EL DIVORCIO QUE DETERMINA EL

ROMPIMIENTO DEL VNCULO

MATRIMONIAL: GENERA ALGUNA
CONTINGENCIA TRIBUTARIA?
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EL DIVORCIO QUE DETERMINA EL ROMPIMIENTO DEL VNCULO

MATRIMONIAL: GENERA ALGUNA CONTINGENCIA TRIBUTARIA?

MARIO ALVA MATTEUCCI

1. INTRODUCCIN

Existen diversas razones por las cuales una pareja unida en matrimonio
decide dar por concluida dicha unin. Dentro del ordenamiento jurdico
existen reglas en el Cdigo Civil donde se sealan como posibilidades: el
divorcio por mutuo acuerdo o consenso y aquel que se tramita
judicialmente por la invocacin de una causal sealada por la
normatividad civil.

Pero el divorcio adems de permitir a los cnyuges que se separan el

poder casarse nuevamente bajo los efectos civiles, tiene otras
consecuencias de ndole econmica, toda vez que al disolverse la
sociedad de gananciales, se realiza el reparto o distribucin de los
bienes que fueron adquiridos dentro del matrimonio.

El motivo del presente informe es analizar las consecuencias que se

generan por la disolucin del vnculo matrimonial, sobre todo en el
aspecto tributario y verificar si ello acarrea alguna contingencia frente al
fisco.

Debemos aclarar que el autor del presente informe est felizmente

casado.

2. EL MATRIMONIO

De acuerdo a lo sealado en el texto del artculo 234 del Cdigo Civil de

1984, se define a la institucin del matrimonio como la unin
voluntariamente concertada por un varn y una mujer legalmente aptos
para ella y formalizada con sujecin a las disposiciones de este Cdigo, a
fin de hacer vida comn.

El marido y la mujer tienen en el hogar autoridad, consideraciones,

derechos, deberes y responsabilidades iguales.
RAMIREZ BAZN al respecto menciona que Por lo anteriormente dicho
podemos entender que el matrimonio es la unin sexual reconocida por
la ley, ya que al tener hijos, la ley impone a los padres derechos y
deberes1.

Sobre el mismo tema PALACIO PIMENTEL precisa con respecto a los

fines del matrimonio lo siguiente: 1) La Procreacin y educacin de la
prole; 2) un fin ms especfico la del mutuo auxilio entre cnyuges y
entre padres e hijos.

Se trata en verdad de una institucin social reconocida en todos los

pases del orbe y que ostenta notas generales que son caractersticas
tales como: A) Su unidad; B) Su permanencia; y C) Su Legalidad 2.

3. EL RGIMEN PATRIMONIAL

En cuanto a la pertenencia de los bienes dentro del matrimonio los

cnyuges pueden optar por el Rgimen de Gananciales o el Rgimen de
Separacin de Patrimonios. A continuacin desarrollaremos ambos.

3.1 EL RGIMEN DE SOCIEDAD DE GANANCIALES

Bajo este rgimen se consideran que los bienes pertenecen en partes

iguales a los cnyuges, lo cual determina que se denominen
como bienes sociales o tambin bienes comunes.

En este aspecto si uno de los cnyuges adquiere dentro del matrimonio

un automvil, aun cuando solo figure uno de ellos en el comprobante de
pago3 o solo uno hubiera aportado el dinero para la adquisicin del bien,
el mismo constituye un bien comn.

Cabe indicar que conforme lo determina el texto del artculo 301 del
Cdigo Civil se indica que en el rgimen de sociedad de gananciales
puede haber bienes propios de cada cnyuge y bienes de la sociedad.

Es el artculo 302 del Cdigo Civil el que seala que tipo de bienes son
calificados como bienes propios. All se menciona que SON BIENES
PROPIOS DE CADA CNYUGE los siguientes:

1.- Los que aporte al iniciarse el rgimen de sociedad de gananciales4.

2.- Los que adquiera durante la vigencia de dicho rgimen a ttulo

oneroso, cuando la causa de adquisicin ha precedido a aquella.

3.- Los que adquiera durante la vigencia del rgimen a ttulo gratuito5.

4.- La indemnizacin por accidentes o por seguros de vida, de daos

personales o de enfermedades, deducidas las primas pagadas con bienes
de la sociedad.
5.- Los derechos de autor e inventor.

6.- Los libros, instrumentos y tiles para el ejercicio de la profesin o

trabajo, salvo que sean accesorios de una empresa que no tenga la
calidad de bien propio.

7.- Las acciones y las participaciones de sociedades que se distribuyan

gratuitamente entre los socios por revaluacin del patrimonio social,
cuando esas acciones o participaciones sean bien propio.

8.- La renta vitalicia a ttulo gratuito y la convenida a ttulo oneroso

cuando la contraprestacin constituye bien propio.

9.- Los vestidos y objetos de uso personal, as como los diplomas,

condecoraciones, correspondencia y recuerdos de familia6.

Finalmente, debemos indicar que con respecto a los bienes que califican
como propios, cada cnyuge conserva la libre administracin de sus
bienes propios y puede disponer de ellos o gravarlos. Ello de acuerdo a lo
sealado por el texto del artculo 303 del Cdigo Civil.

3.2 EL REGIMEN DE SEPARACIN DE PATRIMONIOS

A diferencia del esquema de compartir los bienes en los gananciales en

una proporcin idntica, en el rgimen de separacin de patrimonios
cada cnyuge ejerce sus derechos de propiedad sobre los bienes que le
pertenezcan y que hayan sido adquiridos a partir del momento en el cual
se ha establecido este rgimen.

Con mayor detalle de esta mencin se puede apreciar el contenido del

texto del artculo 327 del Cdigo Civil, el cual indica que en el rgimen
de separacin de patrimonios, cada cnyuge conserva a plenitud la
propiedad, administracin y disposicin de sus bienes presentes y
futuros y le corresponden los frutos y productos de dichos bienes.

Cabe indicar que de acuerdo a lo establecido en el artculo 295 del

Cdigo Civil, antes de la celebracin del matrimonio, los futuros
cnyuges pueden optar libremente por el rgimen de sociedad de
gananciales o por el de separacin de patrimonios, el cual comenzara a
regir al celebrarse el casamiento.

Si los futuros cnyuges optan por el rgimen de separacin de

patrimonios, deben otorgar escritura pblica, bajo sancin de nulidad 7.

Para que surta efecto debe inscribirse en el registro personal8.

A falta de escritura pblica se presume que los interesados han optado

por el rgimen de sociedad de gananciales.
Pero es posible realizar cambios en el rgimen patrimonial?. Frente a
este cuestiuonamiento indicamos que si es posible realizar el cambio.
Las reglas aplicables se encuentran en lo dispuesto por el artculo 296
del Cdigo Civil, el cual precisa que Durante el matrimonio, los cnyuges
pueden sustituir un rgimen por el otro. Para la validez del convenio son
necesarios el otorgamiento de escritura pblica y la inscripcin en el
registro personal. El nuevo rgimen tiene vigencia desde la fecha de su
inscripcin.

PERALTA ANDA menciona al respecto que No existe, en este rgimen,

patrimonio comn porque cada cnyuge conserva con exclusividad la
propiedad, la posesin y la administracin de sus bienes tanto presentes
como futuros, as como la responsabilidad por las deudas anteriores y
posteriores al casamiento. Su origen puede hallarse en el matrimonio
sine manus del Derecho Romano.

Se funda en el razonamiento de que el vnculo matrimonial no afecta la

autonoma econmica de los cnyuges, la que puede seguir
desarrollndose en forma independiente y sin perjudicar la atencin de
las necesidades comunes de la familia y de los intereses de terceros 9.

4. EN CASO DE EXISTIR BIENES COMUNES DENTRO DEL MATRIMONIO

QUE GENERAN RENTAS CMO PUEDEN DECLARARSE LOS INGRESOS
GENERADOS ANTE EL FISCO?

Si existen bienes que pertenecen a los cnyuges bajo la figura de la

sociedad de gananciales dentro del matrimonio, los cnyuges deben
declarar sus rentas de manera independiente.

Por ejemplo, si existe un inmueble que fue adquirido dentro del

matrimonio y califica como un bien de tipo ganancial o comn, la renta
obtenida por el alquiler del mismo frente a terceros afecta en partes
iguales a los cnyuges. Ello determina que el monto que se devengue
mes a mes debe ser considerado como ingreso en un cincuenta por
ciento (50%) para cada cnyuge.

Pese a lo manifestado en el prrafo anterior, resulta comn observar que

en los contratos de arrendamiento celebrados por personas que generan
rentas de primera categora respecto de bienes que califican como
bienes conyugales o gananciales, solo uno de los cnyuges es quien
declara ante el fisco el 100% del total del ingreso, bien sea porque solo
uno de ellos cuenta con nmero de RUC o por la comodidad de realizar la
cobranza. En realidad ese tipo de cobranza puede ser perfectamente para
el punto de vista civil o comercial, para efectos del Impuesto a la Renta
cada una de las partes respecto de las cuales se est generando una
renta deber tributar de acuerdo al porcentaje de pertenencia, lo cual
implica que sobre el 50% del ingreso se deber afectar el Impuesto a la
Renta de primera categora.
5. LA SOCIEDAD CONYUGAL COMO CONTRIBUYENTE PARA EFECTOS DEL
IMPUESTO A LA RENTA

Pese a lo sealado anteriormente, existen reglas que la propia Ley del

Impuesto a la Renta seala para la declaracin de las sociedades
conyugales como un contribuyente distinto a los cnyuges, pero para
ejercer esa opcin debe ser comunicada al fisco en el perodo enero de
cada ao que vence en febrero.

Prueba de lo que se indica en el prrafo anterior lo observamos en el

texto del artculo 14 de la Ley del Impuesto a la Renta, la cual determina
que son contribuyentes del impuesto las personas naturales, las
sucesiones indivisas, las asociaciones de hecho de profesionales y
similares y las personas jurdicas. Tambin se considerarn
contribuyentes a las sociedades conyugales que ejercieran la opcin
prevista en el Artculo 16 de esta Ley.

A continuacin revisamos que el texto del artculo 16 de la Ley del

Impuesto a la Renta considera que en el caso de sociedades conyugales,
las rentas que obtenga cada cnyuge sern declaradas
independientemente por cada uno de ellos.

Distinto sera el caso de las rentas producidas por bienes comunes las
cuales sern atribuidas, por igual, a cada uno de los cnyuges; sin
embargo, stos podrn optar por atribuirlas a uno solo de ellos para
efectos de la declaracin y pago como sociedad conyugal.

Si se observa con detalle la segunda parte del prrafo anterior

apreciamos que solo si los cnyuges lo deciden y optan por presentar
una declaracin jurada unificando los ingresos producto de la explotacin
de bienes comunes es que se puede declarar como sociedad conyugal.
Lo antes mencionado guarda coherencia con lo sealado por el texto del
artculo 6 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, en donde se
indica que en el caso de sociedades conyugales las rentas que obtenga
cada cnyuge sern declaradas y pagadas independientemente por cada
uno de ellos. Las rentas de los hijos menores sern declaradas por el
cnyuge que por mandato judicial ejerce la administracin de dichas
rentas.

Para efecto de la declaracin y pago a que se refiere el prrafo

precedente, las rentas comunes producidas por los bienes propios y/o
comunes sern atribuidas por igual, a cada uno de los cnyuges.

Qu reglas deben seguir aquellos cnyuges que opten por declarar y

pagar el Impuesto por las rentas comunes?

Los cnyuges que opten por declarar y pagar el Impuesto como sociedad
conyugal por las rentas comunes producidas por los bienes propios y/o
comunes, aplicarn las reglas siguientes:
a) Atribuirn a uno de ellos la representacin de la sociedad conyugal,
comunicando este hecho a la SUNAT. La opcin se ejercitar en la
oportunidad en que corresponda efectuar el pago a cuenta del mes de
enero de cada ejercicio gravable, surtiendo efecto a partir de dicho
ejercicio. Igual regla se aplicar cuando los cnyuges opten por regresar
al rgimen de declaracin y pago por separado de rentas previsto en el
Artculo 16 de la Ley.

b) La representacin deber ser ejercida por el cnyuge domiciliado en el

pas. En caso que el cnyuge que estuviera ejerciendo la representacin
de la sociedad conyugal cambiara su condicin a no domiciliado,
automticamente recaer la representacin en el cnyuge domiciliado, si
lo hubiera.

c) El representante considerar en su declaracin las rentas de la

sociedad conyugal conjuntamente con sus rentas propias.

d) En caso que habindose ejercitado la opcin a que se refiere el

artculo 16 de la Ley se produjera con posterioridad la separacin de
bienes, por sentencia judicial, por escritura pblica o por sentencia de
separacin de cuerpos, la declaracin y pago se efectuarn
independientemente por las rentas que se generen a partir del mes
siguiente.

En ese caso, los pagos a cuenta efectuados durante la vigencia del

rgimen de sociedad conyugal se atribuirn a los cnyuges en funcin a
la distribucin de bienes y rentas resultante de la separacin.

e) En caso de disolucin del vnculo matrimonial, las rentas de los hijos

menores de edad sern atribuidas a quien ejerza la administracin de los
bienes del menor.

En este tema resulta interesante el comentario realizado

por HERNANDEZ BERENGUELquien menciona lo siguiente: Como quiera
que el Impuesto a la Renta debe ser aplicado teniendo en cuenta la
realidad y considerando como contribuyente a quien verdaderamente ha
obtenido las rentas, la legislacin tributaria correspondiente debera ser
interpretada en el sentido que al calificar como contribuyente a la
sociedad conyugal, ha pensado nicamente en aquellos casos en que los
contribuyentes tienen un rgimen de sociedad de gananciales, gravando
los bienes de la sociedad y, por lo tanto, las rentas de sta. No hay que
olvidar que el artculo 301 del nuevo Cdigo establece que En el
Rgimen de sociedad de gananciales puede haber bienes propios de
cada cnyuge y bienes de la sociedad10.

Las rentas de los hijos menores de edad debern ser acumuladas a las
del cnyuge que obtenga mayor renta, o, de ser el caso, a la sociedad
conyugal.
Para saber si la sociedad conyugal se encuentra domiciliada o no en el
pas se debe verificar el cumplimiento de lo sealado en el numeral 4 del
literal a) del artculo 4 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta,
el cual determina que Las sociedades conyugales se consideran
domiciliadas en el pas cuando cualquiera de los cnyuges domicilie en
el pas, en el caso que se hubiese ejercido la opcin a que se refiere el
Artculo 16 de la Ley.

6. QU EFECTOS TRIBUTARIOS GENERA LA SEPARACIN DE CUERPOS?

Cuando se produce la separacin de cuerpos no existe an el divorcio,

ello determina que el vnculo matrimonial se mantiene.

Al efectuar una revisin del texto del artculo 332 del Cdigo Civil
observamos que all se determina la figura jurdica de la separacin de
cuerpos, segn la cual se suspende los deberes relativos al lecho y
habitacin11 y pone fin al rgimen patrimonial de sociedad de
gananciales, dejando subsistente el vnculo matrimonial.

Cabe indicar que el rgimen de gananciales implica un rgimen de tipo

econmico que determina que los bienes que son adquiridos dentro del
matrimonio son considerados bienes comunes, los cuales de manera
automtica implica una copropiedad equivalente al 50%.

Si el rgimen de gananciales desaparece ello trae como consecuencia

que se modifiquen las condiciones por las cuales se percibe renta por
parte de los aun cnyuges, ya que el vnculo matrimonial no ha
desaparecido.

En el caso de la renta que se est generando por bienes que dejan de ser
comunes al no formar parte de la sociedad de gananciales, significa que
debera determinarse a nombre de quien van a quedar los bienes que
eran antes comunes.

Si el reparto de los bienes determina que corresponde un 50% a cada uno

de los cnyuges que mantienen en vnculo matrimonial pero respecto de
los cuales se ha determinado que se extinga la sociedad de gananciales,
observamos como un primer aspecto el hecho que ya no se podr optar
por el esquema mencionado en lneas arriba acerca de la presentacin
de la declaracin jurada por parte de uno de los cnyuges y declarar ante
el fisco las rentas comunes. Esa opcin quedara descartada, quedando
solamente a los cnyuges continuar con el pago de la renta que se
hubiera generado por la explotacin de un bien que ahora pertenece a
cada uno de los cnyuges en partes iguales o si se ha determinado que
uno de los cnyuges se quede con un porcentaje mayor o el total del
bien, ello determinar que se deber cumplir con el pago por el
porcentaje que le corresponda.

7. QU ES EL DIVORCIO?
A diferencia de la separacin de cuerpos donde solo se suspenden los
derechos de lecho y habitacin pero se mantiene el vnculo conyugal, en
el caso del divorcio se determina la disolucin del matrimonio, con lo
cual los cnyuges quedan en libertad para poder casarse nuevamente.

PERALTA ANDIA precisa que En sentido amplio, divorcio, significa

relajacin de la ntima comunidad de vida en que el matrimonio consiste,
por ruptura del vnculo conyugal, o por separacin de los consortes. La
nocin comprende tanto al denominado divorcio absoluto y al divorcio
relativo que responde todava a la concepcin clsica12.

De acuerdo a la definicin que seala el Diccionario ABC El divorcio es

la consecuencia de la decisin acordada entre los dos cnyuges o tan
solo la voluntad de uno de ellos, segn corresponda el caso, de disolver
el vnculo matrimonial por las diferencias irreconciliables que se
suscitaron en la pareja 13.

Queda claro entonces que el Divorcio determina el rompimiento del

vnculo matrimonial, pero mantiene el parentesco por afinidad entre los
ex cnyuges.

El divorcio deriva del trmino latn (del latn divort um) es la disolucin
del matrimonio, mientras que, en un sentido amplio, se refiere al proceso
que tiene como intencin dar trmino a una unin conyugal 14.

Si observamos el texto del artculo 348 del Cdigo Civil, all se indica de
manera escueta que El divorcio disuelve el vnculo del matrimonio.

7.1 LA SEPARACIN CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR: LA LEY N

29227

El divorcio puede presentarse por la propia solicitud de las partes cuando

exista laseparacin convencional, despus de transcurridos dos aos de
la celebracin del matrimonio, conforme lo determina el numeral 13) del
artculo 333 del Cdigo Civil.

Es pertinente indicar que a partir de14 de julio de 2008 entr en vigencia

en el Per la Ley N 29227, a travs de la cual se regula el procedimiento
no contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior en las
municipalidades y notaras15.

Las personas que se pueden acoger a esta norma son los cnyuges que,
despus de transcurridos dos (2) aos de la celebracin del matrimonio
deciden poner fin a dicha unin mediante separacin convencional y
divorcio ulterior.

El trmite est pensado para que se pueda llevar a cabo en un mximo de

tres meses aproximadamente.
7.2 EL DIVORCIO INVOCANDO LAS CAUSALES SEALADAS EN EL CDIGO
CIVIL

En caso que no exista el acuerdo necesario para que los cnyuges se

divorcien, se puede solicitar el divorcio pero por la presencia de algunas
de las causales sealadas en el texto del artculo 349 del Cdigo Civil, el
cual nos remite al texto de los numerales 1 al 12 del artculo 333, que
contienen los supuestos de la separacin de cuerpos y se mencionan a
continuacin:

Artculo 333.- Causales de la separacin de cuerpos (aplicables tambin

en el proceso de divorcio).

Son causas de separacin de cuerpos:

1. El adulterio.

2. La violencia fsica o psicolgica, que el juez apreciara segn las

circunstancias.

3. El atentado contra la vida del cnyuge.

4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en comn.

5. El abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos

continuos o cuando la duracin sumada de los periodos de abandono
exceda a este plazo.

6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn.

7. El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias

que puedan generar toxicomana, salvo lo dispuesto en el Artculo 347 del
cdigo Civil16.

8. La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la

celebracin del matrimonio.

9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio.

10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de

dos aos, impuesta despus de la celebracin del matrimonio.

11. La imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en

proceso judicial.

12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un periodo

ininterrumpido de dos aos. Dicho plazo ser de cuatro aos si los
cnyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no ser de
aplicacin lo dispuesto en el Artculo 335 del Cdigo Civil17.
8. QU CONSECUENCIAS CIVILES SE GENERAN CON EL DIVORCIO?

Como ya se adelant anteriormente, en caso de presentarse la figura

jurdica de la determinacin de los cnyuges para sealar el divorcio por
acuerdo o por la invocacin de una causal sealada en el Cdigo Civil, lo
inmediato que se genera es la disolucin de la sociedad de gananciales,
en el caso que las partes involucradas que son los cnyuges tengan
bienes comunes, se proceder al reparto de los mismos, en proporciones
iguales.

Cabe indicar que si se presenta un divorcio por causal el cnyuge

culpable 18 pierde los gananciales que procedan de los bienes del otro
cnyuge, conforme lo determina el texto del artculo 352 del Cdigo
Civil. Pese a lo mencionado anteriormente si el Juez que dirige el
proceso de divorcio realiza una especie de conciliacin judicial entre las
partes involucradas, con la finalidad que exista un acuerdo de
distribucin de los bienes otorgando a las partes, lo que est haciendo es
ver la posibilidad de llegar a un acuerdo, caso contrario aplica
directamente el artculo 352 del Cdigo Civil.

Recuerde que al efectuarse el rompimiento del vnculo conyugal, cada

uno de los ex cnyuges tiene la posibilidad de poder casarse nuevamente
con otra persona, generndose nuevas relaciones de parentesco por
afinidad con los parientes de la nueva pareja. Sin embargo, se debe tener
presente que el divorcio, si bien es cierto que determina el rompimiento
del vnculo conyugal, no elimina el parentesco por afinidad con los
parientes del ex cnyuge.

El parentesco por afinidad con los parientes del ex cnyuge solo

desaparece con la muerte de ste, conforme lo determina el texto del
artculo 237 del Cdigo Civil, el cual determina que: El matrimonio
produce parentesco de afinidad entre cada uno de los cnyuges con los
parientes consanguneos del otro. Cada cnyuge se halla en igual lnea y
grado de parentesco por afinidad que el otro por consanguinidad.

La afinidad en lnea recta no acaba por la disolucin del matrimonio que

la produce. Subsiste la afinidad en el segundo grado de la lnea colateral
en caso de divorcio y mientras viva el ex-cnyuge.

9. QU CONSECUENCIAS TRIBUTARIAS SE GENERAN CUANDO SE

PRODUCE UN DIVORCIO?

A continuacin se analizarn algunos efectos tributarios que se pueden

producir cuando se ha producido un divorcio.

9.1 EN CUANTO A LA INSCRIPCIN DEL CONTRIBUYENTE ANTE EL RUC

Cabe indicar que si los cnyuges optaron por declarar sus ingresos
comunes bajo la figura de la sociedad conyugal consignada en el texto
del artculo 16 de la Ley del Impuesto a la Renta y la SUNAT les autoriz
esta modalidad, ellos debern tributar sus ingresos como sociedad
conyugal sumando sus ingresos comunes y cumpliendo con declararlos
como de uno solo.

Si por diversas razones se produce el divorcio de los cnyuges ellos

debern dar cumplimiento a lo sealado en el texto del artculo 6 del
Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, el cual determina que si se
produjera con posterioridad al ejercicio de la opcin de poder declarar
como sociedad conyugal, exista la separacin de bienes, por sentencia
judicial, por escritura pblica19 o por sentencia de separacin de
cuerpos, la declaracin y pago se efectuarn independientemente por las
rentas que se generen a partir del mes siguiente de presentada esta
situacin.

Es pertinente indicar que los pagos a cuenta que fueron efectuados

durante la vigencia del rgimen de sociedad conyugal, necesariamente
se atribuirn a los cnyuges en funcin a la distribucin de bienes y
rentas resultante de la separacin.

Solo en el caso de disolucin del vnculo matrimonial, de existir rentas de

los hijos menores de edad20, stas sern atribuidas a quien ejerza la
administracin de los bienes del menor.

9.2 EN CUANTO AL IMPUESTO A LA RENTA

Este punto guarda relacin con lo sealado anteriormente, toda vez que
el ingreso que debe ser declarado de manera individual por cada
contribuyente o como sociedad conyugal atribuyendo los ingresos por la
percepcin del ingresos por bienes comunes.

Podra ser el caso de una actividad de arrendamiento de un predio

destinado a vivienda, por lo cual se genera renta de primera categora o
tambin puede ser el caso de la venta de un bien inmueble que calificara
como renta de segunda categora pero que al haberse optado por este
tipo de renta se sumaran los ingresos y solo uno de los cnyuges lo
declarara.

Veamos el caso de una sociedad conyugal que adquiri un departamento

ubicado en un condominio en el distrito de San Miguel. La fecha de
adquisicin del inmueble fue el 12 de noviembre del ao 2002. El 14 de
mayo de 2003 se dict la sentencia de divorcio por parte del juez
habindose invocado la causal de adulterio, estableciendo dos temas:

(i) La disolucin del vnculo matrimonial.

(ii) Posteriormente la liquidacin de la sociedad de gananciales.

Uno de los mandatos que se recogen en la sentencia es que determina

que se inscriba en el registro de la propiedad inmueble, el total del bien
inmueble a nombre uno de los cnyuges. Entendemos que se trata de la
inscripcin debido en su totalidad porque se est castigando al
cnyuge culpable, que es aquel que ha cometido la causal sealada en el
literal a) del artculo 333 del Cdigo Civil.

La inscripcin se llev a cabo en el mes de marzo de 2004. En el mes de

junio de 2012 se vende el inmueble a un valor de S/. 204,000 Nuevos
Soles.

Cabe la pregunta de si La venta del inmueble realizada en el ao 2012

est afecta al Impuesto a la renta de segunda categora?

Nuestra respuesta en este caso es negativa, toda vez que el 50% de los
derechos y acciones del inmueble fueron adquiridos en el momento en
que se emiti la sentencia de divorcio, que fue en el ao 2003.

Al existir un cnyuge culpable, ste pierde sus derechos y acciones

relacionados con el predio y son trasladados al cnyuge inocente que es
el que plante la demanda de divorcio por causal.

INFORME N 134-2006-SUNAT/2B0000

La adjudicacin de inmuebles a los cnyuges al producirse la divisin de

los gananciales de acuerdo al artculo 323 del Cdigo Civil, como
consecuencia del cambio de rgimen patrimonial de sociedad de
gananciales a rgimen patrimonial de separacin de patrimonios, no
genera ganancia de capital a que se refieren los artculos 2 y 84-A del
TUO de la Ley del Impuesto a la Renta.

9.3 EN CUANTO AL IMPUESTO PREDIAL

El artculo 8 de la Ley de Tributacin Municipal, cuyo TUO fue aprobado

mediante Decreto Supremo N 155-2004-EF, seala que el Impuesto
Predial grava el valor de los predios urbanos y rsticos.

Dicho artculo tambin determina que se considera predios a los

terrenos, incluyendo los terrenos ganados al mar, a los ros y a otros
espejos de agua, as como las edificaciones e instalaciones fijas y
permanentes que constituyan partes integrantes de dichos predios, que
no pudieran ser separadas sin alterar deteriorar o destruir la edificacin.

Cabe indicar que el sujeto pasivo del Impuesto Predial es el propietario

de los predios y solo si no se conoce al propietario, el obligado ser el
poseedor. El sujeto activo es la Municipalidad Distrital o Provincial donde
se encuentre ubicado el predio.

Aqu pueden presentarse varias situaciones:

a) Si el predio pertenece a uno de los cnyuges y fue adquirido a ttulo

oneroso o gratuito antes de matrimonio: Se trata de un bien propio y por
tanto el obligado al pago del Impuesto Predial sera el cnyuge que es
propietario.
b) Si el predio fue adquirido a ttulo oneroso dentro de matrimonio y
existe una sociedad de gananciales: Se trata de un bien comn por lo que
el Impuesto Predial debe cobrarse en un 50% por cada cnyuge21.

c) Si el predio fue adquirido a ttulo oneroso dentro de matrimonio y

existe una separacin de patrimonios: Se trata de un bien propio del
cnyuge que lo adquiri por lo que el Impuesto Predial debe cobrarse a
dicho cnyuge.

d) Si el predio fue adquirido a ttulo oneroso dentro de matrimonio y

califica como un bien comn pero existe divorcio por mutuo acuerdo: Se
trata de un predio cuyo origen era comn pero luego producto del
divorcio existi un reparto del mismo. En ese caso se debe estar a la
espera del acuerdo de las partes que puede incluir posibilidades de
distribucin infinitas como por decir: 90% y 10%, 80% y 20%, 70% y 30%,
60% y 40%, 50% y 50%, 55% y 45%, entre otras. Correspondiendo en este
caso a la Municipalidad respectiva el cobro del Impuesto Predial luego
que las partes hayan determinado el porcentaje y sea comunicado a la
Municipalidad con la documentacin emitida por el Juez, el Notario o la
Municipalidad donde se tramit el divorcio.

e) Si el predio fue adquirido a ttulo oneroso dentro de matrimonio y

califica como un bien comn pero existe divorcio por causal sealada en
el Cdigo Civil: Se trata de un predio cuyo origen era comn pero luego
producto del divorcio a nivel judicial por la invocacin de una causal por
parte del cnyuge inocente, se determina que los bienes comunes pasen
al cnyuge inocente en su integridad al 100%. Sin embargo, cabe precisar
que el Juez que ventila el caso puede realizar una especie de
conciliacin judicial entre las partes involucradas, con la finalidad que
exista un acuerdo de distribucin de los bienes otorgando a las partes la
posibilidad de llegar a un acuerdo. A falta del acuerdo el juez determinar
la aplicacin del artculo 352 del Cdigo Civil y se pierden los
gananciales que procedan de los bienes del otro cnyuge.

f) Si el predio fue adquirido a ttulo gratuito dentro de matrimonio y existe

una sociedad de gananciales: Se trata de un bien propio por lo que el
Impuesto Predial debe cobrarse al cnyuge que recibi dicho bien a ttulo
gratuito22.

g) Si el predio fue adquirido a ttulo gratuito dentro de matrimonio y

existe una separacin de patrimonios: Se trata de un bien propio por lo
que el Impuesto Predial debe cobrarse al cnyuge que recibi dicho bien
a ttulo gratuito.

h) Si el predio fue adquirido a ttulo gratuito dentro de matrimonio y

califica como un bien propio pero existe divorcio por mutuo acuerdo: Se
trata de un predio cuyo nico titular es el cnyuge que recibi dicho bien
a ttulo gratuito, motivo por el cual no debe ingresar al reparto del mismo,
por lo que la Municipalidad debe efectuar el cobro al cnyuge que figura
como propietario nico ya que no tiene la figura de un bien comn.
i) Si el predio fue adquirido a ttulo gratuito dentro de matrimonio y
califica como un bien propio pero existe divorcio por causal sealada en
el Cdigo Civil: Se trata de un predio cuyo nico titular es el cnyuge que
recibi dicho bien a ttulo gratuito, motivo por el cual no debe ingresar al
reparto del mismo, por lo que la Municipalidad debe efectuar el cobro al
cnyuge que figura como propietario nico ya que no tiene la figura de un
bien comn.

9.4 EN CUANTO AL IMPUESTO VEHICULAR

Al realizar una revisin del texto del artculo 30 de la Ley de Tributacin

Municipal, cuyo Texto nico Ordenado fue aprobado por el Decreto
Supremo N 156-2004-EF, se aprecia que el Impuesto al Patrimonio
Vehicular tiene una periodicidad anual.

Al responder la pregunta qu es lo que grava?, encontraremos al

aspecto objetivo del Impuesto vehicular. De este modo, este tributo grava
la propiedad de los vehculos, automviles, camionetas, station wagons,
camiones, buses y omnibuses23, con una antigedad no mayor de tres (3)
aos. Dicho plazo se computar a partir de la primera inscripcin en el
Registro de Propiedad Vehicular 24.

El artculo 3 del Reglamento del Impuesto al Patrimonio Vehicular seala

que para la aplicacin del Impuesto, los vehculos afectos son los que a
continuacin se definen:

AUTOMOVIL: Vehculo automotor para el transporte de personas, hasta de

6 asientos y excepcionalmente hasta 9 asientos, considerados como de
las categoras A1, A2, A3, A4 y C.

CAMIONETA: Vehculo automotor para el transporte de personas y de

carga, cuyo peso bruto vehicular hasta de 4,000 Kgs. considerados como
de las categoras B1.1, B1.2, B1.3 y B1.4.

STATlON WAGON: Vehculo automotor derivado del automvil que al

rebatir los asientos posteriores, permite ser utilizado para el transporte
de carga liviana, considerados como de las categoras A1, A2, A3, A.4 y C.

El sujeto pasivo del Impuesto Vehicular es el propietario del vehculo y el

sujeto activo es la Municipalidad Provincial donde se encuentre el
domicilio del propietario del vehculo.

Aqu pueden presentarse varias situaciones:

a) Si el vehculo pertenece a uno de los cnyuges y fue adquirido a ttulo

oneroso o gratuito antes de matrimonio: Se trata de un bien propio y por
tanto el obligado al pago del Impuesto Vehicular sera el cnyuge que es
propietario.
b) Si el vehculo fue adquirido a ttulo oneroso dentro de matrimonio y
existe una sociedad de gananciales: Se trata de un bien comn por lo que
el Impuesto Vehicular debe cobrarse en un 50% por cada cnyuge.

c) Si el vehculo fue adquirido a ttulo oneroso dentro de matrimonio y

existe una separacin de patrimonios: Se trata de un bien propio del
cnyuge que lo adquiri por lo que el Impuesto Vehicular debe cobrarse a
dicho cnyuge.

d) Si el vehculo fue adquirido a ttulo oneroso dentro de matrimonio y

califica como un bien comn pero existe divorcio por mutuo acuerdo: Se
trata de un vehculo cuyo origen era comn pero luego producto del
divorcio existi un reparto del mismo. En ese caso se debe estar a la
espera del acuerdo de las partes. Correspondiendo en este caso a la
Municipalidad respectiva el cobro del Impuesto Vehicular luego que las
partes hayan determinado el porcentaje y sea comunicado a la
Municipalidad con la documentacin emitida por el Juez, el Notario o la
Municipalidad donde se tramit el divorcio.

e) Si el vehculo fue adquirido a ttulo oneroso dentro de matrimonio y

califica como un bien comn pero existe divorcio por causal sealada en
el Cdigo Civil: Se trata de un vehculo predio cuyo origen era comn
pero luego producto del divorcio a nivel judicial por la invocacin de una
causal por parte del cnyuge inocente, se determina que los bienes
comunes pasen al cnyuge inocente en su integridad al 100%.

Sin embargo, al igual que en el caso del Impuesto Predial analizado en el

punto anterior, el Juez que ventila el caso puede realizar una especie de
conciliacin judicial entre las partes involucradas, con la finalidad que
exista un acuerdo de distribucin de los bienes otorgando a las partes la
posibilidad de llegar a un acuerdo. A falta del acuerdo el juez determinar
la aplicacin del artculo 352 del Cdigo Civil y se pierden los
gananciales que procedan de los bienes del otro cnyuge.

f) Si el vehculo fue adquirido a ttulo gratuito dentro de matrimonio y

existe una sociedad de gananciales: Se trata de un bien propio por lo que
el Impuesto Vehicular debe cobrarse al cnyuge que recibi dicho bien a
ttulo gratuito.

g) Si el vehculo fue adquirido a ttulo gratuito dentro de matrimonio y

existe una separacin de patrimonios: Se trata de un bien propio por lo
que el Impuesto Vehicular debe cobrarse al cnyuge que recibi dicho
bien a ttulo gratuito.

h) Si el vehculo fue adquirido a ttulo gratuito dentro de matrimonio y

califica como un bien propio pero existe divorcio por mutuo acuerdo: Se
trata de un vehculo cuyo nico titular es el cnyuge que recibi dicho
bien a ttulo gratuito, motivo por el cual no debe ingresar al reparto del
mismo, por lo que la Municipalidad debe efectuar el cobro al cnyuge que
figura como propietario nico ya que no tiene la figura de un bien comn.
i) Si el vehculo fue adquirido a ttulo gratuito dentro de matrimonio y
califica como un bien propio pero existe divorcio por causal sealada en
el Cdigo Civil: Se trata de un vehculo cuyo nico titular es al cnyuge
que recibi dicho bien a ttulo gratuito, motivo por el cual no debe
ingresar al reparto del mismo, por lo que la Municipalidad debe efectuar
el cobro al cnyuge que figura como propietario nico ya que no tiene la
figura de un bien comn.

9.5 EN CUANTO AL IMPUESTO DE ALCABALA

De acuerdo a lo sealado por el artculo 21 de la Ley de Tributacin

Municipal, el Impuesto de Alcabala es de realizacin inmediata y grava
las transferencias de propiedad de bienes inmuebles urbanos o rsticos a
ttulo oneroso o gratuito, cualquiera sea su forma o modalidad, inclusive
las ventas con reserva de dominio; de acuerdo a lo que establezca el
reglamento.

El sujeto pasivo en calidad de contribuyente es el comprador o el

adquirente del inmueble. Mientras que para determinar al sujeto activo se
debe verificar lo sealado por el artculo 29 de la Ley de Tributacin
Municipal, la cual determina que el impuesto constituye renta de la
Municipalidad Distrital en cuya jurisdiccin se encuentre ubicado el
inmueble materia de la transferencia. En el caso de Municipalidades
Provinciales que tengan constituidos Fondos de Inversin Municipal,
stas sern las acreedoras del impuesto y transferirn, bajo
responsabilidad del titular de la entidad y dentro de los diez (10) das
hbiles siguientes al ltimo da del mes que se recibe el pago, el 50% del
impuesto a la Municipalidad Distrital donde se ubique el inmueble
materia de transferencia y el 50% restante al Fondo de Inversin que
corresponda.

Resulta interesante verificar que conforme lo seala el texto del literal f)

del artculo 27 de la Ley de Tributacin Municipal, se encuentran
inafectas al pago del Impuesto de Alcabala las transferencias de bienes
inmuebles que se produzcan por la divisin y participacin de
gananciales.

Lo antes mencionado tendra alcances en un proceso de separacin de

cuerpos donde se haya determinado la divisin y particin de los
gananciales en donde existan inmuebles que se repartan, manteniendo el
vnculo matrimonial an.

Otro supuesto que sera aplicable es en el caso del divorcio, ya sea

judicial, notarial o municipal en donde se decida la distribucin de los
gananciales, toda vez que en ese supuesto de transferencia de bienes
inmuebles no existir afectacin al pago del Alcabala.
_________________________________
1 RAMIREZ BAZAN, Hctor Eduardo. Matrimonio de menores sin
consentimiento. Esta informacin puede consultarse en la siguiente
pgina web: http://www.teleley.com/articulos/art_ramirez.pdf
2 PALACIO PIMENTEL, H. Gustavo. Manual de Derecho Civil Tomo I
Pgina 235. 4ta Edicin. 2004.
3 Existen personas que por una mala informacin no cambian su estado
civil en su documento nacional de identidad DNI, por una percepcin
errnea de pensar que al figurar como soltero en el DNI las adquisiciones
que realicen sern a ttulo personal. Ello es completamente falso, ya que
al existir una sociedad de gananciales, las adquisiciones de bienes que
se realicen dentro del matrimonio aun cuando uno de los cnyuges
efecten el desembolso del dinero o figure en el documento de
adquisicin, le pertenece el 50% al otro cnyuge.
4 Estos bienes seran aquellos que fueron adquiridos antes de la
celebracin del matrimonio.
5 Ello determina que los bienes que constituyen dadivas o regalos nunca
formarn parte de los bienes conyugales sino que sern considerados
como bienes propios para quien los recibi.
6 Ello obedece a una situacin personalsima.
7 Ello determina que si no se utiliza la formalidad exigida por la
normatividad del Cdigo Civil no tendr ningn efecto jurdico.
8 En el Registro Personal se inscriben divorcios, separacin de
patrimonios y sustitucin, declaraciones de insolvencia, entre otros
actos. Esta informacin puede consultarse en la siguiente pgina web:
http://www.sunarp.gob.pe/reg_natural00.asp
9 PERALTA ANDIA, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo Civil.
Editorial IDEMSA, segunda edicin reimpresin. Lima, 1996. Pgina 207.
10 HERNANDEZ BERENGUEL, Luis. La familia peruana y el Impuesto a la
Renta. Artculo publicado en LA Familia en el Derecho Peruano: Libro
Homenaje al Dr. Hctor Cornejo Chvez. Pontificia Universidad Catlica
del Per. Fondo Editorial 1992. Segunda edicin. Pgina 335.
11 Se va a suspender el derecho del cnyuge a sostener relaciones
sexuales con el otro cnyuge y se suspende el derecho a vivir bajo el
mismo techo; esto quiere decir que pueden vivir en domicilios diferentes.
Subsiste el vnculo matrimonial.- los cnyuges se encuentran impedidos
de contraer nuevas nupcias (matrimonio), lo que implica a su vez que
subsiste el deber recproco de la fidelidad. Esta informacin puede
consultarse en la siguiente direccin web:
http://www.forosperu.net/showthread.php?t=213526
12 PERALTA ANDIA, Javier Rolando. Ob. Cit. Pgina 254.
13 DICCIONARIO DEFINICIN ABC. Esta informacin puede ser
consultada en la siguiente pgina web:
http://www.definicionabc.com/general/divorcio.php
14 Esta informacin puede consultarse en la siguiente direccin web:
http://es.wikipedia.org/wiki/Divorcio
15 Si desea revisar el texto completo de la Ley N 29227 puede acceder a
la misma a travs de la siguiente direccin web:
http://www.notariaaurisrodriguez.com/pdfs/leydivorcio.pdf
16 El texto del artculo 347 menciona el supuesto de suspensin del
deber de cohabitacin. All se indica que En caso de enfermedad mental
o contagiosa de uno de los cnyuges, el otro puede pedir que se
suspenda la obligacin de hacer vida comn, quedando subsistente las
dems obligaciones conyugales.
17 El texto del artculo 335 del Cdigo Civil precisa que Ninguno de los
cnyuges puede fundar la demanda en hecho propio.
18 Cuando se hace referencia al cnyuge culpable se debe entender al
cnyuge respecto del cual se est invocando una causal prevista en el
artculo 333 del Cdigo Civil.
19 Recordemos que actualmente es posible realizar el proceso de
divorcio ante los Notarios por medio de la Ley N 29227.
20 Podramos sealar a manera de ejemplo que el hijo menor de edad
labora para una agencia de modelos de ropa y tiene permiso de los
padres para ejercer esa actividad, a cambio de los cual recibe una
retribucin econmica por la filmacin de cada comercial de televisin o
elaboracin de folletera para una tienda de ropa.
21 Esta situacin normalmente no se aprecia en las distintas
municipalidades del pas, toda vez que en la Declaracin Jurada del
Impuesto Predial aparece el nombre del esposo o de la esposa y en la
condicin del predio se incluye la informacin que se trata de un bien
comn o que est dentro de los gananciales. .
22 Puede presentarse el caso de la entrega de un bien dentro de una
donacin, un anticipo de legtima, un premio obtenido en una lotera, rifa
o sorteo.
23 Cuando entr en vigencia la Ley de Tributacin Municipal el 1 de enero
de 1994, solo se consideraban dentro de la afectacin de este impuesto
la propiedad de los automviles, camionetas y stations wagons.
24 Esto entra en contradiccin con lo sealado en el texto del artculo 2
del Reglamento del Impuesto al Patrimonio Vehicular, el cual seala que
el Impuesto a que se refiere el Artculo 30 del Decreto Legislativo, grava
la propiedad de los vehculos automviles, camionetas y station wagons,
fabricados en el pas o importados, con una antigedad no mayor de tres
(3) aos.