (coord. Jorge M. Coutinho de Abreu), Vol.II, Almedina,
Coimbra, 2011, p.157) e est regulada nos arts. 97. e ss. do CSC.
A ciso de sociedades () opera uma diviso da sociedade em duas ou mais sociedades
() (ELDA MARQUES, art.118, in: Cdigo das Sociedades Comerciais em
comentrio (coord. Jorge M. Coutinho de Abreu), Vol.II, cit., p.406) e est regulada nos
arts. 118. e ss. do CSC.
A transformao societria opera to-somente uma alterao da forma jurdica da estrutura
societria, mantendo-se os seus elementos pessoal e patrimonial (ELDA MARQUES,
art.130., in: Cdigo das Sociedades Comerciais em comentrio (coord. Jorge M.
Coutinho de Abreu), Vol.II, cit., p.478) e est regulada nos arts. 130. e ss. do CSC e ainda
no DL n.2/2005, de 4 de janeiro, quanto transformao de uma sociedade annima
europeia em sociedade annima.
19
Todavia, como refere JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, ult. op. cit., pp.87 e s., na
fuso s h que falar em constituio a propsito da fuso por constituio de nova
sociedade (no a propsito da fuso por incorporao) e na transformao tal s sucede na
transformao extintiva.
20
O CIRE foi aprovado pelo DL n.53/2004, de 18/3.
Uma das medidas de recuperao de uma sociedade comercial insolvente o saneamento
por transmisso da empresa a outra. Assim, o plano de insolvncia pode prever a
constituio de uma ou mais sociedades (nova(s) sociedade(s)), destinadas explorao de
um ou mais estabelecimentos adquiridos massa insolvente mediante contrapartida
adequada (art. 199. CIRE).
21
JO L 299, de 10/11/2001, pp. 1 e ss.
22
Em sentido diferente, cfr. LUS BRITO CORREIA, Direito Comercial, 2. vol., Lisboa,
AAFDL, 1987/1989, p.9.
10

1.2.2. Elemento patrimonial


A sociedade supe a existncia de um fundo patrimonial
prprio (arts. 980., 983., n.1 CC e art. 20., al. a) CSC), constitudo,
pelo menos, pelos direitos correspondentes s obrigaes de
contribuir com bens e servios s quais os scios se vincularam
(apports, entradas).
Nas sociedades civis essas entradas no tm que ser efetuadas
previamente ou no momento da concluso do contrato atravs do
qual se constitui a sociedade, ao invs da regra estabelecida no n.1
do art. 26. CSC (as entradas dos scios devem ser realizadas at ao
momento da celebrao do contrato de sociedade).
No obstante, o prprio n.1 do art. 26.CSC admite desvios
(sem prejuzo do disposto nos nmeros seguintes)23. Refira-se
ainda que, mesmo que tenha sido estipulado o diferimento, j existe
patrimnio social24, pois j existem os direitos correspondentes s
obrigaes de entrada.

1.2.3. Elemento finalstico ou objeto


O fim imediato (objeto) da sociedade consiste no exerccio em
comum de uma certa atividade econmica que no de mera fruio
(art.980.CC).
As sociedades tm por objeto o exerccio de atividades
econmicas, i.e., atividades de produo de qualquer setor da
economia de bens ou servios que impliquem o uso e a troca de

23
O n.2 do art. 26. estabelece que sempre que a lei o permita, as entradas podem ser
realizadas at ao termo do primeiro exerccio econmico, a contar da data do registo
definitivo do contrato de sociedade.
O n.3 do mesmo artigo preceitua: Nos casos e nos termos em que a lei o permita, os
scios podem estipular contratualmente o diferimento das entradas em dinheiro.
Mais adiante teremos oportunidade de aprofundar estas possibilidades.
Para maiores desenvolvimentos, cfr. MARIA MIGUEL CARVALHO, O novo regime jurdico
do capital social das sociedades por quotas, in: AA. VV., Capital social livre e aes sem
valor nominal (coords. Maria Miguel Carvalho/Paulo de Tarso Domingues), Almedina,
Coimbra, 2011, pp. 27 e ss.
24
Sobre este conceito v. infra 5.
11

bens25. Ficam excludas do objeto das sociedades o exerccio de


atividades de carter ideal (recreativas, desportivas, culturais,
polticas e religiosas, entre outras), normalmente reservado s
associaes26. Todavia, nada impede que seja constituda uma
sociedade para explorar aspetos ou dimenses econmicas dessas
atividades quando a prestao dos respetivos servios acarrete o
uso e a troca de bens (materiais ou imateriais)27.
A atividade econmica objeto da sociedade pressupe uma
srie de atos, excluindo as sociedades com vista realizao de um
s ato ou de atos isolados (sociedades ocasionais) de que exemplo
(clssico) a compra por um grupo de pessoas de um bilhete de
lotaria.
A atividade econmica tem de ser certa, i.e., determinada (art.
980. CC e 11., n.2 CSC). Como teremos oportunidade de verificar
infra, se a atividade econmica no estiver concretamente
determinada no ato constituinte da sociedade, esse ato nulo (arts
280. CC e 41. CSC), no obstando, todavia, qualificao como
sociedade da entidade28.
A atividade econmica, de outra perspetiva, no pode ser de
mera fruio. Vejamos os exemplos enunciados por LOBO XAVIER29:
1. - Suponha-se que dois indivduos, legatrios de uma
quinta ou herdade, resolvem arrend-la, ou ento, legatrios de um
estabelecimento mercantil, acordam em loc-lo.
2. - Suponha-se agora que os mesmos indivduos combinam
antes explorar diretamente, eles prprios, os bens em referncia.

Legatrio aquele a quem deixado em testamento um determinado bem ou


valor, tornando-se seu proprietrio por fora da sucesso por morte da pessoa que

25
Cfr. JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p. 8.
26
Sobre a noo de associao v. infra 1.2.4.
27
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, ult. op.cit., pp.8 e s., que refere como exemplo as
atividades teatrais ou musicais que podem ser objeto de sociedades.
28
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p.13.
29
VASCO DA GAMA LOBO XAVIER, Sociedades Comerciais, cit., pp. 14 e s.
12

fez o testamento (distingue-se do herdeiro porque este herda uma quota-parte dos
bens e no coisas determinadas. Cfr. art. 2030., n.s 1, 2 e 3 CC.)
Locao o contrato pelo qual uma das partes se obriga a proporcionar outra o
gozo temporrio de uma coisa, mediante retribuio (art. 1022. CC.). A locao
diz-se arrendamento quando versa sobre coisa imvel, aluguer quando
incide sobre coisa mvel (art. 1023. CC.), ou seja, arrendam-se imveis; alugam-
se mveis.

No primeiro exemplo referido a atividade que os indivduos


se propem atividade de mera fruio, i.e., de simples desfrute da
coisa, de simples perceo dos seus frutos (no caso civis).

Frutos: tudo aquilo que uma coisa produz periodicamente, sem se


deteriorar ou esgotar (cfr. art. 212., n. 1, CC).
Os frutos naturais so aqueles que provm diretamente da coisa (ex:
mas, bananas, mel, lenha, leite, etc.). Os frutos civis so aquilo que a
coisa produz em consequncia de uma relao jurdica (ex: um
apartamento que seja arrendado produz como fruto as rendas). Cfr. art.
212., n. 2 CC.

No segundo exemplo a atividade j no de mera fruio j


no se limita perceo dos frutos dos bens. uma atividade prpria
de uma sociedade: agrcola (no primeiro caso) e comercial (no
segundo), como poderemos ver mais adiante30.
A exigncia, estabelecida no art. 980. CC, de que a atividade
econmica correspondente ao objeto social no seja de mera fruio,
justificada pela vontade de se excluir do conceito de sociedade
casos de comunho de direitos ou interesses que devem ficar sujeitas
a um regime diferente31.

30
Sobre os requisitos de comercialidade das sociedades, v. infra 1.3.
31
Em sentido diferente, cfr. RUI PINTO DUARTE, op. cit., pp. 31 e ss., que desvaloriza esta
referncia uma vez que no isso que est principalmente em causa, e que pelo menos
no que respeita s sociedades comerciais, o que h que apurar se possvel dar-lhes como
objeto uma atividade de mera fruio. O autor citado, como referido no texto, responde
em sentido afirmativo, embora sublinhe que essa entidade s merecer a qualificao de
sociedade comercial se o seu objeto for a prtica de atos de comrcio, reconhecendo que
tal dificilmente suceder em relao a atividades de mera fruio.
13

Com efeito, divergindo do que acontece no regime de


compropriedade previsto no Cdigo Civil, por exemplo, os scios
no tm o direito de exigir a diviso de coisa comum e no tm, em
regra, o direito de usar a coisa comum (arts. 1412., 1406. CC) e as
sociedades tm autonomia patrimonial.

O patrimnio das pessoas pode ser constitudo por vrias massas


patrimoniais distintas entre si e com funes diferentes, constituindo
patrimnios separados.
H duas modalidades de patrimnios separados: o patrimnio autnomo
(quando duas ou mais massas patrimoniais pertencem ao mesmo titular) e o
patrimnio coletivo (massa patrimonial que pertence globalmente a vrios
titulares e que se distingue do patrimnio que cada um possui
individualmente).
Os bens que integram o patrimnio autnomo apenas respondem pelas
dvidas relativas quele e, em regra, pelas referidas dvidas apenas os bens
que integram o patrimnio autnomo respondem.
Os patrimnios coletivos so casos de comunho (ex: quando as pessoas
casam em regime de comunho de bens, parte do seu patrimnio comum
aos dois membros do casal; no entanto, esta comunho um patrimnio
coletivo sui generis, porque possui algumas especificidades32). A
administrao do patrimnio coletivo pertence aos vrios titulares no seu
conjunto.
A compropriedade distingue-se da comunho pelo facto de os
comproprietrios possurem cada qual uma quota (uma fraco do direito
de propriedade sobre a coisa), sendo que cada comproprietrio pode dispor
livremente da sua quota (embora no da coisa). Esta quota integra o
patrimnio geral (civil) de cada um (no uma massa patrimonial
separada). Cfr. art. 1403. e ss. CC.33

32
Sobre estas questes, v. por todos CRISTINA M. ARAJO DIAS, Compensaes Devidas
Pelo Pagamento de Dvidas do Casal (da Correco do Regime Actual), Coimbra Editora,
Coimbra, 2003, pp.260 e ss.
33
Cfr. HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp. 193 e ss.
14

No obstante, tambm a considerao deste elemento como


essencial ao conceito genrico de sociedade tem vindo a ser posto em
causa.
COUTINHO DE ABREU, constatando que algumas sociedades
integrveis nas sociedades de simples administrao de bens 34 -
podem ter como objeto exclusivo atividades de mera fruio - v.g.,
sociedade constituda por familiares que entram com quatro prdios
urbanos a fim de ela os administrar-conservar e arrendar) ou de
mero gozo de simples vantagens proporcionadas pelos bens sociais
v.g., sociedade constituda para comprar prdios destinados
habitao dos seus scios, apesar de considerar que estas sociedades
no so qualificveis nem como civis, nem como comerciais35,
sustenta que as mesmas tm de ser tidas em conta na construo de
um conceito geral de sociedade j que a lei que as qualifica como
tal.
Sem se referir ao caso especfico das sociedades de simples
administrao de bens, RUI PINTO DUARTE defende que possvel que
as sociedades comerciais tenham por objeto uma atividade de mera
fruio, embora matize essa posio fazendo-o depender da prtica
de atos de comrcio, o que dificilmente suceder em relao a
atividades de mera fruio36.
A atividade econmica tem de ser exercida em comum
(art.980.CC), mas tambm este requisito tem de ser entendido cum

34
O Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Coletivas, no seu art. 6., n.4, al.
b) define sociedade de simples administrao de bens como sendo a sociedade que limita a
sua atividade administrao de bens ou valores mantidos como reserva ou para fruio ou
compra de prdios para a habitao dos seus scios, bem como aquela que conjuntamente
exera outras atividades e cujos rendimentos relativos a esses bens, valores ou prdios
atinjam, na mdia dos ltimos trs anos, mais de 50% da mdia, durante o mesmo perodo,
da totalidade dos seus rendimentos.
35
Mas admitindo que as sociedades de simples administrao de bens que no tenham por
objeto a prtica de atos de comrcio podem adotar tipos comerciais (art.1., n.4 CSC),
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Artigo 1., in: Cdigo das Sociedades Comerciais
em Comentrio (coord. Jorge M. Coutinho de Abreu), cit., p.35.
36
RUI PINTO DUARTE, op.cit., pp. 31 e ss.
15

grano salis37. Desde logo, porque tal no significa que os scios


exeram diretamente a atividade objeto da sociedade, excetuados os
scios de indstria38 nos tipos societrios em que sejam admitidos. A
referncia ao exerccio em comum da atividade econmica pretende
enfatizar a possibilidade de os scios participarem no exerccio, pela
sociedade, daquela atividade quer atravs da administrao, quer
atravs do controlo da sociedade, direta ou indiretamente (atravs da
designao/eleio dos titulares dos rgos de
administrao/fiscalizao)39.
Por outro lado, o referido elemento inexistente nas
sociedades unipessoais.

1.2.4. Elemento teleolgico (fim)


O desenvolvimento da atividade econmica que integra o
objeto social visa a repartio dos lucros obtidos (art.980. CC).
usual a referncia a duas perspetivas do lucro. Uma, ampla,
em que considerado lucro a vantagem econmica proporcionada
pela atividade social40 (incluindo assim, p.e., a vantagem resultante
da utilizao de um bem ou de uma reduo de despesas) e outra,
restrita, segundo a qual o lucro a vantagem econmica que se
forma na titularidade da sociedade.

37
Em sentido diferente, propugnando a inexistncia deste elemento nas sociedades
annimas admitidas negociao em mercado regulamentado, cfr. PEDRO PAIS DE
VASCONCELOS, op.cit., p.29.
38
Os scios de indstria so scios cujas entradas correspondem a trabalho ou servios.
Como veremos adiante, as entradas com indstria no so admitidas no mbito das
sociedades por quotas, nem das sociedades annimas e, por outro lado, tambm so
proibidas relativamente aos scios comanditrios das sociedades em comandita.
39
Preferindo a expresso atividade econmica comum em vez de exerccio em comum
de uma atividade econmica, cfr. Rui PINTO DUARTE, op.cit., pp.30 e s., por entender que
no que diz respeito s grandes sociedades, em que os scios (pelo menos, a grande
maioria) no colaboram nas respetivas atividades, pode ser correto afirmar que eles pem
qualquer coisa em comum (os seus capitais), mas no o certamente afirmar que
exercem em comum uma atividade.
40
PEDRO PAIS DE VASCONCELOS, op.cit., p.80.
16

Nesta ltima, para alm do lucro objetivo (criado diretamente


na esfera jurdica da sociedade), inclui-se o lucro subjetivo (destinado
repartio pelos scios).
Tradicionalmente tem sido entendido que a referncia ao lucro
no art. 980. CC feita em sentido restrito e sem prescindir do lucro
subjetivo41. Porm, a essencialidade deste elemento (que integra o
conceito civilista de sociedade) para o conceito genrico de
sociedade, designadamente para o efeito de o exigir para as
sociedades comerciais, tem sido alvo de divergncias doutrinais.
A relevncia prtica da posio que se assuma ter,
forosamente, reflexo na qualificao, ou no, como sociedades
comerciais de outras figuras, como o caso das associaes e das
fundaes (em que o eventual lucro no pode ser distribudo pelos
associados ou atribudo ao fundador)42 e ainda das cooperativas, dos
agrupamentos complementares de empresas e dos agrupamentos
europeus de interesse econmico43.

As pessoas coletivas (em sentido lato) so entidades distintas das pessoas


singulares s quais o ordenamento jurdico atribui personalidade jurdica (a
susceptibilidade de ser sujeito de relaes jurdicas e dos seus correspondentes
direitos e obrigaes arts. 66. e 67. CC), desde que seja observado certo
condicionalismo legal. Possuem patrimnio prprio, distinto do dos seus membros.
Ex.: sociedades comerciais (art. 5. CSC).
As pessoas coletivas (em sentido restrito) abrangem apenas as
formaes/entidades regulamentadas no CC, nos arts. 157. e ss: associaes e
fundaes. O art. 157. do CC refere as associaes que no tenham por fim o
lucro econmico dos seus associados e as fundaes de interesse social; as
referidas regras do CC tambm podem aplicar-se s sociedades, quando a
analogia das situaes o justifique.
As pessoas coletivas (em sentido lato) podem ser de direito pblico (o Estado e
todos os organismos dotados de personalidade jurdica segundo as regras do direito

41
A referncia ao lucro subjetivo foi introduzida no Cdigo de Seabra, mantendo-se at
hoje. Para maiores desenvolvimentos, cfr. PEDRO PAIS DE VASCONCELOS, op.cit., p.81.
42
Para alm deste, pode suceder que as associaes e fundaes no exeram atividades
econmicas.
43
V. infra 1.2.5.1.-1.2.5.3.
17

pblico), de direito eclesistico (associaes, corporaes e institutos religiosos


da Igreja Catlica, constitudos de acordo com as regras de direito cannico e com
a Concordata celebrada entre o Estado Portugus e a Santa S em 1940) e de
direito privado (as que resultam de um ato de vontade autnomo-privado dos
particulares). Dentro destas, encontramos as pessoas coletivas de direito privado
e utilidade privada (aquelas que tm como fim o lucro dos seus membros: o
caso das sociedades comerciais e as sociedades civis sob forma comercial); as
pessoas coletivas de direito privado e utilidade pblica (cuja atividade
socialmente til). Estas podem ser pessoas coletivas de fim desinteressado ou
altrustico (visam satisfazer interesses alheios ao dos seus membros, p. ex.
instituies de solidariedade social) ou pessoas coletivas de fim interessado ou
egostico (so vocacionadas para a prossecuo dos interesses dos seus membros,
embora a sociedade tambm beneficie reflexamente com a sua existncia. Ex:
associaes recreativas e culturais, sindicatos, associaes de defesa do
consumidor, etc.)
As associaes so pessoas coletivas de direito privado e utilidade pblica cujo
substrato definidor de ndole pessoal (so corporaes, ou seja, uma organizao
de pessoas). A lei no permite a constituio de associaes que visem o lucro mas
podem ter um fim egostico.
As fundaes so pessoas coletivas de direito privado e utilidade pblica cujo
substrato definidor de ndole patrimonial (so um conjunto ou massa de bens
organizados) com vista prossecuo de um fim de interesse social (no podem ter
um fim egostico).44

Por um lado, alguns autores sustentam que o mesmo restrito


s sociedades civis. Por outro, a doutrina maioritria continua a
exigir que as sociedades comerciais se proponham obter lucros para
atribuio aos scios, j que no s nada no CSC aponta em sentido
diferente, como existem diversas normas que o sublinham .
Atendendo a dados normativos para l do CCiv. e do CSC,
COUTINHO DE ABREU defende que a finalidade lucrativa regra com
excees. O autor tem, especialmente, em vista algumas sociedades
de simples administrao de bens e sociedades de capitais pblicos
cujo ato constituinte (decretos-leis) tm estabelecido, explcita ou
implicitamente, a excluso deste fim. a propsito destes casos que o

44
Cfr. HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp. 357 e ss.
18

autor fala de neutralidade da forma sociedade (a sociedade


como instrumento para fins lucrativos e fins no lucrativos), mas
advertindo que no se deve generalizar45.
O lucro que at agora referimos o lucro em abstrato, dado
que a sociedade pode visar a prossecuo do lucro e o mesmo, num
ou mais exerccios, pode no existir concretamente. De resto, pode
muito bem acontecer que em vez de lucros a sociedade registe
perdas.
A sujeio a perdas no est expressamente prevista no
art.980.CC. No obstante, a mesma resulta quer do art. 994. CC,
quer do art. 22., n.3 CSC, normas que consagram a proibio do
pacto leonino46. Significa isto que nenhum scio pode ser isento do
risco de no recuperar o valor das entradas (e de outras prestaes)
efetuadas sociedade, quer no momento em que a sociedade se
extinga, quer quando o scio saia da sociedade.
Os scios das sociedades comerciais tm direito ao lucro em
abstrato (art. 21., n.1, al. a) CSC), tm o direito de participar nos
lucros apurados pela sociedade, se estes, alm de serem
distribuveis47, forem, efetivamente, distribudos.
Para finalizar a referncia ao escopo lucrativo da sociedade,
importa destacar que este tem sofrido a concorrncia de outras

45
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, ult. op. cit., pp. 17 e ss. e Artigo 1., cit., p.37.
46
Esta expresso alude conhecida fbula de Esopo. Segundo essa fbula, um leo, um
burro e uma raposa associaram-se numa caada. No final, o leo pediu ao burro que
distribusse a caa por eles. Este f-lo repartindo-a em trs partes iguais. Irado com tal
repartio, o leo comeu o burro e pediu raposa para repartir a caa. A raposa entregou
toda a caa ao leo e pergunta de como tinha aprendido a proceder a tal diviso respondeu
que aprendeu com o burro.
A proibio de pacto leonino no mbito das sociedades significa que nenhum dos scios
pode reservar para si a parte do leo, i.e., no se pode excluir nenhum scio de participar
nos lucros e nas perdas da sociedade, sem prejuzo do disposto quanto aos scios de
indstria.
47
Como teremos oportunidade de verificar mais adiante, nem todo o lucro apurado pela
sociedade pode ser distribudo aos scios (v. infra 5). Alm disso, no obrigatria a
atribuio aos scios de (todo) o lucro distribuvel (v. infra 5.).
19

finalidades que podem motivar os scios48 (ou, pelo menos, alguns


deles) - o intuito de concentrao do poder econmico e financeiro
(especialmente visvel nas grandes sociedades annimas); o prestgio
pessoal e fins organizacionais49.

*
Atendendo s especificidades expostas, alguns autores tm
avanado com definies genricas de sociedade que se afastam da
que consta do art. 980. CC.
Por entendermos que agrega as especificidades referidas,
indicamos a definio genrica de sociedade avanada por Coutinho
DE ABREU, que se refere entidade que, composta por um ou mais
sujeitos (scio(s)), tem um patrimnio autnomo para o exerccio
de atividade econmica, a fim de (em regra) obter lucros e atribu-
los ao(s) scio(s) ficando este(s), todavia, sujeito(s) a perdas50.

1.2.5. Diferenciao de figuras afins


Esta definio permite distinguir a sociedade de figuras afins.
Merecem especial destaque: as cooperativas, os agrupamentos
complementares de empresas (ACE), os agrupamentos europeus de
interesse econmico (AEIE), os consrcios e o contrato de associao
em participao.

48
Salientando que a maximizao do valor das participaes , ou pode ser, um fim
individual dos scios e com frequncia, um fim dos acionistas -, mas um fim que no
, nem pode ser, transposto para o plano social, cfr. CASSIANO SANTOS, Estrutura
associativa e participao societria capitalstica, cit., p.264.
49
Rebatendo a desvalorizao do escopo lucrativo, cfr. VASCO DA GAMA LOBO XAVIER,
Sociedades Comerciais, cit., pp. 29 e ss.
50
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p.21.
20

1.2.5.1. Cooperativas
As cooperativas so pessoas coletivas autnomas, de livre
constituio, de capital e composio variveis, que, atravs da
cooperao e entreajuda dos seus membros, com obedincia aos
princpios cooperativos, visam, sem fins lucrativos, a satisfao das
necessidades e aspiraes econmicas, sociais ou culturais daqueles
(art. 2., n.1 do Cd. Cooperativo51).
Os princpios cooperativos, elencados no art. 3. do Cdigo,
so: a adeso voluntria e livre; a gesto democrtica pelos membros;
a participao econmica dos membros; a autonomia e a
independncia; a educao, a formao e a informao; a
intercooperao e o interesse pela comunidade.
As cooperativas so reguladas no nosso ordenamento jurdico
desde 1867. Essa regulamentao chegou inclusivamente a constar
do Cdigo Comercial - at aprovao do primeiro Cdigo
Cooperativo (DL n.454/80, de 9/10), que antecedeu o atualmente
em vigor , sendo ento consideradas sociedades embora especiais
(sociedades cooperativas).
Com a autonomizao legislativa referida, a maioria da
doutrina defende que as cooperativas no so sociedades52/53. Tal
decorre, fundamentalmente, da prpria definio legal de

51
Lei n. 51/96, de 7/9.
52
Neste sentido, cfr., entre outros, VASCO DA GAMA LOBO XAVIER, Sociedades, cit.,
pp.24 e s., JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p.28.
Em sentido diferente, cfr., entre outros, PINTO FURTADO, Comentrio ao Cdigo das
Sociedades Comerciais (artigos 1. a 19.), Almedina, Coimbra, 2009, pp. 146 e ss.
53
Qualificadas expressamente como sociedades so as sociedades cooperativas
europeias. V. Regulamento (CE) n. 1435/2003, do Conselho de 22 de julho de 2003,
relativo ao estatuto da sociedade cooperativa europeia. Sobre os problemas que esta figura
suscita, designadamente, quanto compatibilizao com as normas constantes do Cd.
Cooperativo portugus (e, em especial, com alguns princpios cooperativos), cfr. RUI
NAMORADO, A sociedade cooperativa europeia problemas e perspetivas, disponvel na
Internet no stio www.ces.uc.pt/publicacoes/oficina/189/189.pdf. Abordando criticamente a
qualificao da cooperativa como sociedade e a falta de autonomizao relativamente ao
direito das sociedades comerciais, ult.op.cit., p. 7 e p. 11 e ss.
Sobre as sociedades cooperativas europeias, cfr. ainda MARIA MIGUEL CARVALHO, Direito
Europeu das Sociedades, in: Manual de Direito Material da Unio Europeia (coords.
Alessandra Silveira/Mariana Canotilho), no prelo.
21

cooperativa - o art. 2., n.1 Cd. Coop. refere-se-lhe, no como


sociedade, mas como pessoa coletiva autnoma e, divergindo do que
sucede com as sociedades, estabelece que o seu capital e composio
so variveis, que no tm fins lucrativos54 e que visam a satisfao
das necessidades e aspiraes no s econmicas, mas tambm
sociais ou culturais dos cooperadores e da proibio da
transformao de cooperativas em sociedades (art. 80. Cd. Coop.)55.

1.2.5.2. Agrupamentos complementares de empresas


As pessoas singulares ou coletivas podem agrupar-se, sem
prejuzo da sua personalidade jurdica, a fim de melhorar as
condies de exerccio ou de resultado das suas atividades
econmicas e as entidades assim constitudas so designadas por
agrupamentos complementares de empresas [ACE] (Base I, n.os 1 e 2
da Lei n. 4/73, de 4 de junho).
O ACE, cuja fonte foi o groupement dintrt conomique francs
(criado em 1967), pretendeu introduzir no ordenamento jurdico
portugus uma forma de cooperao que se diferenciasse da
associao e da sociedade, j que estas no serviam para uma
largussima percentagem dos casos56: a primeira, porque no
apta a enquadrar relaes de ndole econmica entre empresas, mas
apenas relaes de outro tipo, nomeadamente de cariz
54
Sobre a ausncia de fim lucrativo, JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU (ult. op. cit.,
p.28, nota 65) afirma: os excedentes anuais resultantes de operaes da cooperativa com
os cooperadores no so verdadeiros lucros (objetivos), significando antes, no essencial, um
valor provisoriamente pago a mais pelos cooperadores, no so verdadeiros lucros
(subjetivos), significando antes uma economia ou poupana (cooperativas de consumo), ou
o equivalente do valor do trabalho prestado pelos cooperadores (cooperativas de produo),
ou um complemento das vantagens econmicas j obtidas aquando da realizao das
operaes. Os excedentes gerados em operaes da cooperativa com terceiros so lucros
(objetivos); mas porque no so distribuveis pelos cooperadores, ainda aqui no se deve
falar de escopo lucrativo (no h lucro subjetivo).
55
Sobre estes e outros fundamentos, cfr. JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, ult. op.cit.,
pp. 28 e s.
56
RUI PINTO DUARTE, Formas jurdicas da cooperao entre empresas, in: Direito das
Sociedades em Revista, Setembro 2010, ano 2, vol.4, p.150.
22

corporativo57; a segunda, porque os legisladores no quiseram


abranger [no conceito tradicional de sociedade] as formas de
cooperao econmica que no do lugar a uma nova atividade
econmica autnoma58. Compreende-se, por isso, que o prprio
legislador tenha vincado as diferenas entre os ACE e as sociedades
(Bases I e II da Lei n. 4/73, de 4/6): a finalidade dos ACE no o
lucro, mas melhorar as condies de exerccio ou de resultado das
atividades econmicas dos seus membros (p.e., melhorar as
condies de obteno de matrias-primas/transportes ou de
resultados das atividades econmicas dos seus membros atravs da
promoo de aes de formao de pessoal, etc.) e os ACE no
podem ter como fim principal a realizao e partilha dos lucros,
embora o contrato constitutivo possa estabelec-lo como fim acessrio
(art. 1. do DL n. 430/73, de 25 de agosto).

1.2.5.3. Agrupamento Europeu de Interesse Econmico [AEIE]


O AEIE, criado pelo Regulamento (CEE) n. 2317/85 do
Conselho, de 25 de julho de 198559, muito prximo do ACE,
individualizando-se, nomeadamente, pelo facto de ser obrigatrio
que os seus membros tenham a sua administrao central ou
principal em, pelo menos, dois Estados-membros diferentes.

1.2.5.4. Consrcio
Consrcio o contrato pelo qual duas ou mais pessoas,
singulares ou coletivas, que exercem uma atividade econmica se
obrigam entre si a, de forma concertada, realizar certa atividade ou

57
RUI PINTO DUARTE, Formas jurdicas da cooperao , cit., p.150.
58
RUI PINTO DUARTE, Formas jurdicas da cooperao, cit., p.150.
59
JO L 199, de 31/7/1985. O regime substantivo dos AEIE em Portugal resulta do DL n.
148/90, de 9 de maio. Para maiores desenvolvimentos sobre os AEIE, cfr. MARIA MIGUEL
CARVALHO, Direito Europeu das Sociedades, cit.
23

efetuar certa contribuio com o fim de prosseguir qualquer dos


objetos referidos no artigo seguinte (art. 1. do DL n. 231/81, de
28/7), como, para referir a ttulo de exemplo um dos casos mais
frequentes de utilizao desta figura em Portugal, a execuo de
determinado empreendimento60 no mbito da construo civil e
obras pblicas61.
Os consrcios diferenciam-se das sociedades, desde logo,
porque no criam qualquer pessoa jurdica. Alm disso, os membros
do consrcio no exercem uma atividade em comum (cada um
continua a exercer uma atividade, embora concertada com as dos
restantes membros) e no existe fundo patrimonial comum.

1.2.5.5. Associao em participao


A associao em participao o contrato pelo qual uma
pessoa (associado) se associa a uma atividade econmica exercida
por outra (associante), ficando a primeira a participar nos lucros ou
nos lucros e perdas que desse exerccio resultarem para a segunda
(art. 21., n.1 do DL n. 231/81, de 28/7).
O associado deve prestar ou obrigar-se a prestar uma
contribuio de natureza patrimonial, salvo se participar nas perdas
e o contrato o dispensar (art. 24., n.os 1 e 2 do DL n. 231/81, de
28/7).

60
O objeto do contrato de consrcio est tipificado no art. 2. do DL n.231/81, de 28/7.
Alm do referido no texto, esto a previstos os seguintes: realizao de atos, materiais ou
jurdicos, preparatrios quer de um determinado empreendimento, quer de uma atividade
contnua; fornecimento a terceiros de bens, iguais ou complementares entre si, produzidos
por cada um dos membros do consrcio; pesquisa ou explorao de recursos naturais;
produo de bens que possam ser repartidos, em espcie, entre os membros do consrcio.
61
Cfr. RUI PINTO DUARTE, Formas jurdicas da cooperao entre empresas, in: Direito
das Sociedades em Revista, Ano 2, Vol.4, setembro de 2010, p.143.
24

No Cdigo de Ferreira Borges62 (em que era designada


associao em conta de participao), esta figura era considerava
uma sociedade comercial63. Todavia, no Cdigo Comercial de 1888, a
conta em participao) foi autonomizada das sociedades64 e, em
1981, passou a ser regulada em diploma legal prprio (DL n.
231/81), mantendo-se a diferenciao das sociedades.
Com efeito, a associao em participao, tal como o
consrcio, no cria nenhuma pessoa jurdica, no constitui nenhum
patrimnio autnomo, nem fomenta o exerccio em comum de
qualquer atividade econmica (a atividade econmica desenvolvida
do associante).

1.3. Os requisitos de comercialidade das sociedades. As sociedades


civis, as sociedades civis sob forma comercial e as sociedades
comerciais

Como referimos, o art. 1., n.2 do CSC estabelece os requisitos


de comercialidade das sociedades.
De acordo com aquela norma so sociedades comerciais
aquelas que preencherem um requisito substancial 65 tiverem por
objeto a prtica de atos de comrcio e um requisito formal - aquelas
que adotarem um dos tipos a previstos66 (sociedades em nome

62
O primeiro Cdigo Comercial portugus data de 1833 e ficou conhecido pelo nome do
seu principal autor, Ferreira Borges. Seguiu-se, em 1988, o Cdigo Comercial de Veiga
Beiro (cuja designao se deve ao nome do autor do projecto, ento Ministro da Justia),
ainda hoje em vigor, apesar de muitas das suas normas terem sido revogadas.
63
Cfr. RUI PINTO DUARTE, A evoluo do Direito das Sociedades Portugus, in: Escritos
sobre Direito das Sociedades, Coimbra Editora, Coimbra, 2008, p.90.
64
No obstante, a doutrina e a jurisprudncia discutiam a qualificao das contas em
participao como sociedades. Para maiores desenvolvimentos, cfr. R AUL VENTURA,
Associao em participao (anteprojeto), in: BMJ, 189 (1969), pp.79 e ss.
65
Por isso, como refere JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU (Curso de Direito
Comercial, cit., p.42), no consagrou o CSC () a comercialidade societria meramente
formal, a qualificao como comercial de toda e qualquer sociedade que adopte um dos
tipos previstos na lei como mercantis, afastando-se, portanto, de vrias leis estrangeiras,
bem como de um anteprojecto portugus de lei das sociedades comerciais.
66
Mantm-se, pois, o que j constava do art. 104. do CCom.
25

coletivo, sociedades por quotas, sociedades annimas e sociedades


em comandita simples ou por aes).
Apesar de da letra da lei parecer decorrer o carcter
cumulativo dos dois requisitos de comercialidade indicados, alguns
autores sustentam que se deve entender que apenas o requisito
substancial essencial para a qualificao de uma sociedade como
mercantil. Assim, se uma sociedade (que tenha por objeto a prtica
de atos de comrcio) no adotar um dos tipos legais previstos, no
poder ser qualificada como sociedade civil67.

1.3.1. Objeto e forma das sociedades comerciais


Para poderem ser qualificadas como sociedades comerciais as
sociedades tm de ter por objeto a prtica de atos de comrcio68/69.
Se for este o caso, a sociedade deve adotar um dos tipos
previstos no art. 1., n.2 (art. 1., n.3 CSC). Se no o fizer, () no
poder dizer-se que tem forma civil ou que sociedade civil70.

1.3.2. Objeto e forma das sociedades civis


Se uma sociedade tiver por objeto, exclusivamente, a prtica de
atos no comerciais ser uma sociedade civil (art. 1., n.3 e n.4
CSC)71.

67
Neste sentido, cfr., na vigncia do CSC, JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de
Direito Comercial, cit., p.43. Em sentido contrrio, cfr. JOS DE OLIVEIRA ASCENSO,
Direito Comercial, Vol.IV Sociedades Comerciais, Lisboa, 1993, pp 20 e ss.
68
Sobre a qualificao dos atos de comrcio, cfr., entre outros, PAULO OLAVO CUNHA,
Lies de Direito Comercial, Almedina, Coimbra, 2010, pp.66 e ss.
69
PAULO OLAVO CUNHA (Direito das Sociedades Comerciais, 5. ed., Almedina, Coimbra,
2012, pp.7 e 8) sublinha que para que uma sociedade seja comercial necessrio que a
empresa que constitui o seu substrato, e da qual forma jurdica, seja comercial, embora
explicite que a afirmao deva ser interpretada cum grano salis. Assim, conclui que a
sociedade ser comercial sempre que se proponha a realizao de actos de comrcio
(celebrao de contratos comerciais) ou de uma atividade (econmica) empresarial, nos
termos do art. 230. do Cdigo Comercial, com fins lucrativos.
70
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p.43. O autor
citado acrescenta ainda que a falta de adopo de um tipo societrio mercantil por
sociedade tendo por objecto a prtica de actos de comrcio acarreta com certeza
consequncias, variveis de caso para caso, mas consequncias determinadas pela lei
societria aplicvel s sociedades comerciais.
26

Para alm das sociedades civis simples reguladas pelo CC72


, h que atender possibilidade de uma sociedade civil se constituir
sob forma comercial. Com efeito, de acordo com o disposto no art.1.,
n.4 CSC, as sociedades que tenham exclusivamente por objeto a
prtica de atos no comerciais podem adotar um dos tipos referidos
no n.2, sendo-lhes, nesse caso, aplicvel a presente lei73.
Todavia, a regra da liberdade de adoo sofre vrias excees
e limitaes. Por um lado, est vedada a constituio sob forma
comercial a algumas sociedades74 (v.g., as sociedades de
advogados75) e imposta a adoo de forma comercial para outras
(v.g., sociedades de administradores da insolvncia76). Por outro,
nalguns casos s permitida a adoo de determinados tipos (v.g., as
sociedades de agricultura de grupo que apenas podem adotar o tipo
de sociedade por quotas77).

1.3.3. O princpio da tipicidade das sociedades comerciais


As sociedades que tenham por objeto a prtica de atos de
comrcio devem adotar um dos tipos previstos no CSC (art.1., n.os 2 e
3) - princpio da tipicidade das sociedades comerciais.

71
Da que, como refere JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU (Curso de Direito
Comercial, cit., p.44), sejam civis as sociedades agrcolas, as sociedades de artesos que
(no quadro societrio) exercem actividades artesanais, as sociedades de profissionais
liberais para o exerccio das respectivas actividades, mas seja comercial () uma
sociedade que explora uma empresa agrcola (objecto civil) e, alm disso, se dedica
comercializao de sementes adquiridas a terceiros.
72
Sem prejuzo de legislao especial que exista relativamente a tipos societrios
especficos, como o caso das sociedades de advogados (v. DL n.229/2004, de 10/12).
73
No obstante, estas sociedades no devem ser consideradas comerciantes. Neste sentido,
cfr. JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p.45, n.98.
74
Defendendo a possibilidade de adoo de qualquer tipo societrio comercial para as
sociedades de profissionais liberais nos casos em que a lei no preceitue de forma diversa,
cfr. JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., pp. 46 e s.
75
V. arts. 1., n.2, 2., 10., n.os 1 e 2 e 33. e ss.do DL n.229/2004, de 10 de Dezembro.
76
V. art. 3. do DL n. 54/2004, de 18 de Maro.
77
V. arts. 1., 12., 13. e 12.-A do DL n.336/89, de 4 de Outubro.
27

Este princpio constitui uma limitao ao princpio da


autonomia privada quanto liberdade contratual78 no que respeita
adoo do tipo societrio, pois no h sociedades comerciais para alm
das que esto previstas na lei e no so admitidas combinaes de
dois ou mais tipos previstos. Porm, uma vez escolhido um dos tipos
legalmente admissveis (excecionalmente para sociedades com
determinado objeto s possvel adotar um tipo especfico, v.g., as
sociedades gestoras de participaes sociais [SGPS] que s podem ser
sociedades por quotas ou annimas nos termos da legislao especial
que lhes aplicvel) e observando todas as disposies imperativas
que o regem, as partes tm liberdade para fixar o contedo do
contrato da sociedade comercial, que pode ser maior ou menor
consoante o tipo societrio em causa.

O princpio da autonomia privada um dos princpios fundamentais e


estruturantes do direito privado. Reconhece que o homem pode conformar
autonomamente as relaes jurdicas que bem entender, de acordo com a sua
vontade. Tem como corolrio o princpio da liberdade contratual que determina
que, dentro dos limites da lei, as pessoas podem celebrar (ou no) os contratos que
entenderem (liberdade de celebrao), com quem quiserem (faculdade de escolher
livremente a contraparte), com o contedo que lhes aprouver (podendo at criar
contratos novos, no tipificados na lei, ou mistos, utilizando regras de vrios
contratos diferentes liberdade de fixao do contedo). Sendo o contrato o meio
mais importante de conformao de relaes jurdicas, a autonomia privada
encontra a sua expresso por excelncia no princpio da liberdade contratual79.

O princpio da tipicidade abarca as sociedades cujo objeto seja,


exclusivamente, ou no, comercial, quer sejam constitudas por
contrato, quer por negcio jurdico unilateral e justifica-se pela

78
PEDRO MAIA (Tipos de sociedades comerciais, in: Estudos de Direito das Sociedades
(Coord. Jorge Manuel Coutinho de Abreu), 10. ed., Coimbra, Almedina, 2010, p.8, nota 2)
sublinha que a restrio ao princpio da autonomia privada prende-se especialmente com a
sua vertente de liberdade contratual, embora abranja sociedades que podem ter por fonte
um negcio jurdico unilateral.
79
Cfr. HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp. 52 e ss, em especial, pp. 57 e 58.
28

necessidade de promover a segurana jurdica. , com efeito,


indispensvel que os scios, os terceiros e o pblico em geral saibam
qual o tipo de sociedade com que se relacionam e qual o regime
jurdico a que aquela est sujeita.
O direito visa acautelar dois valores: a justia e a segurana. S possvel
garantir-se s pessoas segurana jurdica quando haja normas que tornem
previsvel a aplicao do direito e as solues que o aplicador do direito
dar a cada caso concreto.

1.3.4. Caracterizao dos tipos de sociedades comerciais


O CSC prev taxativamente quatro tipos de sociedades
comerciais:
(1) sociedades em nome coletivo;
(2) sociedades por quotas;
(3) sociedades annimas;
(4) sociedades em comandita (simples e por aes);

Como referimos, as partes mantm uma certa liberdade na


conformao do tipo societrio que adotaram. Importa, pois, analisar
as principais caractersticas de cada um desses tipos, i.e., os
elementos identificadores dos diferentes tipos societrios. Esse
estudo servir tambm para se decidir, perante uma dada situao
de facto, pelo tipo mais adequado para esse efeito.
Para a identificao e diferenciao de cada um dos tipos
societrios assume particular importncia:
(1) a responsabilidade assumida pelos scios;
(2) o regime da transmisso das participaes sociais e
(3) a estrutura organizatria da sociedade.
29

Atendendo ao facto de os tipos societrios mais utilizados em


Portugal serem as sociedades por quotas e as sociedades annimas80
o nosso estudo deter-se- sobre esses de forma mais detalhada81.

(1) Responsabilidade assumida pelos scios


A responsabilidade assumida pelos scios analisada em
duas vertentes. Assim, refere-se a responsabilidade dos scios
perante a sociedade por um lado e, por outro, a eventual
responsabilidade dos scios perante os credores da sociedade.

a) Sociedade em nome coletivo (SNC)


Os scios das SNC:
(i) so responsveis individualmente pela sua obrigao de
entrada; e
(ii) respondem perante os credores sociais, subsidiariamente
em relao sociedade e solidariamente entre si (art. 175., n.1).
Quando existem vrios devedores a regra no Direito Comercial a da
responsabilidade solidria. Isso significa que o credor tem o direito de
exigir a totalidade da prestao a qualquer um dos devedores (cfr. arts.
512., n. 1, 518. e 519., n. 1, CC, art. 100. CCom.).
O devedor (solidrio) que satisfizer o direito do credor goza de direito de
regresso contra cada um dos outros devedores pela parte que lhes cabia
(art. 524. CC).
O direito de regresso um direito de compensao concedido legalmente
ao devedor que satisfaz o direito do credor quando existam outros
devedores.

80
Todavia, no abordamos especificamente as sociedades emitentes de aes admitidas
negociao em mercado regulamentado (largamente reguladas tambm pelo Cdigo dos
Valores Mobilirios).
81
No obstante, impe-se referir que as SNC so o tipo societrio mais antigo, constando a
sua regulamentao do Cdigo Comercial de 1833.
Para maiores desenvolvimentos sobre a histria das sociedades comerciais em Portugal,
cfr., entre outros, ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Manual de Direito das Sociedades, vol. I
(Das sociedades em geral), 3. ed., Almedina, Coimbra, 2011, pp.51 e ss.; RUI PINTO
DUARTE, A evoluo do direito, cit., pp. 81 e ss.
30

Quando se diz que os scios da SNC respondem subsidiariamente em


relao sociedade perante os credores, quer-se dizer que o patrimnio que
chamado a responder primeiro pelas dvidas da sociedade o patrimnio
desta; s quando este no suficiente, que chamado a responder o
patrimnio dos scios (e qualquer um deles pode ser chamado a pagar a
totalidade da dvida, pois respondem solidariamente entre si).

(i) responsabilidade pela obrigao de entrada


Como resulta da prpria noo de sociedade, os scios
obrigam-se a entrar para a sociedade com bens ou servios82. No CSC
essa obrigao de entrada est prevista no art. 20., al. a).
O tipo de entradas admitido (dinheiro, espcie83 ou servios
[indstria]) varia consoante o tipo societrio.
No que respeita s sociedades em nome coletivo so
admitidos todos os tipos de entradas, incluindo a contribuio com
indstria (scios de indstria) art.178..
Por outro lado, no caso de as entradas consistirem em espcie,
o CSC estabelece como regra que as mesmas devem ser objeto de um
relatrio de um Revisor Oficial de Contas (ROC) que as verifique e
avalie (art. 28.).
Tratando-se deste tipo de entradas no mbito de uma
sociedade em nome coletivo o legislador estabelece, no art. 179., que
a verificao das entradas em espcie, determinada no artigo 28.,
pode ser substituda por expressa assuno pelos scios, no contrato
de sociedade, de responsabilidade solidria, mas no subsidiria,
pelo valor atribudo aos bens. Significa isto que, em tais casos, os
scios, alm de responderem pela sua prpria obrigao de entrada,
respondem solidariamente pelo cumprimento das entradas dos
outros scios.

82
V. supra 1., 1.2.2.
83
Atravs de bens especficos, como terrenos, mquinas, etc.
31

(ii) responsabilidade perante os credores sociais


Uma vez registada, a sociedade em nome coletivo adquire
personalidade jurdica (art. 5.). Assim, pelas dvidas sociais ser
responsvel essa sociedade. Todavia, se os bens que integram o
patrimnio social no forem suficientes para satisfazer o(s)
credor(es) social(is), este(s) poder(o) exigir o seu pagamento a
qualquer um dos scios (responsabilidade subsidiria em relao
sociedade e solidria entre os scios - art. 175., n.1) e at os scios
de indstria (como referimos, os scios que no entram com
dinheiro, nem bens em espcie, mas antes com servios) - que, em
regra, no respondem internamente -, so responsveis perante os
credores (arts.175., n.1 e 178., n.2).

Exemplo 1:
A, B, C e D constituem a SNC X, entrando cada um deles com 100.
A SNC X deve 300 a Z.
Z (credor da sociedade) deve exigir o pagamento sociedade.
Supondo que esta dispe de bens/dinheiro em montante igual ou
superior a 400, a SNC X paga a totalidade da divida a Z.

Exemplo 2:
Pense-se na mesma situao referida no exemplo 1 com a diferena
de a dvida a Z ascender a 600.
Neste caso, Z:
deve exigir o pagamento sociedade.
Supondo que a SNC X dispe de bens/dinheiro em montante
equivalente a 400 e entrega esse montante a Z:
pode exigir o pagamento do restante (200) a qualquer um dos
scios.
O scio que, nesses termos, satisfizer as obrigaes da
sociedade goza de direito de regresso contra os outros scios,
32

na medida em que o pagamento efetuado exceda a


importncia que lhe caberia suportar segundo as regras
aplicveis sua participao nas perdas sociais (art.175., n.3).
- Partindo do princpio que o contrato de sociedade nada
estabelea a este respeito, os scios participam proporcionalmente
nas perdas (art.22., n.1).
- Assim, se, por hiptese, A pagar os 200 a Z, A goza de direito
de regresso de 150 ( 50 + 50 + 50) contra B, C e D.

Sublinhamos ainda dois outros aspetos no que respeita


responsabilidade dos scios das SNC. Um, o scio no responde
pelas obrigaes da sociedade contradas posteriormente data em
que dela sair, mas responde pelas obrigaes contradas
anteriormente data do seu ingresso (art.175., n.2). Outro, a
responsabilidade dos scios das SNC aplica-se a quem, no sendo
scio, inclua o seu nome ou firma na firma da sociedade (art.177.,
n.2).

b) Sociedades por quotas (SQ)

Os scios das SQ so, nos termos do art.197., n.os1-3:


(i) responsveis solidariamente por todas as entradas
convencionadas no contrato de sociedade.
S so obrigados a outras prestaes quando a lei ou o
contrato, autorizado por lei, assim o estabeleam.
(ii) no assumem em regra - responsabilidade perante os
credores da sociedade.
33

Detendo-nos para j84 apenas sobre a responsabilidade por


dvidas sociais, a regra de que s o patrimnio social responde para
com os credores pelas dvidas da sociedade (art.197., n.3), salvo se
se verificar a hiptese prevista no art. 198. (responsabilidade direta
de scio(s) para com credores sociais).
O art. 198. permite que o contrato de sociedade determine
que um ou mais scios, para alm da responsabilidade referida
anteriormente, responda(m) tambm perante os credores sociais
responsabilidade direta at determinado montante
(responsabilidade limitada).
A responsabilidade direta e limitada tanto pode ser solidria
como subsidiria em relao sociedade e a efetivar apenas na fase
de liquidao85.
Um outro aspeto relevante o que respeita ao direito de
regresso: salvo disposio contratual em contrrio, o scio que pagar
dvidas sociais, nos termos do disposto do art.198., tem direito de
regresso contra a sociedade (e no contra os outros scios) pela
totalidade do que tiver pago (art.198., n.3).

84
A responsabilidade que os scios assumem para com a sociedade ser analisada no
Captulo II.
85
As sociedades comerciais deixam de ter personalidade jurdica se forem extintas. Essa
extino ocorre na sequncia de um processo que tem incio com a dissoluo da sociedade
e que, em regra, determina a sua entrada em liquidao (v. arts. 141. e ss. e 146. e ss.), que
visa proporcionar a satisfao dos direitos dos credores sociais, o apuramento do
patrimnio liquido da sociedade e a partilha pelos scios do activo(-saldo) disponvel (cfr.
RICARDO COSTA, art.141., in: Cdigo das Sociedades Comerciais em comentrio (coord.
Jorge M. Coutinho de Abreu), Vol. I, cit., p.564).
Como CAROLINA CUNHA refere, o termo liquidao designa () a situao jurdica da
sociedade no perodo, mais ou menos longo, compreendido entre a respectiva dissoluo e
o momento em que encerramento da liquidao registado (). Mas a expresso
liquidao igualmente utilizada por referncia a um processo, isto , ao conjunto
ordenado de actos a realizar ao longo daquela fase terminal da vida societria (art.146.,
in: Cdigo das Sociedades Comerciais em comentrio (coord. Jorge M. Coutinho de
Abreu), Vol. I, cit., p.618).
S com o registo do encerramento da liquidao a sociedade deixa de ter personalidade
jurdica (art. 160., n.2).
34

c) Sociedades annimas (SA)


Neste tipo societrio, os acionistas tm a sua responsabilidade
limitada (art.271.):
(i) respondem apenas pela sua obrigao de entrada
No obstante, como teremos oportunidade de desenvolver
infra86, o estatuto social pode prever que um ou mais scios
fiquem obrigados a prestaes acessrias.
(ii) no respondem perante os credores da sociedade.

d) Sociedades em comandita (SC)


As sociedades em comandita podem revestir a forma de
comandita simples (o capital social no representado em aes) ou
de comandita por aes (as participaes dos scios comanditrios
esto representadas por aes) - art.465., n.3.
O contrato de sociedade deve especificar se a sociedade
constituda como comandita simples ou por aes (art. 466., n.2).
Nas sociedades em comandita existem dois tipos de scios: os
scios comanditados e os scios comanditrios.
Os scios comanditados respondem pelas dvidas da
sociedade nos mesmos termos que os scios das sociedades em nome
coletivo (art.465., n.1).
Os scios comanditrios respondem apenas pela sua entrada
(art.465., n.1). No entanto, se estes consentirem que o seu nome ou
firma figure na firma da sociedade em comandita ficam sujeitos,
perante terceiros, responsabilidade imposta aos scios
comanditados, em relao aos atos outorgados com aquela firma,
salvo se se demonstrar que tais terceiros sabiam que ele no era scio
comanditado (art.467., n.3). Esta ltima disposio igualmente

86
V. Captulo II destes Sumrios.
35

aplicvel a qualquer estranho sociedade que permita a incluso do


seu nome ou firma na firma da sociedade em comandita.
Diga-se ainda que esta responsabilidade abrange os atos
praticados em nome da sociedade em comandita sem o uso expresso
daquela firma irregular, a no ser que se demonstre que a incluso
do nome das pessoas referidas na firma social no era conhecida dos
terceiros interessados ou que, sendo-o, estes sabiam que ele no era
scio comanditado (art.467., n.os 3 e 4).
Por causa do diferente tipo de responsabilidade assumida
pelos scios comanditados e comanditrios, o contrato de sociedade
deve identific-los distintamente (art.466., n.1).

e) Notas finais sobre responsabilidade dos scios


Resta acrescentar que esto previstas na parte geral do CSC
outras hipteses, aplicveis a todos os tipos societrios, de
responsabilidade dos scios perante a sociedade (art. 83.)87 e perante
os credores sociais (art.84.)88. E, no ttulo VI (sociedades coligadas),
um regime especial de responsabilidade das sociedades em relao
de grupo constitudo por domnio total ou por contrato de
subordinao (arts.491. e 502.)89.

87
O art. 83. prev a responsabilidade solidria de um scio com um membro de um rgo
social verificado determinado condicionalismo (como o caso da culpa in elegendo). Para
maiores desenvolvimentos sobre a norma referida e as hipteses de responsabilidade a
previstas, cfr., por todos, RUI PEREIRA DIAS, artigo 83., in: AA. VV., Cdigo das
Sociedades Comerciais em Comentrio (Coord. Jorge M. Coutinho de Abreu), Vol.I,
Almedina, Coimbra, 2010, pp. 952 e ss.
88
O art. 84. regula a responsabilidade ilimitada do scio nico pelas obrigaes sociais
contradas no perodo posterior concentrao das quotas ou aes, se no se tiver
observado o princpio da separao patrimonial. Sobre esta norma, cfr. RICARDO COSTA,
artigo 84., in: AA. VV., Cdigo das Sociedades Comerciais em Comentrio (Coord.
Jorge M. Coutinho de Abreu), Vol.I, Almedina, Coimbra, 2010, pp.965 e ss.
89
Referimos, em traos largos, este regime infra (v. 4., 4.3.).
36

(2) Transmisso das participaes sociais


A regulamentao da transmisso das participaes sociais em
cada um dos diferentes tipos societrios tenta equilibrar os interesses
dos scios que pretendam transmitir as suas participaes sociais e o
interesse da sociedade e dos restantes scios.
Como refere PEDRO MAIA, a soluo encontrada para a
composio de tais interesses difere de tipo de sociedade para tipo de
sociedade, exatamente porque a medida ou a intensidade desses
interesses tambm no a mesma em todos os tipos: compreende-se
que o interesse em impedir a entrada de estranhos seja muito mais
intenso numa sociedade em nome coletivo do que numa sociedade
annima cotada em Bolsa, assim como visvel que o interesse do
scio em poder vender, sem necessidade do consentimento de
ningum, a sua participao ser muito mais relevante nessa
sociedade annima cotada em Bolsa do que naquela outra sociedade
em nome coletivo90.

a) Sociedades em nome coletivo


As participaes sociais denominam-se partes sociais (art.176.).
A parte de um scio s pode ser transmitida, por ato entre
vivos, com o expresso consentimento dos restantes scios (art.182.,
n.1)91.
Ocorrendo o falecimento de um scio e se o contrato de
sociedade nada preceituar em contrrio, os restantes scios ou a
sociedade devem satisfazer ao sucessor a quem couberem os direitos
do falecido o respetivo valor, a no ser que (i) optem pela dissoluo
da sociedade (e o comuniquem ao sucessor, dentro de 90 dias a

90
PEDRO MAIA, Tipos de sociedades comerciais, cit., p.16.
91
O scio a quem for recusado o consentimento para a transmisso da sua participao
social poder, cumpridos os requisitos do art.185., n.1, al. a) do CSC, exonerar-se da
sociedade, recebendo ento o valor pela sua parte calculada nos termos do art.105., n.2.
37

contar da data em que tomarem conhecimento daquele facto); ou (ii)


optem por continuar a sociedade com o sucessor do falecido, se este
o quiser (art. 184., n.os 1 e 2).
Este regime restritivo da transmisso das participaes sociais
justificado com base no risco que representaria para os restantes
scios a entrada de novos scios, contra a sua vontade, para a
sociedade, uma vez que estes, alm de integrarem a gerncia, podem
fazer incorrer em responsabilidade os demais scios (v. regime de
responsabilidade por dvidas sociais descrito supra).

b) Sociedades por quotas


A participao social neste tipo de sociedades denomina-se
quota (arts. 197., n.1).
A transmisso voluntria inter vivos (cesso de quotas)
depende, em princpio, do consentimento da sociedade, a no ser que
se trate de cesso entre cnjuges, ascendentes e descendentes ou
entre scios (art.228., n.2).
No entanto, como veremos infra92, este regime supletivo, isto
, pode ser afastado pelo contrato de sociedade, que o pode reforar
(p.e., proibindo a cesso de quotas [mas neste caso os scios tero
direito a exonerar-se uma vez decorridos 10 anos prazo mximo
imperativo sobre o seu ingresso na sociedade] ou exigindo o
consentimento da sociedade para todas ou algumas das cesses
referidas no art.228., n.2, parte final art.229., n.os 1 e 3, v. ainda o
n.4) ou atenuar dispensando o consentimento da sociedade quer em
geral, quer para determinadas situaes (art.229., n.2).
No que respeita transmisso mortis causa, a regra a
transmisso da quota aos sucessores (art.225., n.1 a contrario sensu).
Mas o contrato de sociedade pode estabelecer que (i) falecendo o

92
V. Captulo II.
38

scio a respetiva quota no se transmita aos sucessores do falecido;


(ii) condicionar a transmisso a certos requisitos.
O facto de o legislador ter optado por estabelecer um regime
supletivo permite que os scios acentuem o carter mais pessoal ou
mais capitalista da sociedade que constituem. No entanto, no que
respeita valorao do regime supletivo estabelecido pelo legislador
a propsito da cesso de quotas, e antecipando um pouco o que a
este propsito ser referido infra, pode-se dizer que, apesar de se
atender em larga medida, ao interesse dos scios subsistentes uma
vez que s em casos contados que se dispensa o consentimento da
sociedade -, o facto que o legislador no desatendeu ao interesse
daquele scio a quem recusado o consentimento para transmitir a
sua quota na medida em que este ter sempre a possibilidade de
realizar, ao menos parcialmente, o seu interesse, deixando de ser
scio e recebendo uma contrapartida monetria por isso93.

c) Sociedade annima
As participaes sociais denominam-se aes (art. 271.).
A transmisso das aes inter vivos, em regra, livre.
No entanto, em relao s aes nominativas94, o contrato de
sociedade pode limitar (mas nunca excluir) a transmisso,
subordinando a sua transmisso (i) ao consentimento da sociedade;
(ii) ao direito de preferncia dos outros acionistas; (iii) existncia de
determinados requisitos, subjetivos ou objetivos, que estejam de
acordo com o interesse social (art. 328., n.os 1 e 2).
Ocorrendo o falecimento de um acionista as aes de que fosse
titular transmitem-se nos mesmos termos dos restantes bens que
integrem o seu patrimnio (arts. 2024. e ss. CC).

93
PEDRO MAIA, Tipos de sociedades comerciais, cit., pp.19 e s.
94
As aes podem ser nominativas ou ao portador v. infra Captulo II consoante exista
ou no a possibilidade de se conhecer, a todo o tempo, a identidade do seu titular.
39

A soluo de facilitar a transmisso das aes compreendida


atendendo ao facto de este tipo de sociedade corresponder ao que a
doutrina costuma qualificar como sociedade de capitais (v. infra
5.).

d) Sociedades em comandita
Nas sociedades em comandita simples as participaes sociais
denominam-se partes sociais. Nas sociedades em comandita por aes
as participaes dos scios comanditados denominam-se partes sociais
e as dos scios comanditrios aes.
No que respeita transmisso inter vivos necessrio
distinguir a transmisso das partes sociais dos scios comanditados
da transmisso das participaes sociais dos scios comanditrios.
No primeiro caso (quer nas sociedades em comandita simples,
quer nas sociedades em comandita por aes), a sua transmisso s
eficaz se for consentida por deliberao dos scios, salvo disposio
contratual diversa (art. 469., n.1).
Na segunda hiptese tem de se diferenciar consoante o
subtipo societrio. Assim, transmisso das partes sociais dos scios
comanditrios nas sociedades em comandita simples aplica-se o
preceituado a respeito da transmisso de quotas das sociedades por
quotas (art. 475.). Quanto transmisso das aes dos scios
comanditrios das sociedades em comandita por aes aplica-se o
regime de transmisso das aes nas SA (art.478.).
No que respeita transmisso mortis causa das partes sociais
dos scios comanditados (seja nas sociedades em comandita simples,
seja nas sociedades em comandita por aes) aplica-se o regime
previsto para as sociedades em nome coletivo (art. 469., n.2).
transmisso por morte das partes sociais dos scios
comanditrios aplicam-se as disposies das sociedades por quotas
40

(art.475.) e transmisso das aes dos scios comanditrios das


sociedades em comandita por aes aplicam-se as disposies das
sociedades annimas (art.478.).

(3) Estrutura organizatria dos tipos societrios


As sociedades comerciais atuam atravs dos seus rgos
sociais.
Em termos de estrutura organizatria das sociedades devemos
distinguir os rgos obrigatrios, facultativos e estatutrios.
Vamos cingir o nosso estudo aos primeiros, mas no sem que
antes se diga que frequente os estatutos das grandes sociedades
annimas estabelecerem, para alm dos rgos obrigatrios, outros
rgos (estatutrios), p.e., conselhos consultivos.
Os rgos obrigatrios so o rgo deliberativo (que, em regra,
corresponder assembleia geral), o rgo executivo (administrao)
e, nas sociedades annimas e em sociedades por quotas que
preencham determinados requisitos, o rgo de fiscalizao. Para alm
destes, no caso de sociedades annimas abertas cujas aes se
encontrem admitidas negociao em mercado regulamentado
obrigatrio o secretrio da sociedade (v. arts. 446.-A a F).
Como rgos facultativos surgem o rgo de fiscalizao nas
sociedades por quotas em relao aos quais este no seja obrigatrio
(art.262., n.1) e o secretrio da sociedade para as sociedades
annimas que no estejam obrigadas a t-lo e para as sociedades por
quotas (art.446.-D).

a) Sociedades em nome coletivo


Nas sociedades em nome coletivo a pessoa dos scios assume
uma importncia primordial (da serem referidas habitualmente pela
41

doutrina como exemplo de sociedades de pessoas). Essa relevncia


aflora nos diferentes aspetos da estrutura organizatria deste tipo
societrio.
No mbito do rgo deliberativo destacamos que, salvo se o
contrato dispuser diversamente, o direito de voto independente da
participao social e conferido tambm aos scios de indstria
vale a regra de um voto por cabea (art. 190., n.os 1 e 2).
No que respeita ao rgo de administrao e representao da
sociedade a gerncia, salvo disposio em contrrio, so gerentes
todos os scios e s por deliberao unnime podem ser designadas
gerentes pessoas estranhas sociedade (art. 191., n.os 1 e 2).
Refira-se, todavia, que sendo scia da sociedade uma pessoa coletiva
esta no pode ser gerente, embora possa, se no existir proibio no
contrato, nomear uma pessoa singular para, em nome prprio,
exercer esse cargo (art. 191., n.3).
Atendendo ao que acaba de ser referido, compreende-se que
no seja obrigatria a existncia de um rgo de fiscalizao: sero os
prprios scios (tambm gerentes) a exercer essas competncias.

b) Sociedades por quotas


No mbito do rgo deliberativo importante referir que
neste tipo societrio o direito de voto depende do montante da
participao social de cada scio em regra, conta-se um voto por
cada cntimo do valor nominal da quota (art. 250., n.1).
No que respeita ao rgo de administrao e representao da
sociedade gerncia, este composto por um ou mais gerentes que
podem ser scios ou no scios, devendo ser pessoas singulares com
capacidade jurdica plena (art.252., n.1).
O rgo de fiscalizao apenas ser obrigatrio quando
durante dois anos consecutivos forem ultrapassados dois dos trs
42

seguintes limites: i) total do balano: 1 500 000; ii) total das vendas
lquidas e outros proveitos: 3 000 000; iii) nmero de trabalhadores
empregados em mdia durante o exerccio: 50 (art.262., n.2). Neste
caso, se a sociedade no tiver conselho fiscal, deve designar um ROC.

c) Sociedades annimas
Este tipo de sociedade o que apresenta uma estrutura
organizatria mais complexa. Desde logo, em sede de rgo
deliberativo j que est prevista a existncia de uma Mesa da
Assembleia Geral (arts.374. e s.).
Ainda no mbito deste rgo destacamos que o direito de voto
, em princpio, dependente do nmero de aes (art. 384., n.1),
podendo, no entanto, existir condicionalismos a este direito (v. art.
384., n.2) e at aes que no conferem direito de voto (v. infra95, as
aes preferenciais sem voto).
Relativamente administrao e fiscalizao da sociedade
possvel optar entre trs modelos (art. 278.):
(1) modelo tradicional: Conselho de Administrao (ou
administrador nico) + Conselho Fiscal;
(2) modelo monstico: Conselho de Administrao, incluindo
uma Comisso de Auditoria + ROC
(3) modelo de tipo germnico: Conselho de Administrao
Executivo + Conselho Geral e de superviso + ROC

d) Sociedades em comandita
No que respeita ao rgo deliberativo importa referir que o
contrato de sociedade deve regular a atribuio de votos aos scios
em funo do capital, mas os scios comanditados, em conjunto, no

95
V. Captulo II.
43

podem ter menos de metade dos votos pertencentes aos scios


comanditrios, tambm em conjunto (art.472., n.2).
Aqui o rgo de administrao e representao designa-se
gerncia. Em regra, s os scios comanditados podem ser gerentes
(art.470., n.1). No entanto, o contrato de sociedade pode permitir
expressamente que os scios comanditrios sejam gerentes.
No que respeita ao rgo de fiscalizao cumpre diferenciar as
sociedades em comandita simples e por aes. Esta ltima ter um
conselho fiscal (ou fiscal nico), aplicando-se as disposies legais
previstas a propsito das sociedades annimas (art. 478.), sendo
sempre garantido aos scios comanditados o direito de fiscalizao
atribudo aos scios de sociedades em nome coletivo (art. 480.). Nas
sociedades em comandita simples o rgo de fiscalizao pode no
existir dado que o regime idntico ao das sociedades em nome
coletivo (art.474.).

1.3.5. A opo por um tipo societrio comercial


Expostas as caratersticas essenciais de cada um dos tipos
societrios, vamos tentar esclarecer os pontos que podem, em
concreto, influenciar a escolha do tipo na constituio de uma
sociedade comercial.
Pressupondo que os futuros scios esto interessados em
limitar o mais possvel a sua responsabilidade s nos referimos
opo entre sociedade por quotas e sociedade annima 96 e sem
cuidar da eventual imposio legal de um destes tipos (v. supra).
A opo entre os dois tipos societrios mais frequentes em
Portugal sociedades por quotas e annimas faz-se atendendo a

96
No obstante, como PAULO OLAVO CUNHA (Direito das Sociedades Comerciais, cit.,
p.111) afirma, para evitar a prestao de garantias pessoais pelos scios (que, na prtica,
so frequentemente convencionadas), muitas entidades (), nomeadamente empresas
estrangeiras que preferem responder com o seu patrimnio a um eventual insucesso da
actividade de uma sua participada optam por constituir sociedades em nome coletivo.
44

um conjunto de dados concretos, v.g., a dimenso da sociedade, o


nmero de scios, a vontade de estes constiturem uma sociedade de
pessoas ou uma sociedade de capitais e inclusivamente as diferentes
regras de tributao97.
No que respeita ao primeiro aspeto referido, sublinhamos que
a escolha de um ou outro tipo obedecendo ao contedo mnimo
legalmente obrigatrio (v.g., estrutura organizatria, representao
das participaes sociais, montante de capital social, regime de
responsabilidade dos scios) acarreta custos que, em regra, so mais
elevados nas sociedades annimas e que, por isso, podem no ser
adequados para sociedades de pequena ou mdia dimenso.
Por outro lado, decorre ainda da caracterizao legal
imperativa de cada um dos tipos que, em determinados casos, no
existir possibilidade de escolha, como sucede quando o nmero de
scios no permita a opo por um determinado tipo societrio. o
caso das sociedades originariamente unipessoais (v.g., o scio nico s
pode recorrer sociedade unipessoal por quotas (art.270.-A) ou,
sendo o scio nico uma sociedade por quotas, annima ou em
comandita por aes, sociedade annima contemplada no art.

97
Sobre os custos fiscais inerentes a esta opo, cfr. PAULO OLAVO CUNHA, Direito das
Sociedades Comerciais, cit., pp. 99 e ss. O autor citado refere que o problema coloca-se
essencialmente no domnio dos impostos diretos, uma vez que os indiretos, designadamente
os impostos sobre a despesas (IVA e Imposto do Selo) no distinguem tipos societrios,
aplicando-se igualmente a todas as sociedades, sem prejuzo de diferenciaes que possam
ocorrer no que respeita a certas operaes ou tendo em conta o respetivo objeto social.
Ressalva, todavia, a hiptese da reconduo ao conceito de aquisio de bens imveis,
para efeitos de tributao em sede de IMPT, a aquisio de partes sociais ou de quotas nas
sociedades em nome coletivo, em comandita simples ou por quotas, quando tais sociedades
possuam bens imveis e quando por aquela aquisio, por amortizao ou quaisquer outros
factos, algum dos scios fique a dispor de, pelo menos, 75% do capital social ou o nmero
de scios se reduza a dois, sendo marido e mulher, casados em regime de comunho de
bens (adquiridos ou geral) (nota 205, p.99).
No que respeita aos impostos diretos, como PAULO OLAVO CUNHA refere (ult. op. cit.,
pp.101 e s.), () a lei tributria (o Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas
Coletivas) admite que, nessas situaes [at determinados limites do volume total anual de
proveitos da sociedade], quando correspondentes a sociedades por quotas, possa a gerncia
da sociedade optar por sujeitar a empresa tributao pelo lucro presumido mediante a
aplicao do regime simplificado da determinao do lucro tributvel, enquanto que as
sociedades annimas, pelo facto de se encontrarem necessariamente sujeitas reviso legal
de contas, so sempre enquadrveis no regime geral de determinao do lucro tributvel,
sendo tributadas pelos respetivos rendimentos reais declarados.
45

488.), das sociedades annimas (cujo nmero mnimo de scios,


como foi referido supra, em princpio, 5 v. art. 273., n.1) e das
sociedades em comandita por aes (que tm de ter, pelo menos, 6
scios v. art.479.).
A vontade de constituir uma sociedade de pessoas ou de
capitais tambm um aspeto a ter em conta na opo pelo tipo de
sociedade.
A doutrina classifica as sociedades como sociedades
de pessoas ou sociedades de capitais, consoante o aspeto
primordial assente na pessoa do scio ou na importncia
do capital.
Essa diferena bem visvel em vrios pontos do
regime jurdico estabelecido. Seno vejamos (e entre
outros):

Sociedades de Sociedades de capitais


pessoas

Firma O nome dos O nome dos scios no


scios consta consta da firma
da firma
Direito de voto Voto por Voto proporcional
cabea participao no capital
Muitas social.
deliberaes Em regra, a aprovao
sociais exigem das deliberaes feita
aprovao por por maioria simples.
unanimidade

Administrao O scio gere A gesto da sociedade


diretamente a confiada a um rgo
sociedade que pode ser
composto por no-
scios
Transmisso Muito Em princpio, livre
das dificultada transmissibilidade
participaes
sociais
46

Assim, as sociedades de pessoas correspondem a


grupos quase fechados, assente na confiana entre os
scios. O exemplo paradigmtico a sociedade em nome
coletivo.
As sociedades de capitais correspondem a sociedades
em que os scios, em si, perdem protagonismo,
assentando este sobretudo na importncia do capital. O
exemplo clssico a sociedade annima.
Apesar disto, a diferenciao dos dois tipos no
absoluta. Na verdade, possvel que uma sociedade
apresente aspetos de ambos, sendo que pode dar-se o caso
de os estatutos dessa sociedade acentuarem mais um ou
outro. o que sucede nas sociedades por quotas.
Seguindo estritamente o regime legal supletivo
previsto para as sociedades por quotas, verifica-se que este
tipo mais prximo das sociedades de pessoas (v.g., as
normas supletivas respeitantes cesso de quotas).
Todavia, os estatutos podem acentuar essa proximidade
(v.g., se proibirem a cesso de quotas ou exigirem o
consentimento da sociedade para todas as cesses) ou,
pelo contrrio, aproxim-las do modelo de sociedades de
capitais (v.g., se dispensarem o consentimento da
sociedade para todas as cesses de quotas).

Normas imperativas so aquelas que no podem ser afastadas pela


vontade das partes. Ex: o art. 875. do CC determina que, fora o disposto
em lei especial, os contratos de compra e venda de bens imveis tm,
obrigatoriamente, de ser realizados atravs de escritura pblica ou
documento particular autenticado. A vontade das partes no lhes permite
celebrar o contrato por documento simples, por exemplo, mesmo que
ambas estejam de acordo a este respeito. Se o fizerem, o negcio ser nulo
nos termos dos arts. 220. e 294..
47

Normas supletivas ou dispositivas so aquelas que podem ser afastadas


pela vontade das partes, pelo que consagram um regime supletivo, que
aplicado caso as partes nada tenham determinado. Ex: se as partes
quiserem, antes de casar, podem celebrar uma conveno antenupcial, na
qual escolhem um regime de bens diferente (podem escolher entre o regime
de separao total de bens ou o regime de comunho total de bens) daquele
que a lei consagrou como sendo o regime supletivo, e que o regime de
comunho de adquiridos. Se nada fizerem, vale o regime supletivo. 98

3. O PROCESSO DE CONSTITUIO DAS SOCIEDADES

3.1. O princpio da contratualidade e suas excees

As fontes jurdicas de constituio de sociedades comerciais


so, como j referimos, de dois tipos:

(i) fonte geral e comum: negcio jurdico (bi- ou plurilateral)


contrato de sociedade (art. 7., n.2)

(ii) fontes especiais:

(a) Lei criao crescente de sociedades por Decreto-Lei;

(b) Negcio jurdico unilateral sociedades unipessoais (v.


arts. 270.-A e 488.)

(c) Deliberao social (p.e., no caso de fuso-constituio v.


art. 7., n.4)

(d) Deciso judicial homologatria da deliberao da


assembleia de credores relativa ao saneamento por
transmisso no mbito de um plano de insolvncia (arts. 199.
e 217., n.3 CIRE).

98
Cfr. HEINRICH EWALD HRSTER, cit.,pp. 41 e 42.
48

Vamos debruar-nos sobre o processo de constituio de


sociedades mais utilizado na prtica: o que se baseia num negcio
jurdico bi- ou plurilateral. As especificidades relativas constituio
de sociedades unipessoais (maxime sociedades unipessoais por
quotas), que assenta num negcio jurdico unilateral, sero referidas
infra.

3.2. O processo constitutivo de uma sociedade comercial

O CSC consagrou, como regra99, o sistema de livre


constituio de sociedades: as sociedades comerciais constituem-se
por mera vontade dos associados, no necessitando de qualquer
autorizao administrativa.
Essa liberdade encontra-se, porm, restringida no que toca ao
processo de constituio das sociedades comerciais. Com efeito, a lei
define as formas de constituio de sociedades e as fases desse
processo e sobre elas que incidir o nosso estudo. De fora, neste
momento, ficam os processos constitutivos da sociedade unipessoal
por quotas e da sociedade annima com apelo subscrio pblica
(sobre estes v. infra100).

3.2.1. Processo constitutivo comum a todos os tipos de sociedades

O iter constitutivo tradicional de uma sociedade comercial


idntico qualquer que seja o tipo societrio escolhido.

99
Todavia, existem excees, i.e., tipos de sociedades comerciais especiais que necessitam
de autorizao administrativa, p.e., instituies de crdito, sociedades financeiras,
companhias seguradoras, operadoras de telecomunicaes. Sobre estas, cfr. P INTO
FURTADO, Comentrio ao Cdigo das Sociedades Comerciais. mbito de aplicao.
Personalidade e capacidade. Celebrao do contrato e registo. Artigos 1. a 19.,
Almedina, Coimbra, 2009, pp. 136 e ss.
100
V. Captulo II dos Sumrios.
49

Em regra, o ato constituinte assenta num documento escrito


com reconhecimento presencial das assinaturas, que deve ser
registado e objeto de publicao nos termos da lei.
Alm deste, o CSC consagrou, no art.18., um processo
alternativo (de escassa utilizao prtica) com vista s situaes em
que se pretende iniciar a atividade da sociedade antes do registo
(definitivo) da constituio da sociedade.
De acordo com este preceito, inicialmente procede-se ao
registo prvio do projeto de contrato de sociedade, a que se segue a
celebrao do contrato, a converso do registo provisrio em
definitivo e a publicao. No entanto, este processo no pode ser
adotado se tiverem sido convencionadas entradas em espcie ou
aquisio de bens pela sociedade, nem quando se pretende constituir
uma sociedade annima com apelo subscrio pblica (v. art.
18., n.1 e n.4 e infra).

Centrando a nossa ateno no processo tradicional, iremos


analisar os trs atos (principais) em que o mesmo se desdobra: o
documento escrito, o registo e a publicao.

3.2.1.1. Alguns passos prvios


Antes de o fazermos no podemos deixar de salientar que
existem alguns passos prvios necessrios. Referimo-nos,
nomeadamente, obteno do certificado de admissibilidade de
firma, ao relatrio do Revisor Oficial de Contas relativo avaliao
das entradas em espcie (se estas existirem) e ao depsito das
entradas em dinheiro em conta bancria aberta em nome da
sociedade annima.
50

3.2.1.1.1. Obteno do certificado de admissibilidade de


firma
A firma um sinal distintivo do comrcio que corresponde ao
nome do comerciante, identificando-o e distinguindo-o dos demais.
A firma est regulada no DL n.129/98, de 13 de maio (Regime
Jurdico do Registo Nacional de Pessoas Coletivas [RRNPC]), e no
caso das sociedades comerciais tambm no CSC (arts.10.; 177., 200.,
275. e 467.), correspondendo a uma obrigao mercantil (art. 18.
CCom.).
Na sua composio deve atender-se especialmente aos
princpios da verdade (os elementos componentes das firmas e
denominaes devem ser verdadeiros e no induzir em erro sobre a
identificao, natureza ou atividade do seu titular art.32. RRNPC)
e da novidade (as firmas e denominaes devem ser distintas e no
suscetveis de confuso ou erro com as registadas ou licenciadas no
mesmo mbito de exclusividade, mesmo quando a lei permita a
incluso de elementos utilizados por outras j registadas, ou com
designaes de instituies notoriamente conhecidas art.33.
RRNPC).
No caso de firmas de sociedades comerciais tem ainda de se
observar as regras especficas relativas sua composio.
Assim, a firma de uma sociedade em nome coletivo tem de
conter, pelo menos, o nome ou firma de um dos scios e o
aditamento (abreviado ou por extenso) e Companhia ou qualquer
outro que indique a existncia de outros scios (art. 177., n.1. V.
ainda o n.2 deste artigo).
J a firma de uma sociedade por quotas pode ser uma firma-
nominativa (se contiver o nome ou firma de todos, alguns ou algum
dos scios); uma firma-denominao (se for constituda por uma
denominao particular relativa atividade da sociedade) ou uma
firma-mista (se combina ambos), devendo concluir, em qualquer
51

caso, pelo aditamento Limitada ou Lda. (art. 200.). O mesmo


sucede com a firma da sociedade annima - que pode ser uma firma-
nominativa (se contiver o nome ou firma de todos, alguns ou algum
dos scios); uma firma-denominao (se for constituda por uma
denominao particular) ou uma firma-mista (se combina ambos) -,
sendo, naturalmente, diferente o aditamento obrigatrio que, neste
caso, sociedade annima ou S.A. (art.275.)
A firma da sociedade em comandita tem de conter, pelo
menos, o nome ou firma de um dos scios comanditados. O nome
dos scios comanditrios no pode figurar na firma sem o seu
consentimento expresso (e se este existir, como j referimos, faz com
que o scio comanditrio incorra em responsabilidade idntica dos
scios comanditados). Alm disso, ainda obrigatrio um
aditamento varivel consoante o subtipo de sociedade em
comandita: em comandita ou & comandita para as SCS e em
comandita por aes ou & comandita por aes para as SCA (art.
467.).
O pedido de certificado de admissibilidade da firma pode ser
efetuado presencialmente (quer no RNPC, quer nas suas delegaes
junto das conservatrias do registo comercial), via Internet ou pelo
correio.
Uma vez obtido o referido certificado por via eletrnica (art.
51., n.1 RRNPC) o mesmo vlido durante 90 dias (art. 53., n.1
RRNPC) e o respetivo nmero e data de emisso tm de constar do
ato constituinte da sociedade (art. 54. RRNPC).

3.2.1.1.2. Aspetos relativos ao cumprimento da obrigao de


entrada

3.2.1.1.2.1.Depsito das entradas em dinheiro numa conta aberta em


nome da sociedade annima numa instituio bancria
52

Para constiturem uma sociedade annima os acionistas


devem proceder ao depsito das entradas em dinheiro at
celebrao do contrato de sociedade, numa conta aberta em nome da
(futura) sociedade numa instituio bancria (art. 277., n.3).
No ato constitutivo da sociedade, os scios devem declarar,
sob sua responsabilidade, que procederam a este depsito (art.277.,
n.4).
A conta referida s pode ser movimentada aps o registo do
ato constitutivo da sociedade, a no ser que os scios autorizem, no
prprio ato constitutivo, os administradores da sociedade a faz-lo
para determinados fins (art. 277., n.5).

No que respeita constituio de sociedades por


quotas, at 5 de abril de 2011, o regime jurdico aplicvel
era idntico. Todavia, desde ento, data em que entraram
em vigor as alteraes introduzidas ao CSC pelo DL
n.33/2011, de 7 de maro, j no obrigatrio o depsito
das entradas em dinheiro numa conta bancria aberta em
nome da sociedade, uma vez que o referido diploma
legal revogou o disposto no art.202., n.os 3 e 5. De acordo
com o regime atualmente em vigor, suficiente a mera
declarao pelos scios (sob sua responsabilidade) no ato
constituinte de que j procederam entrega do valor das
suas entradas ou que se comprometem a entregar, at ao
final do 1. exerccio econmico, as respetivas entradas
nos cofres da sociedade (art. 202., n.4). Mais adiante,
teremos oportunidade de aprofundar esta matria.
53

3.2.1.1.2.2.Verificao e avaliao das entradas em espcie por um


revisor oficial de contas

Relativamente s entradas dos scios que consistam em


espcie, o art. 28. determina que as mesmas sejam objeto de um
relatrio de um ROC (sem interesses na sociedade e designado por
deliberao dos scios na qual esto impedidos de votar os scios
que efetuam as entradas).
Nas sociedades em nome coletivo, como foi referido
anteriormente, este relatrio pode ser substitudo pela assuno
expressa pelos scios, no contrato de sociedade, de responsabilidade
solidria, mas no subsidiria, pelo valor atribudo aos bens (art
179.)101.
Passando agora anlise dos principais momentos do
processo de constituio de uma sociedade comercial:

3.2.1.2. Documento escrito com reconhecimento presencial


das assinaturas

Em regra, como vimos, a sociedade comercial resulta de um


contrato.
O art. 7., n.1, dispe que o contrato de sociedade deve ser
reduzido a escrito e as assinaturas dos seus subscritores devem ser
reconhecidas presencialmente, salvo se forma mais solene for exigida
para a transmisso dos bens com que os scios entram para a
sociedade, devendo, neste caso, o contrato revestir essa forma, sem
prejuzo do disposto em lei especial (v. art. 80. do Cdigo do
Notariado).

101
O mesmo sucede nas sociedades em comandita relativamente aos scios comanditados
(art. 474.). Neste sentido, cfr. MARIA ELISABETE RAMOS, artigo 9., in: Cdigo das
Sociedades Comerciais em Comentrio (Jorge M. Coutinho de Abreu), Vol.I,
IDET/Almedina, Coimbra, 2010, p.170.
54

Antes da alterao introduzida pelo DL n.76-A/2006, de 29


de Maro, o contrato de sociedade tinha de ser exarado em escritura
pblica102 (permitindo o controlo da sua legalidade pelo notrio) e,
em seguida, tinha de ser objeto de registo (possibilitando um
segundo controlo da legalidade, desta feita pelo conservador).
Com o diploma referido foi abolida a necessidade de escritura
pblica como regra. Isto significa que o modelo (anteriormente
vigente) de duplo controlo pblico da legalidade do ato de
constituio da sociedade foi substitudo por um modelo de controlo
administrativo nico, efetuado pelo conservador do registo.

Em regra, vale o princpio da liberdade de forma, ou seja, as partes so


livres de escolher a forma que quiserem para a celebrao dos seus
negcios jurdicos, podendo at no escolher forma alguma (bastando-lhes
chegar a um acordo verbal): art. 219. do CC. No entanto, a lei pode exigir a
observncia de uma forma especial, como a escritura pblica (caso em que
o contrato redigido por um notrio nos seus livros prprios) ou o
documento particular com reconhecimento presencial das assinaturas (caso
em que o contrato redigido pelos particulares mas tem de ser assinado
perante uma entidade que ir reconhecer as assinaturas).

O reconhecimento presencial das assinaturas pode ser feito


por conservadores, oficiais de registo, cmaras de comrcio e
indstria, advogados e solicitadores (v. art.38., n.1 do DL n.76-
A/2006). Nos trs ltimos casos referidos esse reconhecimento
depende de registo em sistema informtico (Portaria n. 657-B/2006,
de 29 de junho).
No obstante o facto de ter sido dispensada, como regra, a
obrigatoriedade da escritura pblica, a mesma continua a poder ser
utilizada facultativamente.

102
A exceo respeitava constituio de sociedades unipessoais por quotas com entradas
em dinheiro ou, se a entrada fosse em espcie, com bens que no tornassem obrigatrio o
recurso escritura pblica v. art. 270.-A, n.4 (verso original).
55

Por outro lado, conjugando o art. 7., n.1 do CSC com o


disposto atualmente no art. 80. do Cdigo do Notariado, conclumos
que muito dificilmente o ato constitutivo da sociedade ficar sujeito
obrigatoriamente a escritura103.

3.2.1.2.1. Contedo do contrato


No que respeita ao contedo do contrato de sociedade temos
de ter presente que existem determinadas menes que tm de ser
includas obrigatoriamente naquele.
Por um lado, existem menes obrigatrias comuns a todos
os tipos de sociedades cuja falta pode acarretar a nulidade do
contrato (v. infra). So as que esto previstas no art.9..

3.2.1.2.1.1.Menes obrigatrias comuns:


a) Nomes ou firmas de todos os scios fundadores e os outros dados
de identificao destes
A referncia aos nomes ou firmas dos scios faz-se porque
scios de uma sociedade podem ser pessoas singulares ou pessoas
coletivas (nomeadamente sociedades comerciais)104.

103
Um caso discutido na doutrina respeita possvel entrada para a sociedade pelo
trespasse de um estabelecimento comercial que integre um imvel. Parte da doutrina tem
entendido ser aplicvel a regra, i.e., documento escrito com reconhecimento presencial das
assinaturas (cfr. JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, Vol. I,
7. ed., Coimbra, Almedina, 2009, p.296 e s., nota 227 e C AROLINA CUNHA/RICARDO
COSTA, A simplificao formal do trespasse de estabelecimento comercial e o novo regime
do arrendamento urbano, Coimbra, Almedina, 2006, pp. 24 e ss.). No obstante, h
doutrina que entende ser exigvel forma mais solene. Referindo-se a esta questo em
momento anterior desformalizao-regra do contrato de sociedade, cfr. FERNANDO DE
GRAVATO MORAIS, Alienao e Onerao de Estabelecimento Comercial, Coimbra,
Almedina, 2005, p.86. Em momento posterior, cfr. FERNANDO DE GRAVATO
MORAIS, Manual de Direito Comercial, Vol. II, AEDUM, Braga, 2013, nota 63 e
CASSIANO DOS SANTOS, O direito comercial portugus, Vol.I, Coimbra, Coimbra
Editora, 2007, pp. 322 e s.
104
A identificao dos scios feita nos termos do art. 46., n.1, al. c) do Cd. do
Notariado.
56

Todas as pessoas, por o serem (portanto, quando nascem, no caso das pessoas
singulares, ou quando so constitudas, no caso das pessoas coletivas), possuem
personalidade jurdica e capacidade jurdica (so susceptveis de ser sujeitos de
relaes jurdicas, sendo titulares de direitos e de obrigaes).
No entanto, as pessoas singulares s adquirem capacidade de exerccio s so
suscetveis de exercer por ato prprio os direitos e obrigaes de que so titulares -
quando atingem a maioridade (aos 18 anos de idade, em princpio 105) pois a lei
entende que s a tero o discernimento necessrio para prosseguir os seus
interesses (cfr. arts. 122., 123., 129. e 130. do CC). No entanto, por vezes,
mesmo sendo maiores de idade, as pessoas podem sofrer de algumas qualidades
minguantes que lhes no permitam cuidar de si nem administrar os seus bens.
Nestes casos, e conforme a gravidade da situao, a lei permite que sejam
declaradas interditas (art. 138. e ss. do CC) do exerccio dos seus direitos ou
inabilitadas para tal (arts. 152. e ss. do CC). Assim, quem ter de agir em seu
nome ser um representante legal (para os menores, em princpio, sero os pais;
para os interditos, um tutor designado pelo tribunal); no caso dos inabilitados, que
podero possuir ainda alguma capacidade, ser designado pelo tribunal um
assistente, um curador, que os auxiliar consentindo na realizao dos negcios de
disposio de bens que este queira celebrar.106

No que respeita s pessoas singulares, podem ser


scios de sociedades desde que tenham capacidade de
exerccio ou, no a tendo, estejam devidamente
representadas [ainda que, em determinadas situaes (nas
hipteses de menoridade e interdio: todos os casos de
representao por tutor e, quando a representao legal
caiba aos pais e a participao respeite a uma sociedade
em nome coletivo ou em comandita arts. 124., 1889.,
n.1, al. d), 1938., n.1, al.as a), b) e d) CC e 144.) seja

Assim, a identificao das pessoas singulares obriga indicao do nome completo, estado
civil (sendo casada tem de referir o nome completo do cnjuge e o regime matrimonial de
bens), naturalidade e residncia habitual.
A identificao dos scios que sejam sociedades comerciais e civis sob forma comercial
faz-se de acordo com o disposto no art. 171. e a de outras pessoas coletivas indicando as
suas denominaes, sedes e nmeros de identificao de pessoa coletiva.
105
No obstante, excecionalmente, o menor (com dezasseis ou dezassete anos) pode ter
capacidade para ser scio se para tal dispuser de bens adquiridos pelo seu trabalho e se a
sua responsabilidade for limitada realizao da sua entrada (art. 127., n.1, al. a) CC).
106
Cfr. HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp. 293. e ss., e pp. 308 e ss.
57

necessria a prvia autorizao do Ministrio Pblico] ou,


no caso de inabilitao, o ato seja autorizado pelo
curador-assistente se a entrada implicar disposio de
bens (art. 153. CC).
O art. 8., n.1 admite a constituio de sociedades
entre cnjuges e a participao destes em sociedades,
desde que s um deles assuma responsabilidade
ilimitada107. Assim, os cnjuges podem constituir, como
partes nicas, sociedades annimas, por quotas ou em
comandita simples e podem participar, como scios, em
sociedades por quotas, annimas, em comandita simples
ou por aes (sendo que podem ser ambos scios
comanditrios ou um deles scio comanditado).
No que respeita s pessoas coletivas podem ser
scias de sociedades comerciais: sociedades comerciais e
civis sob forma comercial (v.g., arts.11., n.os 4 e 5, 270.-A,
481. e ss.); cooperativas (arts. 8., n.os 1-3 e 9. CCoop.),
AEIEs (art. 3., n.2, al. b), Reg. n. 2317/85); associaes e
fundaes sempre que tal se mostre necessrio ou
conveniente prossecuo dos seus fins108; Estado,
entidades pblicas estaduais (quando permitido pelas
atribuies e competncias que lhe tenham sido conferidas

107
Sobre a conciliao do art. 1714. com o disposto no art. 8. CSC, cfr., entre outros,
REMDIO MARQUES, artigo 8., in: Cdigo das Sociedades Comerciais em Comentrio
(Jorge M. Coutinho de Abreu, Coord.), Vol.I, IDET/Almedina, Coimbra, 2010, pp. 135 e
ss., CRISTINA DIAS, Algumas reflexes em torno da cesso de quotas entre cnjuges, in
AAVV, Estudos em homenagem ao Prof. Doutor Manuel Henrique Mesquita, Vol. I,
Coimbra, Coimbra Editora, 2009, pp. 639-672. RITA LOBO XAVIER, Participao social em
sociedades por quotas integrada na comunho conjugal e tutela dos direitos do cnjuge e do
ex-cnjuge do scio, in: Nos 20 anos das Sociedades Comerciais, Homenagem aos
Profs. Doutores A. Ferrer Correia, Orlando de Carvalho e Vasco Lobo Xavier, Vol. III,
Coimbra, Coimbra Editora, 2007, pp. 993 e ss.
108
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, Vol.II, cit., p.99.
58

legalmente)109, regies autnomas, municpios e


associaes de municpios.

b) Tipo de sociedade v. supra 3.

c) Firma da sociedade v. supra 3.2.1.1.1.

d) Objeto da sociedade
O objeto da sociedade tem de ser concretamente determinado,
em lngua portuguesa, no sendo permitidas menes genricas110
v. art. 11., n.2.

e) Sede da sociedade
A sede aqui em causa a sede estatutria e deve ser
estabelecida em local concretamente definido (art.12., n.1), i.e., tem
de ser indicado o nome do lugar e/ou freguesia e o concelho, ou o
nome da localidade, rua, nmero de polcia e do andar ou
equivalente, freguesia e concelho111/112.

109
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, Vol.II, cit., p.101.
110
Todavia, como PAULO OLAVO CUNHA (Direito das Sociedades Comerciais, cit., p.134)
refere, nada impede uma sociedade de ter um objeto mais ou menos vasto (por exemplo,
importao, exportao e comercializao de uma grande variedade de mercadorias),
um objeto determinado pelo recurso caraterizao de uma atividade e a diversos aspetos
em que exemplificativamente a mesma se pode decompor (por exemplo, exerccio das
atividades de consultoria de negcios e de marketing, nomeadamente nas reas da
imagem, arte, design e cultura empresarial, bem como comunicao e relaes pblicas)
ou mais do que um objeto (por exemplo, estipulando-se que, para alm da atividade de
prestao de servios clnicos e de consultoria mdica, a sociedade possa comprar
imveis para revenda e proceder respetiva administrao). Nalguns casos, porm,
como o mesmo autor admite (ult. op. cit., pp. 134 e s.), a lei impe a exclusividade do
objeto (v.g., sociedades financeiras).
111
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, Vol.II, cit., p.106.
Alm desta, e para outros efeitos (v.g., para determinar a lei pessoal das sociedades), releva
a sede principal e efetiva da administrao da sociedade, i.e., o local onde so tomadas e
mandadas executar as decises de gesto societria(ibidem).
112
PAULO OLAVO CUNHA (Direito das Sociedades Comerciais, cit., p.137) tende a recusar
a localizao de sedes sociais em apartados ou em meras caixas postais, uma vez que os
mesmos no permitem o contacto adequado com a sociedade e to pouco que os respectivos
rgos sociais possam reunir e deliberar em meros recetculos de correspondncia.
59

f) Capital social, salvo nas sociedades em nome coletivo em que todos


os scios contribuam apenas com a sua indstria
Esta meno s obrigatria para as sociedades annimas, por
quotas, em comandita e para as sociedades em nome coletivo se, pelo
menos um dos scios, no entrar com indstria.

g) Quota de capital e a natureza da entrada de cada scio, bem como


os pagamentos efetuados por conta de cada quota
Como referido por COUTINHO DE ABREU, a quota de capital
parece significar participao social correspondente a entrada em
dinheiro e/ou em espcie e cujo valor nominal h-de constar do
estatuto113.
A referncia neste artigo a quota, a propsito dos
pagamentos efetuados, deve ser entendida como referindo-se a
participao social e no como especfica participao social dos
scios das sociedades por quotas114.

h) consistindo a entrada em bens diferentes de dinheiro, a descrio


destes e a especificao dos respetivos valores

importante no perder de vista que o art. 9., n.2 determina


a ineficcia115 das estipulaes no contrato de sociedade relativas s
entradas em espcie que no obedeam ao disposto nas al.as g) e h).
Ora, uma vez que a previso da al. h) respeita s entradas em
bens diferentes de dinheiro (que podem ser em espcie ou, nos casos

113
Curso de Direito Comercial, Vol. II, cit., p.110.
114
No mesmo sentido, cfr., por todos, JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, ult. op.cit.,
p.110.
115
Nessa eventualidade, aplicar-se- o disposto no art. 25., n.4: se for ineficaz a
estipulao relativa a uma entrada em espcie, nos termos previstos no artigo 9., n.2, deve
o scio realizar em dinheiro a sua participao, sem prejuzo da eventual dissoluo da
sociedade, por deliberao dos scios ou por ser verificar a hiptese prevista no artigo
142., n.1, alnea b).
60

permitidos por lei, em indstria), tal significa como defende MARIA


ELISABETE RAMOS116 - que o mbito de aplicao do art. 9., n.2
respeita, afinal, apenas s entradas diferentes de dinheiro e de
indstria.

i) quando o exerccio anual for diferente do ano civil, a data do


respetivo encerramento, a qual deve coincidir com o ltimo dia do ms de
calendrio, sem prejuzo do previsto no artigo 7. do CIRC [rectius art. 8.
CIRC117]
Em regra, o exerccio social ser coincidente com o ano civil (1
de janeiro a 31 de dezembro do mesmo ano). Todavia, a lei admite
excees. Neste caso, deve coincidir com o ltimo dia do ms de
calendrio, o que significa que dever ter, habitualmente, incio no
dia 1 de um determinado ms e concluir-se no ltimo dia do dcimo
segundo ms subsequente, devendo o mesmo constar do contrato de
sociedade118.

3.2.1.2.1.2.Menes especficas
Para alm das menes obrigatrias comuns, o CSC prev
menes especficas de cada um dos tipos societrios (arts. 176., 199.,
272. e 466.), sendo que, nalguns casos, essas so repeties das
menes obrigatrias comuns. Destacamos as que respeitam s
sociedades por quotas e annimas.

116
MARIA ELISABETE RAMOS, artigo.9., in: Cdigo das Sociedades Comerciais em
Comentrio (Jorge M. Coutinho de Abreu (Coord.)), Vol. I, IDET/Almedina, Coimbra,
2010, p.172.
117
Como j referido por MARIA ELISABETE RAMOS, ult. op. cit., p.171, nota 43, embora os
arts. 9., 1, i), e 65.-A do CSC apresentem, ainda, a remisso expressa para o art.7. do
CIRC, a verdade que actualmente o perodo de tributao regulado no art.8. do CIRC
().
118
PAULO OLAVO CUNHA, Direito das Sociedades Comerciais, cit., pp.145 e s., que, na
nota 269 da p.146, salvaguarda o primeiro exerccio social, sujeito a regra especfica
(art.65.-A CSC).
61

Para as sociedades por quotas o art. 199. determina que o


contrato de sociedade deve especialmente mencionar:
a) o montante de cada quota de capital e a identificao do
respetivo titular;
b) o montante das entradas realizadas por cada scio no
momento do ato constitutivo ou a realizar at ao termo do
primeiro exerccio econmico que no pode ser inferior ao
valor nominal mnimo da quota fixado por lei, bem como o
montante das entradas diferidas119.
Em qualquer caso, estas menes seriam obrigatrias por fora
do disposto no art.9., al.as a) e g).
No que tange s sociedades annimas, preceitua o art.272.
que, do contrato de sociedade, deve especialmente constar:
a) o nmero de aes e, se existir, o respetivo valor nominal;
b) as condies particulares, se as houver, a que fica sujeita a
transmisso de aes;
c) as categorias de aes que porventura sejam criadas, com
indicao expressa do nmero de aes e dos direitos
atribudos a cada categoria;
d) se as aes so nominativas ou ao portador e as regras para
as eventuais converses;
e) o montante do capital realizado e os prazos de realizao do
capital apenas subscrito;
f) a autorizao, se for dada, para a emisso de obrigaes;
g) a estrutura adotada para a administrao e fiscalizao da
sociedade.

119
Redao introduzida pelo DL n.33/2011, de 7 de maro, que, como foi referido, entrou
em vigor no dia 6 de Abril de 2011.
62

3.2.1.2.1.3. Menes facultativas e disposies


transitrias
De outra perspetiva, existem situaes que podem ser
reguladas no contrato de sociedade120. o caso, p.e., da durao da
sociedade se se pretender que seja determinada (art. 15.), da
atribuio de direitos especiais aos scios (art. 24.) e da concesso de
vantagens, indemnizaes e retribuies relacionadas com a
constituio da sociedade (art.16.).
Por outro lado, podem tambm ser introduzidas no contrato
de sociedade disposies transitrias, como sejam as autorizaes
necessrias para o incio da atividade e a designao dos titulares dos
rgos sociais.

3.2.1.2.1.4. Eventuais clusulas que afastam normas


supletivas

Como referimos supra, as partes mantm alguma liberdade na


conformao do contrato de sociedade. Assim, possvel que
aproveitem para introduzir clusulas que consagrem solues
derrogatrias daquele que seria o regime legal supletivamente
aplicvel121 e que no violem os princpios caraterizadores do
sistema jurdico-societrio ou infrinjam as normas imperativas que o
integram122.

Aps a celebrao do contrato, h que requerer o registo.

120
Este ponto de extrema importncia, j que a no consagrao estatutria faz
corresponder impossibilidade de aproveitamento (sem prvia alterao do contrato,
nalguns casos por unanimidade), caso os scios (ou a sociedade) pretendam vir a
prevalecer-se dessas prerrogativas (PAULO OLAVO CUNHA, Direito das Sociedades
Comerciais, cit., p.151). Desenvolvidamente sobre essas menes facultativas, cfr. PAULO
OLAVO CUNHA, ult. op. cit., pp. 151 e ss.
121
A prtica revela que tambm frequente a introduo de clusulas que se limitam a
reproduzir o preceituado supletivamente na lei.
122
PAULO OLAVO CUNHA, Direito das Sociedades Comerciais, cit., p.164.
63

3.2.1.3. Registo
O registo obrigatrio (arts. 3., n.1, al. a) e 15. CRCom.) e
constitutivo (art. 5. CSC), quer dizer, a sociedade s adquire
personalidade jurdica a partir do registo (definitivo).
O registo tem de ser requerido no prazo de dois meses a
contar da data da celebrao do contrato, em qualquer Conservatria
do Registo Comercial (art. 15. CRCom.)123 ou on-line124, pelos
membros do rgo de administrao da sociedade e por quem nisso
tiver interesse (art.30. CRCom.), sob pena de aplicao das sanes
estatudas no art. 17. CRCom.125.
Recebido este pedido e no se verificando fundamentos para a
sua recusa126, o conservador deve proceder ao registo da constituio
da sociedade por transcrio127 no prazo de dez dias ou, se o
apresentante requerer urgncia, no prazo mximo de um dia;
promover oficiosamente a sua publicao e comunicar o ato ao
RNPC para que se proceda inscrio da sociedade no Ficheiro
Central de Pessoas Coletivas.

123
Sublinhe-se que, anteriormente alterao do CSC pelo DL n. 76-A/2006, o pedido de
registo devia ser apresentado na conservatria da rea da sede estatutria da sociedade.
124
Portaria n. 1416-A/2006, de 19 de dezembro.
125
Como MARIA ELISABETE RAMOS (Constituio das sociedades comerciais, in: Estudos
de Direito das Sociedades (Coord. Jorge Manuel Coutinho de Abreu), 10. ed., Almedina,
Coimbra, p.74) refere a omisso do pedido de registo dentro do prazo legalmente
estabelecido constitui uma violao dos deveres legais impostos aos gerentes e
administradores, integradora da hiptese do n.1 do art. 72..
126
O registo por transcrio deve ser recusado nos casos previstos no art. 48., n.1
CRCom. (p.e., quando for manifesta a nulidade do facto). Alm desses casos, o registo s
pode ser recusado se, por falta de elementos ou pela natureza do ato, no puder ser feito
como provisrio por dvidas (art. 48., n.2 CRCom.).
O registo por transcrio deve ser feito provisoriamente por dvidas quando existam
motivos que obstem ao registo do ato tal como pedido que no sejam fundamentos de
recusa (art. 49. CRCom.).
127
Os registos so efetuados por transcrio ou depsito (art. 53.-A, n.1 CRCom.). O
registo por transcrio consiste na extratao dos elementos que definem a situao jurdica
das entidades sujeitas a registo constantes dos documentos apresentados (art. 53.-A, n.2
CRCom.). O registo por depsito consiste no mero arquivamento dos documentos que
titulam factos sujeitos a registo, sem prejuzo dos regimes especiais de depsito da
prestao de contas (art. 53.-A, n.3 CRCom.).
64

Devemos acrescentar que, aps o registo, conveniente


requerer a emisso do carto da empresa e apresentar a declarao
de incio de atividade para efeitos fiscais.

Carto da empresa
um carto que contm os trs nmeros mais importantes
para a empresa: o NIPC (nmero de identificao de pessoa coletiva),
o NIF (nmero de identificao fiscal que, em regra, coincide com o
primeiro) e o NISS (nmero de identificao da segurana social),
substituindo o carto de identificao fiscal e o carto de
identificao de pessoa coletiva.
O carto da empresa inclui ainda o cdigo de acesso
Certido Permanente Eletrnica de Registo Comercial. Este permite a
visualizao, em suporte eletrnico, de forma atualizada, dos registos
comerciais relativos sociedade.
65

O carto em papel pode ser requerido presencialmente (no


RNPC e conservatrias) ou atravs da Internet
(www.empresaonline.pt ou em www.irn.mj.pt) e tem o custo de 14
(exceto para as empresas constitudas no mbito das chamadas
empresa na hora e empresa on-line128, caso em que gratuito). O
carto da empresa em formato eletrnico disponibilizado
empresa gratuitamente na Internet, atravs de um cdigo de acesso
que atribudo no momento da sua constituio.

Declarao de incio de atividade


Deve ser apresentada em qualquer servio de finanas, no
prazo de 15 dias a contar da apresentao do pedido de registo (arts.
109., n.1, al. a) e 110. do CIRC e art. 31. do CIVA) e, se a sociedade
for sujeito passivo de IVA, antes do incio da atividade129.

128
V. infra 3.2.2.2.
129
A Portaria n.290/2013, de 23 de Setembro, aprovou um novo modelo para a declarao
de inscrio no registo/incio de atividade (DR I Srie, n.,183, de 23/9 disponvel no stio
<http://dre.pt/pdf1sdip/2013/09/18300/0592105925.pdf>).
66

3.2.1.4. Publicaes legais obrigatrias


O registo da constituio de sociedades por quotas, annimas
ou em comandita por aes est ainda sujeito a publicaes
obrigatrias (art. 70., n.1, al. a) CRCom. e art. 166. CSC),
promovida pela conservatria onde o registo tiver sido efetuado, a
expensas da sociedade (art.71. CRCom.).
Atualmente essa publicao feita em stio da Internet de
acesso pblico www.mj.gov.pt/publicacoes (Portaria n. 590-
A/2005, de 14 de julho). Anteriormente eram efetuadas no Dirio da
Repblica e no jornal da localidade da sede da sociedade ou da
regio respetiva.
A publicao obrigatria condio de eficcia do ato
constitutivo da sociedade. Assim, a sociedade no pode opor a
terceiros atos cuja publicao seja obrigatria sem que esta esteja
efetuada, salvo se a sociedade provar que o ato est registado e que o
terceiro tem conhecimento dele (art. 168., n.2 CSC).

3.2.2. Outras formas de constituio de sociedades


comerciais
At aqui temos referido o processo constitutivo tradicional de
constituio de sociedades que implicava que os interessados
promovessem diversos atos junto de diferentes entidades.
Com o objetivo de desburocratizar o processo constitutivo de
sociedades, foram sendo introduzidas novas possibilidades130.

130
A primeira, num momento em que o contrato de sociedade ainda tinha de ser outorgado
em escritura pblica, atribua competncia aos notrios para a promoo de diversos atos
atinentes constituio de sociedades (elaborao do contrato, pedido de certificado de
admissibilidade de firma, pedido de registo). Referimo-nos ao Decreto-Lei n.267/93, de 31
de julho.
Todavia, a medida no atingiu os objetivos sobretudo pela falta de aconselhamento
personalizado e acabou por ser revogada pelo DL n.247-B/2008, de 30 de dezembro. Com
67

3.2.2.1. Constituio junto dos Centros de Formalidades de


Empresas
Os Centros de Formalidades de Empresas foram criados pelo
Decreto-Lei n. 78-A/98, de 31 de maro, concentrando, num mesmo
local, todos os servios necessrios para a constituio de uma
sociedade comercial.
No entanto, acabaram por deparar com dificuldades na
prossecuo do objetivo de simplificar a constituio de sociedades
comerciais. A par da demora da resposta quando a procura
aumentou, comearam a surgir problemas em relao aos princpios
aplicveis (p.e., prioridade no registo da firma solicitada) e falta de
controlo sobre os timings dos atos envolvidos e sobre o respetivo
contedo, sendo frequentes os desentendimentos em cima do
acontecimento ()131.

3.2.2.2. Processos especiais de constituio de sociedades por


quotas e annimas
Mais recentemente foram institudos processos especiais de
constituio de sociedades por quotas e annimas. Em comum
apresentam o objetivo de simplificar, desburocratizar, agilizar e
tornar mais econmica132 a constituio de sociedades comerciais por

interesse, cfr. PAULO OLAVO CUNHA, Direito das Sociedades Comerciais, cit., pp.212 e s.,
nota 344 e a remisso a efetuada para a edio anterior da obra citada.
131
PAULO OLAVO CUNHA, Direito das Sociedades Comerciais, cit., p.220.
132
De acordo com a informao disponibilizada pelo Instituto dos Registos e do Notariado,
o custo de constituio de uma sociedade atravs da empresa na hora de 360,
incluindo publicaes e atos de registo comercial correspondentes constituio da
sociedade e designao de rgos sociais ou secretrio da sociedade. Eventualmente,
poder acrescer, no caso de constituio de sociedades com entradas de bens imveis ou
mveis ou participaes sociais sujeitos a registo: 50 por imvel, quota ou participao
social; 30 por cada bem mvel; 20 por ciclomotor ou motociclo, triciclo ou quadriciclo
com cilindrada no superior a 50 cm3 (bens previstos no artigo 25., n. 1.6 do RERN), at
ao limite de 30.000.
No caso da empresa online, os custos inerentes constituio da sociedade so os
seguintes: 220,00 (pacto ou ato constitutivo de modelo aprovado) ou 360,00 (pacto
68

quotas e annimas incentivando a economia nacional. Referimo-nos


s chamadas empresa na hora e empresa on-line.

a) A empresa na hora133
Instituda pelo Decreto-Lei n.111/2005, de 8 de julho134,
permite a constituio imediata de uma sociedade comercial por
quotas ou annima num nico balco.
Inicialmente este processo especial de constituio no se
aplicava s sociedades annimas europeias, s sociedades cuja
constituio dependesse de autorizao especial e quelas em que o
capital fosse realizado com entradas em espcie. O DL n. 247-
B/2008, de 30 de dezembro, revogou as ltimas duas, pelo que,
atualmente, apenas a constituio de sociedades annimas europeias
fica excluda. Sublinhe-se, porm, que o recurso a este processo
constitutivo relativamente s sociedades cujo capital seja realizado
com entradas em espcie s possvel (i) mediante marcao prvia
(Portaria n. 3/2009, de 2 de janeiro, art. 4.-A do DL n. 111/2005) e
(ii), se se tratar de bens diferentes de dinheiro sujeitos a registo,
apenas se os bens estiverem registados definitivamente em nome do
scio que os d como entrada (art.3., n.1, al. b) do DL n.111/2005).
Dizamos que a constituio feita num nico balco - os
interessados devem dirigir-se conservatria do registo comercial ou
ao seu posto nos CFE (art. 4.) e que a constituio imediata (o
processo iniciado e concludo no mesmo dia art.5.). Tal possvel
porque se baseia na opo por um ato constitutivo de modelo
aprovado pelo presidente do Instituto dos Registos e do Notariado, I.

social livre - elaborado pelos interessados). Podem ainda acrescer: na constituio de


sociedade com marca associada com uma classe de produtos ou servios, 100,00 e
44,00 por cada classe adicional.
133
Para maiores desenvolvimentos, cfr. ALEXANDRE SOVERAL MARTINS, Empresas na
hora, in: Temas Societrios, n.2, IDET/Almedina, Coimbra, 2006, pp. 79 e ss.
134
V. ainda as Portarias n. 590-A/2005, de 14 de julho e n.3/2009, de 2 de janeiro.
69

P.; na escolha de uma firma aprovada no posto de atendimento;


constituda por expresso de fantasia previamente criada e reservada
a favor do Estado (Bolsa de Firmas) ou sujeita a um certificado de
admissibilidade de firma previamente obtido; e associada, ou no,
aquisio de uma marca registada previamente aprovada.
70

Analisemos muito sucintamente este processo constitutivo


especial.
Os interessados na constituio da sociedade formulam o seu
pedido junto do servio competente, seguindo-se a verificao inicial
da identidade, da capacidade e dos poderes de representao dos
interessados para o ato, bem como da regularidade dos documentos
apresentados, sendo praticados vrios atos de que destacamos:
- a cobrana dos encargos e dos impostos que se mostrem
devidos, tendo em conta os negcios jurdicos a celebrar e
assegurando o seu pagamento prvio celebrao do negcio
jurdico;
- a aprovao de firma ou a afetao, por via informtica e a
favor da sociedade a constituir, da firma (e, se for o caso, da marca)
escolhida(s)
- preenchimento do pacto ou ato constitutivo, por documento
particular, de acordo com o modelo previamente escolhido, nos
termos das indicaes dos interessados;
Relativamente s entradas em dinheiro, caso ainda no hajam
sido efetuadas, os scios devem declarar, sob sua responsabilidade,
que o depsito dessas entradas realizado no prazo de cinco dias
71

teis ou, nos casos e termos em que a lei o permite, que as entradas
em dinheiro so entregues nos cofres da sociedade at ao final do
primeiro exerccio econmico.
- reconhecimento presencial das assinaturas dos intervenientes
no ato, apostas no pacto ou ato constitutivo;
- anotao de apresentao dos pedidos verbais de registo nos
respetivos dirios;
- o registo de constituio da sociedade;
- a comunicao automtica e eletrnica da constituio da
sociedade ao ficheiro central de pessoas coletivas e, se for o caso,
codificao da atividade econmica (CAE);
- a disponibilizao imediata do carto eletrnico da empresa
mediante a atribuio de cdigo de acesso, bem como a comunicao
aos interessados do nmero de identificao da sociedade na
segurana social;
-sendo caso disso, o completamento da declarao de incio de
atividade, para meno da firma, NIPC e CAE.
Concludo o processo, procede-se entrega de imediato aos
representantes da sociedade, a ttulo gratuito, de uma certido do
pacto ou ato constitutivo do registo deste ltimo135; do recibo
comprovativo do pagamento dos encargos devidos e, caso tenha
havido aquisio de marca registada, do documento comprovativo
dessa aquisio.
No prazo de vinte e quatro horas so promovidas as
publicaes legais, enviada a declarao de incio de atividade ao
servio fiscal competente e so disponibilizados aos servios
competentes, por meios informticos, os dados necessrios para
efeitos de comunicao do incio de atividade da sociedade
Inspeo-geral do Trabalho, bem como os dados necessrios
inscrio oficiosa da sociedade nos servios da segurana social e,
135
E, se for o caso, das certides de registo a que haja lugar (disponibilizao online atravs
da atribuio do cdigo de acesso) e promoo da emisso do certificado de matrcula.
72

quando for o caso, no cadastro comercial. Se tiver sido adquirida


uma marca, h lugar comunicao ao Instituto Nacional da
Propriedade Industrial [INPI] por meios informticos, da
transmisso da mesma, para que se proceda sua inscrio oficiosa
no processo de registo, e ao RNPC para efeitos de dispensa da prova
prevista no n. 6 do artigo 33. do regime do RNPC.
Se no existirem condies que garantam o acesso
informao sobre a sociedade por via eletrnica, deve remeter-se a
pasta da sociedade conservatria do registo comercial da rea da
respetiva sede (art. 13., n.os 2 e 3).

(b) Empresa on-line


O DL n.125/2006, de 29 de junho, instituiu o regime especial
de constituio on-line de sociedades comerciais (e civis sob forma
comercial) que adotem o tipo de sociedade por quotas ou annima.
Ficam excludas as sociedades cujo capital seja realizado com
recurso a entradas em espcie em que, para a transmisso dos bens
com que os scios entram para a sociedade, seja exigida forma mais
solene do que a forma escrita e as sociedades annimas europeias
(art.2. do DL n.125/2006).
O acesso a este modo de constituio de sociedades, cuja
competncia do Registo Nacional de Pessoas Coletivas, feito,
como o nome indica, pela Internet (no stio:
www.portaldaempresa.pt) e depende do recurso certificao digital
(art.5. do DL n.125/2006).
73

Com efeito, podem recorrer a este modo de constituio de


sociedades quaisquer pessoas singulares ou coletivas, diretamente ou
atravs da interveno de advogado, solicitador ou notrio (arts. 4.,
7. e 9. do DL n.125/2006).
A apresentao diretamente pelo interessado depende, como
referimos, de o mesmo dispor de um certificado digital que permita a
autenticao eletrnica. Atualmente, tal poder ser feito atravs do
carto de cidado.
No que concerne ao iter constitutivo, destacamos que este tem
incio com a apresentao do pedido on-line, seguindo-se a opo:
(i) pela firma pr-reservada, pela apresentao de um
certificado de admissibilidade de firma ou pela aprovao
eletrnica e automtica da firma (art. 50.-A do RRNPC)
(ii) pelo ato constitutivo j aprovado ou pelo envio de um ato
constitutivo elaborado pelos interessados.
Em seguida, procede-se ao envio dos documentos previstos no
art.6., n.4, do DL n.125/2006, preenche-se o formulrio eletrnico
com vista apresentao da declarao de incio de atividade s
finanas e, caso no tenha sido efetuado, declarado, sob
74

responsabilidade dos scios, que o depsito das entradas em


dinheiro realizado no prazo de cinco dias teis a contar da
disponibilizao da prova gratuita do registo de constituio da
sociedade ou, nos casos e termos em que a lei o permite, que as
respetivas entradas em dinheiro so entregues nos cofres da
sociedade, at ao final do primeiro exerccio econmico.

Os encargos devidos so pagos atravs de meios eletrnicos.


Uma vez iniciado o procedimento (ou aprovada a firma nos
termos da parte final da alnea a) do n. 1 do art. 6.) o pedido online
deve ser submetido pelos interessados no prazo mximo de vinte e
quatro horas (art. 6., n.5 DL n.125/2006), sendo que a submisso s
vlida aps a emisso de um comprovativo eletrnico, atravs do
stio na Internet, que indique a data e a hora em que o pedido foi
concludo.
O pedido , em seguida, apreciado pelo RNPC (no prazo
fixado no art. 11. do DL n.125/2006) que procede ao envio do ato
constitutivo para que o mesmo seja registado; comunicao
automtica e eletrnica da constituio da sociedade ao ficheiro
central de pessoas coletivas e, se for o caso, codificao da atividade
econmica (CAE); comunicao do cdigo de acesso do carto
eletrnico da empresa e do nmero de identificao da sociedade na
segurana social e envio posterior do carto da empresa a ttulo
gratuito; disponibilizao de prova gratuita do registo da
constituio da sociedade; disponibilizao gratuita do cdigo de
acesso certido permanente da sociedade pelo perodo de um ano;
caso tenha havido aquisio de marca registada, emisso e envio do
documento comprovativo dessa aquisio, comunicao ao INPI, por
meios informticos, da transmisso da marca, para que se proceda
sua inscrio oficiosa no processo de registo e ao RNPC para efeitos
de dispensa da prova prevista no art. 33., n.6 do RRNPC;
disponibilizao, por meios informticos, dos dados necessrios para
75

efeitos de controlo das obrigaes tributrias administrao


tributria, dos dados necessrios para efeitos de comunicao do
incio de atividade da sociedade Inspeo Geral de Trabalho e dos
dados necessrios inscrio oficiosa da sociedade nos servios de
segurana social e ao envio da pasta da sociedade conservatria do
registo comercial da rea da respetiva sede.

3.3. Regime jurdico aplicvel em caso de incompletude do


processo constitutivo
Prevendo a possibilidade, muitas vezes registada na prtica,
de os scios darem incio atividade da sociedade ainda antes de o
respetivo processo constitutivo estar completo, o legislador
estabelece um regime jurdico aplicvel s relaes entre os scios, a
sociedade e os terceiros.
Para esse efeito diferencia trs momentos: o perodo anterior
celebrao do contrato de sociedade136; o perodo que medeia entre a
celebrao do contrato e o registo da sociedade e o perodo posterior
ao registo, mas sem que se tenha procedido (ainda) s publicaes.

(i) Regime jurdico aplicvel no perodo anterior


celebrao do contrato de sociedade
Antes de prosseguirmos convm diferenciar a situao que
temos em mente e que visada no n.2 do art. 36. CSC (incio de
atividade ainda antes de ser celebrado o contrato de sociedade) da
que referida no n.1 do mesmo artigo, j que neste ltimo as partes
envolvidas no quiseram constituir uma sociedade, mas antes criar a
falsa aparncia de que existe entre eles um contrato de sociedade,

136
Sem prejuzo do maior rigor ser favorvel referncia ao ato constitutivo, neste ponto
usamos, sobretudo, a designao contrato por ser essa a que empregue pelo legislador
nas normas em anlise.
76

sendo, ento, responsveis solidria e ilimitadamente pelas


obrigaes contradas por qualquer deles.
Cingindo-nos pois hiptese prevista no n.2 do art. 36. CSC,
conveniente recordar que alguns autores entendem que, antes
mesmo da celebrao do ato constitutivo, a sociedade-entidade (que
referimos supra) j existe137, enquanto outros defendem que antes do
registo no existe nenhum ente. Todavia, e independentemente desta
questo, o legislador foi sensvel necessidade de regulamentar as
relaes jurdicas (internas e externas)138 relativas sociedade no
perodo que antecede a prpria celebrao do ato constitutivo, j que
a aplicao da consequncia-regra da falta de forma (nulidade do ato
constitutivo) seria porventura excessiva, justificando a atribuio dos
efeitos previstos para as sociedades civis139. Da que o n.2 do art. 36.
CSC preceitue que se for acordada a constituio de uma sociedade
comercial, mas, antes da celebrao do contrato de sociedade, os
scios iniciarem a sua atividade, so aplicveis s relaes
estabelecidas entre eles e com terceiros as disposies sobre
sociedades civis, i.e., o disposto nos arts. 997. e ss. do CC140.
Significa isto que pelas dvidas sociais respondem a
sociedade e, pessoal e solidariamente, os scios (art. 997., n.1 CC).
Todavia, os scios que vierem a ser chamados a pagar as dvidas
sociais podem exigir a prvia excusso do (eventual) patrimnio da

137
Assim, JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Da empresarialidade As empresas no
Direito, Almedina, Coimbra, 1996, pp. 201 e s.
138
Cfr. MARIA ELISABETE RAMOS, Constituio das sociedades comerciais, cit., pp.58 e
ss.
139
FERRER CORREIA, A sociedade por quotas de responsabilidade limitada nos projectos
do futuro Cdigo das Sociedades Comerciais, in: Temas de Direito Comercial e Direito
Internacional Privado, Almedina, Coimbra, 1989, p.88.
140
A doutrina discute se estas sociedades podero ser qualificadas como sociedades civis.
Recusando esta possibilidade, cfr., entre outros, JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU,
Curso de Direito Comercial, cit., pp. 119 e s.
Em sentido contrrio, cfr. FERRER CORREIA, O processo de constituio das sociedades de
capitais, in: Os quinze anos de vigncia do Cdigo das Sociedades Comerciais, Fundao
Bissaya Barreto, Instituto Superior Bissaya Barreto, Coimbra, 2003, p.21.
Outros autores sustentam que as sociedades em questo no sero sociedades comerciais,
mas a situao globalmente comercial, cfr. ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Manual, cit.,
Vol.I, p. 486.
77

sociedade (art. 997., n.2 CC)141. E, agora no que respeita ao plano


interno (i.e., das relaes entre os scios e entre estes e a sociedade),
sero tambm aplicveis as regras que constam dos arts. 983. e ss. do
CC.
Exigir a excusso prvia do patrimnio da sociedade significa exigir que os bens
da sociedade sejam utilizados em primeiro lugar para o pagamento das dvidas. S
no caso de estes no serem suficientes que os scios sero chamados a pagar as
dvidas sociais.

(ii) Regime jurdico aplicvel no perodo que medeia entre


a celebrao do contrato e o registo da sociedade
Na fase seguinte, ou seja, celebrado o contrato de sociedade,
mas antes do registo, o legislador estabelece um regime comum aos
diferentes tipos societrios no plano interno, mas diferencia, quanto
ao plano externo, o que aplicvel s sociedades em nome coletivo
(art. 38.), s sociedades em comandita simples (art. 39.) e s
sociedades por quotas, annimas e em comandita por aes (art.
40.).
Assim, comeando por referir o primeiro plano referido,
resulta da lei que, no perodo assinalado, so aplicveis s relaes
entre os scios, com as necessrias adaptaes, as regras estabelecidas
no contrato de sociedade e no CSC. Todavia, o prprio legislador
que estabelece, imediatamente, duas ressalvas: (i) no sero
aplicveis aquelas disposies (legais e/ou contratuais) que
pressuponham o contrato definitivamente registado (art. 37., n.1 in
fine) e (ii) seja qual for o tipo de sociedade visado pelos contraentes, a
transmisso por ato entre vivos das participaes sociais e as
modificaes do contrato social requerem sempre o consentimento
unnime dos scios (art. 37., n.2 CSC).

141
Alm de que os arts. 999. e 1021. CC estabelecem a preferncia dos credores sociais
sobre os credores particulares dos scios relativamente ao patrimnio social.
78

No que toca ao plano externo, o regime jurdico estabelecido


diferenciado consoante o tipo societrio.
Assim, pelos negcios realizados em nome de uma sociedade
em nome coletivo, com o acordo, expresso ou tcito, de todos os
scios, respondem solidria e ilimitadamente todos os scios,
presumindo-se o consentimento (art. 38., n.1). Se os negcios
realizados no tiverem sido autorizados por todos os scios,
respondem pessoal e solidariamente pelas obrigaes resultantes
dessas operaes aqueles que as realizarem ou autorizarem (art. 38.,
n.2). E as clusulas do contrato que atribuam a representao apenas
a alguns dos scios ou que limitem os respetivos poderes de
representao no so oponveis a terceiros, salvo provando-se que
estes as conheciam ao tempo da celebrao dos seus contratos (art.
38., n.3).
O regime jurdico aplicvel no que respeita aos scios
comanditados das sociedades em comandita simples o mesmo (art.
39., n.os1, 3 e 4). Porm, o legislador estende-o ao(s) scio(s)
comanditrio(s) que consentir(em) no comeo das atividades sociais,
salvo provando ele(s) que o credor conhecia a sua qualidade (art.
39., n.2).
No que respeita s sociedades por quotas, annimas e em
comandita por aes, o art. 40. determina no n.1 que: pelos
negcios realizados em nome de uma sociedade por quotas, annima
ou em comandita por aes, no perodo compreendido entre a
celebrao do contrato de sociedade e o seu registo definitivo,
respondem ilimitada e solidariamente todos os que no negcio
agirem em representao dela, bem como os scios que tais negcios
autorizarem, sendo que os restantes scios respondem at s
importncias das entradas a que se obrigaram, acrescidas das
importncias que tenham recebido a ttulo de lucros ou de
distribuio de reservas.
79

Esta disposio especialmente relevante j que de acordo


com os tipos societrios referidos, os quotistas, acionistas e scios
comanditrios tm a sua responsabilidade limitada. No entanto,
antes do registo definitivo do contrato, as pessoas referidas na
primeira parte do n.1 do art. 40. (todos os que no negcio agiram
em representao da sociedade e os scios que autorizaram tais
negcios) respondem ilimitadamente pelo cumprimento de obrigaes
sociais, no podendo validamente fazer apelo a qualquer ideia de
limitao de responsabilidade142. Diferentemente, os restantes scios
(i.e., os scios que no tiverem autorizados tais negcios) respondem
limitadamente, embora no necessariamente nos exatos termos em
que o fariam caso tivesse havido registo: respondem at s
importncias das entradas a que se obrigaram, acrescidas das
importncias que tenham recebido a ttulo de lucros ou de distribuio de
reservas (art. 40., n.1, 2. p.).
A doutrina tem discutido vrios aspetos relativos aplicao
do regime jurdico referido. Designadamente, tem procurado
determinar se o patrimnio social responde por tais dvidas; se as
pessoas a que se refere o n.1 do art. 40. podem, ou no, invocar o
benefcio de excusso prvia do patrimnio social, como sucederia se
as dvidas tivessem sido contradas antes da celebrao do contrato
de sociedade e se a responsabilidade entre as pessoas referidas na 1.
p. do n.1 e as pessoas referidas na 2. p. do mesmo nmero
solidria.
No que respeita afetao do (eventual) patrimnio social s
dvidas societrias contradas no perodo em anlise, COUTINHO DE

ABREU143 entende que tal possvel, embora com limites: por um


lado, o patrimnio social no responde pelas obrigaes referidas no

142
MARIA ELISABETE RAMOS, Constituio das sociedades comerciais, cit., p. 63.
143
Curso de Direito Comercial, vol. II, cit, pp. 124 e ss.
80

n.4 do art. 19.144 e, por outro, uma eventual parte especfica do


patrimnio social - o dinheiro das entradas depositado - no poder
ser utilizado, a no ser por via judicial, para o pagamento das dvidas
da sociedade se no existir a autorizao dos scios prevista no
art.277., n.5, al. b).
Alguns autores, invocando fundamentalmente o argumento
de maioria de razo145, tm sustentado que tambm as pessoas
indicadas no n.1 do art. 40. podem invocar o benefcio de excusso
prvia do patrimnio da sociedade146. Todavia, outros defendem a
impossibilidade de tal defesa invocando que o legislador determinou
expressamente a responsabilidade solidria dos patrimnios dos
scios e da sociedade147, ou, rebatendo o argumento de maioria de
razo, invocando que os interesses protegidos pela lei num e noutro
momento so diferentes148.
No que respeita eventual solidariedade da responsabilidade
dos scios referidos na 1. p. e na 2. p. do n.1 do art. 40., alguns

144
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Garantias da consistncia do patrimnio social, in:
Problemas do Direito das Sociedades, IDET/Almedina, Coimbra, 2002, p.519, sustenta que
relativamente s dvidas resultantes de negcios que no sejam abrangidos pelo n.1 do art.
19. no perodo que medeia a celebrao do ato constitutivo e o registo sero
exclusivamente responsveis as pessoas referidas no art. 40..
145
Para interpretar (descobrir o sentido da lei), o intrprete utiliza alguns instrumentos
metodolgicos. Necessariamente, parte da letra da lei (elemento gramatical ou literal)
para atingir o seu esprito. Uma interpretao literal aquela que d muito peso ao
elemento gramatical, ao texto da lei, deixando de parte os outros elementos interpretativos.
Um deles o elemento sistemtico, ou seja, a considerao das outras normas do instituto
em anlise (o contexto da lei), ou de normas que compem outros institutos, olhando para
a norma no seu contexto dentro do ordenamento jurdico global, procurando a sua
coerncia. Um outro argumento interpretativo precisamente o argumento a maiori ad
minus (ou argumento de maioria de razo), ou seja, o intrprete deduz de uma norma,
uma outra que nela est apenas implcita atravs deste raciocnio lgico: a norma que
permite o mais, tambm permite o menos (por exemplo, se a lei permite ao proprietrio
vender, tambm permite arrendar.) Cfr. J. BAPTISTA MACHADO, Introduo ao Direito e ao
Discurso Legitimador, Almedina, Coimbra, 1993, pp. 181 a 187.
146
Neste sentido, cfr., entre outros, ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Manual, cit., II, pp.
264; JOO LABAREDA, Sociedades irregulares: algumas reflexes, in: Novas perspectivas
do Direito Comercial, Almedina, Coimbra, 1988, p. 198; JOS DE OLIVEIRA ASCENSO,
Direito Comercial, cit., p. 146.
147
Neste sentido, cfr., entre outros, MARIA NGELA BENTO SOARES, apud PAULO DE TARSO
DOMINGUES, Do capital social. Noo, princpios e funes, 2. ed., Coimbra Editora,
Coimbra, 2004, p. 120.
148
Neste sentido, cfr., entre outros, FERRER CORREIA, O processo, cit., p.24 e ainda
NOGUEIRA SERENS, Notas sobre a sociedade annima, Coimbra Editora, Coimbra, 1997, p.
28.
81

autores invocando o argumento literal (a responsabilidade solidria


est expressamente prevista para os scios referidos na 1. p. do n.1
no sucedendo o mesmo quanto aos scios indicados na 2. p. da
mesma norma) e sobretudo que uma interpretao diferente seria
incompatvel com a previso da responsabilidade limitada contida
na segunda parte do n.1 do art. 40., j que nos termos do n.1 do
art. 512. do CCiv., o devedor solidrio () [responde] pela prestao
integral149 recusam tal possibilidade.
Diferentemente, outros autores com base num argumento
sistemtico (a norma aparece no seguimento de outra que estabelece
a solidariedade) e no regime regra do Direito Comercial, a que
acresce o facto de o legislador no ter dito nada em contrrio,
defendem a solidariedade150.
Importa ainda sublinhar que o regime jurdico a que nos
temos vindo a referir no aplicvel se os negcios forem expressamente
condicionados ao registo da sociedade e assuno por esta dos respetivos
efeitos (art. 40., n.2) pelo que em tais casos as pessoas mencionadas
no n.1 do art. 40. no respondem pelas dvidas.
O art. 19. regula a assuno pela sociedade de negcios
anteriores ao registo, estabelecendo que alguns negcios jurdicos so
assumidos de pleno direito com o registo definitivo do ato
constitutivo (os que so referidos no n.1 deste artigo151/152),

149
MARIA ELISABETE RAMOS, Constituio das sociedades comerciais, cit., p. 65 e
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p.125.
150
LUS BRITO CORREIA, Direito Comercial, cit., p. 191.
151
A saber: a) Os direitos e obrigaes decorrentes dos negcios jurdicos referidos no
artigo 16., n. 1;
b) Os direitos e obrigaes resultantes da explorao normal de um estabelecimento que
constitua objeto de uma entrada em espcie ou que tenha sido adquirido por conta da
sociedade, no cumprimento de estipulao do contrato social;
c) Os direitos e obrigaes emergentes de negcios jurdicos concludos antes do ato de
constituio e que neste sejam especificados e expressamente ratificados;
d) Os direitos e obrigaes decorrentes de negcios jurdicos celebrados pelos gerentes ou
administradores ao abrigo de autorizao dada por todos os scios no ato de constituio.
Alguma doutrina diferencia, neste contexto, os negcios necessrios e outros, cfr., sobre o
tema, FERRER CORREIA/ANTNIO CAEIRO, Anteprojecto de lei das sociedades comerciais.
Parte Geral, I, 1970, pp. 91 e s.
82

enquanto outros s o sero se tal resultar de deciso da


administrao, que deve ser comunicada contraparte nos 90 dias
posteriores ao registo153 (art. 19., n.2). Quer num caso, quer noutro,
o legislador determinou, no n.3 do art. 19., que a assuno pela
sociedade dos negcios indicados retrotrai os seus efeitos data da
respetiva celebrao e libera as pessoas indicadas no art. 40. da
responsabilidade a prevista, a no ser que por lei estas continuem
responsveis (o que pode suceder, p.e., se um scio de uma
sociedade por quotas tiver assumido no ato constitutivo
responsabilidade direta, at um determinado montante, para com os
credores sociais art. 198.154).

(iii) Regime jurdico aplicvel no perodo posterior ao


registo, mas sem que se tenha procedido (ainda) s
publicaes.
Uma vez registado o contrato, a sociedade adquire
personalidade jurdica (art. 5.). Todavia, como j referimos, o
contrato de sociedade por quotas, annimas e em comandita por
aes est sujeito a publicao obrigatria, promovida oficiosamente.
A falta de publicao determina a inoponibilidade155 a
terceiros pela sociedade dos atos cuja publicao seja obrigatria sem
que esta esteja efetuada, salvo se a sociedade provar que o ato est
registado e que o terceiro tem conhecimento dele (art. 168., n.2), o mesmo

152
Todavia, a sociedade no pode assumir obrigaes derivadas de negcios jurdicos no
mencionados no contrato social que versem sobre vantagens especiais, despesas de
constituio, entradas em espcie ou aquisies de bens art. 19., n.4.
153
Sobre a questo de ser, ou no, necessria a concordncia da contraparte, cfr., entre
outros, ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Manual, cit., Vol.I, p. 542 e PAULO DE TARSO
DOMINGUES, Do capital social- noo, princpios e funes, 2. ed., Coimbra Editora,
Coimbra, 2004, p.629 e referindo-se jurisprudncia nesta matria, MARIA ELISABETE
RAMOS, Artigo 19., in: AA. VV., Cdigo das Sociedades Comerciais em Comentrio
(coord. Jorge M. Coutinho de Abreu), vol. I, Almedina, Coimbra, 2010, pp. 333 e s.
154
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p140 e MIGUEL
J. A. PUPO CORREIA, Direito Comercial Direito da Empresa, 11. ed., Ediforum, Lisboa,
2009, p.181, nota 269.
155
O que significa que no se pode invocar tais atos no registados perante terceiros, ou
seja, tudo se passa, em relao a estes terceiros, como se estes atos no registados no
existissem.
83

sucedendo nos dezasseis dias seguintes publicao, se os terceiros


provarem ter estado, durante esse perodo, impossibilitados de
tomar conhecimento da publicao (art. 168., n.3). J no que respeita
oponibilidade por terceiros sociedade a soluo legal diferente,
podendo aqueles prevalecer-se de atos cujo registo e publicao no
tenham sido efetuados, salvo se a lei privar esses atos de todos os
efeitos ou especificar para que efeitos podem os terceiros
prevalecer-se deles (art. 168., n.1).

Quadro-sntese das normas aplicveis relativamente a sociedades


com processo constitutivo incompleto:
SNC SCS SQ SA SCA
Antes do ato constitutivo 36., 36., 36., 36., 36.,
n.2 n.2 n.2 n.2 n.2
Aps o ato constitutivo + antes
do registo 37. 37. 37. 37. 37.
Relaes internas
Aps o ato constitutivo + antes
do registo 38. 39. 40. 40. 40.
Relaes externas
Aps o registo e antes das 168. 168. 168. 168. 168.
publicaes

3.4. Regime jurdico relativo invalidade do ato constitutivo


O CSC trata a invalidade do ato constitutivo de forma
diferenciada consoante o ato constitutivo esteja, ou no, registado156
e, neste ltimo caso, de acordo com o tipo societrio.

156
E isto apesar de o problema em anlise ser diferente do que acabmos de analisar
processo constitutivo incompleto. Cfr. MARIA ELISABETE RAMOS (Constituio das
sociedades comerciais, cit., p.84 que, na nota 103, matiza (e bem) a afirmao recordando
que a falta de forma legalmente exigida, integra simultaneamente as situaes em que a
84

3.4.1. A invalidade do ato constitutivo


3.4.1.1. Antes do registo
Enquanto o contrato de sociedade no estiver definitivamente
registado, a invalidade do contrato ou de uma das declaraes
negociais rege-se pelas disposies aplicveis aos negcios jurdicos
nulos ou anulveis, ou seja, as partes podem invocar os vcios se se
verificarem, para tanto, os requisitos previstos no CC. Mas, o
legislador estabeleceu duas excees: uma respeitante s
consequncias da declarao de nulidade/anulabilidade,
ressalvando a aplicao do art. 52. (art. 41., n.1) e a outra limitando
a oponibilidade da invalidade que resulte de vcio da vontade ou de
usura157 aos demais scios (art. 41., n.2).

A invalidade uma deficincia gentica que afeta determinado negcio ou ato


jurdico e que impede a ordem jurdica de dar proteo aos efeitos jurdicos que dele
seriam decorrentes caso no se verificasse a referida causa de invalidade.
As modalidades da invalidade so a nulidade e a anulabilidade.
Os negcios nulos no produzem efeitos jurdico-volitivos (aqueles que so
pretendidos pelas partes) nenhuns; eventualmente podero produzir-se efeitos
laterais legais. (Ex. se uma venda for nula, no se transmite o direito de propriedade
do vendedor para o comprador; o vendedor continua a ser o proprietrio.)
Os negcios anulveis produzem todos os seus efeitos jurdicos volitivo-finais, mas
apenas provisoriamente, pois esto sujeitos a que algum venha a intentar uma aco
de anulao e, se esta for procedente, o negcio cai como se nunca tivesse sido
celebrado. (Ex. se uma venda for anulvel, transmite-se o direito de propriedade do
vendedor para o comprador, mas o comprador apenas um proprietrio a ttulo
provisrio, porque se o vendedor anular o contrato, perde o seu direito de
propriedade, que retorna para a esfera jurdica do vendedor como se desta nunca
tivesse sado: chama-se a isto efeito retroactivo da ao de anulao. Cfr. art. 289.
CC).158

sociedade est a cumprir o seu processo de formao e os casos em que o contrato de


sociedade est viciado pela ausncia de forma legal.
157
Sobre estes conceitos v. infra 3.4.2.2.
158
Cfr. HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp. 515 a 518 e 588 a 592.
85

3.4.1.2. Aps o registo


Como referimos, o legislador portugus diferenciou o regime
aplicvel s sociedades em nome coletivo e s sociedades em
comandita simples daquele que respeita s sociedades por quotas,
annimas e em comandita por aes.
Quanto s primeiras, o art. 43. preceitua, no n.1, que so
fundamentos de invalidade do contrato, alm dos vcios do ttulo
constitutivo159, as causas gerais de invalidade dos negcios jurdicos
segundo a lei civil160.
J quanto s sociedades por quotas, annimas e em comandita
por aes e atendendo segurana jurdica prosseguida pela 1.
Diretiva161 - foi consagrado um elenco taxativo162 das causas de
invalidade do ato constitutivo163 no art. 42..
Assim, depois de efetuado o registo definitivo do contrato de
sociedade por quotas, annima ou em comandita por aes, o
contrato s pode ser declarado nulo por algum dos seguintes vcios:
a) Falta do mnimo de dois scios fundadores, salvo quando a
lei permita a constituio de sociedades por uma s pessoa;
b) Falta de meno da firma, da sede, do objeto ou do capital
da sociedade, bem como do valor da entrada de algum
scio ou de prestaes realizadas por conta desta;
c) Meno de um objeto ilcito ou contrrio ordem pblica;
d) Falta de cumprimento dos preceitos legais que exigem a
liberao mnima do capital social;
e) No ter sido observada a forma legalmente exigida para o
contrato de sociedade.

159
Estes so os referidos no n.1 do art. 42. (v. infra) e ainda a falta de meno do nome ou
firma de algum dos scios de responsabilidade ilimitada (n.2 do art. 43.).
160
Em geral, sobre estas, v. Cfr. HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp. 515 a 588.
161
Referida infra, v. 4., 4.2.1.
162
Ou seja, as nicas causas de invalidade que a lei reconhece so as que constam desta
norma.
163
ANTNIO MENEZES CORDEIRO (Direito Europeu de Sociedades, Almedina, Coimbra,
2005, pp.177 e s.) considera que a referncia nulidade deve ser interpretada
extensivamente de forma a abarcar qualquer invalidade.
86

Todavia, em ambos os casos, alguns vcios so sanveis164 por


deliberao dos scios, tomada nos termos estabelecidos para as
deliberaes sobre alterao do contrato165. o que sucede com a
falta ou nulidade da firma e da sede da sociedade, bem como do
valor da entrada de algum scio e das prestaes realizadas por
conta desta (arts. 42., n.2 e 43., n.3), a que acrescem, no caso das
sociedades em nome coletivo e das sociedades em comandita
simples, os que resultam da falta ou nulidade da indicao do objeto
e do capital da sociedade (n.3 do art. 43.).
Em princpio, a nulidade tem de ser declarada judicialmente
(art. 44.).
A ao de declarao de nulidade pode ser intentada, no
prazo de trs anos a contar do registo, por qualquer membro da
administrao166, do conselho fiscal ou do conselho geral e de
superviso da sociedade ou por scio, bem como por qualquer
terceiro que tenha um interesse relevante e srio na procedncia da
ao, sendo que, no caso de vcio sanvel, no pode ser proposta
antes de decorridos 90 dias sobre a interpelao sociedade para
sanar o vcio (art. 44., n.1). Sendo interposta pelo Ministrio
Pblico, a ao pode ser intentada a todo o tempo (art. 44., n.2).
Dizamos que, em princpio, a nulidade tem de ser declarada
judicialmente, pois h casos em que isso no sucede. o que
acontece se o ato constitutivo no tiver sido celebrado na forma

164
Por vezes a lei admite que um negcio invlido possa ser sanado, ou seja, que o vcio
que o afeta seja eliminado, para que o negcio possa ser considerado vlido ab inicio (como
se nunca tivesse sofrido de uma invalidade).
165
Por este motivo e ainda por estar previsto um prazo para a ao de declarao de
nulidade, esta referida pela doutrina como um caso de invalidade mista que assim acentua
o desvio face ao regime jurdico estabelecido no CC para os casos de nulidade (que no
admite nem a sanao desses vcios, nem estabelece um prazo para a sua arguio).
166
Os membros da administrao devem comunicar, no mais breve prazo, aos scios de
responsabilidade ilimitada, bem como aos scios das sociedades por quotas, a propositura
da ao de declarao de nulidade, devendo, nas sociedades annimas, essa comunicao
ser dirigida ao conselho fiscal ou ao conselho geral e de superviso, conforme os casos (art.
44., n.3).
87

legalmente prevista167 ou se o objeto for (ou tornar-se) ilcito ou


contrrio ordem pblica caso em que o Ministrio Pblico deve
promover a liquidao da sociedade, sem dependncia de ao
declarativa (art. 172.).

3.4.2. Os vcios da(s) declarao(es) de vontade dos


contraentes e a invalidade do ato constitutivo
A tcnica legislativa adotada assentou, tambm no que
respeita aos eventuais vcios da(s) declarao(es) de vontade dos
contraentes, na diferenciao por referncia existncia, ou no, de
registo.

3.4.2.1. Antes do registo


Preceitua o n.1 do art.41. que enquanto o contrato de
sociedade no estiver definitivamente registado, a invalidade () de
uma das declaraes negociais rege-se pelas disposies aplicveis
aos negcios jurdicos nulos ou anulveis (), ou seja, procede-se
reduo do negcio jurdico se para tanto se verificarem os
respetivos pressupostos (art. 292. CC)168.
Deste modo, o vcio de uma das declaraes negociais pode
conduzir invalidade do ato constitutivo se se mostrar que este no
teria sido concludo sem a parte viciada.

3.4.2.2. Aps o registo


Mantendo o paralelismo com a tcnica adotada relativamente
invalidade do ato constitutivo, o legislador diferenciou o regime
aplicvel s sociedades em nome coletivo e s sociedades em
167
Neste caso, o Ministrio Pblico deve notificar a sociedade ou os scios, por escrito,
para, em prazo razovel, regularizarem a situao (art. 173., n.1).
168
A reduo uma figura do nosso ordenamento que permite conservar os negcios
jurdicos invlidos. Se um negcio for parcialmente nulo ou anulvel, pode reduzir-se sua
parte vlida de forma automtica, a menos que se prove que o negcio no se teria
celebrado sem a parte viciada. Cfr. HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp. 597 a 599.
88

comandita simples daquele que respeita s sociedades por quotas,


annimas e em comandita por aes desta feita no que respeita aos
vcios da(s) declarao(es) de vontade do(s) contraente(s).
Assim, nas sociedades em nome coletivo e em comandita
simples o erro, o dolo, a coao, a usura e a incapacidade
determinam a anulabilidade do contrato em relao ao contraente
incapaz ou ao que sofreu o vcio da vontade ou a usura,
acrescentando, porm, que o negcio pode ser anulado quanto a
todos os scios se, tendo em conta o critrio formulado no art. 292.
do Cdigo Civil, no for possvel a sua reduo s participaes dos
outros (art. 46.).

Erro: vcio da vontade (a vontade real do declarante diferente da sua vontade


hipottica, ou seja, aquela que o declarante teria caso no estivesse em erro): o
declarante engana-se relativamente aos motivos que o fizeram querer celebrar o
contrato (relativamente pessoa da contraparte, ou ao objecto do negcio, ou
outros motivos). O art. 252., n. 1, do CC, determina que s o erro sobre a pessoa
do declaratrio ou sobre o objecto do negcio causa de anulao (desde que
verificados os pressupostos do art. 247., do CC, por remisso do art. 251., do
CC), a menos que as partes tenham acordado sobre o facto de certo motivo ser
essencial para o declarante, caso em que, se se vier a verificar um erro mais tarde
sobre esse motivo, o declarante poder anular. Seno, o erro sobre os motivos
irrelevante e no permite anular-se o contrato.
Dolo: outro vcio da vontade, mas, desta vez, no o declarante que se engana: ele
enganado (ou pela outra parte, ou por terceiro). Desde que respeitados os
pressupostos dos arts. 253. e 254. do CC, o contrato celebrado sob dolo
anulvel, mesmo que diga respeito apenas a um simples motivo (ao contrrio do
sucede com o simples erro, como vimos).
Usura: a lei probe os negcios usurrios no art. 282. do CC, ou seja, os negcios
em que algum se aproveita da situao de necessidade, inexperincia,
dependncia, estado mental ou fraqueza de carter de outrem para conseguir
benefcios excessivos ou injustificados. O negcio usurrio anulvel.
Incapacidade: casos em que a pessoa no possui capacidade negocial de
exerccio: os casos de menoridade (arts. 122. e ss do CC), de interdio (arts.
89

138. do CC) e de inabilitao (arts. 152. e ss. do CC). Os negcios celebrados por
incapazes so anulveis por fora dos arts. 125., n. 1, promio, 139. e 156.. 169

A soluo adotada no mbito das sociedades por quotas,


annimas e em comandita por aes, no art. 45., diferente. Nestas o
erro, o dolo, a coao e a usura no so fundamento de
anulabilidade, podendo ser invocados como justa causa de
exonerao170 pelo scio atingido ou prejudicado, desde que se
verifiquem as circunstncias, incluindo o tempo, de que, segundo a
lei civil, resultaria a sua relevncia para efeitos de anulao do
negcio jurdico (n.1). J a incapacidade torna o negcio jurdico
anulvel em relao ao incapaz (n.2).
Se se efetivar a anulao da declarao negocial, o scio
afetado171 tem o direito de reaver o que prestou e no pode ser
obrigado a completar a sua entrada, mas, se a anulao se fundar em
vcio de vontade ou usura, no ficar liberto, em face de terceiros, da
responsabilidade que por lei lhe competir quanto s obrigaes da
sociedade anteriores ao registo da ao ou da sentena (art. 48.).

3.4.3. Consequncias da invalidade do ato constitutivo


A declarao de nulidade e a anulao do ato constitutivo da
sociedade determinam a entrada desta em liquidao, nos termos do
art. 165. (art. 52.).
Como MARIA ELISABETE RAMOS afirma, a liquidao imposta
pelo n.1 do art. 52. e regulada especialmente no art. 165. visa: a)
assegurar a satisfao dos credores antes de o activo social ser

169
Sobre o regime do erro, v. por todos HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp. 568 e ss; sobre
o regime do dolo, as pp. 582 e ss; sobre o negcio usurrio, as pp. 555 e ss; sobre as
incapacidades, v. as pp. 320 e ss.
170
A exonerao a sada voluntria de um scio de uma sociedade, recebendo uma
contrapartida pelo valor da sua participao social.
171
Refira-se ainda que o disposto nos arts. 45. a 47. se aplica, mutatis mutandis, se o scio
incapaz ou aquele cujo consentimento foi viciado ingressou na sociedade atravs de um
negcio jurdico celebrado com esta em momento posterior ao da constituio (art. 48.).
90

partilhado pelos scios; b) preparar a partilha pelos scios do


eventual activo. Da que a eficcia dos negcios jurdicos concludos
anteriormente em nome da sociedade no seja afetada pela
declarao de nulidade ou anulao do contrato social172 (art. 52.,
n.2) e que a invalidade do contrato no exima os scios do dever de
realizar ou completar as suas entradas, nem os exonere da
responsabilidade pessoal e solidria perante terceiros que, segundo a
lei, eventualmente lhes incumba173 (art. 52., n.4).

4. A sociedade como pessoa colectiva


4.1. Personalidade jurdica e autonomia patrimonial
Como sabido, as sociedades gozam de personalidade
jurdica e existem como tais a partir da data do registo definitivo do
contrato pelo qual se constituem ()174 (art. 5.).
A atribuio de personalidade jurdica s sociedades
comerciais implica que estas sejam titulares de direitos e de
obrigaes e no os seus scios: cada scio titular de uma
participao social (de um conjunto unitrio de direitos e de

172
No entanto, se a nulidade proceder de simulao, de ilicitude do objeto ou de violao da
ordem pblica ou ofensa dos bons costumes, o regime referido no texto s aproveita a
terceiros de boa f (art. 52., n.3). A simulao uma figura prevista no CC que d origem
nulidade dos negcios: verifica-se uma simulao quando o declarante e o declaratrio,
por acordo, declaram algo contrrio sua vontade, no intuito de enganar terceiros (art. 240.
CC). Sobre o conceito de simulao em pormenor, v. HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp.
535 e ss; sobre a ilicitude do objeto, violao da ordem pblica ou ofensa dos bons
costumes, v. as pp. 522 e ss.
173
Este regime no aplicvel ao scio cuja incapacidade foi a causa da anulao do
contrato ou que a venha opor por via de exceo sociedade aos outros scios ou a
terceiros (art. 52., n.5).
174
O art. 5. ressalva o disposto quanto constituio de sociedades por fuso, ciso ou
transformao de outras. Todavia, como JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de
Direito Comercial, cit., p.163 refere, deve () entender-se que as (novas) sociedades
resultantes de fuso ou de ciso tambm adquirem personalidade com o registo respectivo,
e o mesmo sucede quanto s sociedades civis de tipo comercial resultantes da
transformao de sociedades civis simples (). Por sua vez, na transformao formal de
sociedades comerciais (ou civis de tipo comercial) a personalidade mantm-se apesar da
mudana do tipo (). E na transformao extintiva tambm no haver soluo de
continuidade quanto personalidade com o registo apenas ganhar eficcia perante
terceiros a mudana do tipo ().
91

obrigaes actuais e potenciais do scio (enquanto tal)175), no tendo


direitos sobre o patrimnio da sociedade.
Como ALEXANDRE SOVERAL MARTINS refere, a atribuio de
personalidade jurdica s sociedades comerciais torna necessrio que
se reconhea o carcter autnomo do respectivo patrimnio176. Por
isso, os bens que integram o patrimnio social apenas respondem
pelas dvidas da sociedade e no pelas dvidas dos scios177.
No obstante, e porque as participaes sociais so bens178 que
integram o patrimnio dos scios, o legislador societrio regulou os
termos em que os credores particulares dos scios podem executar as
participaes sociais, estabelecendo um regime jurdico diferenciado
consoante o cariz tendencialmente pessoal ou capitalista do tipo
societrio.
Com efeito, relativamente s sociedades em nome coletivo,
consideradas como o exemplo de sociedades de pessoas, o art. 183.,
n.1 preceitua que o credor do scio no pode executar a parte deste
na sociedade, mas apenas o direito aos lucros e quota de
liquidao.
J no que respeita s sociedades annimas exemplo de
sociedade de capitais os credores particulares dos acionistas podem
executar as aes detidas por estes, sendo, porm, permitido

175
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p. 207.
176
ALEXANDRE SOVERAL MARTINS, Da personalidade e capacidade jurdicas das
sociedades comerciais, in: Estudos de Direito das Sociedades (coord. Jorge Manuel
Coutinho de Abreu), 10. ed., Almedina, Coimbra, 2010, p.99.
177
Alm disso, no admitida compensao entre aquilo que um terceiro deve sociedade
e o crdito dele sobre algum dos scios, nem entre o que a sociedade deve a terceiro e o
crdito que sobre este tenha algum dos scios (art. 1000. CC)
178
Bens mveis, ainda que o patrimnio social integre bens imveis ou sobretudo bens
imveis (ALEXANDRE SOVERAL MARTINS, Da personalidade e capacidade jurdicas das
sociedades comerciais, cit., p. 102).
O Cdigo Civil distingue entre bens mveis (art. 205.) e bens imveis (art. 204.). So
imveis os prdios rsticos e urbanos, as guas, as rvores, arbustos e frutos naturais
enquanto estiverem ligados ao solo, etc. Pode dizer-se que o critrio utilizado pela lei o da
incorporao no solo. Tudo aquilo que puder ser deslocado e colocado em outro lugar sem
se deteriorar ser coisa mvel; pelo contrrio, tal no ser possvel fazer-se s coisas
imveis. Assim, um pr-fabricado (que pode desmontar-se e montar-se noutro local) um
bem mvel; uma casa, um celeiro, uma rvore ligada ao solo, so bens imveis. Cfr.
HEINRICH EWALD HRSTER, cit., pp. 183 a 185.
92

sociedade adquiri-las no mbito desse processo (art. 317., n.3, al.


e))179.
Relativamente s sociedades por quotas, o art. 239. preceitua,
no n.2, que a transmisso de quotas em processo executivo () no
pode ser proibida ou limitada pelo contrato de sociedade nem est
dependente do consentimento desta, esclarecendo que a penhora da
quota abrange os direitos patrimoniais a ela inerentes, com ressalva
do direito a lucros j atribudos por deliberao dos scios data da
penhora e sem prejuzo da penhora deste crdito (art. 239., n.1, 1.
p.). Mas, intensificando o cariz personalista da sociedade, estabelece
que, em caso de penhora, o direito de voto continua a ser exercido
pelo titular da quota penhorada (art. 239., n.1 in fine); que na
venda ou na adjudicao judicial tero preferncia em primeiro lugar
os scios e, depois, a sociedade ou uma pessoa por esta designada
(art. 239., n.5) e que quando a sociedade ou um scio satisfizer o
exequente, fica sub-rogado no crdito (art. 239., n.3). Alm disso,
prev a possibilidade de o contrato () atribuir sociedade o
direito de amortizar quotas em caso de penhora (art. 239., n.2 in
fine)180.
Dizamos que os bens que integram o patrimnio social
apenas respondem pelas dvidas da sociedade e no pelas dvidas
dos scios. A inversa, porm, no necessariamente verdadeira, j
que pode acontecer que os bens dos scios respondam por dvidas
sociais (v.g., nas sociedades em nome coletivo, a responsabilidade
dos scios perante os credores sociais, embora subsidiria da
responsabilidade da sociedade art. 175., n.1 e nas sociedades por
quotas, a responsabilidade direta, embora limitada, para com os

179
No o fazendo, mesmo que as aes em questo sejam nominativas e que exista no ato
constitutivo uma clusula limitativa da sua transmissibilidade, no sentido de ser exigido o
consentimento da sociedade para essa transmisso ou de se verificarem determinados
requisitos (subjetivos ou objetivos) que estejam de acordo com o interesse social, a
sociedade no pode invocar estas clusulas em sede de processo executivo.
180
A amortizao da quota a extino da quota mediante deliberao dos scios (v. arts.
232. e ss.).
93

credores sociais que os scios podem assumir no ato constitutivo da


sociedade - art. 198.)181.

4.2. Capacidade jurdica da sociedade


4.2.1. Capacidade de gozo
A capacidade de uma sociedade, segundo o disposto no n.1
do art. 6., compreende os direitos e as obrigaes necessrios ou
convenientes prossecuo do seu fim182. O mesmo preceito
ressalva, contudo, excees.
Assim, a sociedade no ter capacidade para praticar os atos
que lhe sejam vedados por lei (geral ou especfica consoante essa
limitao valha para todos os tipos societrios ou apenas para
alguns183) e os que sejam inseparveis da personalidade singular184.
Como referimos, a finalidade da sociedade a obteno do
lucro e a atribuio ao(s) scio(s). Assim, os atos que no sejam
necessrios ou convenientes prossecuo do lucro so nulos 185 por

181
Refira-se ainda que, na hiptese de numa sociedade por quotas ou annima, ter sido
estipulado o diferimento de entradas em dinheiro, o art. 30. permite que os credores sociais
possam exercer os direitos da sociedade relativos s entradas no realizadas, a partir do
momento em que elas se tornem exigveis (al. a) do n.1) ou promover judicialmente as
entradas antes mesmo de estas se terem tornado exigveis nos termos do contrato, desde que
isso seja necessrio para a conservao ou satisfao dos seus direitos (al. b) do n.1). Em
qualquer caso, o n.2 do mesmo artigo, permite que a sociedade ilida o pedido desses
credores, satisfazendo-lhes os seus crditos com juros de mora, quando vencidos, ou
mediante o desconto correspondente antecipao, quando por vencer, e com as despesas
acrescidas.
182
Para uma viso geral dos sistemas da capacidade jurdica das sociedades, cfr. JORGE
MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., pp. 188 e s. que sublinha
que os sistemas de capacidade especfica, limitada ou funcional tutelam mais os interesses
dos scios (sobretudo dos minoritrios) e quando os limites sejam fixados pelo fim
lucrativo [como o nosso caso] dos credores sociais (estes podem pr em causa actos das
sociedades que provoquem a diminuio dos patrimnios que garantem os seus crditos).
183
Exemplo do primeiro a proibio que decorre dos arts. 1484. e ss. CC relativo ao
direito de uso e habitao. Exemplo do segundo a proibio relativa ao exerccio de
determinadas atividades (v.g., a receo do pblico de depsitos) prevista no art. 8.do
Regime Jurdico das Instituies de Crdito.
184
V.g., como JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU (ult. op. cit., p.189) refere, os direitos
familiares fundados no casamento ou na adoo.
185
Neste sentido, cfr., entre outros, PAULO DE TARSO DOMINGUES, A vinculao das
sociedades por quotas no Cdigo das Sociedades Comerciais, Revista da Faculdade de
Direito da Universidade do Porto, I, 2004, p.285; CASSIANO DOS SANTOS, Estrutura
Associativa e participao societria capitalstica, Coimbra Editora, Coimbra, 2006, p.287,
94

violao de uma norma imperativa, o art. 6., n.1 CSC (art. 294.
CC)186.
O art. 6. no se limita, no entanto, a estabelecer a limitao da
capacidade jurdica finalidade lucrativa dos atos praticados.
Esclarece, ainda187, no n.4, que o objeto social no limita essa
capacidade: as clusulas contratuais e as deliberaes sociais que
fixem sociedade determinado objeto ou probam a prtica de certos
atos no limitam a capacidade da sociedade, embora, constituam os
rgos da sociedade no dever de no excederem esse objeto ou de no
praticarem esses atos188.
Para se determinar se, em concreto, um determinado ato
excede ou alheio ao objeto social, COUTINHO DE ABREU defende que
necessrio que atendendo ao momento da sua prtica, [aquele] se
revele inservvel para a realizao da(s) actividade(s) que a sociedade
pode, nos termos do estatuto (cfr. art. 11., 2), exercer; quando entre o
primeiro e o segundo no exista uma relao de potencial
instrumentalidade (de meio-fim)189.

ALEXANDRE SOVERAL MARTINS, Da personalidade e capacidade jurdicas das sociedades


comerciais, cit., p. 111.
Em sentido contrrio, JOS DE OLIVEIRA ASCENSO, Direito Civil, cit., pp. 266 e ss.
186
Por isso, se uma sociedade, atravs do rgo representativo, pratica um desses actos,
pode a respectiva nulidade (cfr. art. 2. do CSC e art. 294. do CCiv.) ser invocada a todo o
tempo por qualquer interessado scios e credores sociais, designadamente -, podendo
ainda ser declarada oficiosamente pelo tribunal (art. 286. do CCiv.); se uma deliberao
dos scios ou do rgo de administrao autoriza a prtica de algum desses actos, ela nula
tambm (arts. 56., 1, d), 411., 1, c) do CSC), JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU,
Curso de Direito Comercial, cit., pp. 190 e s.
187
Por fora do disposto no art. 10. da (1.) Diretiva. Referimo-nos Diretiva
2009/101/CE, do Parlamento Europeu e do Conselho, de 16 de setembro de 2009, que
revogou a 1. Diretiva 68/151/CEE, do Conselho, de 9 de Maro de 1968, da continuarmos
a referir o numeral entre parntesis.
188
A violao deste dever pode acarretar responsabilidade civil para os membros do rgo
de administrao para com a sociedade e a sua destituio com justa causa, v. arts. 6., n.4,
64., 72., 191., n.os 4 a 7; 257., 403., 430. e 471..
Sobre a vinculao da sociedade por estes atos, v. infra 7.3.
189
Curso de Direito Comercial, cit., p.193. Por isso o autor refere, a ttulo de exemplo, que
no nula a compra de uma empresa de fabrico de tapetes para automveis feita por uma
sociedade dedicada ao comrcio por grosso de artigos domsticos, nem a compra pela
mesma sociedade de um prdio urbano para ser arrendado por curtos perodos a terceiros e
(por preos mais baixos) a scios, porque apesar de tais negcios estarem fora do objecto
social, a sociedade tem capacidade para os realizar eles no contrariam o fim social.
95

Decorre do princpio estabelecido no n.1 do art. 6. que, em


regra, quer a concesso de liberalidades, quer a prestao gratuita de
garantias reais ou pessoais190 a dvidas de outras entidades
contrria ao fim da sociedade. Todavia, nem sempre assim.
Referindo-nos brevemente s liberalidades, importa ter em
mente que, como COUTINHO DE ABREU afirma, se verdade que os
negcios gratuitos supem o esprito de liberalidade, igualmente
verdade que esse esprito no se confunde com o nimo ou escopo
altrusta, desinteressado; liberalidades existem com fim interessado ou
interesseiro191. Por isso, no se pode afirmar que o facto de uma
sociedade praticar um ato gratuito signifique, necessariamente, que no
tem capacidade para o praticar. A sociedade ter essa capacidade se
aquele ato se mostrar necessrio ou, ao menos, conveniente
consecuo de lucros192 o que pode suceder, no exemplo avanado
pelo autor citado, se a uma sociedade subscrever uma letra de
cmbio193 de favor que permita o financiamento bancrio de uma
outra sociedade que uma cliente importante da primeira vital
para no fazer perigar a continuidade da atividade da primeira
sociedade.
Por outro lado, o art. 6., no n.2, tendo em vista
essencialmente as doaes194/195 (e, em especial, as doaes feitas com

190
Pelo cumprimento de uma obrigao respondem todos os bens do devedor suscetveis de
penhora, sem prejuzo dos regimes especialmente estabelecidos em consequncia da
separao de patrimnios (art. 601. CC). Todavia, podem ser constitudas garantias
especiais relativamente ao cumprimento das obrigaes. Essas garantias podem ser pessoais
(aquelas em que outra(s) pessoa(s) responde pela obrigao ex.: aval ou fiana) ou reais
(casos em que o credor tem o direito de se fazer pagar, com preferncia sobre outros
credores, do valor de determinados bens ex.: hipoteca).
191
Curso de Direito Comercial, cit., p.198.
192
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, ult. op. cit., p.191.
193
Uma letra de cmbio um ttulo de crdito ordem, que incorpora um direito de
crdito pecunirio um valor patrimonial -, que se consubstancia na ordem que um sujeito
(o sacador) d a outro (o sacado), para que este pague sua ordem, a um terceiro (o
tomador) ou ordem de quem este indicar, uma determinada quantia no vencimento
convencionado (PAULO OLAVO CUNHA, Lies de Direito Comercial, Almedina, Coimbra,
2010, pp.282 e s.).
194
Neste sentido cfr. JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial,
cit., p.198.
96

esprito altrusta196), estabelece que as liberalidades que possam ser


consideradas usuais, segundo as circunstncias da poca e as
condies da prpria sociedade, no so havidas como contrrias ao
fim desta.
Passando agora para a prestao de garantias reais ou pessoais
a dvidas de outras entidades, estas, se forem prestadas a ttulo
gratuito, contrariam a finalidade lucrativa, pelo que a sociedade no
tem capacidade para as praticar (art. 6., n.1 e art.6., n.3, 1. p.).
Mas o legislador admite duas excees na 2. parte do n.3 do
art. 6.197: (i) a existncia de justificado interesse prprio da sociedade
garante198 e (ii) a sociedade garante estar em relao de domnio ou
de grupo com o devedor.

Em sentido contrrio, OSRIO DE CASTRO, Da prestao de garantias por sociedades a


dvidas de outras entidades, in: ROA, 56, p.579.
195
Concordamos com JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU que no recorre ao art. 6., n.2
para considerar integradas na capacidade da sociedade todas as liberalidades ou atos
gratuitos, porque nem todas as liberalidades ou actos gratuitos so doaes (v.g., no so
doaes o mtuo gratuito, o comodato, a prestao gratuita de penhor). Mas as
liberalidades-no doaes, () podem no ser nulas, podem entrar no crculo da
capacidade das sociedades mesmo quando no sejam consideradas usuais, Curso de
Direito Comercial, cit., pp. 198 e s.
196
Como JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU (ult. op. cit., p.199) refere, h doaes
feitas habitualmente por sociedades com finalidade (ou tambm com finalidade)
interesseira, para promover as vendas dos seus produtos, melhorar a produtividade,
acreditar o nome e imagem, pagar menos impostos pense-se, por exemplo, nos brindes a
clientes, nas gratificaes a trabalhadores (), nos donativos (publicitados) de apoio a
iniciativas culturais ou desportivas, nos donativos de mecenato (). Tendo em vista os
tempos que correm, todas estas doaes, quando a situao patrimonial das sociedades as
permita, ho-de ser consideradas usuais; entram, pois, no campo de aplicao do n.2 do
art. 6.. No obstante, mesmo sem esta norma elas incluir-se-iam na capacidade societria
mostram-se convenientes prossecuo do fim social (n.1 do art. 6.). Por isso, o autor
citado considera que onde se revela a plena utilidade do n.2 do art. 6. no campo das
doaes feitas com esprito altrusta, referindo como exemplos o caso de uma sociedade
annima, financeiramente prspera, doar anonimamente uma certa quantia em dinheiro
para apoiar os refugiados da guerra de um determinado pas e invocando que, apesar de a
doao no promover a consecuo de lucros pela sociedade, ela, de acordo com o art. 6.,
n.2, no deve ser havida como contrria ao fim social.
197
Estas excees, na opinio de JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU (Curso de Direito
Comercial, cit., pp.200 e s.) esto em consonncia com o disposto no n.1 do art.6., j
que nesses casos a prestao de garantias mostrar-se- ( partida, atendendo ao momento
da prtica do acto) necessria ou conveniente prossecuo do escopo lucrativo da
sociedade.
198
Sublinhando, precisamente, que o justificado interesse prprio tem de ser da sociedade
garante, ou dos seus scios enquanto tais, JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU refere que
a sociedade no pode prestar garantias para satisfazer interesses extra-sociais dos scios
(p.e., enquanto scios de outra sociedade) Curso de Direito Comercial, cit., p.201.
97

A primeira poder ocorrer quando a prestao da garantia se


mostre objectivamente apta para satisfazer o desejo de todo o scio
enquanto tal de obter lucros atravs dessa mesma sociedade, o que
pode suceder quando sem a prestao da garantia real (v.g., hipoteca)
ou pessoal por uma sociedade, no seja possvel a uma entidade de
cuja manuteno da atividade a primeira depende obter o
financiamento necessrio para assegurar a sua atividade. O nus
desta prova cabe a quem tiver interesse na validade da garantia (o
credor da dvida)199.
A segunda depende da existncia de uma relao de domnio
ou de grupo entre ambas as sociedades, embora a doutrina discuta se
relevante a posio assumida em concreto nessa relao pela
sociedade garante.
As relaes de domnio ou de grupo convocam a temtica
das sociedades coligadas, reguladas no Ttulo VI do CSC, pelo que
se impe, para uma cabal compreenso do que se expe em
seguida, uma brevssima referncia200.
O legislador societrio faz depender a aplicao das normas
constantes do ttulo VI da verificao cumulativa dos seguintes
requisitos: (1) as relaes sejam estabelecidas entre sociedades
por quotas, annimas e/ou em comandita por aes (art. 481.,
n.1), (2) em regra201, com sede em Portugal (art. 481., n.2) e (3)
que integrem uma das relaes estabelecidas no art. 482., a
saber: de simples participao; de participaes recprocas, de
domnio e de grupo.
Dado que a exceo em anlise, constante do art. 6., n.3, se
cinge s duas ltimas so estas que so referidas.
Existe uma relao de domnio quando uma sociedade (dita
dominante) pode exercer direta ou indiretamente202 uma

199
No bastando para esta prova o facto de a sociedade garante haver declarado
expressamente, aquando da constituio da garantia, ter interesse em garantir a dvida,
JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, cit., p. 202.
200
Para maiores desenvolvimentos sobre o tema, cfr., por todos, ENGRCIA ANTUNES, Os
grupos de sociedades, 2. ed., Almedina, Coimbra, 2002.
201
Porque existem excees v. o disposto nas al.as do n.2 do art. 481..
202
O art. 486., n.1 refere-se expressamente possibilidade de a influncia dominante
poder ser exercida diretamente ou por sociedades ou pessoas que preencham os requisitos
indicados no art. 483., n.2. Significa isto que a relevncia do domnio indireto apenas
admitida nos casos referidos naquela norma (que preceitua que titularidade de quotas ou
aes por uma sociedade equipara-se () a titularidade de quotas ou de aes por uma
outra sociedade que dela seja dependente, direta ou indiretamente, ou com ela esteja em
98

influncia dominante sobre outra dita dependente (art. 486.,


n.1).
O legislador estabeleceu trs presunes (iuris tantum) de
influncia dominante no n.2 do referido artigo: presume-se
que uma sociedade dependente de uma outra se esta, direta
ou indiretamente: a) detm uma participao maioritria no
capital; b) dispe de mais de metade dos votos; c) tem a
possibilidade de designar mais de metade dos membros do
rgo de administrao ou do rgo de fiscalizao.
Verificando-se uma relao deste tipo, as sociedades
envolvidas tm o dever de dar a conhecer a sua existncia
sempre que exista um dever legal de publicao ou de
declarao de participaes (art. 486., n.3) e, no caso de a
sociedade dominante ser uma sociedade por quotas, a
sociedade dependente fica proibida de adquirir quotas ou aes
da primeira, excetuadas as aquisies a ttulo gratuito, por
adjudicao em ao executiva movida contra devedores ou em
partilha de sociedades de que seja scia (art.487., n.1)203.
No que respeita s sociedades em relao de grupo, existem
trs meios de constituio: por domnio total (inicial ou
superveniente), pela celebrao de um contrato de grupo
paritrio e pela celebrao de um contrato de subordinao.
Dada a falta de interesse prtico dos grupos paritrios204 vamos
cingir-nos aos outros dois.
A existncia de uma relao de grupo constituda por
domnio total, i.e., de uma participao correspondente
totalidade do capital social, pode ser inicial se se verificar no
momento da constituio de uma sociedade annima (art. 488.,
n.1) ou supervenientemente, se ocorrer posteriormente (art.
489., n.1). Aos grupos constitudos por domnio total
aplicam-se as disposies dos arts. 501. a 504. (referidas infra)
e as que por fora destes forem aplicveis (art. 491.).
A outra forma de constituir uma relao de grupo , como
referimos, atravs da celebrao de um contrato de
subordinao um negcio jurdico pelo qual uma sociedade
(subordinada) subordina a sua gesto (e apenas esta) direo

relao de grupo, e de aes de que uma pessoa seja titular por conta de qualquer dessas
sociedades).
203
No caso de a sociedade dominante ser uma sociedade annima (ou em comandita por
aes) o regime aplicvel o que resulta dos arts. 325.-A e B.
204
De resto, nestes, dada a direco unitria e comum, qualquer das sociedades poder
garantir dvidas da(s) outra(s), JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito
Comercial, cit., p.207, nota 95.
99

de uma outra sociedade (diretora), independentemente de esta


a dominar (art. 493., n.1)205.
A sociedade diretora tem o direito de emitir instrues
vinculantes administrao da sociedade subordinada, que
podem ser desvantajosas para esta, se o contrato de
subordinao no o impedir e, alm disso, se tais instrues
servirem os interesses da sociedade diretora ou das outras
sociedades do mesmo grupo206 (art. 503.).
Em contrapartida, assume responsabilidade para com os
credores da sociedade subordinada (art. 501.), pelas perdas da
sociedade subordinada (art. 502.) e ainda, perante os scios
livres207, a garantia de lucros (art. 500.).
Do exposto resulta que o regime excecional previsto para as
relaes de grupo constitudas por contrato de subordinao e
por domnio total bem diferente do que aplicvel s relaes
de domnio (e que contm poucas especialidades).

Como dizamos, para alguns autores a exceo do art. 6., n.3


in fine, aplica-se independentemente de a sociedade que presta a
garantia ser a sociedade dominante, totalmente dominante, diretora
ou, ao invs, ser a sociedade dominada, totalmente dominada,
subordinada, porque a lei no o diferenciou208.
COUTINHO DE ABREU, atendendo diversidade do regime
jurdico exposto e dos interesses que lhe subjazem, interpreta de
forma restritiva o n.3 do art. 6., limitando a sua aplicao s
sociedades dominantes e s sociedades totalmente dominantes ou

205
A sociedade diretora forma um grupo com todas as sociedades por ela dirigidos
mediante contrato de subordinao e com todas as sociedades por ela integralmente
dominadas, direta ou indiretamente (art. 493., n.2).
206
Mas, por um lado, nunca sero lcitas instrues para a prtica de atos que em si mesmos
sejam proibidos por disposies legais no respeitantes ao funcionamento das sociedade e,
por outro lado, se forem dadas instrues para a administrao da sociedade subordinada
efetuar um negcio que, por lei ou pelo contrato de sociedade, dependa de parecer ou
consentimento de outro rgo da sociedade subordinada e este no for dado, devem as
instrues ser acatadas se, verificado a recusa, elas forem repetidas, acompanhadas do
consentimento ou parecer favorvel do rgo correspondente da sociedade diretora, caso
esta o tenha. Refira-se ainda que, a no ser no caso previsto no art. 502., proibido
sociedade diretora determinar a transferncia de bens do ativo da sociedade subordinada
para outras sociedades do grupo sem justa contrapartida (art. 503., n. os 2 in fine, 3 e 4).
207
Sobre o conceito de scios livres, v. o art. 494., n.2.
208
Neste sentido, cfr. PEDRO ALBUQUERQUE, Da prestao de garantias por sociedades
comerciais a dvidas de outras entidades, in: ROA, 1997, pp. 136 e ss. e JOO LABAREDA,
Nota sobre a prestao de garantias por sociedades comerciais a dvidas de outras
entidades, Quid Iuris, Lisboa, 1998, pp. 178 e ss.
100

diretoras209, sem prejuzo de no considerar que a prestao gratuita


de garantias por uma sociedade dependente/totalmente
dependente/subordinada a uma dvida da sociedade
dominante/totalmente dominante/diretora seja sempre nula, por
falta de capacidade, j que este ato pode ser perfeitamente vlido se
se provar que se verifica a primeira exceo referida (haver
justificado interesse prprio da sociedade garante).

4.2.2. Capacidade de exerccio


As sociedades comerciais por no terem existncia fsica so
representadas por rgos a que j nos referimos supra e que variam
de acordo com o tipo societrio210.
Importa agora determo-nos sobre a vinculao da sociedade
pelos atos praticados pelos seus representantes.
Tal implica, antes de mais, que esses atos tenham sido
praticados pelos seus representantes e os terceiros tenham no
apenas a possibilidade211, mas o dever de verificar se quem age como
representante da sociedade, efetivamente o 212. Ora, quem age em
representao da sociedade deve indicar a qualidade em que o faz,

209
Como o autor citado refere, em maior ou menor medida, a [sociedade] dominante,
enquanto scia da dependente, tem sempre interesse no bom andamento da segunda;
lcito, pois, que ela garanta dvidas desta. No assim com respeito sociedade dependente.
O interesse desta e o dos seus credores no se compaginam necessariamente com o da
dominante e essa ideia vale tambm, nas relaes de grupo, para as sociedades
totalmente dominantes ou directoras elas dirigem (tambm) no seu interesse as
sociedades totalmente dominadas ou subordinadas, pelo que lhes lcito prestar garantias a
dvidas destas. Mas j no vale necessariamente para as sociedades totalmente dominadas
ou subordinadas. Nos casos em que estas no recebam instrues vinculantes para
garantirem dvidas das sociedades dominantes ou directoras (hiptese pouco provvel), no
o simples facto de se encontrarem em relao de grupo que lhes atribui capacidade para
prestar as garantias (Curso de Direito Comercial, cit., pp. 206 e s.).
210
Estes, por sua vez, podem nomear procuradores ou mandatrios que representem a
sociedade (v. arts. 252., n.6 e 391., n.7) e delegar as suas competncias (arts. 261., n.2
e 408., n.2).
211
Desde logo, pela consulta dos atos publicados em nome daquela sociedade e sem
prejuzo de se socorrerem do regime jurdico aplicvel aos atos sujeitos a publicao
obrigatria sem que a mesma se encontre realizada (art. 168.).
212
ALEXANDRE SOVERAL MARTINS, Da personalidade e capacidade jurdicas das
sociedades comerciais, cit., p. 119.
101

tendo j sido estabelecido no Acrdo de Uniformizao de


Jurisprudncia n.1/2002, pelo Supremo Tribunal de Justia, que a
indicao da qualidade de gerente prescrita no n.4 do artigo 260. do
Cdigo das Sociedades Comerciais pode ser deduzida, nos termos do
art. 217. do Cdigo Civil, de factos que, com toda a probabilidade, a
revelem (itlicos nossos) 213.
Alm disso, deve atender-se ao modo de exerccio dos poderes de
representao214 que tambm diverso consoante o tipo societrio.
Nas sociedades em nome coletivo, salvo conveno em
contrrio, havendo mais de um gerente, todos tm poderes iguais e
independentes para administrar e representar a sociedade, embora
qualquer deles se possa opor aos atos que outro pretenda realizar215
(art. 193., n.1).
Se o contrato exigir a interveno de um determinado nmero
de gerentes, sendo a clusula oponvel a terceiros, a sociedade no
fica, em princpio, vinculada pelos negcios celebrados por um
nmero inferior ao exigido no contrato.
Nas sociedades por quotas, o art. 261. estabelece no n.1 que
quando haja vrios gerentes e salvo clusula do contrato de
sociedade que disponha de modo diverso, os respetivos poderes so
exercidos conjuntamente, considerando-se vlidas as deliberaes
que renam os votos da maioria e a sociedade vinculada pelos
negcios jurdicos concludos pela maioria dos gerentes ou por ela
ratificados. Significa isto que a sociedade vincula-se pela

213
In: DR, I Srie A, de 24 de janeiro de 2002.
214
A referncia ao modo de exerccio e extenso dos poderes de representao feita em
Portugal, entre outros, por ALEXANDRE SOVERAL MARTINS (Os Poderes de Representao
Dos Administradores de Sociedades Annimas, Coimbra Editora, Coimbra, 1998), que aqui
seguimos de perto, pelo facto de a (1.) Diretiva estabelecer a referida diferenciao.
Com efeito, a Diretiva trata dos limites relativos extenso dos poderes de representao
nos n.os 1 e 2 do art. 10. e dos limites relativos ao modo de exerccio do poder de
representao no n.3 (na verso revogada da Diretiva o preceito legal que nos interessa era
o art. 9.).
215
Nesse caso, cabe maioria dos gerentes decidir sobre o mrito da oposio. A oposio
ineficaz para com terceiros, a no ser que estes tenham tido conhecimento dela (art. 193.,
n.2).
102

interveno da maioria dos gerentes, sem prejuzo de, existindo uma


clusula contratual, oponvel a terceiros, que exija um nmero
superior ou inferior maioria, ter de ser esse nmero respeitado para
que a sociedade fique vinculada. Se assim no for, o ato ser ineficaz
para com aquela.
Nas sociedades annimas, o art. 408., n.1216 preceitua que os
poderes de representao do conselho de administrao so
exercidos conjuntamente pelos administradores, ficando a sociedade
vinculada pelos negcios jurdicos concludos pela maioria dos
administradores ou por eles ratificados, ou por nmero menor destes
fixado no contrato de sociedade.
Aqui, tal como nas sociedades por quotas, inexistindo clusula
contratual, exige-se a interveno da maioria dos administradores
para que a sociedade fique vinculada. Porm, a lei tambm admite a
previso numa clusula contratual de um nmero inferior maioria
para vincular a sociedade217. Nesse caso, no sendo observada a
clusula, o ato ineficaz para com a sociedade. Este regime ainda
aplicvel s sociedades em comandita por aes (art. 478.).
Passando para a extenso dos poderes de representao218, nas
sociedades em nome coletivo, o art. 192., n.2 determina que a
competncia os gerentes, tanto para administrar como para
representar a sociedade, deve sempre ser exercida dentro dos limites
do objeto social, muito embora admita que pelo contrato, pode
ficar sujeita a outras limitaes ou condicionamentos.
Os negcios praticados em nome da sociedade pelos gerentes
mas com falta de poderes, se forem confirmados (expressa ou
tacitamente) por deliberao unnime dos scios, no podem ser

216
este igualmente o regime aplicvel nos restantes modelos de organizao das SA v.
art. 431., n.3.
217
Para uma apreciao da admissibilidade de clusula que estabelea a exigncia de
interveno de administradores em nmero superior maioria, cfr. ALEXANDRE
SOVERAL MARTINS, Os poderes de representao dos administradores de sociedades
annimas, cit., pp. 103 e ss.
218
Continuamos a seguir de perto a anlise de ALEXANDRE SOVERAL MARTINS, ult. op. cit.
103

impugnados pela sociedade (art. 192., n.2). Se no tiverem sido


confirmados, no podem ser impugnados219 pelos terceiros neles
intervenientes que tinham conhecimento da infrao cometida pelo
gerente, estabelecendo-se ainda que o registo ou a publicao do
contrato no fazem presumir este conhecimento (art. 192., n.3).
Nas sociedades por quotas, o regime diferente.
O art. 260., n.1, preceitua que os atos praticados pelos
gerentes, em nome da sociedade e dentro dos poderes que a lei lhes
confere, vinculam-na para com terceiros, no obstante as limitaes
constantes do contrato social ou resultantes de deliberaes dos scios
(itlicos nossos) e com a exceo relativa ao objeto social que
referiremos adiante.
Assim, se um gerente, representando a sociedade, praticar um
determinado ato que no respeite essas limitaes, a sociedade fica
vinculada e as eventuais consequncias do desrespeito dos limites
estabelecidos s relevam internamente (i.e., nas relaes entre o
gerente e a sociedade).
O mesmo sucede no mbito das sociedades annimas,
preceituando o n.1 do art. 409. que os atos praticados pelos
administradores, em nome da sociedade e dentro dos poderes que a
lei lhes confere, vinculam-na para com terceiros, no obstante as
limitaes constantes do contrato de sociedade ou resultantes de
deliberaes dos acionistas, acrescentando ainda mesmo que tais
limitaes estejam publicadas. No obstante a omisso deste ltimo
trecho no art. 260., n.1, a doutrina tem entendido que o mesmo
aplicvel relativamente s sociedades por quotas220.

219
As aspas visam assinalar a incorreo da expresso utilizada pelo legislador e referida
por ALEXANDRE SOVERAL MARTINS, Da personalidade e capacidade jurdicas das
sociedades comerciais, cit., pp. 126 e s.: o negcio realizado com falta de poderes de
representao ser ineficaz perante a sociedade, e os poderes que o terceiro ter sero os
que o Cdigo Civil lhe atribui: poder revogar ou rejeitar o negcio, nos termos do n.4 do
art. 268. do referido Cdigo.
220
Neste sentido, cfr. ALEXANDRE SOVERAL MARTINS, Da personalidade e capacidade
jurdicas das sociedades comerciais, cit., p. 127.
104

O legislador, por fora da transposio da (1.) Diretiva, faz


uma referncia expressa s limitaes de poderes que resultem do
objeto social (fixado em clusula do ato constitutivo da sociedade)
relativamente s sociedades por quotas e annimas.
Apesar de, como vimos, as limitaes quanto extenso dos
poderes de representao constantes do contrato de sociedade ou
resultantes de deliberaes dos scios no impedirem a vinculao
da sociedade, no n.2 do art. 260. e no n.2 do art. 409. vem admitir
que a sociedade possa opor a terceiros as limitaes de poderes
resultantes do seu objeto social, desde que prove que o terceiro sabia
ou no podia ignorar, tendo em conta as circunstncias, que o ato
praticado no respeitava essa clusula e se, entretanto, a sociedade
no o tiver assumido, por deliberao expressa ou tcita dos scios.
Nos respetivos n.os 3 explicita-se ainda que o conhecimento
por parte dos terceiros no pode ser provado apenas pela
publicidade dada ao contrato de sociedade.
A relao entre as normas dos arts. 260., n.1 e 261., n.1 no
que respeita s sociedades por quotas e dos arts. 409., n.1 e 408.,
n.1 relativamente s sociedades annimas tem sido objeto de
discusso pela doutrina e pelos tribunais portugueses221.
Com efeito, h quem defenda que o art. 409., n.1 222, deve ser
interpretado no sentido de permitir que cada um dos
administradores, individualmente considerado, tem poderes para
vincular a sociedade, mesmo que exista uma clusula contratual que
exija a interveno de um nmero superior de administradores para
que a sociedade fique vinculada223, pois uma tal clusula
representaria uma limitao dos poderes de representao dos
administradores proibida por aquele preceito.

221
Para diferentes interpretaes doutrinais, cfr., entre outros, PAULO DE TARSO
DOMINGUES, A vinculao, cit., pp. 301 e ss.
222
Atenta a redao idntica do art. 260., n.1, a interpretao referida deve tambm valer
para as sociedades por quotas.
223
V., entre outros, o acrdo do STJ, de 3 de maio de 1995, in: BMJ, 447, p.520 e s.
105

Todavia, no nos parece que essa seja a melhor soluo224. De


facto, pensamos que, como ALEXANDRE SOVERAL MARTINS defende, as
clusulas admitidas pelos arts. 408., n.1 e 261., n.1 so oponveis a
terceiros j que estabelecem uma limitao aos poderes de
representao (). Mas uma limitao quanto ao modo de exerccio dos
poderes no quanto sua extenso225 pelo que no so abrangidas
pelo disposto nos arts. 409., n.1 e 260., n.1226.

5. Capital social
O capital social um elemento obrigatrio do ato constituinte
das sociedades ditas de capitais (i.e., das sociedades annimas e
das sociedades por quotas (art. 9., n.1, al. f)).
Em regra, a cifra que corresponde soma dos valores
nominais das participaes sociais fundadas em entradas em
dinheiro e/ou em espcie227 e tem de ser expressa em moeda com
curso legal em Portugal.

224
Acompanhamos neste ponto ALEXANDRE SOVERAL MARTINS (Da personalidade e
capacidade jurdicas das sociedades comerciais, cit., p.123 e s.) que aqui seguimos de
perto.
225
Como ALEXANDRE SOVERAL MARTINS afirma, o que se pretendeu com o n.3 do art. 9.
[atual art.10. da Diretiva] foi apenas excluir a possibilidade de o legislador nacional
considerar oponvel a terceiros uma clusula do contrato de sociedade que regulasse o
modo de exerccio dos poderes de representao sem ser quanto ao poder geral de
representao; isto , que regulasse o modo de exerccio dos poderes de representao
quanto a tipos de actos, por exemplo, porque o que se quis foi libertar o terceiro da
necessidade de verificar se os representantes orgnicos da sociedade podiam ou no praticar
o acto atendendo natureza do acto. J quanto ao modo de exerccio dos poderes de
representao, no se dispensou o terceiro de duas coisas: verificar quantos gerentes ou
administradores que tm de intervir e saber contar (Da personalidade e capacidade
jurdicas das sociedades comerciais, cit., pp.125 e s.).
226
De resto, no que respeita s sociedades annimas, como referido por ALEXANDRE
SOVERAL MARTINS (ult. op. cit., p.124) pode ainda acrescentar-se que se se fixa no
contrato de sociedade um nmero inferior maioria, nem sequer se pode dizer que o
contrato de sociedade est a limitar os poderes de representao. Isto tendo em conta que,
se nada se disser no contrato, vale a regra da maioria. E se surge dito na lei que a sociedade
fica vinculada por nmero menor de administradores fixado no contrato de sociedade, s se
pode entender que a clusula em questo oponvel a terceiros, nos mesmos termos em que
o so as outras clusulas do contrato de sociedade.
Para uma viso sobre os restantes argumentos (literal, histrico e sistemtico) favorveis
tese referida, cfr. ALEXANDRE SOVERAL MARTINS, ult. op. cit., pp. 124 e s.
227
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, lucros e reservas, in:
Estudos de Direito das Sociedades (coord. Jorge Manuel Coutinho de Abreu), 10. ed.,
106

A definio de capital social adotada no coincide com a que


tradicionalmente acolhida na doutrina portuguesa, que se
refere cifra representativa da soma das entradas dos scios228. E
no coincide porque, como alguns autores tm sublinhado229, a
mesma no rigorosa dado que no existe uma
correspondncia necessria entre o capital social e as entradas
dos scios (p.e., pode existir alguma entrada de indstria que
no computada no capital social; pode acontecer que uma
entrada em espcie seja objeto de uma avaliao errada; pode
ocorrer uma emisso acima do par).
Importa ainda referir que o DL n. 49/2010, de 19 de Maio,
alterou o CSC permitindo que as sociedades annimas emitam
aes sem valor nominal230. Como teremos oportunidade de
referir infra231, nesta hiptese a sociedade annima decide qual
o valor do montante das entradas dos scios que levado a
capital social (respeitando o capital social mnimo legalmente
definido para as SA), passando este a ser o capital declarado.
Esta alterao legal faz com que a noo de capital social
vlida para as sociedades annimas que emitam aes sem
valor nominal no corresponda que referimos acima. PAULO
DE TARSO DOMINGUES define-o, nestes casos, como o elemento
do pacto, que se consubstancia numa cifra, necessariamente
expressa em euros, que livremente fixada pela sociedade e
que determina o valor mnimo das entradas a realizar pelos
scios232.

A par desta noo formal ou nominal, alguma doutrina


refere-se a outra aceo do capital social, indissocivel da primeira -
o capital social real233. Com esta pretende-se referir a existncia de
uma massa concreta de bens (qualitativamente no determinados),
no ativo da sociedade, que se destinam (contabilisticamente) a cobrir
a cifra do capital social nominal ou formal.

Almedina, Coimbra, 2010, p.183; JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito
Comercial, cit., p.443 e ss.
228
Cfr., por todos, FERRER CORREIA, Lies de Direito Comercial, Vol. II (Sociedades
Comerciais), ed. policopiada, Coimbra, 1968, p. 218.
229
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, lucros e reservas,
cit., p.182, nota 28; JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito
Comercial, cit., pp.443 e ss.
230
Sobre esta alterao v. infra Cap.II.
231
V. Captulo II.
232
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, lucros e reservas,
cit., p.190.
233
Entre ns, cfr. PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, lucros e
reservas, cit., p.184.
107

O capital social real representa, assim, uma frao ideal do


patrimnio da sociedade e corresponde quantidade ou ao montante
de bens de que a sociedade no pode dispor em favor dos scios, por
estar vinculado a cobrir o capital social formal.
Com efeito, a cifra do capital social consta do lado direito do
balano, o que, em conformidade com as regras da contabilidade,
implica que a sociedade no possa distribuir aos scios e retenha no
activo lquido da sociedade do lado esquerdo do balano bens
cujo valor cubra, ou iguale pelo menos, aquela mesma cifra234.
Todavia, o capital social no se confunde com o patrimnio
social.
Este, na definio de MANUEL DE ANDRADE, o conjunto de
relaes jurdicas com valor econmico, isto , avalivel em
dinheiro de que sujeito activo e passivo uma determinada
pessoa235.
Ora, decorre da noo de sociedade que esta tem de ter
patrimnio236, que corresponder, pelo menos, aos direitos
correspondentes s obrigaes [dos scios] de contribuir com
bens e servios237.
O patrimnio social pode ser considerado em trs acees238:
como patrimnio social global (conjunto dos direitos e das
obrigaes suscetveis de avaliao pecuniria que a sociedade
titular em determinado momento); como patrimnio social
ilquido ou bruto (referindo-se apenas aos elementos do ativo
da sociedade, sem atender ao passivo) e como patrimnio

234
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Variaes sobre o capital social, Almedina, Coimbra,
2009, pp. 53 e s.
235
MANUEL DE ANDRADE, Teoria Geral da Relao Jurdica, Vol.I (Sujeitos e objecto), 3.
reimpresso (ed. 1960), pp. 205 e s.
236
V. o art. 980. CC.
Em sentido diferente, cfr. PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo Civil Anotado, vol.II,
4. ed., Coimbra Editora, Coimbra, 1997, nota 4 ao art. 980..
237
VASCO DA GAMA LOBO XAVIER, Sociedades comerciais, cit., p. 9.
238
O elenco referido o indicado por outros autores (cfr., por todos, PAULO DE TARSO
DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, cit., p.191), mas diverge do que
considerado por FERRER CORREIA (Lies, cit., p. 218) que apelida o patrimnio social
global mencionado supra de patrimnio bruto, fazendo-o equivaler esfera jurdica da
sociedade.
108

social lquido (o valor do ativo depois de descontado o


passivo).
Respeitando o patrimnio social a uma massa concreta de
bens, cuja composio e montante variam continuamente,
diferencia-se quer do capital social na aceo formal ou nominal
(que uma mera cifra, tendencialmente constante), quer
(eventualmente) do capital social na aceo real (que ser uma
fraco ideal do patrimnio da sociedade239).
esta diferena que explica que sejam os bens que integram
o patrimnio social que podem ser penhorados pelos credores
sociais e no o capital social (que uma cifra abstrata)240.

A considerao da dualidade nas acees do capital social que


referimos especialmente til quando se pretende explicar as
funes que este desempenha.
As funes do capital social podem ser consideradas num
plano interno nas relaes que se estabelecem dentro da sociedade -
e num plano externo nas relaes que se estabelecem para fora da
sociedade241.
No primeiro plano referido relevam em especial a funo de
organizao e a funo de produo (ou de financiamento).
A funo de organizao refere-se, desde logo, ao papel que o
capital social desempenha na determinao da posio jurdica (i.e.,

239
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, p. 193. O autor citado
inspirado em SIMONETTO (Concetto e composizione del capitale sociale, in: RDComm.,
anno LIV (1956), p.70) - utiliza, neste contexto, uma expressiva imagem grfica: o capital
social real , se quisermos, uma esfera concntrica menor dentro de uma esfera maior que
o patrimnio; aquele apenas uma parcela deste (ult. op. cit., p.193), esclarecendo que isto
ser assim quando o valor da situao lquida da sociedade seja superior cifra do capital
social. que no caso de ser inferior (ou igual) quela cifra, o valor do patrimnio lquido
no cobre o (ou idntico ao) valor do capital social nominal, e portanto, o capital social
real confunde-se com aquele patrimnio (nota 63 da p. 193). Sendo esta a explicao para
a introduo no texto supra entre parntesis do carter eventual da diferenciao entre
capital social real e patrimnio social.
240
Assim, absolutamente criticvel o acrdo do TRL, de 22 de janeiro de 1992, em que
afirmado que o capital social responde pelas dvidas da sociedade, pelo que suscetvel de
penhora.
241
Seguimos a metodologia adotada por FERRER CORREIA, Lies, cit., pp. 222 e s. e
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, cit., pp. 193 e ss., entre
outros.
109

dos direitos e das obrigaes) dos scios. Assim, p.e., a participao


de cada scio nos lucros da sociedade corresponder, em princpio242,
s respetivas participaes no capital social (art. 22.).
Mas esta funo no se esgota aqui. Desempenha tambm um
papel importante relativamente tutela e proteco dos prprios
scios e dos respectivos direitos, que passa por assegurar a sua
igualdade de tratamento, quer no momento da constituio da
sociedade (v.g., proibindo a emisso abaixo do par), quer
posteriormente, garantindo a manuteno e conservao dos
direitos dos scios, nomeadamente atravs de mecanismos que
visam impedir a diluio da participao social (v.g.,
estabelecendo um direito legal de preferncia em caso de aumento de
capital social)243, apesar de a sua eficcia poder variar244.
A funo de produo pretende destacar o objetivo de reunio
dos meios necessrios para o desenvolvimento das atividades que a
sociedade se prope exercer. Nesse sentido, os bens postos em
comum pelos scios e dirigidos cobertura do capital social no se
destinam a ficar intocados no cofre, mas antes a serem utilizados na
instalao e explorao da actividade societria, constituindo pois
um meio de financiamento da sociedade245.
No plano externo, tm sido atribudas ao capital social a
funo de avaliao econmica da sociedade e a funo de garantia.

242
Dizemos em princpio, porque, nalguns casos, possvel alterar esta correspondncia
convencionalmente (com o limite que advm da proibio do pacto leonino a que j nos
referimos supra) e noutros existem normas legais que dispe algo de diverso (v.g., no caso
das SA, a titularidade de aes preferenciais sem voto [sobre estas v. infra Captulo II dos
Sumrios]). De resto, o prprio art. 22., que no incio do n.1, ressalva a existncia de
preceito especial ou conveno em contrrio.
243
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, cit., p.196.
244
Como PAULO DE TARSO DOMINGUES admite, referindo-se ao papel do capital social
quanto garantia de manuteno e conservao dos direitos dos scios, a mesma pode
() ser igualmente alcanada sem a consagrao da figura [capital social] (v.g., poder
estabelecer-se o direito de preferncia dos scios relativamente s necessidades de
financiamento da sociedade, sem que exista a figura do capital social) e, por outro lado,
trata-se de desiderato que poder, em boa medida, ser subvertido atravs da fixao de
diferentes gios para distintas subscries de aces (ult. op. cit., p.197, notas 71 e 72).
245
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais..., cit., p. 197. Cfr. ainda
JOS DE OLIVEIRA ASCENSO, Direito Comercial, cit., p. 147.
110

A primeira visa evidenciar o papel que o capital social


desempenha na determinao do lucro ou das perdas. Com efeito, a
avaliao econmica da sociedade246 resulta da diferena positiva
ou negativa registada entre o valor do patrimnio social (liquido) e
o do capital social.
A funo de garantia do capital social assenta no facto de este
ser um instrumento jurdico que visa a defesa dos credores sociais.
Todavia, impe-se sublinhar que o capital social s pode ser
perspectivado enquanto garantia indirecta ou de segundo grau na
medida em que bloqueia ou retm uma parte do
patrimnio social j que a garantia directa dos credores tem
necessariamente que se reconduzir a bens concretos que
constem do patrimnio social e no a uma mera cifra e dever
ser entendido como garantia suplementar, j que a garantia dos
credores pode ser conseguida por outros bens do ativo247
(itlicos nossos).
Com efeito, a autonomia patrimonial das sociedades de
capitais implica a limitao da responsabilidade dos scios
relativamente s dvidas da sociedade. Por conseguinte, recorrendo a
um destes tipos societrios, os scios conseguem transferir para
terceiros o risco da atividade empresarial.
Da necessidade de se estabelecer uma contrapartida limitao
da responsabilidade conferida aos scios destas sociedades
resultou a tradicional imposio de um capital social mnimo
que de 50.000 euros para as sociedades annimas e varivel
nas sociedades por quotas (aqui corresponder ao produto da
multiplicao de 1 euro [valor mnimo legalmente estabelecido
para as quotas no art. 219., n.3] pelo nmero de participaes
sociais existentes248.

246
Que ter de ser realizada, pelo menos, uma vez por ano (arts. 65. e ss.).
247
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, cit., p.199.
248
Sobre esta questo cfr. MARIA MIGUEL CARVALHO, O novo regime jurdico do capital
social das sociedades por quotas, in: Capital social livre e aces sem valor nominal,
coords. PAULO DE TARSO DOMINGUES/MARIA MIGUEL CARVALHO, Almedina, Coimbra,
2011, esp. pp. 13 e ss.
111

Para a proteo destes terceiros o legislador adota uma srie


de medidas que integrando o princpio da tutela do capital social -
visam assegurar a entrada, conservao e existncia efetivas no
patrimnio lquido da sociedade de bens cujo valor seja, pelo menos,
idntico cifra do capital social.
Assim, no momento da constituio da sociedade impe-se o
cumprimento do princpio da exata formao, que obriga a que o
valor do patrimnio social corresponda ao do capital social. E,
posteriormente, a observncia do princpio da efetividade, com o
qual se pretende assegurar que os bens que compem o capital real,
alm de idneos a garantir terceiros, existem efetivamente no
patrimnio da sociedade, visando-se, assim, impedir seja qual for a
circunstncia que possa conduzir a tal resultado que o valor lquido
da sociedade desa abaixo da cifra do capital249.
Neste contexto, impe-se referir o princpio da
intangibilidade do capital social que determina que no podero ser
atribudos aos scios (e, nesse sentido, os scios no podem tocar
no capital social) bens necessrios para cobrir o capital social250. Por
isso, o legislador consagra em vrias normas a proibio de
atribuio de bens se, em virtude dessa atribuio, o patrimnio social
lquido passar a ser inferior ao capital social v.g., os arts. 32., 236.,
240., n.5, 241., n.2, 345., n.5, 346., n.1.
Todavia, a consagrao deste princpio, por si s, no
suficiente para evitar que o patrimnio social lquido desa abaixo do
valor do capital social, porque o referido princpio s obsta a tal
resultado quando estiver em causa a atribuio de bens aos scios251.
Ora, tal pode suceder, sem que tenha ocorrido a referida atribuio,

249
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, cit., p.200.
250
Cfr., por todos, FERRER CORREIA, Lies, cit., p.224.
251
O que est em causa a atribuio de bens aos scios nesta qualidade e no enquanto
terceiros. O princpio da intangibilidade do capital social no obsta atribuio de bens a
scios enquanto terceiros (p.e., pelo pagamento relativo a um direito de crdito extra-
corporativo titulado pelo scio) como referido por FERRER CORREIA, Lies, cit., p.226.
112

p.e., pelo facto de a sociedade ter registado perdas. Da que


encontremos regulada, no art. 35., a chamada perda grave do
capital social252.
O preceito referido estabelece, no n.1, que se resultar das
contas de exerccio, ou de contas intercalares, que metade do capital
social se encontra perdido, ou havendo em qualquer momento
fundadas razes para admitir que essa perda se verifica, deve ser
convocada de imediato uma assembleia geral pelos gerentes ou, no
caso de sociedades annimas, a pedido dos administradores, a fim de
nela se informar os scios da situao e de estes tomarem as medidas
julgadas convenientes.
Significa isto que preenchida a referida fattispecie, os gerentes
ou os administradores tm apenas o dever de convocar ou de
solicitar a convocao, respetivamente, de uma assembleia geral para
que os scios sejam informados daquela situao, sob pena de serem
responsabilizados penal (art. 523.) e civilmente (arts. 72., n.1 e 79.,
n.1).
Da ordem do dia da convocatria devem constar, pelo menos,
os seguintes assuntos para deliberao pelos scios253: a) a dissoluo

252
Essa regulamentao corresponde transposio do art. 17. da 2. Diretiva em matria
de sociedades (Diretiva 77/91/CEE, do Conselho, de 13 de Dezembro de 1976, reformulada
pela Diretiva 2012/30/UE do Parlamento Europeu do Parlamento Europeu e do Conselho,
de 25 de outubro de 2012).
253
ALEXANDRE MOTA PINTO (O artigo 35. do Cdigo das Sociedades Comerciais na
verso mais recente, in: Temas Societrios, IDET, Almedina, Coimbra, 2006, p. 132)
sustenta que da convocatria deve tambm constar a situao de perda grave pela sociedade
em questo, apesar de a lei no o referir expressamente.
Discordando desta posio PAULO DE TARSO DOMINGUES, para alm do argumento literal,
invoca que tal soluo, levando, certo, ao conhecimento dos scios a situao
patrimonial da empresa, torn-la-ia tambm pblica e conhecida de terceiros e credores,
com os graves inconvenientes da decorrentes para a sociedade, nomeadamente quanto
obteno de crdito e que o contedo obrigatrio da convocatria onde, para alm do
mais, deve constar a hiptese de dissoluo da sociedade! ser suficiente para alertar e
avisar os scios para a situao da sociedade.
Concordando com a eventual inconvenincia que a divulgao pblica possa revestir para a
sociedade em causa, a verdade que o legislador portugus no parece muito preocupado
com tal consequncia, j que no art. 171., n.2, como referido adiante, impe, a ttulo
sancionatrio essa publicidade. E neste ponto que entendemos existir um argumento, para
alm do literal, contra a previso expressa no convocatria desta meno: a lei s obriga
sua divulgao se os scios, devidamente alertados para a situao societria, nada fizerem
a esse respeito.
113

da sociedade; b) a reduo do capital social para montante no


inferior ao capital prprio da sociedade, com respeito, se for o caso,
do disposto no n. 1 do artigo 96.; c) a realizao pelos scios de
entradas para reforo da cobertura do capital, i.e., a reintegrao do
capital social.
Atento sobretudo254 o elenco no taxativo do n.3 (que apenas
refere o contedo mnimo obrigatrio), concordamos que possam ser
propostas aos scios ou que estes adotem outras medidas que visem
o saneamento financeiro da sociedade, sendo usualmente referidas
neste contexto pela doutrina, a ttulo de exemplo, o aumento do
capital social e a operao-acrdeo (reduo do capital social at ao
montante das perdas, seguida de aumento do capital social).
No obstante a obrigatoriedade de constar da convocatria,
pelo menos, as medidas referidas no n.3 do art. 35., a verdade
que, atualmente, os scios no so obrigados a adotar nenhuma. A
nica consequncia que as sociedades por quotas e annimas que
se encontrem nessa situao devem indicar, em todos os atos
externos, o montante do capital prprio segundo o ltimo balano
aprovado, sempre que ele for igual ou inferior ao capital social (art.
171., n.2)255.
Para terminar a referncia ao regime das perdas graves,
impe-se dar conta de que nem sempre este foi assim.
Com efeito, na verso original do CSC, o art. 35., n.1
estabelecia que os membros da administrao que, pelas contas
de exerccio, verificassem estar perdida metade do capital social

254
Mas no s, j que o art. 35., no n.1, se refere adoo das medidas julgadas
convenientes pelos scios.
255
PAULO DE TARSO DOMINGUES (Capital e patrimnio sociais, cit., p.209, esp. nota
112) refere que esta obrigao, provavelmente, no ser, em regra, cumprida at porque o
incumprimento que, de resto, no ser facilmente sindicvel pela entidade competente
para o efeito: o conservador do registo comercial da rea da sede da sociedade () tem
como consequncia a aplicao sociedade de uma coima de apenas 250 a 1 500,
embora tambm afirme que os gerentes/administradores que no cumprirem a obrigao
de publicidade prevista no art. 171., n.2 podero eventualmente ser civilmente
responsabilizados verificados que sejam os respectivos pressupostos por credores que
aleguem e demonstrem que, se tivessem conhecimento daquela situao de perda do
capital, no teriam concedido crdito sociedade.
114

deviam propor aos scios que a sociedade fosse dissolvida ou o


capital reduzido, a no ser que os scios se comprometessem a
efetuar, e efetuassem, nos 60 dias seguintes deliberao que
da proposta resultasse, entradas que mantivessem, pelo menos
em dois teros, a cobertura do capital. Se assim no fosse, o art.
35., no n.3, determinava que qualquer scio ou credor podia
requerer ao tribunal, enquanto aquela situao se mantivesse, a
dissoluo da sociedade, sem prejuzo de os scios poderem
efetuar as entradas referidas no n. 1 at ao trnsito em julgado
da sentena.
Todavia, o art. 2., n.2, do DL n. 262/86, de 2 de setembro,
atendendo situao econmico-financeira de uma parte muito
significativa das sociedades (j) nessa altura, diferiu a data da
entrada em vigor do art. 35.. Essa veio a ser fixada, pelo art. 4.
do DL n.237/01, de 30 de agosto, para quando ocorresse a
primeira aprovao das contas de exerccio das sociedades
aps, ou seja, em geral, em Maro de 2002.
O risco de muitas sociedades virem a ser dissolvidas, por fora
da entrada em vigor da norma em anlise, fez com que o
legislador, atravs do DL n. 162/2002, de 11 de julho, adiasse,
novamente, a entrada em vigor da mesma, desta feita para 2005,
ao mesmo tempo que alterou o regime jurdico a fixado. Mas,
de forma paradoxal, este passou a ser mais severo, j que se se
mantivesse a situao de perda de metade do capital social no
final do exerccio seguinte quele a que se referia o n. 1 do
art.35., considerava-se a sociedade imediatamente dissolvida,
desde a aprovao das contas daquele exerccio, assumindo os
administradores, a partir desse momento, as competncias de
liquidatrios, nos termos do artigo 151. (art. 35., n.3).
Face contestao suscitada, o legislador acabou por alterar,
uma vez mais, o art. 35., pelo DL n.19/2005, de 18 de janeiro,
estabelecendo a redao atual, cujo regime j mencionmos.
115

Como referimos supra o capital social desempenha a funo de


avaliao econmica da sociedade, sendo um dos elementos a
atender na determinao do lucro ou das perdas sociais, atravs de
um balano.
Importa considerar neste contexto, e para uma cabal
compreenso do que referido adiante, trs acees de lucro: (i)
lucro final ou de liquidao (o lucro apurado no momento da
liquidao (do termo) da sociedade e que existir se se verificar uma
diferena positiva entre o valor do patrimnio social lquido e a cifra
do capital social); (ii) o lucro de balano ou distribuvel (que
corresponde diferena positiva entre o valor do patrimnio social
lquido e a soma do capital social e das reservas indisponveis [legais
e estatutrias] determinada por um balano256) e (iii) o lucro de
exerccio (a expresso monetria positiva da actividade
desenvolvida pela empresa social durante o mesmo exerccio257, que
existe se se verificar que o patrimnio social lquido no final do
exerccio superior ao que existia no incio).
Aproveitamos, pois, para referir de forma um pouco mais
desenvolvida o direito dos scios aos lucros que abordamos no incio
deste estudo.
Os scios das sociedades comerciais tm o direito de
participar nos lucros apurados pela sociedade, se estes, alm de serem
distribuveis, forem, efetivamente, distribudos.
O art. 32., corolrio do j referido princpio da intangibilidade
do capital social, estabelece um limite ao lucro distribuvel ou de
balano (i.e., ao lucro que pode vir a ser distribudo aos scios),

256
Como PAULO DE TARSO DOMINGUES (Capital e patrimnio sociais, cit., p.235)
refere, este lucro () representa o acrscimo patrimonial gerado e acumulado pela
sociedade, desde o incio da sua actividade at determinada data (a data a que se reporta a
elaborao do balano) e traduz o valor total dos lucros que podem ser distribuveis pelos
scios.
257
VASCO DA GAMA LOBO XAVIER/MARIA NGELA COELHO, Lucro Obtido no Exerccio,
Lucro de Balano e Lucro Distribuvel, in: Revista de Direito e Economia, Ano VIII, n 2,
Julho/Dezembro 1982, p. 261.
116

determinando que no podem ser distribudos aos scios bens da


sociedade quando o capital prprio desta, incluindo o resultado
lquido do exerccio, tal como resulta das contas elaboradas e
aprovadas nos termos legais, seja inferior soma do capital social e
das reservas que a lei ou o contrato no permitem distribuir aos
scios ou se tornasse inferior a esta soma em consequncia da
distribuio, ressalvando, contudo, o caso da reduo do capital (n.1
do art. 32.).
Daqui decorre que, mesmo que a sociedade registe lucro num
exerccio, este pode no poder ser atribudo aos scios, por no
existir o referido lucro de balano. Em contrapartida, como PAULO DE
TARSO DOMINGUES sublinha, este artigo no impede que, ainda que
num determinado ano a sociedade no tenha gerado lucro (i.., ainda
que no haja lucro do exerccio), uma sociedade proceda
distribuio de dividendos, desde que o lucro de balano (os lucros
acumulados em anos anteriores) o permita258.
Por outro lado, o art. 33. estabelece outros limites para a
distribuio aos scios do lucro do exerccio: no podem ser
distribudos aos scios os lucros do exerccio que sejam necessrios
para cobrir prejuzos transitados ou para formar ou reconstituir
reservas impostas pela lei ou pelo contrato de sociedade.
As reservas so valores que os scios no podem, ou no
querem distribuir e podem resultar da lei, dos estatutos, de
contratos ou de deliberaes dos scios.
As primeiras - reservas legais - constam dos arts. 295. e s.,
tambm aplicveis s sociedades por quotas ex vi art. 218.259.

258
Capital e patrimnio sociais, cit., p.242, acrescentando o autor citado que deve
entender-se, com vista a assegurar que apenas so distribudos lucros e que o princpio da
intangibilidade do capital se mantm intocado, que a referida repartio de bens ter
necessariamente de se fundar num balano especial elaborado para o efeito, o qual no
dever ter mais de trs meses relativamente data da deliberao (ult. op. cit., pp. 242 e
s.).
259
V. tambm os arts. 295., n.2 e 324., n.1, al. b).
117

De acordo com o regime jurdico aqui estabelecido, uma


percentagem no inferior 20. parte (ou seja, a 5%) dos
lucros260 da sociedade destinada constituio da reserva
legal e, sendo caso disso, sua reintegrao, at que aquela
represente a 5. parte (ou seja, 20%) do capital social e nunca
inferior a 2500 euros no caso de sociedades por quotas (art.
218., n,2 in fine)261.
No contrato de sociedade podem fixar-se percentagem e
montante mnimos mais elevados para a reserva legal, mas
nunca inferiores queles. Por outro lado, desta norma decorre
que, inexistindo a referida clusula, os scios no podem
deliberar afetar um montante ou percentagem superiores
reserva legal.
As reservas legais apenas podem ser utilizadas para uma das
finalidades previstas no art. 296.: cobertura de prejuzos262 (al.as
a) e b)) e/ou incorporao no capital social (al. c)) hiptese em
que se torna necessrio reintegr-las, como referido no n.1 do
art. 295..
As reservas estatutrias - as que resultam de clusulas do
contrato de sociedade - podem servir vrios fins, nada
impedindo que os scios possam desafet-las dos fins definidos
e, inclusivamente, distribu-las como dividendos, aps terem
procedido alterao da clusula do contrato que os prev.

260260
Como PAULO DE TARSO DOMINGUES refere, a percentagem destinada a reserva legal
deve calcular-se com base no lucro de exerccio deduzido do valor das perdas transitadas,
Capital e patrimnio sociais, cit., p.259, nota 290.
261
Dependendo, portanto, do capital social adotado em concreto por uma sociedade por
quotas, pode muito bem acontecer que o valor mnimo da reserva legal seja superior a 20%
daquele.
Quando era exigido o mnimo de 5000 euros para o capital social das sociedades por
quotas, o montante da reserva legalmente imposto poderia equivaler a 50% daquele nas
sociedades que tivessem adotado o capital social mnimo.
262
A reserva legal visa, nas palavras de PAULO DE TARSO DOMINGUES, funcionar como
um escudo, como uma primeira defesa da integridade do capital social, j que, como o
autor citado refere, havendo perdas decorrentes da actividade empresarial da sociedade,
elas podero afectar o capital social. Porm, a existir reserva legal, essas perdas iro ser
compensadas e cobertas, em primeira linha, pelos bens que no activo lhe correspondem,
pelo que esta (a reserva legal) serve de almofada que apara e amortece os golpes que as
perdas constituem para o capital social, Capital e patrimnio sociais, cit., p.260.
118

Distinguem-se destas as reservas contratuais, as que resultam


de contratos celebrados entre a sociedade e terceiros (p.e,
bancos), sendo que sua constituio e utilizao se aplica o
regime estabelecido nesses contratos.
Importa ainda referir as reservas facultativas ou livres - que
so as que tm origem nas deliberaes dos scios de no
distribuio de lucros263 e que, sendo facultativas, so
livremente utilizveis pelos scios e as reservas ocultas, as
que resultam de uma subvalorizao de bens do ativo ou de
uma sobrevalorizao de verbas do passivo e que, de acordo
com o disposto no n.3 do art. 33., no podem ser distribudas
aos scios, porque elas contrariam as regras contabilsticas e de
elaborao do balano, com as quais se visa assegurar que a
contabilidade reflecte uma imagem verdadeira e fiel da situao
patrimonial societria264.
Como referimos, a existncia de lucro distribuvel no
significa necessariamente que o mesmo seja distribudo aos scios.
A distribuio do lucro aos scios depende de uma
deliberao destes.
Com efeito, o art. 31. preceitua imperativamente265, no n.1,
que, salvo os casos de distribuio antecipada de lucros e outros
expressamente previstos na lei, nenhuma distribuio de bens
sociais, ainda que a ttulo de distribuio de lucros de exerccio ou de
reservas, pode ser feita aos scios sem ter sido objeto de deliberao
destes266.

263
E que, em princpio, como referido adiante, apenas podero corresponder a metade do
lucro distribuvel em cada exerccio.
264
PAULO DE TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, cit., p.258.
265
Sero, por conseguinte, nulas quaisquer clusulas ou deliberaes dos scios que
atribuam essa competncia, p.e., ao rgo de administrao (arts. 294. CC e 56., n.1,
al.d) CSC).
266
Salvo casos particulares previstos na lei, os scios tomam esta deliberao - no prazo de
trs meses a contar da data do encerramento de cada exerccio anual, ou no prazo de cinco
meses a contar da mesma data quando se trate de sociedades que devam apresentar contas
consolidadas ou que apliquem o mtodo da equivalncia patrimonial - com base no
relatrio de gesto (que contm uma proposta de aplicao de resultados devidamente
fundamentada), nas contas do exerccio e demais documentos de prestao de contas
previstos na lei, apresentados pelo rgo de administrao, v. arts. 65. e 66..
119

E essa deliberao deve, em princpio267, ser aprovada por


uma maioria absoluta dos votos emitidos268, o que significa que
nenhum scio, individualmente considerado, tm o direito de exigir
a efetiva distribuio do lucro.
Todavia, o legislador portugus consagrou um mecanismo de
proteo dos scios minoritrios das sociedades por quotas e
annimas, que visa atribuir-lhes o direito repartio de uma parte
pelo menos, metade do lucro de exerccio. Referimo-nos ao regime
estabelecido no n.1 dos arts. 217. e 294..
Estas normas preceituam que, salvo diferente clusula
contratual ou deliberao tomada por maioria de trs quartos dos
votos correspondentes ao capital social, no pode deixar de ser
distribudo aos scios metade do lucro do exerccio que, nos termos
desta lei, seja distribuvel269.
Significa isto que, se no existir clusula contratual que
disponha diversamente, deve ser distribudo aos scios metade do
lucro do exerccio distribuvel, a no ser que, por maioria de trs
quartos dos votos correspondentes ao capital social, os scios
deliberem dar outro destino ao referido lucro270.

267
Em princpio, porque como referido em seguida, a deliberao de distribuio de
menos de metade do lucro distribuvel, nas sociedades por quotas e annimas, pode
depender de aprovao por maioria qualificada, v. os arts. 217., n.1 e 294., n.1.
268
Sobre o qurum deliberativo v. infra 9.
269
Repare-se que no haver, para este efeito, que considerar os resultados transitados,
i.., a riqueza gerada em anos anteriores, sobre a qual os scios j tiveram aquando da
aprovao dos balanos respectivos oportunidade para se pronunciar e deliberar sobre o
destino a dar mesma porque o que est em causa o lucro de exerccio, PAULO DE
TARSO DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, cit., p.249.
270
PAULO DE TARSO DOMINGUES (ult. op. cit., p. 250) defende que sob pena de se retirar
contedo til tutela conferida pelos arts. 217. e 294. CSC, se deve entender que, uma
vez aprovadas as contas dos exerccio, qualquer scio, caso no haja uma deliberao
vlida e atempada sobre o destino a dar aos lucros, poder exigir judicialmente a entrega da
parte que lhe caiba na metade do lucro distribuvel nos termos dos referidos normativos.
Em sentido contrrio, PEREIRA DE ALMEIDA, Sociedades comerciais, cit., p. 148 e s.
120

Aprovada a deliberao de distribuio de lucros, os scios


passam a ter um direito de crdito sobre a sociedade, que se vence 30
dias271 aps a referida deliberao (v. o n.2 dos arts. 217. e 294.)272.
Para terminar, importa ainda referir que, caso se verifique
uma distribuio ilcita de bens, o art. 34. prescreve que os scios
devem proceder restituio de tudo o que tiverem recebido
indevidamente, ainda que estejam de boa f, excetuado o caso
respeitante distribuio indevida de lucros, hiptese em que apenas
os scios que os tiverem recebido de m f esto obrigados sua
restituio (n.1).

271
Prazo prorrogvel por um mximo de 60 dias com fundamento na situao excecional da
sociedade, mediante deciso dos scios no caso de sociedades por quotas (art. 217., n.2)
ou do rgo de administrao no caso de sociedades annimas (excetuadas as sociedades
com aes admitidas negociao em mercado regulamentado onde no pode existir
prorrogao - art. 294., n.2 in fine). Neste sentido, cfr. PAULO DE TARSO DOMINGUES,
Capital e patrimnio sociais, cit., p. 252.
272
Habitualmente, o pagamento dos dividendos efetuado em dinheiro. Mas o rgo de
administrao pode decidir proceder ao pagamento por outras formas, v.g., pagamento em
espcie. Sobre os modos de pagamento dos dividendos, cfr. PAULO DE TARSO
DOMINGUES, Capital e patrimnio sociais, cit., pp. 252 e s.
121

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