Derechos Deberes y Garantias Constitucionales (Primera Parte) .

DERECHOS, GARANTAS Y DEBERES CONSTITUCIONALES.
(Primera parte)
Carlos Maturana Toledo
Universidad de Concepcin
2015
I. CONSIDERACIONES GENERALES.
Desde hace ya varios siglos se reconoce la existencia de un conjunto de atributos

inherentes al hombre por su condicin de tal, y nuestra Carta Fundamental no es ajeno a
ello, como tuvimos oportunidad de comentar a propsito del anlisis del captulo sobre
Bases de la Institucionalidad.
Estos atributos, que se fundan en la naturaleza misma de la persona humana, en su
natural dignidad, han recibido distintas denominaciones, como derechos del hombre,
derechos humanos, derechos fundamentales o derechos esenciales, por mencionar algunas.
Pero no siempre bajo estos trminos se encuentra una misma concepcin, y
precisamente las profundas diferencias que existen en torno a la fundamentacin de estos
atributos de la persona humana hacen difcil su definicin o, mejor dicho, la aceptacin
general de una definicin propuesta.
Intentaremos fijar un marco conceptual bsico, el cual, sin agotar el tema, nos
permitir entender de mejor manera la consagracin y garanta de los derechos de las
personas en nuestra Carta Fundamental. Un desarrollo ms pormenorizado de esta materia
queda reservado, por cierto, a otras asignaturas de nuestro plan de estudios, especialmente a
las de Derechos Fundamentales y Filosofa del Derecho.
La denominacin ms extendida, incluso fuera del mbito del Derecho, es la de
derechos humanos, y comenzaremos por ella esta breve introduccin.
Derechos Humanos.
Es uno de los conceptos ms extendidos, en su uso, aun cuando es de relativamente reciente
creacin (de 1948 en adelante).
Como seala el catedrtico espaol Antonio Prez Luo a medida que se ha ido alargando
el mbito de uso del trmino derechos humanos, su significacin se ha tornado ms
imprecisa Ello ha determinado una prdida gradual de su significacin descriptiva de
determinadas situaciones o exigencias jurdico-polticas, en la misma medida en que su
dimensin emocional ha ido ganando terreno. Agregando que (p)udiera creerse que esta
significacin oscura y contradictoria de los derechos humanos, motivada por la hipertrofia
de su empleo, era privativa del lenguaje vulgar y, especialmente, del de la praxis poltica;
Carlos Maturana Toledo 1
pero que frente a ella, existe una caracterizacin doctrinal clara, unvoca y precisa del
trmino. Conviene disipar cuanto antes esta presuncin, ya que en el lenguaje de la teora
poltica, tica o jurdica la expresin derechos humanos ha sido empleada tambin con
muy diversas significaciones (equivocidad), y con indeterminacin e imprecisin notables
(vaguedad)1.
No obstante esta dificultad, intentaremos esbozar algunos elementos conceptuales.
Segn Aldunate, la expresin derechos humanos se puede entender en dos sentidos: uno
amplio y otro restringido.
En un sentido amplio la expresin derechos humanos puede referirse a un conjunto de
pretensiones legtimas, aun cuando ellas no puedan entenderse como atributos de todo
individuo (ya sea porque se reconocen slo a algunas categoras de individuos, como los
derechos de la mujer, o del nio, ya sea porque se reconocen con carcter colectivo) ni
puedan vincularse a la especfica forma de configurar la legitimidad del poder poltico. Se
trata de una suerte de programas sobre lo deseable que en oportunidades tienen como
destinatario al Estado para orientar sus posibilidades materiales de accin (como los
derechos econmicos, sociales y culturales), y en otros casos a la comunidad internacional
como principios directrices (ejemplo, la idea de un derecho al desarrollo)2.
En un sentido ms restringido alude a ciertos atributos, facultades o capacidades
que son reconocidos a todos los individuos de la especie humana y cuya consagracin
positiva y respeto efectivo se reclaman de todo el sistema poltico-jurdico. (...). Constituye
de esta forma un concepto que une aspectos morales y aspectos jurdicos, ya que si bien
predica estos atributos como adscritos de manera directa a todo individuo humano (y por
tanto no dependientes de su reconocimiento positivo en cada caso), persigue precisamente
su concrecin en los ordenamientos jurdicos positivos. En esta funcin, el concepto de
derechos humanos es tambin una pauta o criterio para la evaluacin de la legitimidad de
un sistema poltico3.
Para Luis Prieto Sanchs, segn comenta Mara del Carmen Barranco Avils, los
elementos que configuran el ncleo de certeza de la expresin derechos humanos son
dos: el primero consistira en que ellos constituyen el vehculo que en los ltimos siglos ha
intentado conducir determinadas aspiraciones importantes de las personas desde el mundo
de la moralidad a la rbita de la legalidad; el segundo es que asumen una cualidad
legitimadora del poder, que se erigen en reglas fundamentales para medir la justificacin de
las formas de organizacin poltica y, por tanto, para que stas se hagan acreedoras a la
obediencia voluntaria de los ciudadanos4.
Para los efectos de este curso, tomaremos por base el concepto formulado por el
profesor Prez Luo, segn el cual los derechos humanos se conciben como un conjunto de
facultades e instituciones que en cada momento histrico concretan las exigencias de la
1
PREZ LUO, Antonio. "Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucin", Madrid 1984, pgina 22.
2
ALDUNATE LIZANA, Eduardo. Derechos Fundamentales, Legal Publishing, Chile, 2008, pg. 46.
3
Id. anterior.
4
BARRANCO AVILS, Mara del Carmen, citada por Eduardo ALDUNATE LIZANA, obra referida, cita
65 a pie de pgina 46.

dignidad, la libertad y la igualdad humanas, las cuales deben ser reconocidas positivamente
por los ordenamientos jurdicos a nivel nacional e internacional5.
Destacamos de la definicin transcrita el que los derechos humanos no son una
manifestacin del derecho positivo, sino que a ste slo cabe reconocerlos por cuanto ellos
emanan directamente de la naturaleza humana y, ms especficamente, de la dignidad
propia de toda persona. Estos derechos reflejan -o deberan reflejar- un sistema comn de
valores a nivel mundial, basados en la dignidad de la persona humana. Adems, los
derechos humanos son derechos en permanente evolucin, no susceptibles de reduccin a
un catlogo cerrado y taxativo, dado que el desarrollo de las sociedades nacionales y de la
comunidad internacional permite, en cada poca, ir descubriendo nuevos derechos.
Derechos Fundamentales.
La expresin Derechos Fundamentales (droits fondamentaux) surge en Francia, en
el siglo XVIII, especficamente hacia 1770 en el movimiento poltico y cultural que
condujo a la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 6, pero su
uso se va a extender a partir de la Ley Fundamental de Bonn de 1949, de Alemania, que
incorpora esta denominacin en su texto (Grundrechte).
Ahora bien, cabe preguntarse si la expresin derechos fundamentales es equivalente
a la de derechos humanos.
No obstante que muchas veces se usan como sinnimos, tambin se han formulado
distintos criterios para distinguir estos conceptos.
Como seala Martnez de Vallejo la distincin ms unnimemente recogida
reserva la expresin derechos humanos para los derechos humanos positivados en el mbito
internacional (las Declaraciones y Convenios Internacionales), junto a aquellas exigencias
bsicas que, rodeadas de determinadas condiciones y relacionadas con la dignidad, igualdad
y libertad de la persona, no han alcanzado un estatuto jurdico-positivo. A su vez, restringe
el trmino derechos fundamentales para los derechos humanos positivados en el mbito
interno, es decir, los derechos humanos garantizados por los ordenamientos jurdico-
positivo estatales7-8.
En este ltimo sentido Prez Luo seala que con la nocin de los derechos
fundamentales se tiende a aludir a aquellos derechos humanos garantizados por el
5
PREZ LUO, Antonio. "Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucin", Madrid 1984, pgina 48.
6
A. Baratta, citado por A. Prez Luo, Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucin, pg. 30.
7
Citado por CAMPS, Marina. Derechos humanos, derechos fundamentales y derechos constitucionales. En
Manual de Derechos Humanos. Jos Justo Megas Quiroz (coordinador), Editorial Aranzadi, Espaa, 2006.
Captulo II, Figuras afines a los derechos humanos, pg. 50.
8
En sentido contrario, parte de la doctrina entiende que el concepto genrico es el de derechos fundamentales,
y no el de derechos humanos. As, Nogueira, siguiendo a Peter Hberle, seala que los derechos
fundamentales constituyen el trmino genrico para los derechos humanos universales y los derechos de los
ciudadanos nacionales. En Humberto NOGUEIRA ALCAL. Derechos Fundamentales y Garantas
Constitucionales. Librotecnia. Chile, 2008. Tomo I, pg. 35.

ordenamiento jurdico positivo, en la mayor parte de los casos en su normativa
constitucional, que suelen gozar de una tutela reforzada9.
Algunos autores, como Barranco Avils, criticando el enfoque formal de las
definiciones anteriores, sostiene que los derechos fundamentales son aquellos atributos
vinculados directamente a la dignidad humana y que constituyen un conjunto limitado en su
extensin slo a aquellos que son condicin para la satisfaccin de las necesidades
inherentes a una vida digna10.
En otra perspectiva, y atendiendo a su materialidad, tambin se ha propuesto que los
derechos son fundamentales no tanto desde la perspectiva del individuo (aunque tambin
lo sean para l) sino desde la perspectiva de la organizacin poltica cuya base o
fundamento de legitimidad van a constituir. El aspecto material de la fundamentalidad
alude al carcter de ciertos derechos como elementos constitutivos del orden poltico, se
encuentren o no consagrados en el texto constitucional11.
En este ltimo sentido, los derechos fundamentales seran tanto los derechos de las
personas como los derechos de los ciudadanos.
Derechos esenciales.
En general el concepto de derechos esenciales, al menos en el Derecho
Constitucional nacional, se emplea como sinnimo de derechos fundamentales o de
derechos humanos, aunque sin mayor desarrollo o justificacin de esta asimilacin.
Sin embargo, tambin se sostiene que los derechos esenciales seran equivalentes a
los derechos fundamentales en un sentido restringido, es decir, como aquellos derechos
que junto con considerarse naturales o innatos, tienen un carcter primario o bsico; su
carcter fundamental alude a su importancia o trascendencia para el desarrollo de la
persona12.
Derechos constitucionales.
Este concepto, en principio, es de ms fcil caracterizacin, por cuanto alude a los
derechos humanos contenidos en la Constitucin. Esta denominacin, entonces, resulta
coincidente con el concepto de derechos fundamentales en la primera acepcin anotada
precedentemente, es decir, en un sentido formal.
9
PEREZ LUO, Antonio. Los Derechos Fundamentales. Editorial Tecnos, Espaa, 11. edicin, 2013, pg.
42.
10
BARRANCO AVILS, Mara del Carmen. El discurso de los derechos. Del problema terminolgico al
debate conceptual. Citada por Eduardo ALDUNATE LIZANA, Derechos Fundamentales, Legal Publishing,
Chile, 2008, pg. 48.
11
Ver ALDUNATE LIZANA, obra citada, pg. 48 y 49.
12
ALDUNATE LIZANA, obra citada, pg. 48.

Sin embargo, debe precisarse que no existe una completa concordancia entre
derechos humanos (o derechos fundamentales, en su caso) y derechos constitucionales.
En efecto, y como resulta lgico, no todos los derechos humanos (o derechos
fundamentales en su acepcin material) se encuentran reconocidos en la Constitucin,
como, por ejemplo, en el caso chileno, el derecho a la identidad13. Pero, adems, porque no
necesariamente todos los derechos contenidos en la Carta Fundamental pueden calificarse
como derechos humanos (o derechos fundamentales en su acepcin material).
Tambin debe agregarse que existen otros derechos que, sin estar expresos, resultan
implcitos en la Constitucin, como el derecho de acceso a la informacin 14 o el derecho al
trabajo15 (teora de los derechos implcitos).
13
Ver sentencia dictada en rol N 1340, del Tribunal Constitucional.
14
15

Notas sobre la evolucin histrica de los derechos humanos.
Si bien se encuentran antecedentes de la nocin de derechos naturales del hombre,
principalmente en materia de igualdad, en el pensamiento greco-romano y en el
advenimiento del cristianismo, lo cierto es que estas ideas se mantuvieron en el mbito de
la filosofa y la teologa, pero no tuvieron expresin positiva16-17 .
Las primeras manifestaciones jurdicas de los derechos humanos, las vamos a
encontrar principal, pero no exclusivamente, en el desarrollo histrico de Inglaterra18.
El punto de inflexin en la positivacin de los derechos inherentes a toda persona,
las encontramos en los procesos revolucionarios de Estados Unidos de Amrica y Francia,
en la segunda mitad del siglo XVIII, es decir, en el origen del constitucionalismo.
En el proceso de emancipacin de los EE.UU son especialmente destacables tres
momentos:
- Declaracin de independencia de los EEUU, aprobada el 4 de julio de 1776, por el
Congreso de Estados Unidos y cuyo autor principal fue Thomas Jefferson. Filosficamente,
la declaracin hace nfasis en dos temas: los derechos individuales y el derecho a la
revolucin19, afirmando que todos los hombres han sido creados iguales, que han sido
dotados por el creador de ciertos derechos innatos, y que entre estos derechos deben
colocarse en primer lugar la vida, la libertad y la bsqueda de la felicidad.
16
Ver un esquema de esta evolucin en Justo MEGIAS QUIROS, Manual de Derechos Humanos, obra citada.
17
Pensemos por ejemplo, en la Escuela Estoica, en Grecia, que, como dice Aldunate predica una igualdad
esencial de todos los seres humanos, esencia dada por la racionalidad y la libertad anejas a todo individuo; o
los aportes del cristianismo, desde el mandato de amar al prjimo como a s mismo, hasta el pensamiento de
Santo Toms de Aquino, y los diversos documentos surgidos en europea medieval.
18
En Inglaterra pueden citarse la Carta Magna de 1215, la Petition of Righs, de 1628, el Acta de Habeas
Corpus de 1679 y el Bill of Righs, de 1689. En Espaa, a modo de ejemplo, encontramos los pactos de Len,
de 1188, y de Zaragoza, de 1283. Tambin pueden mencionarse las cartas de Dinamarca, de 1282, y de
Blgica, de 1316, entre varias otras. Sin embargo, al menos en su origen, estas declaraciones, pactos o fueros
no reconocen, salvo contadas excepciones, derechos de las personas, sino que se trata de libertades o
privilegios estamentales (nobleza, clero, etc.) o relativos a un lugar, que operaban como limitaciones al poder
real.
19
Se declara: Cuando en el curso de los acontecimientos humanos se hace necesario para un pueblo disolver
los vnculos polticos que lo han ligado a otro y tomar entre las naciones de la tierra el puesto separado e igual
a que las leyes de la naturaleza y el Dios de esa naturaleza le dan derecho, un justo respeto al juicio de la
humanidad exige que declare las causas que lo impulsan a la separacin.
Sostenemos como evidentes estas verdades: que todos los hombres son creados iguales; que son dotados por
su Creador de ciertos derechos inalienables; que entre stos estn la vida, la libertad y la bsqueda de la
felicidad; que para garantizar estos derechos se instituyen entre los hombres los gobiernos, que derivan sus
poderes legtimos del consentimiento de los gobernados; que cuando quiera que una forma de gobierno se
haga destructora de estos principios, el pueblo tiene el derecho a reformarla o abolirla e instituir un nuevo
gobierno que se funde en dichos principios, y a organizar sus poderes en la forma que a su juicio ofrecer las
mayores probabilidades de alcanzar su seguridad y felicidad.

- Declaracin de Virginia, de 12 de junio de 1776, adoptada por la Convencin de
Delegados de Virginia como parte de la Constitucin de Virginia20.
20
Declaracin de derechos hecha por los representantes del buen pueblo de Virginia, reunidos en convencin
plena y libre, como derechos que pertenecen a ellos y a su posteridad como base y fundamento de su
Gobierno.
1. Que todos los hombres son por naturaleza igualmente libres e independientes, y tienen ciertos derechos
inherentes, de los cuales, cuando entran en un estado de sociedad, no pueden ser privados o postergados; en
esencia, el gozo de la vida y la libertad, junto a los medios de adquirir y poseer propiedades, y la bsqueda y
obtencin de la felicidad y la seguridad.
2. Que todo poder reside en el pueblo, y, en consecuencia, deriva de l; que los magistrados son sus
administradores v sirvientes, en todo momento responsables ante el pueblo.
3. Que el gobierno es, o debiera ser, instituido para el bien comn, la proteccin y seguridad del pueblo,
nacin o comunidad; de todos los modos y formas de gobierno, el mejor es el capaz de producir el mximo
grado de felicidad y seguridad, y es el ms eficazmente protegido contra el peligro de la mala administracin;
y que cuando cualquier gobierno sea considerado inadecuado, o contrario a estos propsitos, una mayora de
la comunidad tiene el derecho indudable, inalienable e irrevocable de reformarlo, alterarlo o abolirlo, de la
manera que ms satisfaga el bien comn.
4. Que ningn hombre, o grupo de hombres, tienen derecho a emolumentos exclusivos o privilegiados de la
comunidad, sino en consideracin a servicios pblicos, los cuales, al no ser hereditarios, se contraponen a que
los cargos de magistrado, legislador o juez, lo sean.
5. Que los poderes legislativo y ejecutivo del estado deben ser separados y distintos del judicial; que a los
miembros de los dos primeros les sea evitado el ejercicio de la opresin a base de hacerles sentir las cargas
del pueblo v de hacerles participar en ellas; para ello debieran, en perodos fijados, ser reducidos a un estado
civil, devueltos a ese cuerpo del que originalmente fueron sacados; y que las vacantes se cubran por medio de
elecciones frecuentes, fijas y peridicas, en las cuales, todos, o cualquier parte de los exmiembros, sean de
vuelta elegibles, o inelegibles, segn dicten las leyes.
6. Que las elecciones de los miembros que servirn como representantes del pueblo en asamblea, deben ser
libres; que todos los hombres que tengan suficiente evidencia de un permanente inters comn y vinculacin
con la comunidad, tengan derecho al sufragio, y no se les puede imponer cargas fiscales a sus propiedades ni
desposeerles de esas propiedades, para destinarlas a uso pblico, sin su propio consentimiento, o el de sus
representantes as elegidos, ni estar obligados por ninguna ley que ellos, de la misma manera, no hayan
aprobado en aras del bien comn.
7. Que todo poder de suspender leyes, o la ejecutoria de las leyes, por cualesquiera autoridad, sin
consentimiento de los representantes del pueblo, es injurioso para sus derechos, y no se debe ejercer.
8. Que en todo juicio capital o criminal, un hombre tiene derecho a exigir la causa y naturaleza de la
acusacin, a ser confrontado con los acusadores y testigos, a solicitar pruebas a su favor, y a un juicio rpido
por un jurado imparcial de su vecindad, sin cuyo consentimiento unnime, no puede ser declarado culpable; ni
tampoco se le puede obligar a presentar pruebas contra s mismo; que ningn hombre sea privado de su
libertad, salvo por la ley de la tierra o el juicio de sus pares.
9. Que no se requieran fianzas excesivas, ni se impongan, ni se dicten castigos crueles o anormales.
10. Que las rdenes judiciales, por medio de las cuales un funcionario o agente puede allanar un sitio
sospechoso sin prueba de hecho cometido, o arrestar a cualquier persona o personas no mencionadas, o cuyo
delito no est especialmente descrito o probado, son opresivas y crueles, y no deben ser extendidas.
11. Que en controversias sobre la propiedad, y en conflictos entre hombre y hombre, es preferible el antiguo
juicio con jurado a cualquier otro, y debe considerarse sagrado.
12. Que la libertad de prensa es uno de grandes baluartes de la libertad, y que jams puede restringirla un
gobierno desptico.
13. Que una milicia bien regulada, compuesta del cuerpo del pueblo entrenado para las armas, es la defensa
apropiada, natural y segura de un estado libre; que en tiempos de paz, los ejrcitos permanentes deben evitarse
por peligrosos para la libertad; y que en todos los casos, los militares deben subordinarse estrictamente al
poder civil, y ser gobernados por el mismo.
14. Que el pueblo tiene derecho a un gobierno uniforme; y, en consecuencia, no se debe nombrar o establecer
ningn gobierno separado o independiente del gobierno de Virginia, dentro de sus lmites.

- La Constitucin de 1787, y especficamente sus 10 primeras enmiendas21.
Paralelamente, en agosto de 1789, la Asamblea Nacional francesa adopt la ya

clsica Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, cuyo artculo primero
proclama que los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos.
En esta primera etapa, hay un nfasis en las libertades personales, que tienen
fundamentalmente un contenido negativo: definir un mbito dentro del cual el Estado no
15. Que ningn gobierno libre, o las bendiciones de la libertad, pueden ser conservados por ningn pueblo,
sino con una firme adhesin a la justicia, moderacin, templanza, frugalidad y virtud, y con una frecuente
vuelta a los principios fundamentales.
16. Que la religin, o las obligaciones que tenemos con nuestro Creador, y la manera de cumplirlas, slo
pueden estar dirigidas por la razn y la conviccin, no por la fuerza o la violencia; y, por tanto, todos los
hombres tienen idntico derecho al libre ejercicio de la religin, segn los dictados de la conciencia; y que es
deber mutuo de todos el practicar la indulgencia, el amor y la caridad cristianas.
21
La Constitucin originalmente no contena un catlogo o declaracin de derechos; y las diez primeras
enmiendas (Carta de Derechos o Bill of Rights) fueron ratificadas efectivamente en 1791).
Enmienda I. El Congreso no har ley alguna por la que adopte una religin como oficial del Estado o se
prohba practicarla libremente, o que coarte la libertad de palabra o de imprenta, o el derecho del pueblo para
reunirse pacficamente y para pedir al gobierno la reparacin de agravios.
Enmienda II. Siendo necesaria una milicia bien ordenada para la seguridad de un Estado Libre, no se violar
el derecho del pueblo a poseer y portar armas.
Enmienda III. En tiempo de paz a ningn militar se le alojar en casa alguna sin el consentimiento del
propietario; ni en tiempo de guerra, como no sea en la forma que prescriba la ley.
Enmienda IV. El derecho de los habitantes de que sus personas, domicilios, papeles y efectos se hallen a salvo
de pesquisas y aprehensiones arbitrarias, ser inviolable, y no se expedirn al efecto mandamientos que no se
apoyen en un motivo verosmil, estn corroborados mediante juramento o protesta y describan con
particularidad el lugar que deba ser registrado y las personas o cosas que han de ser detenidas o embargadas.
Enmienda V. Nadie estar obligado a responder de un delito castigado con la pena capital o con otra
infamante si un gran jurado no lo denuncia o acusa, a excepcin de los casos que se presenten en las fuerzas
de mar o tierra o en la milicia nacional cuando se encuentre en servicio efectivo en tiempo de guerra o peligro
pblico; tampoco se pondr a persona alguna dos veces en peligro de perder la vida o algn miembro con
motivo del mismo delito; ni se le compeler a declarar contra s misma en ningn juicio criminal; ni se le
privar de la vida, la libertad o la propiedad sin el debido proceso legal; ni se ocupar la propiedad privada
para uso pblico sin una justa indemnizacin.
Enmienda VI. En toda causa criminal, el acusado gozar del derecho de ser juzgado rpidamente y en pblico
por un jurado imparcial del distrito y Estado en que el delito se haya cometido, Distrito que deber haber sido
determinado previamente por la ley; as como de que se le haga saber la naturaleza y causa de la acusacin, de
que se le caree con los testigos que depongan en su contra, de que se obligue a comparecer a los testigos que
le favorezcan y de contar con la ayuda de un abogado que lo defienda.
Enmienda VII. El derecho a que se ventilen ante un jurado los juicios de derecho consuetudinario en que el
valor que se discuta exceda de veinte dlares, ser garantizado, y ningn hecho de que haya conocido un
jurado ser objeto de nuevo examen en tribunal alguno de los Estados Unidos, como no sea con arreglo a las
normas del derecho consuetudinario.
Enmienda VIII. No se exigirn fianzas excesivas, ni se impondrn multas excesivas, ni se infligirn penas
crueles y desusadas.
Enmienda IX. No por el hecho de que la Constitucin enumera ciertos derechos ha de entenderse que niega o
menosprecia otros que retiene el pueblo.
Enmienda X. Los poderes que la Constitucin no delega a los Estados Unidos ni prohbe a los Estados, queda
reservados a los Estados respectivamente o al pueblo.

puede intervenir. Adems, se inicia el desarrollo en los derechos de participacin poltica, y
se sientan las bases de una nueva forma de organizacin poltica22.
Esta primera etapa se caracteriza por una creciente constitucionalizacin de los
derechos; las declaraciones de derechos pasan rpidamente a incorporarse a los textos
22
Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano (26 de agosto de 1789).
I. Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en cuanto a sus derechos. Las distinciones civiles slo
podrn fundarse en la utilidad pblica.
II. La finalidad de toda asociacin poltica es la conservacin de los derechos naturales e imprescriptibles del
hombre. Esos derechos son la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin.
III. La fuente de toda soberana reside esencialmente en la Nacin; ningn individuo ni ninguna corporacin
pueden ser revestidos de autoridad alguna que no emane directamente de ella.
IV. La libertad consiste en poder hacer todo aquello que no cause perjuicio a los dems. El ejercicio de los
derechos naturales de cada hombre, no tiene otros lmites que los que garantizan a los dems miembros de la
sociedad el disfrute de los mismos derechos. Estos lmites slo pueden ser determinados por la ley.
V. La ley slo puede prohibir las acciones que son perjudiciales a la sociedad. Lo que no est prohibido por la
ley no puede ser impedido. Nadie puede verse obligado a aquello que la ley no ordena.
VI. La ley es expresin de la voluntad de la comunidad. Todos los ciudadanos tienen derecho a colaborar en
su formacin, sea personalmente, sea por medio de sus representantes. Debe ser igual para todos, sea para
proteger o para castigar. Siendo todos los ciudadanos iguales ante ella, todos son igualmente elegibles para
todos los honores, colocaciones y empleos, conforme a sus distintas capacidades, sin ninguna otra distincin
que la creada por sus virtudes y conocimientos.
VII. Ningn hombre puede ser acusado, arrestado y mantenido en confinamiento, excepto en los casos
determinados por la ley, y de acuerdo con las formas por sta prescritas. Todo aqul que promueva, solicite,
ejecute o haga que sean ejecutadas rdenes arbitrarias, debe ser castigado, y todo ciudadano requerido o
aprehendido por virtud de la ley debe obedecer inmediatamente, y se hace culpable si ofrece resistencia.
VIII. La ley no debe imponer otras penas que aqullas que son estrictamente y evidentemente necesarias; y
nadie puede ser castigado sino en virtud de una ley promulgada con anterioridad a la ofensa y legalmente
aplicada.
IX. Todo hombre es considerado inocente hasta que ha sido declarado convicto. Si se estima que su arresto es
indispensable, cualquier rigor mayor del indispensable para asegurar su persona ha de ser severamente
reprimido por la ley.
X. Ningn hombre debe ser molestado por razn de sus opiniones, ni aun por sus ideas religiosas, siempre que
al manifestarlas no se causen trastornos del orden pblico establecido por la ley.
XI. Puesto que la libre comunicacin de los pensamientos y opiniones es uno de los ms valiosos derechos del
hombre, todo ciudadano puede hablar, escribir y publicar libremente, excepto cuando tenga que responder del
abuso de esta libertad en los casos determinados por la ley.
XII. Siendo necesaria una fuerza pblica para garantizar los derechos del hombre y del ciudadano, se
constituir esta fuerza en beneficio de la comunidad, y no para el provecho particular de las personas a las que
ha sido confiada.
XIII. Siendo necesaria, para sostener la fuerza pblica y subvenir a los gastos de administracin, una
contribucin comn, sta debe ser distribuida equitativamente entre los ciudadanos, de acuerdo con sus
facultades.
XIV. Todo ciudadano tiene derecho, ya por s mismo o por su representante, a constatar la necesidad de la
contribucin pblica, a consentirla libremente, a comprobar su adjudicacin y a determinar su cuanta, su
modo de amillaramiento, su recaudacin y su duracin.
XV. La sociedad tiene derecho a pedir a todos sus agentes cuentas de su administracin.
XVI. Una sociedad en la que la garanta de los derechos no est asegurada, ni la separacin de poderes
definida, no tiene Constitucin.
XVII. Siendo inviolable y sagrado el derecho de propiedad, nadie podr ser privado de l, excepto cuando la
necesidad pblica, legalmente comprobada, lo exige de manera evidente, y a la condicin de una
indemnizacin previa y justa.

constitucionales, siendo dos ejemplos notables las ya referidas 10 primeras enmiendas a la
Constitucin de EE.UU de 1787, y la Constitucin francesa de 1791.
Durante el siglo 19, junto a los derechos individuales comienza a elaborarse el
concepto de derechos sociales, que se refieren a la existencia de condiciones de vida y de
acceso a los bienes materiales y culturales en trminos adecuados a la dignidad inherente a
la condicin de persona, y que son recogidos constitucionalmente, por primera vez, en la
Constitucin mexicana de 1917. Estos derechos suponen una actitud positiva del Estado, le
imponen el generar condiciones para su disfrute.
Esta evolucin, en cuanto al contenido y alcance de los derechos humanos, se
explica por el surgimiento de nuevas doctrinas, principalmente la Doctrina Social de la
Iglesia catlica y las doctrinas del socialismo, y luego del comunismo, que desde distintas
perspectivas pretenden llevar el concepto de justicia al campo de las relaciones
socioeconmicas.
El siglo 20, por su parte, va a estar marcado por el creciente proceso de
internacionalizacin de los derechos humanos, que va a encontrar su mayor expresin en la
aprobacin de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, de 10 de diciembre de
1948, de la Organizacin de las Naciones Unidas. En esta etapa, sobre todo a mediados del
siglo 20, se consolida una preocupacin internacional por los derechos de las personas,
que dejan de ser considerados como una cuestin de competencia domstica de los Estados,
y pasan a ser objeto de una regulacin por el derecho internacional pblico. En el contexto
de este proceso de internacionalizacin de los derechos surge y se generaliza el uso de la
expresin derechos humanos23.
Antes de la poca indicada existen numerosos acuerdos internacionales sobre
derechos fundamentales. As, en el Congreso de Viena de 1815 se adopta una declaracin
contra el trfico de esclavos negros; en el Tratado de Versalles de 1871, en el acta del
congreso de Berln de 1878 y en el Acta del Congo de 1885, se establece la proteccin del
individuo frente a la intolerancia religiosa; en 1883 (Pars) y en 1886 se adoptan acuerdos
internacionales sobre proteccin de la propiedad intelectual; y en 1904 y 1910se adoptan
acuerdos para la prevencin de la trata de blancas, por mencionar algunos casos.
Sin embargo, en todos estos casos sigue rigiendo el principio que esos asuntos son
materia de la jurisdiccin interna de cada Estado.
Este principio empezara a cambiar luego de la 2 Guerra Mundial, a partir del
Tratado de Londres (8 de agosto de 1945) sobre persecucin y castigo de los crmenes de
guerra cometidos por los dirigentes de las potencias de Eje. Y se va a abandonar con la
creacin de las Naciones Unidas y la posterior Declaracin Universal de derechos
Humanos.
En efecto, la Carta (26 de junio de 1945) establece entre sus propsitos el Realizar
la cooperacin internacional en la solucin de problemas internacionales de carcter
econmico, social, cultural o humanitario, y en el desarrollo y estmulo del respeto a los
derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por
23
ALDUNATE LIZANA, Eduardo, obra citada, pg. 31.

motivos de raza, sexo, idioma o religin (artculo 1.3), lo que se reafirmar en los artculos
55 y 5624.
Por su parte, la Declaracin Universal va a recoger los derechos presentes en
anteriores declaraciones, e introduce nuevos derechos, como la prohibicin de la tortura y
el exilio; el derecho de asilo; el derecho a la nacionalidad; el derecho a contraer
matrimonio; y tambin va a detallar aspectos especficos de los derechos econmicos,
sociales y culturales.
A partir de esta declaracin son numerosos los pactos que se han suscrito en materia
de derechos humanos.
Este desarrollo, tan somera e incompletamente descrito, no ha sido lineal ni se

encuentra afinado. Por el contrario, son mltiples los desafos que hoy enfrentan los
Estados y la comunidad internacional para avanzar en la profundizacin y efectiva vigencia
de los derechos fundamentales en el mundo. Uno de estos desafos, en la actualidad, es el
de la jurisdiccin internacional en materia de violaciones a los derechos humanos.
En la historia constitucional chilena, y salvo los textos de 1811 y de 1814,
prcticamente todas nuestras constituciones han consagrado, con diferente amplitud, un
catlogo de derechos fundamentales.
Los derechos fundamentales en la Constitucin de 1980.

Como sealramos con anterioridad, al tratar las Bases de la Institucionalidad, la
Constitucin actual tiene por fundamento una concepcin del hombre como sujeto de
derechos esenciales, anteriores y superiores al Estado y a todo ordenamiento jurdico,
arraigados en la dignidad inherente a toda persona.
Estas materias se regulan principalmente en el Captulo III, bajo el epgrafe De los
Derechos y Deberes Constitucionales, aunque tambin encontramos su desarrollo en otros
apartados de la Constitucin, como en el captulo I, ya examinado; en el Captulo II, donde
se contienen normas sobre los derechos fundamentales vinculados a la participacin
poltica; o el Captulo IV, en lo referente a sus limitaciones extraordinarias en los estados
de excepcin constitucional.
24
Artculo 55. Con el propsito de crear las condiciones de estabilidad y bienestar necesarias para las
relaciones pacficas y amistosas entre las naciones, basadas en el respeto al principio de la igualdad de
derechos y al de la libre determinacin de los pueblos, la Organizacin promover:
a. niveles de vida ms elevados, trabajo permanente para todos, y condiciones de progreso y desarrollo
econmico y social; b. La solucin de problemas internacionales de carcter econmico, social y sanitario, y
de otros problemas conexos; y la cooperacin internacional en el orden cultural y educativo; y c. el respeto
universal a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos
de raza, sexo, idioma o religin, y la efectividad de tales derechos y libertades.
Artculo 56. Todos los Miembros se comprometen a tomar medidas conjunta o separadamente, en
cooperacin con la Organizacin, para la realizacin de los propsitos consignados en el Artculo 55.

Ahora bien, la Carta designa a los derechos en comentario de distinta manera. As,
los denomina simplemente derechos (artculo 1 inciso primero), derechos humanos
(artculo 9), derechos esenciales (artculo 5), derechos fundamentales (artculo 93, inciso
3), derechos constitucionales (artculo 45) o incluso se refiere a ellos, equivocadamente en
nuestro concepto, como garantas (artculo 19 N 26).
En el Captulo III, en su epgrafe, el constituyente se refiere a los derechos
fundamentales como derechos constitucionales. Y ello resulta acertado por cuanto ese
captulo contiene slo aquellos derechos esenciales cuyo reconocimiento, en su
oportunidad, se estim necesario incorporar expresamente al texto. No poda el
constituyente pretender recoger en un precepto a todos los derechos humanos, porque estos
no son susceptibles, por su propia naturaleza, de una enumeracin cerrada.
El antecedente inmediato del Captulo III es el Acta Constitucional N 3, aprobada
por D. L. N 1.552, de 13 de septiembre de 1976, y que el texto original de la Constitucin
recogi en gran medida.
La Carta vigente se caracteriza por la amplitud con que recoge los derechos
individuales, si la comparamos con las constituciones anteriores, destacndose, por
ejemplo, el reconocimiento expreso al derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica;
la consagracin del derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin; el
reconocimiento especfico a la libertad para desarrollar todo tipo de actividad econmica
lcita; y el reforzamiento del derecho de propiedad. Lo anterior contrasta con un menor
desarrollo de los llamados derechos sociales, los cuales, en general, estn fuertemente
marcados por el principio de subsidiariedad.
Si bien el orden propuesto en el programa comienza por el estudio de los derechos
reconocidos en el art. 19 de la Carta, y luego se analizan las garantas constitucionales, este
ao invertiremos ese orden, para comenzar por una idea general de los instrumentos de
tutela de derechos fundamentales y luego pasar al estudio de la consagracin positiva de los
mismos. Lo anterior tiene por objeto el poder realizar un anlisis ms prctico de la
materia, a partir, principalmente, del examen de jurisprudencia.
II. GARANTIAS DE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES.

En un sentido muy amplio entendemos por garantas de los derechos
constitucionales al sistema de proteccin de los derechos reconocidos en la Carta
Fundamental, compuesto por elementos normativos, institucionales, polticos y sociales,
que tienden a asegurar su desarrollo y efectiva vigencia.
En ese sentido son numerosas las instituciones que obran como garanta de los
derechos fundamentales, como la propia existencia de un Estado de Derecho, el efectivo
funcionamiento de un sistema poltico democrtico, la divisin de los poderes del Estado, la
existencia de un procedimiento agravado de reforma constitucional para el catlogo de
derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin, etc.

En un sentido restringido, en cambio, las garantas se identifican con los medios
jurisdiccionales de tutela de derechos fundamentales, es decir, con las acciones o recursos
que tienen por objeto evitar o reparar la vulneracin de un derecho fundamental y que son
de conocimiento de los tribunales.
Para efectos de este curso tomaremos una opcin intermedia, y analizaremos las
garantas normativas presentes en la Constitucin y las garantas jurisdiccionales, tanto las
de fuente constitucional como algunas de fuente simplemente legal.
En todo caso, debemos hacer presente que en el catlogo de derechos fundamentales
del art. 19 de la Constitucin vamos a encontrar garantas especficas, o incluso generales,
como las garantas procesales del art. 19 N 3, la prohibicin de censura previa en el
ejercicio de la libertad de opinin e informacin del art. 19 N 12, o la accin
indemnizatoria por error judicial del art. 19 N 7, letra i), que estudiaremos cuando se
analice cada derecho en particular y no en esta ocasin.
Ahora bien, para el desarrollo de esta materia, en el presente curso, distinguiremos
entre las garantas normativas del artculo 19 N 26, y las garantas jurisdiccionales,
subdistinguiendo, entre estas ltimas, entre garantas constitucionales y garantas legales.
1.- Las garantas del art. 19 N 26 de la Constitucin (garantas normativas).

Dispone la norma referida Artculo 19.- La Constitucin asegura a todas las
personas:
26.- La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin
regulen o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los casos en
que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones,
tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio.
En sentido estricto, en el art. 19 N 26 encontramos dos garantas, que tambin se
denominan garantas normativas en oposicin a las garantas jurisdiccionales, a saber,
la reserva de ley y el respeto al contenido esencial de los derechos fundamentales.
1.1. La reserva de ley.

Segn la norma en comentario slo corresponde al legislador desarrollar, regular y,
eventualmente, limitar los derechos fundamentales, sin que tales acciones puedan
efectuarse por medio de normas de inferior jerarqua. Es decir, el desarrollo de la preceptiva
constitucional, en materia de derechos fundamentales, se sustrae de la competencia
normativa de rganos distintos a los poderes colegisladores, con lo cual la regulacin
pertinente queda cubierta por los resguardos y controles propios del iter legislativo (por
ejemplo, discusin en las cmaras legislativas, qurums de aprobacin, control de
constitucionalidad, etc.).
Ahora bien, dentro de la expresin preceptos legales que utiliza el constituyente
naturalmente debemos entender comprendidas a las leyes propiamente tales, sean estas
ordinarias (artculo 19 N 1, inciso segundo; 19 N 5; 19 N 24 inciso segundo; etc.), de
qurum calificado (19 N 1 inciso tercero; 19 N 18; 19 N 23 inciso final; etc.) u orgnicas
constitucionales (19 N 11 inciso final; 19 N 15 inciso quinto; 19 N 24 inciso sptimo;
etc.). Tambin cabe incluir a las leyes interpretativas de la Constitucin, que pueden
perfectamente referirse a estas materias25.
Tambin quedan comprendidos en el concepto los tratados internacionales, como
aparece claramente del artculo 5 de la Constitucin (por ejemplo la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica).
Aunque se trata de legislacin irregular, y por ende no prevista por el constituyente,
los derechos fundamentales tambin pueden ser objeto de desarrollo mediante decretos
leyes. As por lo menos acontece en materias tan relevantes como el rgimen previsional
(D. L. 3500, de 1980, que fija el Sistema de Pensiones).
Los que no pueden regular derechos fundamentales, ni menos limitarlos, son los
Decretos con Fuerza de Ley (D. F. L.), por cuanto el artculo 64, en su inciso segundo, lo
prohbe expresamente, al disponer que la autorizacin para dictar estos Decretos con Fuerza
de Ley no podr extenderse, entre otras materias, a las comprendidas en las garantas
constitucionales.
En cuanto a normas de inferior jerarqua, la respuesta muy general es que ellas no
pueden desarrollar las normas constitucionales sobre derechos fundamentales. No obstante,
se reconoce como nica excepcin, al menos por parte de la doctrina, lo dispuesto en el
artculo 19 N 13, en materia de derecho de reunin en lugares de uso pblico, cuya
regulacin se encomienda a las disposiciones generales de polica, expresin esta ltima
que se ha entendido, mayoritariamente, como una referencia a la norma reglamentaria26.
Lo anterior no significa que normas infra legales no puedan incidir en la regulacin
de derechos fundamentales, ya que ello es posible, pero slo en el mbito del ejercicio de la
potestad reglamentaria de ejecucin del Presidente de la Repblica. Es decir, se trata de
normas que tienen una doble sujecin, a la Constitucin y a la ley, y por ende con un campo
de actuacin bastante ms acotado.
1.2. El respeto del contenido esencial de los derechos fundamentales.

El artculo 19 N 26 contempla una garanta general, de primera importancia en
nuestro sistema jurdico, que ampara todos los derechos fundamentales y que se configura
como una limitacin al legislador.
En efecto, y con una deficiente redaccin, la norma citada segura a todas las
personas que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o
25
Ver la ley N 18.152 que, entre otras disposiciones, interpret el artculo 19 N 24 de la Carta.
26
Como se comentar posteriormente, discrepamos de este criterio, y entendemos que el art. 19 N 26 no
tiene excepciones, de manera tal que el derecho de reunin en lugares de uso pblico debe ser tambin objeto
de regulacin legal, y no reglamentaria. Nos parece que la referencia a las disposiciones generales de
polica no alude a un tipo de norma, sino al contenido de la misma, es decir, a la regulacin de una materia
vinculada al orden pblico, pero siempre privativa del legislador.

complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los casos en que ella lo
autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o
requisitos que impidan su libre ejercicio27.
En consecuencia, el artculo 19 N 26 prohbe a los preceptos legales afectar a los
derechos fundamentales en su esencia, cuando por mandato de la Constitucin los regulen,
complementen o limiten.
Como un comentario relacionado, debemos hacer presente que esta disposicin
confirma el principio que los derechos fundamentales no son absolutos, que admiten
limitaciones. Esta norma busca equilibrar lo esencial de cada derecho con las restricciones
que resulta necesario incorporar a su ejercicio, normalmente por razones de bien comn. Al
fijar un contenido bsico no disponible para el legislador, la disposicin en anlisis se
configura en un lmite a la capacidad de la ley para limitar derechos fundamentales; es un
lmite a las limitaciones.
Volviendo al tema central, podemos sealar que la norma en comentario contempla
formalmente dos hiptesis distintas, a saber, la prohibicin de afectar los derechos en su
esencia y la prohibicin de imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre
ejercicio.
En realidad estimamos que la limitacin principal es una sola -la no afectacin del
contenido esencial del derecho- ya que la segunda hiptesis no es ms que una
especificacin de la prohibicin central. Es decir, se afecta un derecho en su esencia
cuando, entre otras posibilidades, se le imponen condiciones, tributos o requisitos que
impiden su libre ejercicio.
El contenido esencial del derecho es el contenido mnimo que permite afirmar la
existencia del derecho y la posibilidad de ejercerlo; lo que lo hace reconocible como tal. Al
decir de Evans, la esencia de cada derecho se expresa en uno o ms bienes jurdicos que
garantizan su real vigencia, que distinguen el precepto singularizndolo, y sin los cuales la
consagracin constitucional aparecera como expresin de una intencin meramente
discursiva28.
En nuestra opinin, el contenido esencial de los derechos humanos no puede
establecerse en forma general, sino que debe buscarse en cada uno de ellos de manera
particular. As, de la esencia de la libertad de opinin e informacin es la ausencia de
censura previa, como de la esencia del derecho de reunin y de la libertad de asociacin es
su ejercicio sin permiso previo, por sealar slo algunos ejemplos29.
27
En el texto primitivo de la carta se contena un inciso final que dispona que Se exceptan las normas
relativas a los estados de excepcin constitucional y las dems que la propia Constitucin contempla, que fue
eliminado en la reforma del ao 1989.
28
EVANS DE LA CUADRA, Enrique. Los Derechos Constitucionales, segunda edicin, Tomo II, obra
citada, pgina 301.
29
Sobre distintas teoras para determinar el contenido esencial de los derechos puede consultarse a
HUMBERTO NOGUEIRA A. Derechos Fundamentales y Garantas Constitucionales. Tomo I. Obra citada,
pgs.. 94 y ss.

Refirindose a la norma en comentario, el Tribunal Constitucional ha sealado que
mucho podra decirse sobre la "esencia" de un derecho, desde el punto de vista de la
Filosofa del Derecho. Sin embargo, no es esa nuestra misin. La esencia del derecho
debemos conceptuarla, desde el punto de vista del ordenamiento positivo y dentro de este
mbito precisar el alcance de la norma constitucional en los trminos ms sencillos, para
que sea entendido por todos y no slo por los estudiosos de la ciencia jurdica. Desde esta
perspectiva, debemos entender que un derecho es afectado en su "esencia" cuando se le
priva de aquello que le es consustancial de manera tal que deja de ser reconocible y que se
"impide el libre ejercicio" en aquellos casos en que el legislador lo somete a exigencias que
lo hacen irrealizable, lo entraban ms all de lo razonable o lo privan de tutela jurdica30.
Tambin ha sealado este Tribunal que Siguiendo nuestra doctrina constitucional,
es posible sealar que para limitar de forma constitucionalmente admisible un derecho
fundamental sin impedir su libre ejercicio, tales limitaciones deben, primeramente,
encontrarse sealadas de forma precisa por la Carta Fundamental; en seguida, debe
respetarse el principio de igualdad, esto es, deben imponerse de manera igual para todos los
afectados; adems, deben establecerse con indudable determinacin, tanto en el momento
en que nacen, como en el que cesan y, finalmente, deben estar establecidas con parmetros
incuestionables, esto es, razonables y justificadas (Rol N 226, considerando 47).
El derecho se hace impracticable cuando sus facultades no pueden ejecutarse. El
derecho se dificulta ms all de lo razonable cuando las limitaciones se convierten en
intolerables para su titular. Finalmente, debe averiguarse si el derecho ha sido despojado de
su necesaria proteccin o tutela adecuada a fin de que el derecho no se transforme en una
facultad indisponible para su titular31.
Por ltimo, debemos tener en consideracin que un precepto legal que transgreda lo
dispuesto en el artculo 19 N 26, en el sentido de afectar un derecho fundamental en su
esencia, es por ello inconstitucional, y tal inconstitucionalidad podr ser declarada por el
Tribunal Constitucional a travs de algunos de los procedimientos previstos en la Carta, y
que ms adelante estudiaremos.
30
Sentencia de 24 de febrero de 1987, rol N 43, considerando 21.
31
Sentencia de 20 de octubre de 1998, rol N 280, considerando 29.

2.- Garantas jurisdiccionales.
2.1. Garantas jurisdiccionales constitucionales.
a) El recurso de amparo constitucional.

Segn el artculo 21 de la Carta Todo individuo que se hallare arrestado, detenido o
preso con infraccin de lo dispuesto en la Constitucin o en las leyes, podr ocurrir por s, o
por cualquiera a su nombre, a la magistratura que seale la ley, a fin de que sta ordene se
guarden las formalidades legales y adopte de inmediato las providencias que juzgue
necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del
afectado.
Esa magistratura podr ordenar que el individuo sea trado a su presencia y su
decreto ser precisamente obedecido por todos los encargados de las crceles o lugares de
detencin. Instruida de los antecedentes, decretar su libertad inmediata o har que se
reparen los defectos legales o pondr al individuo a disposicin del juez competente,
procediendo en todo breve y sumariamente, y corrigiendo por s esos defectos o dando
cuenta a quien corresponda para que los corrija.
El mismo recurso, y en igual forma, podr ser deducido en favor de toda persona
que ilegalmente sufra cualquiera otra privacin, perturbacin o amenaza en su derecho a la
libertad personal y seguridad individual. La respectiva magistratura dictar en tal caso las
medidas indicadas en los incisos anteriores que estime conducentes para restablecer el
imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado.
El denominado recurso de amparo constitucional en el derecho comparado es
conocido como habeas corpus, y la expresin amparo constitucional se reserva
normalmente a acciones constitucionales de tutela de un conjunto ms amplio de derechos
fundamentales, distintos de la libertad personal32.
Regulacin. La regulacin del recurso de amparo se encuentra contenida en el

precepto citado de la Constitucin y en el auto acordado de la Corte Suprema, de 1932.
Adems, debe mencionarse el Cdigo Orgnico de Tribunales, que fija la competencia de
las Cortes de Apelaciones y de la Corte Suprema para conocer de l, y el Cdigo de
Procedimiento Penal, en sus artculos 306 y siguientes. Sobre esto ltimo, cabe hacer
presente que se discute en doctrina la subsistencia de los citados artculos del Cdigo de
Procedimiento Penal, cdigo que progresivamente quedar sin aplicacin, atendida la
reforma introducida en materia procesal penal, siendo reemplazado por el Cdigo Procesal
Penal33. En nuestra opinin, las referidas disposiciones del Cdigo de Procedimiento Penal
32
Equivalentes, en cierta medida, a nuestro recurso de proteccin.
33
El Cdigo Procesal Penal, que sustituye al Cdigo de Procedimiento Penal, no regula el recurso de amparo,
sino una garanta distinta, en su art. 95, usualmente denominada recurso de amparo legal.

se mantendrn vigentes aun cuando decaiga absolutamente el resto de su preceptiva, toda
vez que esas normas no regulan la investigacin y el enjuiciamiento penal, materia donde
claramente slo podr subsistir, en el futuro, el Cdigo Procesal Penal, sino una materia
distinta, una garanta jurisdiccional de la libertad personal, de fuente constitucional,
materia, por cierto, que este ltimo texto legal no considera entre sus disposiciones. De este
modo, los artculos 306 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Penal slo podrn ser
derogados o reemplazados por otra ley que regule la materia.
Naturaleza jurdica del recurso de amparo. Si bien la Constitucin y la

jurisprudencia lo denominan recurso, estimamos que ms propiamente se trata de una
accin constitucional. Ello no obsta a que, cuando se dirige contra una resolucin judicial,
esta accin pueda producir efectos similares a los de un recurso.
Derecho tutelado. El derecho que se tutela mediante esta garanta jurisdiccional es

siempre la libertad personal y la seguridad individual.
Causales del recurso de amparo. Segn la Constitucin, procede el amparo en las

siguientes circunstancias:
a) Cuando una persona se hallare arrestado, detenido o preso con infraccin de lo
dispuesto en la Constitucin o en las leyes.
b) Cuando una persona ilegalmente sufra cualquiera otra privacin, perturbacin o
amenaza en su derecho a la libertad personal y seguridad individual.
La hiptesis de la amenaza, como fundamento del recurso, configura el llamado
recurso de amparo preventivo, que no tena reconocimiento constitucional bajo la Carta de
1925 y que slo se recoga en el Cdigo de Procedimiento Penal. Como no hay privacin o
restriccin de la libertad personal, el recurso, en este caso, se orienta a impedir que la lesin
al derecho se pueda efectivamente producir. En las dems hiptesis hablamos simplemente
de recurso de amparo o habeas corpus.
El Cdigo de Procedimiento Penal, en su artculo 313 bis contempla lo que algunos
autores denominan el amparo declarativo, al disponer que Cuando la Corte comprobare
que el arresto, detencin o prisin arbitraria o la irregularidad que dio lugar al recurso
existi al momento de su interposicin, pero que con posterioridad fue puesto en libertad el
detenido o preso o se subsanaron los defectos reclamados, acoger el amparo para los
efectos de declarar la existencia de la infraccin y hacer uso de sus facultades
disciplinarias, o de las medidas que se indican en los artculos 311 y 313 (remisin de los
antecedentes a la Fiscala Judicial, para los efectos de perseguir la responsabilidad penal del
autor del abuso).

Legitimacin activa. Puede interponer esta accin toda persona que se halle privado
de libertad en contravencin a lo dispuesto en la Constitucin y las leyes, y todo aquel que,
ilegalmente, sufra cualquier otra privacin, perturbacin o amenaza en su derecho a la
libertad personal y seguridad individual. Por la naturaleza del derecho tutelado, el
amparado es siempre una persona natural.
Adems, el recurso puede interponerse por el propio afectado, o por cualquier
persona en su nombre, capaz de parecer en juicio, aunque no tenga mandato especial para
ello.
La interposicin del recurso no est sujeta a mayores formalidades.
Legitimacin pasiva. El recurso de amparo se dirige en contra del autor del agravio,
cualquiera que este sea, aunque no est determinado. Generalmente el recurso de amparo se
dirige contra actuaciones de agentes pblicos, e incluso puede interponerse en contra de una
resolucin judicial. En nuestra opinin, si bien es posible deducir un recurso de amparo en
contra de actuaciones de particulares, ello, en la prctica, resulta menos frecuente, porque
los atentados a la libertad de las personas cometidos por particulares, naturalmente deberan
encontrar pronto reparo a travs de los medios ordinarios de persecucin criminal.
Pensemos, por ejemplo, en una figura de secuestro extorsivo. Sin embargo, sera procedente
el amparo cuando el particular acta en conjunto con agentes del Estado; o tratndose de la
retencin ilegal de una persona efectuada por una secta; o en el caso de una persona
ilegalmente retenida en un hospital o clnica por no pagar los gastos de su atencin, por
sealar algunos ejemplos.
Plazo de interposicin. Ninguno de los textos mencionados establece un plazo para

la interposicin del recurso de amparo constitucional, por lo que debe concluirse que ser
procedente mientras subsista la causal que lo autoriza.
Tribunal competente. A diferencia de lo que ocurre en materia de recurso de
proteccin, en el recurso de amparo la Constitucin no fija el tribunal competente para
conocer de l, sino que encomienda a la ley esa determinacin. El Cdigo Orgnico de
Tribunales entrega a las Cortes de Apelaciones el conocimiento en primera instancia, y a la
Corte Suprema en segunda instancia34. Tambin son competentes, en primera instancia, la
Corte Marcial del Ejrcito, Fuerza Area y Carabineros y la Corte Marcial de la Armada35.
Las indicadas Cortes conocen del recurso en sala.
En cuanto a la competencia relativa, se ha propuesto que es competente:
- La Corte dentro de cuyo territorio jurisdiccional se encuentra el amparado,
34
Artculos 63 y 98, respectivamente. La misma regla se contiene en los artculos 307 y 316 del Cdigo de
Procedimiento Penal.
35
Artculo 60 del Cdigo de Justicia Militar.

- La Corte dentro de cuyo territorio se emiti o se cumpli la orden de
detencin; y
- La Corte del domicilio del amparado.
La jurisprudencia ha sido uniforme en el sentido de estimar que es competente la

Corte dentro de cuyo territorio jurisdiccional se cumple la orden de detencin36.
A las Cortes Marciales corresponde conocer de los recursos de amparo deducidos
en favor de individuos detenidos o arrestados en virtud de orden de una autoridad judicial
del fuero militar en su carcter de tal.
Atribuciones de las Cortes durante la sustanciacin del recurso. Deducido el recurso

las Cortes pueden:
- Ordenar que el amparado sea trado a su presencia y su decreto ser precisamente
obedecido por todos los encargados de las crceles o lugares de detencin.
- Decretar la libertad inmediata del amparado o hacer que se reparen los defectos
legales.
- Poner al amparado a disposicin del juez competente.
- De acuerdo al artculo 309 del Cdigo de Procedimiento Penal el tribunal puede
comisionar a alguno de sus ministros para que, trasladndose al lugar en que se encuentra el
detenido o preso, oiga a ste, y, en vista de los antecedentes que obtenga, disponga o no su
libertad o subsane los defectos reclamados. El ministro dar cuenta inmediata al tribunal de
las resoluciones que adoptare, acompaando los antecedentes que las hayan motivado.
Tramitacin del amparo. No nos extenderemos mayormente en los aspectos
procesales del recurso, no obstante lo cual debe sealarse que la Constitucin ordena
proceder en todo breve y sumariamente. El amparo es un procedimiento carente de
mayores formalidades, que debe ser tramitado con rapidez, atendida el derecho que se
pretende proteger, donde el impulso procesal se encuentra radicado en el tribunal.
Sentencia. En su sentencia la Corte de Apelaciones, si acoge el recurso, puede

disponer la libertad inmediata del amparado, hacer que se reparen los defectos legales,
poner al individuo a disposicin del juez competente o adoptar cualquier otra resolucin
que estime conducente para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida
proteccin del afectado.
36
PORTALES YEFI, Jaime. Apuntes de Derecho Constitucional, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales,
Universidad de Concepcin, 2006, pgina 227.

De la sentencia puede apelarse para ante la Corte Suprema y el plazo de apelacin
es de 24 horas. En todo caso, si el fallo es favorable al detenido el recurso de apelacin se
concede en el solo efecto devolutivo, con lo cual la persona debe ser puesta en libertad
mientras se pronuncia el tribunal de alzada37.
Compatibilidad con otros recursos. El Cdigo de Procedimiento Penal establece la
incompatibilidad del amparo constitucional y otros recursos procesales, al disponer, en su
art. 306, que Todo individuo contra el cual existiere orden de arraigo, detencin o prisin
emanada de autoridad que no tenga facultad de disponerla, o expedida fuera de los casos
previstos por la ley, o con infraccin de cualquiera de las formalidades determinadas en
este Cdigo, o sin que haya mrito o antecedentes que lo justifiquen, sea que dicha orden se
haya ejecutado o no, podr, si no hubiere deducido los otros recursos legales, reclamar su
inmediata libertad o que se subsanen los defectos denunciados.
b) El recurso de proteccin.
Dispone el artculo 20 de la Constitucin:
El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privacin, perturbacin o
amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos y garantas establecidos en el artculo 19,
nmeros 1, 2, 3 inciso cuarto, 4, 5, 6, 9 inciso final, 11,12, 13, 15, 16 en lo relativo
a la libertad de trabajo y al derecho a su libre eleccin y libre contratacin, y a lo
establecido en el inciso cuarto, 19, 21, 22, 23, 24, y 25 podr ocurrir por s o por
cualquiera a su nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptar de inmediato
las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la
debida proteccin del afectado, sin perjuicio de los dems derechos que pueda hacer valer
ante la autoridad o los tribunales correspondientes.
Proceder, tambin, el recurso de proteccin en el caso del N 8 del artculo 19, cuando el
derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin sea afectado por un acto u
omisin ilegal imputable a una autoridad o persona determinada.
La norma citada contiene dos regulaciones parcialmente distintas, lo que podramos
llamar un rgimen general, cuando la accin de proteccin se orienta a la tutela de
cualquiera de los derechos fundamentales mencionados en el art. 20 de la Constitucin, con
exclusin del derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, del art. 19 N
8, y un rgimen particular, cuando la accin se refiere precisamente a este ltimo derecho.
Dicho lo anterior, debe precisarse que la regulacin difiere nicamente en cuanto a los
requisitos que hacen procedente la accin, y no en el resto de la normativa aplicable.
Antecedentes. El recurso de proteccin encuentra su antecedente inmediato y

directo en el artculo 20 del Acta Constitucional N 3, de 1976 (D. L. N 1.552), que
37
Si se estima que, ahora o en el futuro, las normas del Cdigo de Procedimiento Penal se harn inaplicables,
entonces el plazo de apelacin tendramos que buscarlos en las normas generales que, sobre este recurso, se
contienen en el Cdigo Procesal Penal, y sera de 5 das (art. 366).

consagra por primera vez esta garanta en nuestro sistema jurdico, y que se complement
mediante auto acordado de la Corte Suprema del ao 197738.
Naturaleza jurdica. Se seala por la doctrina que, pese a su denominacin, la

garanta en comentario es propiamente una accin y no un recurso.
Lo anterior, entre otras razones, por cuanto lo caracterstico de los recursos, en la
perspectiva del Derecho Procesal, es que constituyen medios de impugnacin que el
ordenamiento provee para atacar resoluciones judiciales formalmente vlidas. En cambio el
recurso de proteccin procede contra acciones u omisiones de muy distinta naturaleza39,
provenientes tanto de agentes pblicos como de particulares, y que se califican de ilegales o
arbitrarias. A travs del recurso de proteccin se pone en movimiento la funcin
jurisdiccional del Estado, para la tutela de un derecho fundamental que se estima afectado.
Regulacin. La accin de proteccin se encuentra actualmente regulada en el

transcrito artculo 20 de la Constitucin Poltica, y en el auto acordado de la Corte Suprema
sobre Tramitacin y Fallo del Recurso de Proteccin, publicado en el Diario Oficial del 27
de junio de 1992, modificado por auto acordado publicado el 9 de junio de 1998 y por auto
acordado publicado el 8 de junio de 2007.
Debemos sealar que la preceptiva constitucional es autosuficiente, en el sentido de
contener en s misma todos los elementos necesarios para su aplicacin, sin necesidad de
otras normas que la desarrollen o complementen. En ese sentido, los autos acordados
dictados por la Corte Suprema, en uso de las atribuciones derivadas de su superintendencia
econmica, slo pueden regular aspectos de orden procesal a objeto de facilitar el ejercicio
de la accin y su oportuna resolucin. Posteriormente tendremos oportunidad de volver
sobre este ltimo punto.
Legitimacin activa. El artculo 20 comienza sealando el que por causa de actos u

omisiones arbitrarios o ilegales sufra privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo
ejercicio de los derechos y garantas establecidos (...).
De esta manera, al menos desde la perspectiva de nuestra jurisprudencia, el titular
de la accin de proteccin es cualquier persona que tenga o crea tener un derecho
constitucional afectado por una accin u omisin arbitraria o ilegal. Puede en consecuencia
ser una persona natural o jurdica, y, en este ltimo caso, de derecho pblico o de derecho
38
En el ao 1972, algunos senadores del Partido Nacional propusieron una reforma constitucional que
extenda la garanta del recurso de amparo a otros derechos constitucionales, iniciativa que no termin su
tramitacin por el golpe de Estado de 1973.
39
Incluso ms, como veremos posteriormente, la procedencia del recurso de proteccin contra resoluciones
judiciales se acepta muy limitadamente.

privado40, o una simple asociacin de hecho; un nacional o un extranjero; un hombre o una
mujer, un adulto o un menor de edad; el nacido y aquel que an se encuentra en el vientre
materno, etc. Se observa as, una completa correspondencia entre esta disposicin y el
epgrafe del artculo 19, que comentramos con anterioridad en las Bases de la
Institucionalidad, y sobre el que volveremos posteriormente. En todo caso, debe precisarse
que la titularidad de la accin por parte de personas jurdicas dice relacin slo con
aquellos derechos que, segn su naturaleza, les son atribuibles. As, una persona jurdica
podr ser titular del derecho de propiedad, pero no del derecho a la integridad fsica o
psicolgica, por mencionar dos ejemplos.
Ahora bien, la Carta agrega que la accin puede interponerse por el propio afectado
o por cualquier persona en su nombre. En ambos casos es necesario tener capacidad
procesal, es decir, capacidad para comparecer personalmente en juicio.
En cuanto se autoriza la interposicin de la accin por un tercero, lo que se pretende
es facilitar la defensa de los derechos fundamentales, sin que sea necesario cumplir
formalidad alguna, ni siquiera contar con mandato para ello, ni civil ni procesal. El nico
requisito es que la persona tenga capacidad para comparecer en juicio y, podemos agregar,
que sea determinada o determinable la persona o personas en cuyo favor se recurre.
Lo anterior no significa que el recurso de proteccin sea una accin popular, ya que
siempre va a ser necesario que exista un inters directo e inmediato en el resultado de la
misma por parte de la persona en cuyo favor se recurre.
Legitimacin pasiva.
La conducta lesiva puede provenir de cualquier persona, natural o jurdica, sea de un
particular o de un agente pblico o autoridad. En todo caso, en este aspecto resulta
necesario efectuar ciertas precisiones.
En primer lugar, hoy no existe duda que los atentados a los derechos fundamentales
pueden provenir no slo del Estado y sus agentes, sino tambin de particulares. Por lo
mismo, nada impide que se pueda recurrir de proteccin cuando el causante del agravio sea
un particular41.
Ahora bien, si el atentado proviene de un agente pblico, pese a la amplitud de la
norma constitucional, la jurisprudencia ha establecido ciertas limitaciones.
40
La conclusin indicada es el resultado de los fallos emitidos en sede de proteccin, puesto que la titularidad
de derechos fundamentales por parte de rganos del Estado y, por ende, la posibilidad de deducir una accin
de proteccin en su favor, es discutible en doctrina. Vase como ejemplo, el rol N 646, de 2014, de la Corte
de Apelaciones de Rancagua, que acoge un recurso de proteccin interpuesto por la Municipalidad de San
Francisco de Mostazal en contra de un agricultor, fallo confirmado por la Corte Suprema.
41
En algunos fallos iniciales se rechaz la posibilidad de recurrir de proteccin entre particulares, como
aparece en la obra de don Eduardo SOTO KLOSS denominada El Recurso de Proteccin, Editorial Jurdica
de Chile, 1982, pgina 312.

As, no procede el recurso de proteccin contra actos legislativos. Ello, por cuanto
se ha sostenido que la ley tiene mecanismos propios para el control de su
constitucionalidad, cuyo conocimiento corresponde al Tribunal Constitucional.
De la misma manera se ha sostenido que no procede esta accin contra resoluciones
judiciales, por cuanto ellas slo pueden ser impugnadas mediante los recursos procesales
contemplados en la legislacin. Sin embargo, en forma excepcional se ha aceptado que se
puede recurrir de proteccin contra una resolucin judicial cuando esta accin sea el nico
medio disponible para la defensa de un derecho constitucional afectado por dicha
resolucin. Ha sealado la jurisprudencia que el recurso de proteccin no es normalmente
el medio idneo para impugnar las resoluciones judiciales, pero s procede en los casos
lmites en que la ilegalidad y la arbitrariedad es manifiesta y las consecuencias que ella
produce no se pueden superar por otro medio procesal42.
Habra que agregar que el Senado, conociendo de conflicto de competencia entre la
Contralora General de la Repblica y los tribunales superiores de justicia, ha concluido que
el recurso de proteccin no resulta procedente contra las actuaciones realizadas por la
Contralora General en el ejercicio de sus atribuciones constitucionales autnomas,
especficamente respecto del trmite de toma de razn de los decretos y resoluciones
administrativos.
Fuera de estos mbitos, las actuaciones de los rganos y funcionarios del Estado son
impugnables mediante la accin de proteccin.
Elementos (requisitos) para la procedencia del recurso. Segn lo prescrito en el

artculo 20 de la Constitucin, para que resulte procedente la accin en estudio resulta
necesario que se den, copulativamente, los siguientes requisitos:
i. Que exista un acto u omisin arbitrario o ilegal.

ii. Que dicho acto u omisin afecte el legtimo ejercicio de un derecho fundamental.
iii. Que el derecho afectado est expresamente sealado en el artculo 20 de la Carta.
Veamos ahora estos elementos en forma particular.

i. Que exista un acto u omisin arbitrario o ilegal.
El atentado al derecho puede provenir tanto de un acto, es decir, de una actuacin
positiva, trascendente al mundo sensible, sea material o jurdica; como de una omisin, es
decir, una abstencin, un no hacer.
42
Corte de Apelaciones de Santiago, 1986. Gaceta Jurdica N 70, pgina 51.

Cabe precisar en todo caso, que una omisin ser impugnable por la va de
proteccin cuando exista previamente la obligacin legal de actuar. Ello, por cuanto nadie
puede estar obligado a hacer aquello que la ley no le ordena.
Por otra parte, la accin u omisin debe ser arbitraria o ilegal. Se trata en
consecuencia de dos calificaciones distintas, que pueden concurrir conjunta o
alternativamente.
Tanto la ilegalidad como la arbitrariedad son especies del gnero antijuridicidad, es
decir, ambas implican contrariedad a derecho. No obstante, mientras la ilegalidad consiste
en la vulneracin de la norma jurdica, la arbitrariedad supone carencia de razonabilidad en
el actuar u omitir, o falta de proporcionalidad entre los medios empleados y el fin que se
propone alcanzar. El acto es ilegal cuando no se atiene a la normativa por la que debe
regirse y es arbitrario cuando carece de sustentacin lgica y se presente como mero fruto
del capricho o de la sinrazn43.
La ilegalidad no dice relacin, exclusivamente, con la trasgresin de ley o de norma
con rango de ley, sino con contravencin de norma jurdica, del ordenamiento jurdico. Por
tanto, estimamos que hay ilegalidad tanto en la contravencin de ley, en su sentido formal,
como en la trasgresin de una norma constitucional o de una norma reglamentaria.
ii. Que dicho acto u omisin afecte el legtimo ejercicio de un derecho fundamental.
La accin u omisin ilegal o arbitraria contra la cual se reclama debe producir un
efecto determinado, cual es la lesin de un derecho constitucional del cual el recurrente es
legtimo titular.
Esta lesin o afectacin del derecho puede consistir en su privacin, perturbacin o
amenaza.
La privacin consiste en despojar, quitar, impedir del todo el ejercicio de un
derecho. Por privacin de algn derecho debe entenderse el despojo o quitamiento del
objeto material sobre el cual recae su uso o goce; y si se trata de una facultad o prerrogativa
inmaterial, la prohibicin o impedimento absoluto de ejercerlo y disfrutar de los beneficios
que otorga44.
La perturbacin implica entorpecer el ejercicio del derecho, alterar las condiciones
normales en que tal derecho es ejercido por su titular.
La amenaza, por su parte, se concibe como el anuncio de un mal futuro, el peligro
de suceder algo desagradable o perjudicial y que la persona no est jurdicamente obligada
a soportar. En todo caso, la amenaza debe traducirse en hechos concretos y actuales, que
hagan posible o probable que se produzca el mal que se anuncia.
43
Corte de Apelaciones de Santiago, 1993. En Gaceta Jurdica N 157, pgina51.
44
NUEZ VASQUEZ, Cristbal. Tratado de los Recursos Jurisdiccionales y Administrativos. Ediciones
Jurdicas La Ley, Santiago de Chile, 1997.

Por ltimo, debe tenerse siempre presente que la accin de proteccin slo ampara
el legtimo ejercicio de los derechos constitucionales, por lo que la vctima del agravio debe
estar, ella misma, conforme a derecho en el ejercicio del derecho afectado.
iii. Que el derecho afectado est expresamente sealado en el artculo 20 de la Carta.

No todos los derechos constitucionales consagrados en el artculo 19 son
susceptibles de tutela por medio del recurso de proteccin, sino slo aquellos que el artculo
20 de la Carta indica expresamente.
Estos derechos son los reconocidos en las siguientes disposiciones:
- artculo 19 N 1 (derecho a la vida e integridad fsica y psquica);
- artculo 19 N 2 (igualdad ante la ley);
- artculo 19 N 3 (derecho a no ser juzgado por comisiones especiales, sino por el
tribunal que seale la ley);
- artculo 19 N 4 (respeto a la vida privada y a la honra de la persona y de su
familia);
- artculo 19 N 5 (inviolabilidad del hogar y de las comunicaciones privadas);
- artculo 19 N 6 (libertad de conciencia y libertades religiosas);
- artculo 19 N 9, inciso final (libre eleccin del sistema de salud);
- artculo 19 N 11 (libertad de enseanza);
- artculo 19 N 12 (libertad de opinin e informacin);
- artculo 19 N 13 (derecho de reunin);
- artculo 19 N 15 (derecho de asociacin);
- artculo 19 N 16 (en lo relativo a la libertad de trabajo y al derecho a su libre
eleccin y libre contratacin, y a lo establecido en el inciso cuarto);
- artculo 19 N 19 (derecho de sindicarse);
- artculo 19 N 21 (derecho a desarrollar cualquier actividad econmica);
- artculo 19 N 22 (derecho a la no discriminacin arbitraria en el trato que deben
dar el Estado y sus organismos en materia econmica);
- artculo 19 N 23 (Libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes);
- artculo 19 N 24 (derecho de propiedad);

- artculo 19 N 25 (libertad de creacin artstica, derechos de propiedad intelectual
e industrial).
Tribunal competente. El tribunal competente es la Corte de Apelaciones respectiva,

entendindose por tal, segn el artculo 1 del auto acordado de la Corte Suprema, aquella
en cuya jurisdiccin se hubiere cometido el acto o incurrido en la omisin arbitraria o
ilegal.
Si bien el artculo 20 nada dice respecto de una instancia de apelacin, el Cdigo
Orgnico de Tribunales dispone que las Cortes de Apelaciones conocen de los recursos de
proteccin en primera instancia, y que la Corte Suprema conoce en segunda instancia45.
Interposicin del recurso. El recurso debe interponerse por escrito en papel simple,
y an por telgrafo o telex y para ello se fija un plazo de 30 das corridos contados desde
la ejecucin del acto o la ocurrencia de la omisin o, segn la naturaleza de stos, desde
que se haya tenido noticias o conocimiento cierto de los mismos46.
El plazo indicado es de carcter fatal y de das corridos. Debe agregarse que uno de
los temas complejos, en varias materias que han sido objeto de conocimiento de las Cortes,
es la data de inicio del cmputo del trmino fijado en el auto acordado. Cuando se trata de
actos formales, que requieren de notificacin, la fecha de inicio del plazo ser,
normalmente, esta ltima actuacin. Sin embargo, el asunto puede ser ms complejo
cuando nos enfrentamos a simples hechos materiales, particularmente si se trata de hechos
continuados en el tiempo, o cuando se trata de actuaciones dentro de un procedimiento
determinado.
Tramitacin. Cabe destacar que una caracterstica cardinal de este recurso, atendida
su finalidad, es la falta de formalismos, tanto para su interposicin como para su
tramitacin.
Examen de admisibilidad. En una decisin fuertemente criticada por la doctrina, la

Corte Suprema, en el auto acordado de 1998, en una regulacin modificada posteriormente
por el auto acordado de 2007, introdujo el llamado examen de admisibilidad, disponiendo
que presentado el recurso, el Tribunal examinar en cuenta si ha sido interpuesto en
tiempo y si se mencionan hechos que puedan constituir la vulneracin de garantas de las
indicadas en el artculo 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Si su presentacin es
extempornea o no se sealan hechos que puedan constituir vulneracin a garantas de las
mencionadas en la referida disposicin constitucional, lo declarar inadmisible desde luego
45
Artculo 63 y 98.
46
Auto Acordado, artculos 1 y 2.

por resolucin fundada, la que slo ser susceptible del recurso de reposicin ante el mismo
tribunal, el que deber interponerse dentro de tercero da47.
En todo caso, cabe agregar que la declaracin de admisibilidad inicial no impide
que la Corte pueda, en su sentencia, declarar inadmisible el recurso por ser extemporneo o
por carecer de fundamentos.
Dispone el artculo 3 del Auto Acordado, que acogido a tramitacin el recurso, la
Corte de Apelaciones ordenar que informe, por la va que estime ms rpida y efectiva, la
persona o personas, funcionarios o autoridad que segn el recurso o en concepto del
Tribunal son los causantes del acto u omisin arbitraria o ilegal, que haya podido producir
privacin, perturbacin o amenaza del libre ejercicio de los derechos que se solicita
proteger, fijndole un plazo breve y perentorio para emitir el informe, sealndole que
conjuntamente con ste, el obligado en evacuarlo remitir a la Corte todos los antecedentes
que existan en su poder sobre el asunto motivo del recurso.
Recibido el informe y los antecedentes requeridos, o sin ellos el Tribunal ordenar
traer los autos en relacin y dispondr agregar extraordinariamente la causa a la tabla del
da subsiguiente previo sorteo, en las Cortes de Apelaciones de ms de una Sala.
Orden de no innovar. La Corte puede decretar orden de no innovar, es decir, puede

disponer que se suspenda la ejecucin de la actuacin impugnada, mientras no se falle el
recurso. Adems, para mejor acierto del fallo puede decretar todas las diligencias que
estime necesarias y solicitar de cualquier autoridad o persona los antecedentes que
considere necesarios para la resolucin del asunto.
Fallo. Dispone el auto acordado que para mejor acierto del fallo se podrn decretar
todas las diligencias que el Tribunal estime necesarias, agregndose que la Corte apreciar
de acuerdo con las reglas de la sana crtica los antecedentes que se acompaen al recurso y
los dems que se agreguen durante su tramitacin. La Corte de Apelaciones y la Corte
Suprema, en su caso, fallar el recurso dentro del quinto da hbil, pero tratndose de las
garantas constitucionales contempladas en los nmeros 1, 3 inciso 4, 12 y 13 del
artculo 19 de la Constitucin Poltica, la sentencia se expedir dentro del segundo da
hbil, plazos que se contarn desde que se halle en estado la causa.
Desde el punto de vista sustantivo, las Cortes pueden disponer lo que sea necesario,
conforme al ordenamiento jurdico, para restablecer el imperio del derecho y asegurar la
debida proteccin del afectado.
Apelacin. La sentencia que se dicte por la Corte de Apelaciones en el recurso de

proteccin, ya sea que lo acoja, rechace o declare inadmisible, ser apelable ante la Corte
47
Auto Acordado, artculo 2, inciso segundo.

Suprema. La apelacin se interpondr dentro del trmino fatal de cinco das hbiles,
contados desde la notificacin de la sentencia por el Estado Diario.
Contra la sentencia dictada en un recurso de proteccin no es admisible el recurso
de casacin.
Tanto las Cortes de Apelaciones como la Corte Suprema conocen del recurso de
proteccin en sala.
Cosa juzgada. Sin entrar en excesivos detalles, podemos sealar que la sentencia
dictada por una Corte en un recurso de proteccin produce, en general, cosa juzgada
formal, es decir, impide que pueda volver a intentarse otro recurso de proteccin sobre los
mismos hechos y que oponga a los mismos sujetos por violacin o amenaza de los mismos
derechos protegidos48. Pero dicha sentencia no impide que los aspectos de fondo puedan
volver a ser discutidos en otro procedimiento distinto al de proteccin.
Compatibilidad con otras acciones. Dispone el artculo 20, en su inciso primero,

parte final, que el interesado puede interponer un recurso de proteccin sin perjuicio de los
dems derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes.
Esta oracin ha generado algunas complicaciones, pues no est claramente
delimitado su alcance, al menos por la jurisprudencia.
En un sentido amplio, que compartimos, se seala que el recurso de proteccin es
compatible con cualquiera otra accin o recurso, jurisdiccional o administrativo, que la
persona pueda intentar, sea que esta accin o recurso se deduzca antes o en forma
simultnea o con posterioridad a la interposicin de la accin de proteccin.
Sin embargo, hay pronunciamientos judiciales que sostienen que entregada la
decisin de un asunto a un tribunal competente, no puede posteriormente plantearse un
recurso de proteccin respecto de los mismos hechos.
Adems de lo anterior, tambin se ha suscitado discusin respecto del recurso de
proteccin y lo dispuesto en el artculo 54 de la ley N 19.800, de Bases de los
procedimientos administrativos que rigen los actos de los rganos de la Administracin del
Estado. Segn esta ltima disposicin Interpuesta por un interesado una reclamacin ante
la Administracin, no podr el mismo reclamante deducir igual pretensin ante los
Tribunales de Justicia, mientras aqulla no haya sido resuelta o no haya transcurrido el
plazo para que deba entenderse desestimada. Agregndose que Planteada la reclamacin
se interrumpir el plazo para ejercer la accin jurisdiccional. Este volver a contarse desde
la fecha en que se notifique el acto que la resuelve o, en su caso, desde que la reclamacin
se entienda desestimada por el transcurso del plazo.
48
PORTALES YEFI, Jaime. Apuntes de Derecho Constitucional, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales,
Universidad de Concepcin, 2006, pgina 222. El mismo profesor Portales plantea algunas hiptesis en que la
sentencia dictada en un recurso de proteccin producira tambin cosa juzgada material.

De esta manera, segn algunos fallos, reclamada en sede administrativa una
determinada actuacin de la Administracin del Estado, el recurso de proteccin slo va a
ser procedente una vez que se ha rechazado la reclamacin o desde que ha transcurrido el
trmino legal para pronunciarse. As, el plazo para la accin de proteccin slo empezara a
contarse una vez agotada la va administrativa.
Por el contrario, otros fallos expresan que el plazo para interponer el recurso de
proteccin es autnomo de lo dispuesto en el artculo 54 de la ley N 19.800, y que se
cuenta siempre desde la ocurrencia del hecho que causa el agravio, an cuando se
encuentren pendientes reclamaciones administrativas.
Resulta evidente que el seguir una u otra tesis incide de manera capital en la forma
de cmputo del plazo, especficamente de su poca de inicio, lo que repercutira en una
eventual extemporaneidad del recurso49.
Comentarios respecto del auto acordado de la Corte Suprema.

Sealbamos con anterioridad que la regulacin efectuada por la Corte Suprema, a
travs de autos acordados, ha sido objeto de crtica por la doctrina, la cual se ha centrado,
en dos grandes aspectos.
En primer lugar, en el establecimiento de un plazo bastante breve para deducir la
accin, plazo que no est fijado en la Carta y que limita evidentemente la eficacia de la
garanta en comentario. En nuestra opinin, y si bien parece razonable la fijacin de un
trmino para deducir la accin de proteccin, por razones de seguridad jurdica, nos parece
que, en ausencia de norma constitucional, ello debe ser objeto de consagracin legal. Esta
crtica se ha atenuado en parte, con la modificacin del ao 2007, pues se ha sustituido el
original trmino de 15 das para interponer el recurso, por el plazo de 30 das que rige en la
actualidad.
En segundo lugar, se ha criticado el carcter inapelable de la resolucin de la Corte
de Apelaciones que declara inadmisible el recurso50.
Recurso de proteccin y derecho a vivir en un medio ambiente libre de

contaminacin.
El recurso de proteccin tambin resulta procedente cuando el derecho vulnerado es
el que se contempla en el artculo 19 N 8. Sin embargo, como aparece del inciso segundo
49
Sobre el particular puede verse, por ejemplo, el comentario de Juan Carlos FERRADA BRQUEZ,
Sentencia sobre interpretacin del art. 54 LBPA que establece la interrupcin de los plazos judiciales
mientras se resuelven recursos administrativos interpuestos previamente (Corte Suprema), Revista de
Derecho, Vol. XIX N 2, diciembre 2006, pginas 257 a 264, Universidad Austral de Valdivia.
50
A la fecha se han interpuesto 7 requerimientos ante el Tribunal Constitucional, en contra de este auto
acordado, con distintas fundamentaciones, y todos ellos han sido declarados inadmisibles o rechazados.

del artculo 20, en esta situacin se modifican algunas de las condiciones fijadas para su
interposicin.
De este modo, los requisitos para interponer un recurso de proteccin tratndose del
derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin son los siguientes:
i. Que exista un acto u omisin ilegal que afecte el derecho indicado; y
ii. Que dicho acto u omisin sea imputable a una autoridad o persona determinada.
Como puede apreciarse de lo expuesto, la Constitucin exige que siempre el acto u
omisin sea ilegal, sin considerar la hiptesis de la arbitrariedad, y requiere, adems, que se
indique con precisin al autor del agravio, contra el que deber dirigirse el recurso51.
En los dems aspectos, rige lo sealado precedentemente.
c) Reclamacin de Nacionalidad del art. 12 de la Constitucin.

Esta accin la comentamos al referirnos a la regulacin de la adquisicin y prdida
de la nacionalidad chilena, por lo que nos remitimos a lo ya expresado.
d) La accin de inaplicabilidad.
Si bien la accin de inaplicabilidad no fue diseada como garanta de derechos
fundamentales, lo cierto es que, en numerosos casos, ha producido ese efecto, en la medida
en que el parmetro de constitucionalidad que utiliza el Tribunal Constitucional, al juzgar la
conformidad o disconformidad de un precepto legal con la Carta Fundamental, es en
muchas ocasiones uno o ms de los derechos recogidos en el catlogo del art. 19 de la
Constitucin.
Tambin ha obrado en trminos similares, aunque en un nmero menor de casos, la
competencia del Tribunal Constitucional para juzgar acerca de la eventual
inconstitucionalidad de un decreto supremo. Pensemos, por ejemplo, en el rol N 740,
donde, a propsito del examen de constitucionalidad del Decreto Supremo Reglamentario
N 48, del Ministerio de Salud, del ao 2007, que fijaba las Normas Nacionales sobre
Regulacin de la Fertilidad, se observa una importante discusin acerca del derecho a la
vida.
En todo caso, estas materias las examinaremos posteriormente, al estudiar el
Tribunal Constitucional.
51
El texto comentado corresponde al que se fij por ley N 20.050. El texto primitivo del artculo 20, inciso
segundo, era bastante ms restrictivo, en la medida en que el recurso proceda slo contra acciones, no
omisiones, y que fueran, simultneamente, arbitrarias e ilegales. De esa redaccin original slo se conserv la
exigencia relativa a la determinacin del autor del agravio.

2.2. Garantas jurisdiccionales legales.
No pretendemos tratar todas las distintas acciones de fuente legal que se han
establecido, en nuestro ordenamiento para la tutela de derechos fundamentales, sino que
nos limitaremos a algunas de ellas, sea por su importancia o por las caractersticas de su
configuracin.
a) Recurso de amparo legal.

Este recurso se encuentra contemplado en el artculo 95 del Cdigo Procesal Penal,
bajo la denominacin de Amparo ante el juez de garanta, y segn el cual, Toda persona
privada de libertad tendr derecho a ser conducida sin demora ante un juez de garanta, con
el objeto de que examine la legalidad de su privacin de libertad y, en todo caso, para que
examine las condiciones en que se encontrare, constituyndose, si fuere necesario, en el
lugar en que ella estuviere. El juez podr ordenar la libertad del afectado o adoptar las
medidas que fueren procedentes.
El abogado de la persona privada de libertad, sus parientes o cualquier persona en su
nombre podrn siempre ocurrir ante el juez que conociere del caso o aqul del lugar donde
aqulla se encontrare, para solicitar que ordene que sea conducida a su presencia y se
ejerzan las facultades establecidas en el inciso anterior.
Con todo, si la privacin de libertad hubiere sido ordenada por resolucin judicial, su
legalidad slo podr impugnarse por los medios procesales que correspondan ante el
tribunal que la hubiere dictado, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 21 de la
Constitucin Poltica de la Repblica.
Este recurso no reemplaza al amparo constitucional, sino que viene a constituirse en
una nueva garanta para la libertad personal.
De hecho, son notorias las diferencias entre el amparo constitucional y el legal, y
que podemos sintetizar en lo siguiente:
i. El amparo constitucional tiene su fuente en la Carta Fundamental, mientras que
el amparo legal en el Cdigo Procesal Penal.
ii. El amparo constitucional es de conocimiento de las Cortes indicadas
precedentemente, mientras que el amparo legal lo conoce un juez de garanta.
iii. El amparo constitucional procede frente a cualquiera de las hiptesis indicadas
en el artculo 21 de la Carta, mientras que el amparo legal slo cabe cuando la
persona se encuentra privada de libertad.
iv. El recurso de amparo constitucional procede contra cualquier actuacin que
lesione el derecho a la libertad personal y seguridad individual, incluidas
tambin las resoluciones judiciales. El amparo legal, en cambio, no procede
nunca contra estas ltimas.

v. Contra la resolucin dictada por una Corte de Apelaciones procede el recurso de
apelacin; mientras que el juez de garanta conoce del recurso de amparo legal
en nica instancia.
No obstante las diferencias, tambin se observan similitudes importantes entre
ambas instituciones, tanto en la falta de formalidades y en el carcter expedito de la accin,
como en las atribuciones del juez llamado a tutelar la libertad personal. En efecto, en
relacin con esto ltimo, cabe observar que el juez de garanta puede ordenar que la
persona privada de libertad sea conducida a su presencia o, incluso, puede el mismo juez
constituirse en el lugar de detencin, y en cualquiera de esas alternativas puede ordenar la
libertad del amparado o bien disponer las medidas correctivas que correspondan.
b) El recurso de amparo econmico.

Esa garanta fue establecida por la ley N 18.971, de 10 de marzo de 1990, que en su
artculo nico dispone:
Cualquier persona podr denunciar las infracciones al artculo 19, nmero 21, de la
Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.
El actor no necesitar tener inters actual en los hechos denunciados.
La accin podr intentarse dentro de seis meses contados desde que se hubiere producido la
infraccin, sin ms formalidades ni procedimiento que el establecido para el recurso de
amparo, ante la Corte de Apelaciones respectiva, la que conocer de ella en primera
instancia. Deducida la accin, el tribunal deber investigar la infraccin denunciada y dar
curso progresivo a los autos hasta el fallo respectivo.
Contra la sentencia definitiva, proceder el recurso de apelacin, que deber interponerse
en el plazo de 5 das, para ante la Corte Suprema y que en caso de no serlo, deber ser
consultada. Este Tribunal conocer del negocio en una de sus salas.
Si la sentencia estableciere fundadamente que la denuncia carece de toda base, el actor ser
responsable de los perjuicios que hubiere causado.
No nos extenderemos mayormente en esta garanta, sino que nos limitaremos a
destacar algunos de sus rasgos esenciales.
Lo primero que cabe sealar es que la ley que crea el recurso lo denomina
simplemente recurso especial, y ha sido la doctrina la que lo ha designado como recurso
de amparo econmico, dado que se tramita conforme a las normas del amparo, pero se
refiere a una libertad econmica.
Naturaleza jurdica. En cuanto a su naturaleza, si bien se le denomina recurso y
tambin accin, lo cierto es que se trata propiamente de una denuncia, que no da lugar a un
juicio entre partes.

Derecho protegido. El derecho protegido es el derecho a desarrollar cualquier
actividad econmica, consagrado en el artculo 19 N 21 de la Carta, lo que nos permite
concluir que, respecto de ese derecho, al menos en apariencia existe una doble garanta
jurisdiccional, ya que tambin se encuentra amparado por el recurso de proteccin.
En relacin con lo anterior cabe precisar que para parte de la doctrina existe una
correspondencia exacta entre el recurso de proteccin y el recurso de amparo econmico,
en cuanto al contenido de la norma que se tutela. As, se sostiene que ambas garantas
proceden por cualquier infraccin a lo dispuesto en el art. 19 N 21 de la Constitucin, sin
distincin en razn de la materia. Sin embargo, otros autores, particularmente Lautaro Ros
lvarez, intentan conciliar ambas instituciones interpretando que el recurso de proteccin
resulta procedente cuando lo infringido es el derecho reconocido en el inciso primero del
referido artculo 19 N 21, es decir, la libertad para desarrollar actividades econmicas
lcitas, y que el recurso de amparo econmico, en cambio, puede intentarse cuando la
infraccin se produce respecto de la norma competencial contenida en el inciso segundo del
mismo precepto, esto es, cuando se infringen las normas que regulan la actividad
econmica del Estado. La jurisprudencia ha sido vacilante en la materia, aunque pareciera
que prima la primera interpretacin sealada.
Legitimacin activa. Se destaca, adems, que se consagra una accin popular toda
vez que no se exige al recurrente tener inters actual en los hechos denunciados. Sin
embargo, la jurisprudencia de la Corte Suprema ha atenuado el carcter pblico de la
accin, acercndola, en cierta manera al recurso de proteccin, al entender que si bien la
denuncia puede ser interpuesta por cualquier persona, sin que sea exigible un inters en ella
(un derecho lesionado en el denunciante) ello es sin perjuicio que siempre debe haber un
perjuicio a una actividad econmica de una persona o personas determinadas52.
Plazo. El plazo para la interposicin del recurso es bastante amplio (6 meses),

mucho mayor que el considerado para recurrir de proteccin (30 das). Ahora bien, en
cuanto al momento inicial para el cmputo del plazo la jurisprudencia no ha sido uniforme,
oscilando entre seguir un criterio subjetivo o uno objetivo. De acuerdo al criterio subjetivo,
el plazo comienza a contarse desde que el denunciante ha tomado conocimiento del hecho
denunciado; en cambio, segn el criterio objetivo el plazo empieza a correr siempre desde
la ocurrencia del hecho denunciado, desde la infraccin, independientemente de la poca en
que el denunciante hubiera tomado conocimiento. La Corte Suprema parece seguir
mayoritariamente este ltimo criterio53.
52
GOMEZ BERNALES, Gastn. Notas sobre el recurso de amparo econmico. La jurisprudencia y la
fisonoma de la accin. 2001-2006. En Temas actuales de Derecho Constitucional. Varios autores. Editorial
Jurdica de Chile, 2009, pgs. 99 y 100.
53
Id. anterior, pgs.. 100 y ss.

Tribunal competente. Es competente para conocer del recurso, en primera instancia,
la Corte de Apelaciones respectiva; y en segunda instancia la Corte Suprema.
Por Corte de Apelaciones respectiva debemos entender aquella en cuyo territorio
jurisdiccional se produjo la infraccin, comprendindose tanto el domicilio de quien dict
el acto como el lugar donde se producen los efectos del mismo54.
Tramitacin. De acuerdo a reiterada jurisprudencia de la Corte Suprema, el recurso

de amparo econmico da lugar a un procedimiento regido por el principio inquisitivo, de
manera que el tribunal debe agotar la investigacin para la comprobacin de la denuncia
efectuada55. Adems, y por expresa disposicin de la ley, la interposicin de la accin se
realiza sin ms formalidades ni procedimiento que el establecido para el recurso de
amparo. Es decir, se trata de u procedimiento carente de mayores formalidades y que debe
ser necesariamente expedito.
Recursos. La sentencia definitiva de primera instancia puede ser apelada, apelacin

que debe deducirse dentro del plazo de 5 das contado desde su notificacin. Pero la ley
agrega, en nuestra opinin sin justificacin real, que si el fallo no es apelado debe siempre
elevarse en consulta. Es decir, si no se deduce apelacin, los autos igualmente deben
elevarse a la Corte Suprema para su revisin.
Fallo del recurso de amparo econmico. En sus sentencias definitivas las Cortes se
limitan a sealar la existencia o inexistencia de la infraccin denunciada, es decir, slo
pueden constatar la violacin de lo prescrito en el art. 19 N 21 de la Constitucin, sin que
puedan adoptar otras medidas.
Sancin al denunciante temerario. Se dispone tambin que el denunciante temerario,

es decir, aquel que recurre sin base alguna, ser responsable de los perjuicios que hubiere
causado. Evidentemente, la determinacin de los perjuicios y su cobro debe ser materia de
otro procedimiento.
Compatibilidad con el recurso de proteccin. Si se sigue la tesis que postula que el

recurso de proteccin slo procede por infracciones al inciso primero del art. 19 N 21 de la
Carta, y que el recurso de amparo econmico, en cambio, procede nicamente por las
vulneraciones al inciso segundo de dicha norma, resulta evidente ambas acciones son
incompatibles.
54
Id. anterior, pg. 110.
55
Id. anterior, pg. 112.

El problema se presenta si se sigue la tesis de la procedencia amplia de ambas
acciones, cada una de ellas por infracciones a cualquiera de los incisos del ya citado art. 19
N 21. En un anlisis puramente formal, interpuesto un recurso de amparo econmico no
habra impedimento para interponer posteriormente un recurso de proteccin, por la
amplitud del art. 20, inciso primero, parte final, al disponer que la accin de proteccin deja
a salvo los dems derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales
correspondientes. A la inversa, si se deduce primero la accin de proteccin podramos
concluir que no es posible intentar posteriormente un recurso de amparo econmico, si
aplicamos a esta ltima accin todas las normas de procedimiento que se contemplan para
el recurso de amparo constitucional, por la remisin que a ellas se hace en inciso tercero del
artculo nico de la ley N 18.971. Ello, porque precisamente el art. 306 del Cdigo de
Procedimiento Penal dispone, como tuvimos oportunidad de sealar, que el recurso de
amparo constitucional es improcedente si se ha deducido otros recursos legales.
En todo caso, nos parece que, incluso en la tesis de la amplia procedencia de las
acciones de proteccin y amparo econmico, lo ms lgico sera concluir la improcedencia
de la interposicin sucesiva o simultnea de ambas garantas, bsicamente porque ello
abrira la posibilidad que, ante unos mismos hechos, se obtuvieran decisiones judiciales
contradictorias, al ser conocidas las acciones por distintas Cortes de Apelaciones o, incluso,
por distintas salas de una misma Corte.
Finalmente, cabe consignar que a la ley N 18.971 se le dio tramitacin de ley
orgnica constitucional, lo que se justifica por la determinacin de competencia que
efecta56.
c) La accin de no discriminacin arbitraria.

Esta accin tiene su origen en la ley N 20.609, tambin llamada Ley
Antidiscriminacin o Ley Zamudio57.
Segn su artculo primero, la ley tiene por objetivo fundamental instaurar un
mecanismo judicial que permita restablecer eficazmente el imperio del derecho toda vez
que se cometa un acto de discriminacin arbitraria.
Luego, en su artculo segundo, se define la discriminacin arbitraria, sealando que
Para los efectos de esta ley, se entiende por discriminacin arbitraria toda distincin,
exclusin o restriccin que carezca de justificacin razonable, efectuada por agentes del
Estado o particulares, y que cause privacin, perturbacin o amenaza en el ejercicio
legtimo de los derechos fundamentales establecidos en la Constitucin Poltica de la
Repblica o en los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Chile y
que se encuentren vigentes, en particular cuando se funden en motivos tales como la raza o
56
Ver artculo 77 de la Constitucin.
57
Esta ltima denominacin en recuerdo de Daniel Zamudio Vera, brutalmente torturado el 3 de marzo de
2012 por su orientacin sexual, falleciendo el 27 del mismo mes y ao. Si bien el proyecto inici su
tramitacin en 2005, fue despus del homicidio de Daniel Zamudio que se le dio suma urgencia y, finalmente,
se aprob como ley.

etnia, la nacionalidad, la situacin socioeconmica, el idioma, la ideologa u opinin
poltica, la religin o creencia, la sindicacin o participacin en organizaciones gremiales o
la falta de ellas, el sexo, la orientacin sexual, la identidad de gnero, el estado civil, la
edad, la filiacin, la apariencia personal y la enfermedad o discapacidad.
Las categoras a que se refiere el inciso anterior no podrn invocarse, en ningn
caso, para justificar, validar o exculpar situaciones o conductas contrarias a las leyes o al
orden pblico.
Se considerarn razonables las distinciones, exclusiones o restricciones que, no
obstante fundarse en alguno de los criterios mencionados en el inciso primero, se
encuentren justificadas en el ejercicio legtimo de otro derecho fundamental, en especial los
referidos en los nmeros 4, 6, 11, 12, 15, 16 y 21 del artculo 19 de la Constitucin
Poltica de la Repblica, o en otra causa constitucionalmente legtima.
Para hacer efectiva la prohibicin de discriminaciones arbitrarias se crea una accin

especial, cuyas caractersticas principales son las siguientes:
Legitimacin activa. La accin puede interponerse por cualquier persona lesionada
en su derecho a no ser objeto de discriminacin arbitraria, por su representante legal o por
quien tenga de hecho el cuidado personal o la educacin del afectado.
Tambin puede interponerse por cualquier persona a favor de quien ha sido objeto
de discriminacin arbitraria, cuando este ltimo se encuentre imposibilitado de ejercerla y
carezca de representantes legales o personas que lo tengan bajo su cuidado o educacin, o
cuando, aun tenindolos, stos se encuentren tambin impedidos de deducirla.
Como puede apreciarse, la accin puede ser deducida por el propio afectado, por su
representante legal, por la persona a cuyo cuidado se encuentra el afectado, o incluso por un
tercero un tercero, pero, en este ltimo caso, en forma ms restrictiva que en otras
garantas, como proteccin o amparo, dado que el tercero slo puede actuar en caso de no
poder obrar todas las personas antes sealadas.
Tribunal competente. El tribunal competente es el juez de letras del domicilio del

afectado o el del domicilio del responsable de la accin u omisin que se denuncia, a
eleccin de quien deduce la accin.
Plazo y forma de interposicin. La accin debe ser deducida dentro de noventa das
corridos contados desde la ocurrencia de la accin u omisin discriminatoria, o desde el
momento en que el afectado adquiri conocimiento cierto de ella. En ningn caso puede ser
deducida luego de un ao de acontecida dicha accin u omisin.
La accin se interpone por escrito, pudiendo, en casos urgentes, interponerse
verbalmente, levantndose acta por la secretara del tribunal competente.

Tramitacin. No desarrollaremos con detalle la tramitacin a que est sometida esta
accin, sino que nos centraremos en algunos de sus aspectos ms relevantes, haciendo
presente, en todo caso, que en lo no previsto en la ley se aplican las reglas generales
contenidas en los Libros I y II del Cdigo de Procedimiento Civil.
Examen de admisibilidad. Uno de los aspectos importantes es el examen de
admisibilidad que realiza el tribunal.
Conforme lo dispuesto en el art. 6 de la ley, la accin de no discriminacin arbitraria
es incompatible con el recurso de proteccin, con el de amparo y con la accin de tutela de
los derechos fundamentales del trabajador, regulada en el art. 485 del Cdigo del Trabajo.
Para que opere la incompatibilidad basta con que tales acciones hayan sido declaradas
admisibles, aun cuando el recurrente se haya desistido.
De esta manera, si se ha iniciado cualquiera de las acciones antes indicadas, la
posterior interposicin de la accin de no discriminacin debe ser declarada inadmisible.
Por el contrario, si primero se interpone la accin de no discriminacin y luego cualquiera
otra de las mencionadas garantas, entonces el procedimiento de garanta de la ley N
20.609, como dice la propia ley, terminar por ese solo hecho.
Adems, la accin de no discriminacin no puede orientarse a impugnar el
contenido de leyes vigentes ni a objetar sentencias emanadas de los tribunales creados por
la Constitucin o la ley, ya que tales circunstancias tambin configuran causales de
inadmisibilidad.
Finalmente, debe ser declarada inadmisible la accin que carezca de fundamentos o
que se haya deducido fuera de plazo.
Suspensin provisional del acto reclamado. Segn el artculo 7 de la ley, en
cualquier momento del juicio, el recurrente podr solicitar la suspensin provisional del
acto reclamado, y el tribunal deber concederla cuando, adems de la apariencia de
derecho, su ejecucin haga intil la accin o muy gravosa o imposible la restitucin de la
situacin a su estado anterior.
Se agrega que El tribunal podr revocar la suspensin provisional del acto
reclamado, de oficio o a peticin de parte y en cualquier estado del procedimiento, cuando
no se justifique la mantencin de la medida.
Informes. Segn el artculo 8 deducida la accin, el tribunal requerir informe a la
persona denunciada y a quien estime pertinente, notificndolos personalmente. Los
informes deben ser evacuados por los requeridos dentro de los diez das hbiles siguientes a
la respectiva notificacin. Cumplido ese plazo, el tribunal proseguir la tramitacin de la
causa, aun sin los informes requeridos.
Sentencia. El tribunal fallar dentro de los quince das hbiles siguientes a aquel en
que la causa hubiera quedado en estado de sentencia.

En la sentencia declarar si ha existido o no discriminacin arbitraria y, en el
primer caso, dejar sin efecto el acto discriminatorio, dispondr que no sea reiterado u
ordenar que se realice el acto omitido, fijando, en el ltimo caso, un plazo perentorio
prudencial para cumplir con lo dispuesto. Podr tambin adoptar las dems providencias
que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida
proteccin del afectado.
Si hubiere existido discriminacin arbitraria, el tribunal aplicar, adems, una multa
de cinco a cincuenta unidades tributarias mensuales, a beneficio fiscal, a las personas
directamente responsables del acto u omisin discriminatorio.
Si la sentencia establece que la denuncia carece de todo fundamento, el tribunal
aplicar al recurrente una multa de dos a veinte unidades tributarias mensuales, a beneficio
fiscal.
Apelacin. La sentencia definitiva, la resolucin que declare la inadmisibilidad de la
accin y las que pongan trmino al procedimiento o hagan imposible su prosecucin sern
apelables, dentro de cinco das hbiles, para ante la Corte de Apelaciones que corresponda,
ante la cual no ser necesario hacerse parte58.
58
Las otras normas de procedimiento contenidas en la ley son las siguientes: Artculo 9.- Audiencias.
Evacuados los informes, o vencido el plazo para hacerlo, el tribunal fijar una audiencia para el quinto da
hbil contado desde la ltima notificacin que de esta resolucin se haga a las partes, la que se practicar por
cdula.
Dicha audiencia tendr lugar con la parte que asista. Si lo hacen todas ellas, el tribunal las llamar a
conciliacin.
Si una de las partes no asiste o si concurriendo ambas no se produce la conciliacin, el tribunal, en la misma
audiencia, citar a las partes a or sentencia si no hubiere hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. Si
los hubiere, en la misma audiencia recibir la causa a prueba, resolucin que podr impugnarse mediante
reposicin y apelacin subsidiaria, la que se conceder en el solo efecto devolutivo. Estos recursos debern
deducirse dentro del tercer da hbil contado desde el trmino de la audiencia.
Recibida la causa a prueba, las partes tendrn el plazo de tres das hbiles para proponer al tribunal los medios
de prueba de los cuales pretenden valerse, debiendo presentar una lista de testigos si desean utilizar la prueba
testimonial.
Acto seguido, el tribunal dictar una resolucin fijando la fecha para la realizacin de la audiencia de
recepcin de las pruebas, que deber tener lugar entre el quinto y el dcimo quinto da hbil posterior a dicha
resolucin. Si tal audiencia no fuere suficiente para recibir todas las pruebas que fueren procedentes o si las
partes piden su suspensin por motivos fundados o de comn acuerdo, lo que podrn hacer slo por una vez,
se fijar una nueva audiencia para dentro de los cinco das hbiles siguientes a la fecha de la anterior.
Finalizada la ltima audiencia de prueba, el tribunal deber citar a las partes a or sentencia.
Artculo 10.- Prueba. Sern admitidos todos los medios de prueba obtenidos por medios lcitos que se
hubieren ofrecido oportunamente y que sean aptos para producir fe. En cuanto a los testigos, cada parte podr
presentar un mximo de dos de ellos por cada punto de prueba. No habr testigos ni peritos inhbiles, lo que
no obsta al derecho de cada parte de exponer las razones por las que, a su juicio, la respectiva declaracin no
debe merecer fe.
El tribunal apreciar la prueba conforme a las reglas de la sana crtica.
Artculo 11.- Medidas para mejor resolver. El tribunal podr, de oficio y slo dentro del plazo para dictar
sentencia, decretar medidas para mejor resolver.
La resolucin que las ordene deber ser notificada a las partes.
Estas medidas debern cumplirse dentro del plazo de quince das hbiles, contado desde la fecha de la
notificacin de la resolucin que las disponga.

d) La accin de tutela laboral.
Esta garanta se ver con mayor detenimiento en Derecho Laboral, pero al menos
debemos hacer, en esta oportunidad, un breve esquema de la regulacin legal.
Su fuente es el artculo 485 del Cdigo del Trabajo, que crea un procedimiento
especial para la tutela de algunos derechos fundamentales del trabajador.
Derechos tutelados. Los derechos tutelados son los consagrados en la Constitucin
Poltica de la Repblica en su artculo 19 N 1, inciso primero (derecho a la vida y a la
integridad fsica y psquica), siempre que su vulneracin sea consecuencia directa de actos
ocurridos en la relacin laboral; N 4 (el respeto y proteccin a la vida privada y a la honra
de la persona y su familia); N 5, en lo relativo a la inviolabilidad de toda forma de
comunicacin privada; N 6, inciso primero (la libertad de conciencia, la manifestacin de
todas las creencias y el ejercicio libre de todos los cultos que no se opongan a la moral, a
las buenas costumbres o al orden pblico); N 12, inciso primero (la libertad de emitir
opinin y la de informar, sin censura previa, en cualquier forma y por cualquier medio, sin
perjuicio de responder de los delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de estas
libertades, en conformidad a la ley, la que deber ser de qurum calificado); y N 16, en
lo relativo a la libertad de trabajo, al derecho a su libre eleccin y a lo establecido en su
inciso cuarto59, cuando aquellos derechos resulten lesionados en el ejercicio de las
facultades del empleador.
Tambin se aplica este procedimiento para conocer de los actos discriminatorios a
que se refiere el artculo 2 del Cdigo del Trabajo, con excepcin de los contemplados en
su inciso sexto60. Adems, segn lo prescrito en el artculo 292 del mismo Cdigo, este
Vencido este trmino, las medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a dictar
sentencia sin ms trmite.
Artculo 13.- Apelacin. La sentencia definitiva, la resolucin que declare la inadmisibilidad de la accin y las
que pongan trmino al procedimiento o hagan imposible su prosecucin sern apelables, dentro de cinco das
hbiles, para ante la Corte de Apelaciones que corresponda, ante la cual no ser necesario hacerse parte.
Interpuesta la apelacin, el tribunal elevar los autos el da hbil siguiente.
La Corte de Apelaciones agregar extraordinariamente la causa a la tabla, dndole preferencia para su vista y
fallo. Deber or los alegatos de las partes, si stas los ofrecen por escrito hasta el da previo al de la vista de
la causa, y resolver el recurso dentro de los cinco das hbiles siguientes a aquel en que quede en estado de
fallo.
59
Art. 19 N 16 inciso cuarto de la Constitucin Ninguna clase de trabajo puede ser prohibida, salvo que se oponga a la
moral, a la seguridad o a la salubridad pblicas, o que lo exija el inters nacional y una ley lo declare as. Ninguna ley o
disposicin de autoridad pblica podr exigir la afiliacin a organizacin o entidad alguna como requisito para desarrollar
una determinada actividad o trabajo, ni la desafiliacin para mantenerse en stos. La ley determinar las profesiones que
requieren grado o ttulo universitario y las condiciones que deben cumplirse para ejercerlas. Los colegios profesionales
constituidos en conformidad a la ley y que digan relacin con tales profesiones, estarn facultados para conocer de las
reclamaciones que se interpongan sobre la conducta tica de sus miembros. Contra sus resoluciones podr apelarse ante la
Corte de Apelaciones respectiva. Los profesionales no asociados sern juzgados por los tribunales especiales establecidos
en la ley.
60 El referido artculo segundo del Cdigo del Trabajo dispone Reconcese la funcin social que cumple el trabajo y la
libertad de las personas para contratar y dedicar su esfuerzo a la labor lcita que elijan.
Las relaciones laborales debern siempre fundarse en un trato compatible con la dignidad de la persona. Es contrario a
ella, entre otras conductas, el acoso sexual, entendindose por tal el que una persona realice en forma indebida, por
cualquier medio, requerimientos de carcter sexual, no consentidos por quien los recibe y que amenacen o perjudiquen su
situacin laboral o sus oportunidades en el empleo. Asimismo, es contrario a la dignidad de la persona el acoso laboral,
entendindose por tal toda conducta que constituya agresin u hostigamiento reiterados, ejercida por el empleador o por
uno o ms trabajadores, en contra de otro u otros trabajadores, por cualquier medio, y que tenga como resultado para el o

procedimiento tambin sirve para tutelar la libertad sindical, permitiendo sancionar las
conductas antisindicales o desleales.
En trminos muy someros, podemos sealar que el referido artculo 2 proscribe el
acoso laboral, el acoso sexual y, en general, los actos de discriminacin en el mbito
laboral.
Se agrega, por el mismo precepto citado, que Se entender que los derechos y
garantas a que se refieren los incisos anteriores resultan lesionados cuando el ejercicio de
las facultades que la ley le reconoce al empleador limita el pleno ejercicio de aqullas sin
justificacin suficiente, en forma arbitraria o desproporcionada, o sin respeto a su contenido
esencial. En igual sentido se entendern las represalias ejercidas en contra de trabajadores,
en razn o como consecuencia de la labor fiscalizadora de la Direccin del Trabajo o por el
ejercicio de acciones judiciales.
En todo caso, y como seal el mismo art. 485, el procedimiento de tutela se aplica
respecto de las cuestiones suscitadas en la relacin laboral por aplicacin de las normas
laborales.
Legitimacin activa. De acuerdo al art. 486 del Cdigo citado, la denuncia puede
efectuarla:
a) El propio trabajador afectado. En este caso la organizacin sindical a la cual se
encuentre afiliado el trabajador afectado, directamente o por intermedio de su organizacin
de grado superior, puede hacerse parte en el juicio como tercero coadyuvante.
b) Directamente la organizacin sindical a la cual se encuentre afiliado el trabajador

cuyos derechos fundamentales han sido vulnerados, actuando en tal caso como parte
los afectados su menoscabo, maltrato o humillacin, o bien que amenace o perjudique su situacin laboral o sus
oportunidades en el empleo.
Son contrarios a los principios de las leyes laborales los actos de discriminacin.
Los actos de discriminacin son las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en motivos de raza, color, sexo,
edad, estado civil, sindicacin, religin, opinin poltica, nacionalidad, ascendencia nacional u origen social, que tengan
por objeto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y la ocupacin.
Con todo, las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en las calificaciones exigidas para un empleo determinado
no sern consideradas discriminacin.
Por lo anterior y sin perjuicio de otras disposiciones de este Cdigo, son actos de discriminacin las ofertas de trabajo
efectuadas por un empleador, directamente o a travs de terceros y por cualquier medio, que sealen como un requisito
para postular a ellas cualquiera de las condiciones referidas en el inciso cuarto.
Ningn empleador podr condicionar la contratacin de trabajadores a la ausencia de obligaciones de carcter econmico,
financiero, bancario o comercial que, conforme a la ley, puedan ser comunicadas por los responsables de registros o
bancos de datos personales; ni exigir para dicho fin declaracin ni certificado alguno. Exceptanse solamente los
trabajadores que tengan poder para representar al empleador, tales como gerentes, subgerentes, agentes o apoderados,
siempre que, en todos estos casos, estn dotados, a lo menos, de facultades generales de administracin; y los trabajadores
que tengan a su cargo la recaudacin, administracin o custodia de fondos o valores de cualquier naturaleza.
Lo dispuesto en los incisos tercero y cuarto de este artculo y las obligaciones que de ellos emanan para los empleadores,
se entendern incorporadas en los contratos de trabajo que se celebren.
Corresponde al Estado amparar al trabajador en su derecho a elegir libremente su trabajo y velar por el cumplimiento de
las normas que regulan la prestacin de los servicios.

principal.
c) La Inspeccin del Trabajo cuando, actuando dentro del mbito de sus

atribuciones, toma conocimiento de una vulneracin de derechos fundamentales.
En todas estas situaciones la denuncia la denuncia debe interponerse dentro de
sesenta das contados desde que se produjo la vulneracin de derechos fundamentales
alegada61.
Sin perjuicio de lo anterior, si la vulneracin de derechos fundamentales se produce

con ocasin del despido, la legitimacin activa para recabar su tutela por este
procedimiento corresponde exclusivamente al trabajador afectado. En tal situacin, la
denuncia debe interponerse dentro del plazo de sesenta das contado desde la separacin62 ,
el que se suspender en la forma a que se refiere el inciso final del artculo 168.
Legitimacin pasiva. La accin de tutela se dirige contra el empleador causante del

agravio. Si bien ha sido un tema muy debatido, actualmente la Corte Suprema ha estimado
que la accin de tutela laboral tambin puede ejercitarse por los funcionarios pblicos, e
incluso por las personas contratadas a honorarios en un servicio pblico, en contra del
respectivo jefe de servicio63.
Tribunal competente. El Juzgado de Letras del Trabajo del domicilio del demandado
o el del lugar donde se presten o se hayan prestado los servicios, a eleccin del demandante,
sin perjuicio de lo que dispongan leyes especiales.
La competencia territorial no podr ser prorrogada expresamente por las partes.
Tambin puede interponerse la demanda ante el tribunal del domicilio del
demandante, cuando el trabajador haya debido trasladar su residencia con motivo del
contrato de trabajo y conste dicha circunstancia en el respectivo instrumento64.
Tramitacin. Estas acciones se sustancian de acuerdo con las normas que regulan el
procedimiento de aplicacin general contemplado en los artculos 446 y siguientes del
Cdigo del Trabajo, que obviamente no corresponde estudiar en esta oportunidad. Sin
61 Este plazo se suspende en la forma que prescribe el artculo 168 del Cdigo del Trabajo, que en lo pertinente, dispone
que el plazo se suspender cuando, dentro de ste, el trabajador interponga un reclamo por cualquiera de las causales
indicadas, ante la Inspeccin del Trabajo respectiva. Dicho plazo seguir corriendo una vez concluido este trmite ante
dicha Inspeccin. No obstante lo anterior, en ningn caso podr recurrirse al tribunal transcurridos noventa das hbiles
desde la separacin del trabajador.
62
Plazo que tambin se suspende conforme lo dispuesto en el art. 168 del Cdigo (ver nota anterior).
63
Ver sentencias de unificacin de jurisprudencia en autos rol N10.972-2013, de 30 de abril de 2014; y rol
N 11.584-2014.
64
Art. 423 del Cdigo del Trabajo.

embargo, debe sealarse que, segn el art. 488 del citado Cdigo, estos procedimientos
gozarn de preferencia respecto de todas las dems causas que se tramiten ante el mismo
tribunal, agregando que con igual preferencia se resolvern los recursos que se interpongan.
Suspensin de los efectos del acto impugnado. El juez, de oficio o a peticin de

parte y en la primera resolucin que dicte, dispondr la suspensin de los efectos del acto
impugnado en dos circunstancias:
- cuando aparezca de los antecedentes acompaados al proceso que se trata de
lesiones de especial gravedad, o
- cuando la vulneracin denunciada pueda causar efectos irreversibles.
Estas medidas se disponen bajo apercibimiento de multa de cincuenta a cien
unidades tributarias mensuales, la que puede repetirse hasta obtener el debido cumplimiento
de ordenado.
Tambin el juez debe disponer la suspensin de los efectos del acto impugnado en
cualquier tiempo, desde que cuente con los antecedentes necesarios.
Contra estas resoluciones no procede recurso alguno.
Sentencia. Segn el artculo 495 La sentencia deber contener, en su parte

resolutiva:
1. La declaracin de existencia o no de la lesin de derechos fundamentales
denunciada;
2. En caso afirmativo, deber ordenar, de persistir el comportamiento antijurdico a
la fecha de dictacin del fallo, su cese inmediato, bajo apercibimiento de multa65.
3. La indicacin concreta de las medidas a que se encuentra obligado el infractor
dirigidas a obtener la reparacin de las consecuencias derivadas de la vulneracin de
derechos fundamentales, bajo el mismo apercibimiento anterior; y
4. La aplicacin de las multas a que hubiere lugar, de conformidad a las normas del
Cdigo del Trabajo.
En cualquier caso, el juez deber velar para que la situacin se retrotraiga al estado
inmediatamente anterior a producirse la vulneracin denunciada y se abstendr de autorizar
cualquier tipo de acuerdo que mantenga indemne la conducta lesiva de derechos
fundamentales66.
65
El artculo 492 inciso primero consagra el apercibimiento de multa de cincuenta a cien unidades tributarias
mensuales, la que puede repetirse hasta obtener el debido cumplimiento de ordenado.
66
El art. 489 del Cdigo del Trabajo regula la situacin de la vulneracin de derechos fundamentales que se
produce con ocasin del despido, estableciendo un rgimen de sanciones especfico, que puede llegar incluso
a la reincorporacin del trabajador.

Cabe agregar que, conforme lo dispuesto en la ley N 19.886, Ley de Bases sobre
Contratos Administrativos de Suministro y Prestacin de Servicios, en su artculo 4, no
pueden contratar con la Administracin del Estado las personas que hayan sido condenadas
por prcticas antisindicales o por infraccin a los derechos fundamentales del trabajador.
Incompatibilidad con el recurso de proteccin. Finalmente, debe sealarse que si se

interpone un recurso de proteccin no es posible intentar posteriormente una accin de
tutela de derechos fundamentales del trabajador fundada en los mismos hechos (art. 485,
inciso final, del Cdigo del Trabajo).
e) Amparo del derecho de acceso a la informacin pblica.

Como tendremos oportunidad de comentar posteriormente, tanto la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, como el Tribunal Constitucional y la Corte Suprema
de nuestro pas, han reconocido la existencia del derecho fundamental de acceso a la
informacin, como parte de la libertad de informacin67.
Esta garanta se encuentra contemplada en la ley N 20.285, sobre acceso a la
informacin pblica.
En un breve esquema, la ley referida regula el principio de transparencia de la
funcin pblica, el derecho de acceso a la informacin de los rganos de la Administracin
del Estado, los procedimientos para el ejercicio del derecho y para su amparo, y las
excepciones a la publicidad de la informacin (artculo 1).
Posteriormente, el artculo 10 establece que Toda persona tiene derecho a solicitar
y recibir informacin de cualquier rgano de la Administracin del Estado, en la forma y
condiciones que establece esta ley.
El acceso a la informacin comprende el derecho de acceder a las informaciones
contenidas en actos, resoluciones, actas, expedientes, contratos y acuerdos, as como a toda
informacin elaborada con presupuesto pblico, cualquiera sea el formato o soporte en que
se contenga, salvo las excepciones legales.
Para la garanta de este derecho, el artculo 24 dispone que vencido el plazo para la
entrega de la documentacin requerida68, o denegada la peticin, el requirente tendr
67
Ver Caso Claude Reyes y otros Vs. Chile, Sentencia de 19 de septiembre de 2006, Corte Interamericana de
Derechos Humanos. Del Tribunal Constitucional ver, por ejemplo, sentencia dictada en rol N 1800, de 2011.
De la Corte Suprema ver, por ejemplo, sentencia dictada en autos rol 4060, de 2013.
68
Segn el art. 14, la autoridad debe pronunciarse sobre la solicitud de informacin en el plazo de 20 das
hbiles, prorrogable por otros diez das hbiles, cuando existan circunstancias que hagan difcil reunir la
informacin solicitada.

derecho a recurrir ante el Consejo para la Transparencia69 solicitando amparo a su derecho
de acceso a la informacin.
La reclamacin deber sealar claramente la infraccin cometida y los hechos que la
configuran, y deber acompaarse de los medios de prueba que los acrediten, en su caso.
La reclamacin deber presentarse dentro del plazo de quince das, contado desde la
notificacin de la denegacin de acceso a la informacin o desde que haya expirado el
plazo legal para la entrega de informacin sin que esta haya sido puesta a disposicin del
requirente.
Si la resolucin del Consejo dispone que se otorgue el acceso a la informacin,
fijar un plazo prudencial para su entrega por parte del rgano requerido. Esta resolucin se
notifica mediante carta certificada al reclamante, al rgano reclamado y al tercero, si lo
hubiere.
Reclamo de ilegalidad. La resolucin definitiva del Consejo puede ser impugnada
mediante un reclamo de ilegalidad ante la Corte de Apelaciones del domicilio del
reclamante.
El reclamo de ilegalidad puede interponerlo quien solicit el amparo, cuando el
Consejo para la Transparencia finalmente deniega el acceso a la informacin.
Tambin puede deducirse por el rgano de la Administracin del Estado cuando el
Consejo acoge el amparo deducido, a menos que el fundamento del rgano, para denegar
inicialmente el acceso a la informacin, haya sido que su publicidad, comunicacin o
conocimiento afecte el debido cumplimiento de las funciones del rgano requerido.
Finalmente, el reclamo de ilegalidad tambin puede ser deducido por un tercero
cuyos derechos puedan ser afectados por la entrega de la informacin solicitada, y siempre
que se haya opuesto oportunamente a su entrega70.
69
El Consejo para la transparencia es un rgano administrativo, pero que en el conocimiento del amparo en
comentario, en nuestra opinin, ejerce funciones jurisdiccionales.
En lo esencial, para los efectos de este curso, la ley dispone:
Artculo 31.- Crase el Consejo para la Transparencia, como una corporacin autnoma de derecho pblico,
con personalidad jurdica y patrimonio propio.
Artculo 36.- La direccin y administracin superiores del Consejo correspondern a un Consejo Directivo
integrado por cuatro consejeros designados por el Presidente de la Repblica, previo acuerdo del Senado,
adoptado por los dos tercios de sus miembros en ejercicio. El Presidente har la proposicin en un solo acto y
el Senado deber pronunciarse respecto de la propuesta como una unidad.
Los consejeros durarn seis aos en sus cargos pudiendo ser designados slo para un nuevo perodo. Se
renovarn por parcialidades de tres aos.
70
Segn el artculo 20 de la ley, Cuando la solicitud de acceso se refiera a documentos o antecedentes que
contengan informacin que pueda afectar los derechos de terceros, la autoridad o jefatura o jefe superior del
rgano o servicio de la Administracin del Estado, requerido, dentro del plazo de dos das hbiles, contado
desde la recepcin de la solicitud que cumpla con los requisitos, deber comunicar mediante carta certificada,
a la o las personas a que se refiere o afecta la informacin correspondiente, la facultad que les asiste para
oponerse a la entrega de los documentos solicitados, adjuntando copia del requerimiento respectivo.
Los terceros afectados podrn ejercer su derecho de oposicin dentro del plazo de tres das hbiles contado
desde la fecha de notificacin. La oposicin deber presentarse por escrito y requerir expresin de causa.

El reclamo debe interponerse en el plazo de quince das corridos, contado desde la
notificacin de la resolucin reclamada, y deber contener los fundamentos de hecho y de
derecho en que se apoya y las peticiones concretas que se formulan.
En caso que la resolucin del Consejo, y que se reclama, hubiera otorgado el acceso
a la informacin denegada por un rgano de la Administracin del Estado, la interposicin
del reclamo suspende la entrega de la informacin solicitada y la Corte no puede decretar
medida alguna que permita el conocimiento o acceso a ella.
En caso de acogerse el reclamo de ilegalidad interpuesto contra la denegacin del
acceso a la informacin, la sentencia sealar un plazo para la entrega de dicha
informacin.
Tanto la resolucin del Consejo como la sentencia de la Corte de Apelaciones, de
acoger el reclamo contra la negativa al acceso a la informacin, pueden disponer que se
inicie un procedimiento disciplinario para establecer si algn funcionario o autoridad ha
incurrido en alguna infraccin sancionable en conformidad a la ley.
f) La garanta para la proteccin de datos personales o accin de habeas data.

Si bien podramos incluir algunas otras acciones que existen en nuestra legislacin,
por razones de extensin del programa cerraremos este apartado con la accin contenida en
la ley N 19.628, de 1999, dada la importancia de la proteccin de datos personales en una
sociedad altamente tecnologizada como la actual, donde el trfico de informacin es una
actividad cotidiana.
La referida ley, denominada ley sobre proteccin de la vida privada, regula
fundamentalmente el almacenamiento, tratamiento, comunicacin y proteccin de los datos
de carcter personal, y en ese marco se inserta la creacin de una accin cautelar de dicha
informacin.
Segn Nogueira el objetivo de la ley es asegurar el derecho a la autodeterminacin
informativa de las personas respecto de los datos personales tratados en bancos de datos o
registrados en otros soportes sea que tal tratamiento se realice por particulares o por
rganos del Estado71.
Para efectos de la ley N 19.628 se entiende por datos de carcter personal o datos
personales los relativos a cualquier informacin concerniente a personas naturales,
identificadas o identificables (letra f); y por datos sensibles aquellos datos personales
Deducida la oposicin en tiempo y forma, el rgano requerido quedar impedido de proporcionar la

documentacin o antecedentes solicitados, salvo resolucin en contrario del Consejo, dictada conforme al
procedimiento que establece esta ley.
En caso de no deducirse la oposicin, se entender que el tercero afectado accede a la publicidad de dicha
informacin.
71
NOGUEIRA ALCAL, Humberto. Derechos Fundamentales y Garantas Constitucionales. Obra citada,
pg. 703.

que se refieren a las caractersticas fsicas o morales de las personas o a hechos o
circunstancias de su vida privada o intimidad, tales como los hbitos personales, el origen
racial, las ideologas y opiniones polticas, las creencias o convicciones religiosas, los
estados de salud fsicos o psquicos y la vida sexual (letra g)72.
Derechos de los titulares de datos. Segn el art. 12 de la ley, en relacin con el art.
6, toda persona tiene los siguientes derechos:
a) Derecho de acceso, es decir, derecho a exigir a quien sea responsable de un
banco, que se dedique en forma pblica o privada al tratamiento de datos personales,
informacin sobre los datos relativos a su persona, su procedencia y destinatario, el
propsito del almacenamiento y la individualizacin de las personas u organismos a los
cuales sus datos son transmitidos regularmente.
b) Derecho de rectificacin, esto es, derecho a que se modifiquen datos personales
en caso que sean errneos, inexactos, equvocos o incompletos.
c) Derecho de cancelacin, es decir, derecho a exigir que se eliminen los datos
personales cuando su almacenamiento carezca de fundamento legal o cuando estuvieren
caducos.
72
Dispone el referido artculo que Para los efectos de esta ley se entender por: a) Almacenamiento de datos,
la conservacin o custodia de datos en un registro o banco de datos. b) Bloqueo de datos, la suspensin
temporal de cualquier operacin de tratamiento de los datos almacenados. c) Comunicacin o transmisin de
datos, dar a conocer de cualquier forma los datos de carcter personal a personas distintas del titular, sean
determinadas o indeterminadas. d) Dato caduco, el que ha perdido actualidad por disposicin de la ley, por el
cumplimiento de la condicin o la expiracin del plazo sealado para su vigencia o, si no hubiese norma
expresa, por el cambio de los hechos o circunstancias que consigna. e) Dato estadstico, el dato que, en su
origen, o como consecuencia de su tratamiento, no puede ser asociado a un titular identificado o identificable.
f) Datos de carcter personal o datos personales, los relativos a cualquier informacin concerniente a personas
naturales, identificadas o identificables. g) Datos sensibles, aquellos datos personales que se refieren a las
caractersticas fsicas o morales de las personas o a hechos o circunstancias de su vida privada o intimidad,
tales como los hbitos personales, el origen racial, las ideologas y opiniones polticas, las creencias o
convicciones religiosas, los estados de salud fsicos o psquicos y la vida sexual. h) Eliminacin o
cancelacin de datos, la destruccin de datos almacenados en registros o bancos de datos, cualquiera fuere el
procedimiento empleado para ello. i) Fuentes accesibles al pblico, los registros o recopilaciones de datos
personales, pblicos o privados, de acceso no restringido o reservado a los solicitantes. j) Modificacin de
datos, todo cambio en el contenido de los datos almacenados en registros o bancos de datos. k) Organismos
pblicos, las autoridades, rganos del Estado y organismos, descritos y regulados por la Constitucin Poltica
de la Repblica, y los comprendidos en el inciso segundo del artculo 1 de la ley N 18.575, Orgnica
Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado. l) Procedimiento de disociacin de datos,
todo tratamiento de datos personales de manera que la informacin que se obtenga no pueda asociarse a
persona determinada o determinable. m) Registro o banco de datos, el conjunto organizado de datos de
carcter personal, sea automatizado o no y cualquiera sea la forma o modalidad de su creacin u organizacin,
que permita relacionar los datos entre s, as como realizar todo tipo de tratamiento de datos. n) Responsable
del registro o banco de datos, la persona natural o jurdica privada, o el respectivo organismo pblico, a quien
compete las decisiones relacionadas con el tratamiento de los datos de carcter personal. ) Titular de los
datos, la persona natural a la que se refieren los datos de carcter personal. o) Tratamiento de datos, cualquier
operacin o complejo de operaciones o procedimientos tcnicos, de carcter automatizado o no, que permitan
recolectar, almacenar, grabar, organizar, elaborar, seleccionar, extraer, confrontar, interconectar, disociar,
comunicar, ceder, transferir, transmitir o cancelar datos de carcter personal, o utilizarlos en cualquier otra
forma.

d) Derecho de bloqueo, es decir, la suspensin temporal del tratamiento y
comunicacin de los datos personales cuya exactitud no pueda ser establecida o cuya
vigencia sea dudosa y respecto de los cuales no corresponda la cancelacin.
La informacin, modificacin o eliminacin de los datos es absolutamente gratuita.
Termina esta disposicin sealando que Si los datos personales cancelados o
modificados hubieren sido comunicados previamente a personas determinadas o
determinables, el responsable del banco de datos deber avisarles a la brevedad posible la
operacin efectuada. Si no fuese posible determinar las personas a quienes se les hayan
comunicado, pondr un aviso que pueda ser de general conocimiento para quienes usen la
informacin del banco de datos.
Tambin la ley establece que El derecho de las personas a la informacin,
modificacin, cancelacin o bloqueo de sus datos personales no puede ser limitado por
medio de ningn acto o convencin (art. 13).
En todo caso, el art. 15 establece algunas limitaciones para el ejercicio de estos
derechos y, en consecuencia, no podr solicitarse informacin, modificacin, cancelacin o
bloqueo de datos personales:
a) Cuando ello impida o entorpezca el debido cumplimiento de las funciones
fiscalizadoras del organismo pblico requerido.
b) Cuando se afecte el secreto o reserva establecido en disposiciones legales o
reglamentarias73.
c) Cuando se afecte la seguridad de la nacin o el inters nacional.
d) Cuando se trate de datos almacenados por mandato legal, salvo que la propia ley
lo autorice.
En Chile no existe una instancia administrativa ante la cual reclamar por la
vulneracin de los derechos reconocidos en la ley N 19.628, por lo que cualquier
reclamacin debe intentarse por el titular de los datos directamente ante el responsable del
banco de datos, privado o pblico, o bien ante el tribunal competente ejerciendo la accin
regulada en el art. 16 de la ley, normalmente conocida como habeas data, y que
describiremos en sus aspectos centrales74.
73
Recordemos que conforme lo prescrito en el art. 8 de la Constitucin, slo la ley puede establecer el
secreto o reserva, no las disposiciones reglamentarias.
74
Dispone el art. 16: Si el responsable del registro o banco de datos no se pronunciare sobre la solicitud del
requirente dentro de dos das hbiles, o la denegare por una causa distinta de la seguridad de la Nacin o el
inters nacional, el titular de los datos tendr derecho a recurrir al juez de letras en lo civil del domicilio del
responsable, que se encuentre de turno segn las reglas correspondientes, solicitando amparo a los derechos
consagrados en el artculo precedente.
El procedimiento se sujetar a las reglas siguientes:
a) La reclamacin sealar claramente la infraccin cometida y los hechos que la configuran, y deber
acompaarse de los medios de prueba que los acrediten, en su caso. b) El tribunal dispondr que la
reclamacin sea notificada por cdula, dejada en el domicilio del responsable del banco de datos

El habeas data Constituye el derecho de toda persona de solicitar
extrajudicialmente (asumiendo la forma de ejercicio de derecho de acceso), o bien
judicialmente (a travs de la accin de habeas data), la exhibicin de registros o bases de
datos -pblicos o privados- en los cuales estn incluidos sus datos personales, para tomar
conocimiento de su exactitud y veracidad, como tambin solicitar, en su caso, su
rectificacin, eliminacin, complementacin o reserva; es as como este habeas data puede
revestir dos modalidades: una preventiva, cuando tenga por objeto permitir al titular de los
datos personales ser informado sobre la existencia de bancos o registros de datos que
contengan informacin que le concierne y si as fuese, acceder a los mismos; y una
correctiva, cuando a travs de l se exige que determinados datos personales sean
corregidos, bloqueados, cancelados, pues el tratamiento que se hace de ellos es indebido, en
el sentido que vulnera o conculca sus derechos.
()
El bien jurdico protegido con esta accin es la salvaguardia inmediata del derecho a
la autodeterminacin informativa o libertad informtica, pero tambin se amparan una
correspondiente. En igual forma se notificar la sentencia que se dicte. c) El responsable del banco de datos
deber presentar sus descargos dentro de quinto da hbil y adjuntar los medios de prueba que acrediten los
hechos en que los funda. De no disponer de ellos, expresar esta circunstancia y el tribunal fijar una
audiencia, para dentro de quinto da hbil, a fin de recibir la prueba ofrecida y no acompaada. d) La
sentencia definitiva se dictar dentro de tercero da de vencido el plazo a que se refiere la letra anterior, sea
que se hayan o no presentado descargos. Si el tribunal decret una audiencia de prueba, este plazo correr una
vez vencido el plazo fijado para sta. e) Todas las resoluciones, con excepcin de la indicada en la letra f) de
este inciso, se dictarn en nica instancia y se notificarn por el estado diario. f) La sentencia definitiva ser
apelable en ambos efectos. El recurso deber interponerse en el trmino fatal de cinco das, contado desde la
notificacin de la parte que lo entabla, deber contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se
apoya y las peticiones concretas que se formulan. g) Deducida la apelacin, el tribunal elevar de inmediato
los autos a la Corte de Apelaciones respectiva. Recibidos los autos en la Secretara de la Corte, el Presidente
ordenar dar cuenta preferente del recurso, sin esperar la comparecencia de ninguna de las partes. h) El fallo
que se pronuncie sobre la apelacin no ser susceptible de los recursos de casacin.
En caso de que la causal invocada para denegar la solicitud del requirente fuere la seguridad de la Nacin o el
inters nacional, la reclamacin deber deducirse ante la Corte Suprema, la que solicitar informe de la
autoridad de que se trate por la va que considere ms rpida, fijndole plazo al efecto, transcurrido el cual
resolver en cuenta la controversia. De recibirse prueba, se consignar en un cuaderno separado y reservado,
que conservar ese carcter aun despus de afinada la causa si por sentencia ejecutoriada se denegare la
solicitud del requirente.
La sala de la Corte Suprema que conozca la reclamacin conforme al inciso anterior, o la sala de la Corte de
Apelaciones que conozca la apelacin, tratndose del procedimiento establecido en los incisos primero y
segundo, si lo estima conveniente o se le solicita con fundamento plausible, podr ordenar traer los autos en
relacin para or a los abogados de las partes, caso en el cual la causa se agregar extraordinariamente a la
tabla respectiva de la misma sala. En las reclamaciones por las causales sealadas en el inciso precedente, el
Presidente del Tribunal dispondr que la audiencia no sea pblica.
En caso de acogerse la reclamacin, la misma sentencia fijar un plazo prudencial para dar cumplimiento a lo
resuelto y podr aplicar una multa de una a diez unidades tributarias mensuales, o de diez a cincuenta
unidades tributarias mensuales si se tratare de una infraccin a lo dispuesto en los artculos 17 y 18.
La falta de entrega oportuna de la informacin o el retardo en efectuar la modificacin, en la forma que
decrete el Tribunal, sern castigados con multa de dos a cincuenta unidades tributarias mensuales y, si el
responsable del banco de datos requerido fuere un organismo pblico, el tribunal podr sancionar al jefe del
Servicio con la suspensin de su cargo, por un lapso de cinco a quince das.
Debe agregarse que, segn el art. 23 inciso segundo, las infracciones no contempladas en los artculos 16 y
19, incluida la indemnizacin de los perjuicios, se sujetarn al procedimiento sumario.

diversidad de derechos o garantas como por ejemplo, la intimidad, la privacidad, el honor,
el patrimonio, la libertad de trabajo, la igualdad ante la ley, entre otros. Sin perjuicio de
ello, debemos encuadrar esta accin de habeas data en un marco general de proteccin de la
libertad y de la dignidad humana75.
Legitimacin activa. Puede efectuar la reclamacin el titular de los datos
personales.
Legitimacin pasiva. El responsable del banco de datos, sea pblico o privado.
Agrega el art. 14 que si los datos personales estn en un banco de datos al cual tienen
acceso diversos organismos, el titular puede requerir informacin a cualquiera de ellos.
Tribunal competente para la reclamacin judicial. El juez de letras en lo civil del

domicilio del responsable del banco de datos.
Sin embargo, en caso de que la causal invocada para denegar la solicitud del
requirente fuere la seguridad de la Nacin o el inters nacional, la reclamacin deber
deducirse ante la Corte Suprema, que conoce en sala.
Fallo. En caso de acogerse la reclamacin, la misma sentencia fijar un plazo
prudencial para dar cumplimiento a lo resuelto y podr aplicar una multa de una a diez
unidades tributarias mensuales Si se trata de infracciones a lo dispuesto en la ley en
relacin con informacin de carcter econmico, financiero, bancario o comercial, la multa
puede ser de diez a cincuenta unidades tributarias mensuales76.
La sentencia definitiva dictada por el juez de letras en lo civil es apelable para ante
la Corte de Apelaciones respectiva, y el recurso se concede en ambos efectos. La apelacin
debe interponerse en el trmino fatal de cinco das, contado desde la notificacin de la parte
que lo entabla, debe contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y las
peticiones concretas que se formulan.
Indemnizacin de perjuicios. Seala el art. 23 que La persona natural o jurdica
privada o el organismo pblico responsable del banco de datos personales deber
indemnizar el dao patrimonial y moral que causare por el tratamiento indebido de los
datos, sin perjuicio de proceder a eliminar, modificar o bloquear los datos de acuerdo a lo
requerido por el titular o, en su caso, lo ordenado por el tribunal.
La accin indemnizatoria puede deducirse conjuntamente con el reclamo judicial, o
bien intentarse en forma separada, a travs de una accin ordinaria civil77.
75
JERVIS ORTIZ, Paula. Derechos del Titular de Datos y Habeas data en la Ley 19.628. Revista Chilena de
Derecho Informtico del Centro de Estudios en Derecho Informtico, Facultad de Derecho de la Universidad
de Chile. Consultado en http://www.derechoinformatico.uchile.cl/index.php/RCHDI/article/view/10644/113
72, el 16 de junio de 2014.
76
La multa ms alta se aplica en los casos de infraccin lo dispuesto en los artculos 17 y 18 de la ley.
77
Si se trata de infracciones distintas a las sealadas en los artculos 16 y 19 de la ley, la accin
indemnizatoria puede intentarse tambin a travs del procedimiento sumario. Ver art. 23, inciso segundo.

Derechos Deberes y Garantias Constitucionales (Primera Parte) .

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DERECHOS, GARANTAS Y DEBERES CONSTITUCIONALES.

Desde hace ya varios siglos se reconoce la existencia de un conjunto de atributos

Carlos Maturana Toledo 2

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Paralelamente, en agosto de 1789, la Asamblea Nacional francesa adopt la ya

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Este desarrollo, tan somera e incompletamente descrito, no ha sido lineal ni se

Los derechos fundamentales en la Constitucin de 1980.

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II. GARANTIAS DE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES.

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1.- Las garantas del art. 19 N 26 de la Constitucin (garantas normativas).

1.1. La reserva de ley.

1.2. El respeto del contenido esencial de los derechos fundamentales.

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2.1. Garantas jurisdiccionales constitucionales.

a) El recurso de amparo constitucional.

Regulacin. La regulacin del recurso de amparo se encuentra contenida en el

Carlos Maturana Toledo 17

Naturaleza jurdica del recurso de amparo. Si bien la Constitucin y la

Derecho tutelado. El derecho que se tutela mediante esta garanta jurisdiccional es

Causales del recurso de amparo. Segn la Constitucin, procede el amparo en las

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Plazo de interposicin. Ninguno de los textos mencionados establece un plazo para

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La jurisprudencia ha sido uniforme en el sentido de estimar que es competente la

Atribuciones de las Cortes durante la sustanciacin del recurso. Deducido el recurso

Sentencia. En su sentencia la Corte de Apelaciones, si acoge el recurso, puede

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Antecedentes. El recurso de proteccin encuentra su antecedente inmediato y

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Naturaleza jurdica. Se seala por la doctrina que, pese a su denominacin, la

Regulacin. La accin de proteccin se encuentra actualmente regulada en el

Legitimacin activa. El artculo 20 comienza sealando el que por causa de actos u

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Elementos (requisitos) para la procedencia del recurso. Segn lo prescrito en el

i. Que exista un acto u omisin arbitrario o ilegal.

Veamos ahora estos elementos en forma particular.

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iii. Que el derecho afectado est expresamente sealado en el artculo 20 de la Carta.

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Tribunal competente. El tribunal competente es la Corte de Apelaciones respectiva,

Examen de admisibilidad. En una decisin fuertemente criticada por la doctrina, la

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Orden de no innovar. La Corte puede decretar orden de no innovar, es decir, puede

Apelacin. La sentencia que se dicte por la Corte de Apelaciones en el recurso de

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Compatibilidad con otras acciones. Dispone el artculo 20, en su inciso primero,

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Comentarios respecto del auto acordado de la Corte Suprema.

Recurso de proteccin y derecho a vivir en un medio ambiente libre de

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c) Reclamacin de Nacionalidad del art. 12 de la Constitucin.