VI rea Laboral VI

Contenido
Las gratificaciones legales: ltimas disposiciones que definen los alcances
Participacin de los trabajadores en las utilidades de la empresa VI - 1VI - 1
INFORMES LABORALES de su inafectacin y otros
INFORMES LABORALES Nueva Ley General de la Persona con Discapacidad - Ley N. 29973.
Obligaciones del empleador por el nmero de sus trabajadores (Parte final) VI - 4
Especial referencia a la cuota de empleo en las empresas privadas: VI - 4
Gratificaciones
Argumentos apor Navidad
favor (Parte III) VI - 6
ASESORA APLICADA
ASESORA APLICADA Clculo de gratificaciones:
Participacin regmenes
en las utilidades 2012 especiales VI - 7VI - 7
LaProcede
extincinladel vnculo laboral
indemnizacin que se encuentre
vacacional fundado en
para trabajadores la tienen
que falta grave
ANLISIS JURISPRUDENCIAL VI - 8
ANLISIS JURISPRUDENCIAL porel abandono de trabajoo debe
cargo de gerentes ser debidamente
representantes acreditado con documentos VI - 8
de la empresa?
INDICADORES LABORALES idneos que demuestren de forma indubitable el referido abandono VI-10
INDICADORES LABORALES VI - 10

Las gratificaciones legales: ltimas disposiciones que

definen los alcances de su inafectacin y otros

Ficha Tcnica
Autor : Dr. scar Bernuy lvarez
Ttulo : Las gratificaciones legales: ltimas
disposiciones que definen los alcances de
su inafectacin y otros
Fuente : Actualidad Empresarial N. 363 - Segunda
Quincena de Noviembre 2016
1. Introduccin
El pago correcto y oportuno de las grati-
ficaciones legales es de suma importancia
para el empleador, puesto que debe
cumplir con dicha obligacin la primera
quincena de julio y diciembre. En tal
sentido, hemos elaborado seguidamente
una herramienta de consulta con el fin
de conocer el procedimiento correcto
de clculo y resolver cualquier duda al
respecto.
En cuanto a la gratificacin y su pago,
encontraremos plasmadas diferentes
contingencias que se presentan no solo
sobre las bases para calcularla, su natu-
raleza remunerativa (variable e imprecisa,
de carcter principal o complementario),
sino tambin segn su clasificacin (grati-
ficacin completa, proporcional y trunca).
Por ello, brindamos una explicacin de los
periodos a tener en cuenta en el clculo,
los conceptos remunerativos a utilizar y,
reiteramos, los clculos correctos para
evitar pagos por exceso.
Recordemos que el 1 de octubre ltimo
se public el Decreto Supremo N. 012-
2016-TR con la finalidad de definir los
alcances (normas reglamentarias) de la
Ley N. 30334, referida a la inafecta-
cin de las gratificaciones, adems de
otros temas al respecto. A continuacin
se realiza un anlisis comparativo de la
normatividad antes sealada.
2. Conceptos de gratificaciones
Se denomina gratificaciones legales a
las otorgadas por mandato legal (ejem-
plos: gratificaciones por Fiestas Patrias
y Navidad), y se llaman gratificaciones
ordinarias a las surgidas y otorgadas por
convenio o contrato de trabajo entre los
trabajadores y el empleador, o las que,
otorgadas reiteradamente, adquieren
obligatoriedad.
Tambin existen las gratificaciones ex-
traordinarias, las cuales no tienen carcter
remunerativo, de conformidad con el
artculo 19 del TUO de la Ley de Compen-
sacin por Tiempo de Servicios, Decreto
Supremo N. 001-97-TR, (01-03-97).
3. mbito de aplicacin
Tienen derecho a percibir gratificacin por
Fiestas Patrias y Navidad los trabajadores
sujetos al rgimen laboral de la actividad
privada, segn su relacin laboral, por
la modalidad de contrato de trabajo y
el tiempo de prestacin de servicios del
trabajador.
Se entiende por modalidad de contrato
de trabajo lo siguiente:
Los contratos de trabajo a plazo inde-
terminado
Los contratos de trabajo sujetos a
modalidad
Los contratos de trabajo a tiempo
parcial
Tambin tienen derecho los socios trabaja-
dores de las cooperativas de trabajadores.
Por otro lado, quedan excluidos de los
alcances de la normatividad que enmarca
a las gratificaciones legales, las personas
que prestan servicios profesionales va
contrato civil de locacin de servicios
Informes Laborales
(renta de cuarta categora)1 y los que es-
tn sujetos a convenios de modalidades
formativas laborales, esto es: aprendizaje
con predominio en la empresa y con
predominio en el centro de formacin
profesional, prcticas preprofesionales,
prctica profesional, capacitacin laboral
juvenil, pasanta en la empresa, pasanta
de docentes y catedrticos y actualizacin
para la reinsercin laboral2.
4. Derecho a las gratificaciones
Es requisito indispensable para tener
derecho a la gratificacin haber cumpli-
do como mnimo un mes calendario de
trabajo efectivo en la empresa.
Base legal
Art. 7 de la Ley N. 27735
5. Monto de las gratificaciones
El artculo 2 de la Ley N. 27735
establece que el monto de cada una
de las gratificaciones es equivalente
a la remuneracin que percibe el
trabajador en la oportunidad que
corresponde otorgar el beneficio,
es decir, en la primera quincena de
julio o diciembre, respectivamente.
En cambio, el artculo 3.2 del De-
creto Supremo N. 005-2002-TR,
reglamento de dicha ley, seala que
la remuneracin a considerar para
las gratificaciones es la percibida
al 30 de junio y 30 de noviembre,
respectivamente.
1 Artculo 1764 y siguientes del Decreto Legislativo N. 295, Cdigo
Civil, (25-07-84)
2 Artculo 2 de la Ley N. 28518 (25-05-05), Ley sobre Modalidades
Formativas Laborales y su Reglamento Decreto Supremo N. 007-
2005-TR, (19-09-05).
Se debe tener presente que el acpite 6 del artculo 42 de la Ley antes
mencionada, seala que es obligacin del empleador otorgar a las
personas sujetas a los convenios de modalidades formativas laborales
(aparte de su correspondiente subvencin mensual convenida), una
subvencin adicional equivalente a media subvencin econmica
mensual, cada seis (6) meses de duracin continua de la modalidad
formativa.

N. 363 Segunda Quincena - Noviembre 2016 Actualidad Empresarial VI-1

 VI Informes Laborales
Al respecto, mediante el Informe
N. 358-2011-MTPE/4/8 de la
oficina de asesora jurdica del
Ministerio de Trabajo y Promocin
del Empleo, se estableci que debe
respetarse lo que indica la dispo-
sicin reglamentaria, porque est
precisando cul es la remuneracin
que debe tenerse en cuenta para
cada una de las gratificaciones.
En consecuencia, los empleadores
deben considerar la remuneracin
al 30 de junio para la gratificacin
de Fiestas Patrias y la remuneracin
al 30 de noviembre para la gratifi-
cacin de Navidad.
Se considera remuneracin la remu-
neracin bsica y todas las canti-
dades que regularmente perciba el
trabajador en dinero o en especie
como contraprestacin de su labor,
cualquiera sea su origen o la de-
nominacin que se les d, siempre
que sean de su libre disposicin.
Por ende, forman parte de base
computable para el clculo de las
gratificaciones, las bonificaciones su-
plementarias y segn el costo de vida
vigentes a la fecha de su otorgamien-
to, quedando excluidos el refrigerio,
los viticos y la movilidad, siempre
que tuviese que rendirse cuenta de
esta ltima.
Se considera remuneracin regular la
percibida habitualmente por el traba-
jador, aun cuando sus montos puedan
variar en razn de incrementos u otros
motivos.
Se excluyen del clculo de la gratifica-
cin los conceptos contemplados en
el artculo 19 del Decreto Supremo
N. 001-97-TR, TUO del Decreto
Legislativo N. 650, Ley de Compen-
sacin por Tiempo de Servicios.
Las gratificaciones de los empleados
ser de un sueldo mensual y las de los
obreros, 30 salarios.
Remuneraciones variables e impre-
cisas de carcter principal
El presente supuesto es el caso de los co-
misionistas, los destajeros y trabajadores
en general que perciban remuneracin
principal imprecisa cuya remuneracin
computable se establece con base en el
promedio de las comisiones, el destajo
o la remuneracin principal imprecisa
percibida por el trabajador en el semes-
tre respectivo, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 17 del Decreto
Supremo N. 001-97-TR.
Si el periodo a liquidarse fuere inferior a
seis meses, la remuneracin computable
se establecer con base en el promedio
diario de lo percibido durante dicho
periodo.
VI-2 Instituto Pacfico
Remuneraciones de naturaleza
imprecisa o variable de carcter
complementario
Tratndose de remuneraciones de natu-
raleza variable o imprecisa de carcter
complementario, se considera cumplido
el requisito de regularidad si el trabaja-
dor las ha percibido, cuando menos, en
alguna oportunidad en tres meses durante
el semestre correspondiente (ejemplos:
horas extras, bonificacin por turno, etc.).
Para su incorporacin a la gratificacin, se
suman los montos percibidos y el resulta-
do se divide entre seis.
Base legal
Artculo 3 del Decreto Supremo N. 005-
2002-TR
En conclusin, para los trabajadores de
remuneracin imprecisa se calcular con
base en el promedio de la remuneracin
percibida en los ltimos seis meses ante-
riores al 15 de julio y 15 de diciembre,
segn corresponda.
6. Requisitos para recibir la gra-
tificacin
Los trabajadores tienen derecho a percibir
el ntegro de la gratificacin, siempre que
hayan laborado seis meses en el semestre
(anteriores a la oportunidad del goce de
este beneficio). En caso de que el traba-
jador cuente con menos de seis meses de
servicios, percibir la gratificacin en for-
ma proporcional a los meses laborados.
7. Configuracin del derecho a
gratificaciones ordinarias
El derecho a las gratificaciones ordinarias
se origina siempre que el trabajador se
encuentre efectivamente laborando du-
rante la quincena de julio o diciembre,
respectivamente.
Excepcionalmente, se considera tiempo
efectivamente laborado los siguientes
supuestos de suspensin de labores:
El descanso vacacional.
La licencia con goce de remuneracio-
nes.
Los descansos o licencias establecidos
por las normas de seguridad social y
que originan el pago de subsidios.
El descanso por accidente de trabajo
que est remunerado o pagado con
subsidios de la seguridad social.
Aquellos que sean considerados por
ley expresa como laborados para todo
efecto legal3.
3 el permiso por lactancia materna se incrementar una hora ms al
Las sanciones de cierre temporal y suspensin de licencias, permisos,
concesiones o autorizaciones vigentes impuestas por la Autoridad
Tributaria conforme el artculo 183 literal b) del TUO del Decreto
Legislativo N. 816 Cdigo Tributario, Decreto Supremo N. 135-
99-EF.
Los das de licencia sindical establecidos por el artculo 32 del TUO
de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo,Decreto Supremo
N. 010-2003-TR, norma que precisa que el tiempo que dentro de
la jornada ordinaria de trabajo abarquen los permisos otorgados a
los dirigentes para cumplir sus funciones sindicales, se entender
N. 363
8. Periodos comprendidos
Las gratificaciones de Fiestas Patrias y
Navidad se calculan por los periodos
comprendidos de enero-junio y julio-
diciembre, respectivamente. Este plazo
es indisponible para las partes.
Base legal
Artculo 4 del Decreto Supremo N. 005-
2002-TR
9. Oportunidad de pago
Las gratificaciones se abonarn en la
primera quincena de julio o diciembre,
segn sea el caso.
Base legal
Artculo 5 de la Ley N. 27735 y artculo 4 del
Decreto Supremo N. 005-2002-TR
Para el pago correspondiente a la gratifi-
cacin de diciembre, el empleador, en la
quincena de dicho mes, deber cumplir
con el pago sin saber que su trabajador
completar el mes, aspecto que extra-
amente exige la norma para generar el
derecho a la gratificacin.
En otras palabras, el empleador se tendr
que arriesgar en pagar la gratificacin
completa dentro de la quincena de di-
ciembre sin saber si su trabajador termi-
nar de laborar el mes completo.
10. Gratificacin proporcional
Si el trabajador no tiene vnculo laboral
vigente en la fecha en que correspon-
da percibir el beneficio, pero hubiera
laborado como mnimo un mes en el
semestre correspondiente, percibir la
gratificacin respectiva en forma pro-
porcional a los meses efectivamente
trabajados.
Base legal
Artculo 7 de la Ley N. 27735
11. Gratificacin trunca
El derecho a la gratificacin trunca se ori-
gina al momento del cese del trabajador,
siempre que tenga cuando menos un mes
ntegro de servicios. El monto se determi-
na de manera proporcional a los meses
trabajado para todos los efectos legales y contractuales hasta el lmite
de treinta (30) das por ao calendario, por dirigente; el exceso se
considerar como de licencia sin goce de remuneraciones y dems
beneficios.
Los das en que el trabajador estuvo impedido de laborar como
consecuencia de un despido el mismo que se haya declarado nulo
de conformidad con el artculo 54 del Decreto Supremo N. 001-
96-TR Reglamento del TUO de la Ley de Fomento del Empleo (Ley
de Productividad y Competitividad Laboral).
Los das de suspensin perfecta de labores por caso fortuito o fuerza
mayor de acuerdo al artculo 23 de la norma antes mencionada.
La hora de lactancia que se otorga a la madre trabajadora hasta que
el recin nacido cumpla un ao de edad. En caso de parto mltiple,
da. Este permiso podr ser fraccionado en dos tiempos iguales y
ser otorgado dentro de su jornada laboral, en ningn caso ser
materia de descuento.
La licencia por paternidad, otorgada al padre por una duracin de
cuatro (4) das hbiles consecutivos, para ausentarse de su centro
de trabajo por el nacimiento de su hija o hijo.
Licencia a trabajadores con familiares directos que se encuentran con
enfermedad en estado grave o terminal o sufran accidente grave. Esta
licencia es otorgada por el plazo mximo de siete (7) das calendario,
con goce de haber.
Segunda Quincena - Noviembre 2016

calendarios completos laborados en el
periodo en el que se produzca el cese.
La remuneracin computable es la vigente
al mes inmediato anterior al que se pro-
dujo el cese.
La gratificacin trunca se paga conjunta-
mente con todos los beneficios sociales
dentro de las 48 horas siguientes de
producido el cese.
Asimismo, debemos recalcar en este
punto que el Decreto Supremo N. 017-
2002-TR modific el numeral 3.4 del
Reglamento de la Ley de Gratificaciones,
sealndose que el tiempo de servicios
a efectos del clculo se determina por
cada mes calendario completo labo-
rado en el periodo correspondiente.
Los das que no se consideren tiempo
efectivamente laborados se deducirn
a razn de un treintavo de la fraccin
correspondiente.
Entendemos de este discutido numeral
3.4 que los das que no se consideren
trabajados (faltas injustificadas, das
de inasistencia por alguna suspensin
disciplinaria, licencias sin goce de haber,
etc.) deben ser descontadas proporcio-
nalmente, a razn de un treintavo del
sexto por da.
Para aclarar este punto presentamos
un ejemplo: si un trabajador ingresa a
laborar el 1 de enero del presente ao
y en junio tiene tres faltas injustificadas,
tendr derecho a percibir la gratificacin
de Fiestas Patrias lo equivalente a cinco
sextos y veintisiete treintavos de su sueldo
de julio.
12. Incompatibilidad de las gra-
tificaciones con otros bene-
ficios de naturaleza similar
La percepcin de las gratificaciones (Fies-
tas Patrias y Navidad) es incompatible
con cualquier otro beneficio econmico
de naturaleza similar o de diferente
denominacin que se encuentre perci-
biendo el trabajador, en incumplimiento
de disposiciones legales especiales,
convenios colectivos o costumbre, en
cuyo caso deber otorgarse el que sea
ms favorable.
Base legal
Artculo 8 de la Ley N. 27735
13. Inafectacin de las gratifica-
ciones
Como antecedente, debemos tener pre-
sente que mediante la Ley N. 29351 y
el Decreto Supremo N. 007-2009-TR se
estableci la reduccin de costos labora-
les a los aguinaldos y gratificaciones por
Fiestas Patrias y Navidad; sealndose
que las gratificaciones por Fiestas Patrias
y Navidad no se encontraban afectas a
N. 363 Segunda Quincena - Noviembre 2016
aportaciones, contribuciones ni descuen-
tos de ndole alguna, excepto otros des-
cuentos establecidos por ley o autorizados
por el trabajador.
Esta inafectacin en mencin rigi en
principio desde el 2 de mayo del 2009
hasta el 31 de diciembre del 2010.
Luego, mediante la Ley N. 29714
(19-06-11), se prorrog su vigencia
establecindose dicha inafectacin
del 20 de junio del 2011 hasta el 31
de diciembre del 2014.
El 24 de junio del 2015 se dict la Ley
N. 30334 denominada Ley que
establece medidas para dinamizar la
economa en el ao 2015, la cual de-
termina una serie de medidas con el fin
de dinamizar la economa en el presente
ao, una de ellas es la continuidad de
la inafectacin de las gratificaciones
legales.
Asimismo, el 1 de octubre del 2016 se pu-
blic el Decreto Supremo N. 012-2016-
TR el cual define y confirma los alcances
de la Ley N. 30334 antes mencionada.
Pues bien, la excepcin a la inafectacin
dispuesta comprende a las retenciones
por concepto de impuesto a la renta, de
acuerdo con las normas de la materia y
a los descuentos autorizados por el tra-
bajador; sin perjuicio de los descuentos
dispuestos por mandato judicial.
Base legal
Decreto Supremo N. 012-2016-TR
En tal sentido, para el rgimen laboral
de la actividad privada se establece
que las gratificaciones por Fiestas Patrias
y Navidad no se encontrarn afectas a
aportaciones, contribuciones ni descuen-
tos de ndole alguna, excepto aquellos
otros descuentos establecidos por ley o
autorizados por el trabajador.
13.1. Regmenes laborales del sector
pblico
Los aguinaldos o las gratificaciones (a
los que se refiere el numeral 2 de la
quinta disposicin transitoria de la Ley
N. 28411, Ley General del Sistema Na-
cional de Presupuestos, as como aquellos
aplicables a los servidores civiles bajo
el alcance de la Ley N. 30057, Ley de
Servicio Civil), no se encuentran sujetos a
aportaciones, contribuciones, ni descuen-
tos de ndole alguna; excepto aquellos
otros descuentos establecidos por ley o
autorizados por el trabajador.
13.2. Jubilados y pensionistas
Se incluye tambin dentro de los benefi-
cios de la inafectacin en mencin a los
jubilados y pensionistas.
13.2. Gratificaciones proporcionales
Las gratificaciones proporcionales, que se
paguen con motivo de ceses, estn com-
rea Laboral VI
prendidas en la inafectacin dispuesta
por la ley (reguladas en el artculo 7 de
la Ley N. 27735).
13.3. Trabajadores con convenios de
remuneracin integral
En caso de convenios de remuneracin
integral anual, la inafectacin alcanza a
la parte proporcional que corresponda
a las gratificaciones por Fiestas Patrias
y Navidad, la misma que deber estar
desagregada en la planilla electrnica.
13.4. Aportaciones a Essalud, Bo-
nificacin extraordinaria de
carcter temporal
El monto que abonan los empleadores
por concepto de aportaciones al Seguro
Social de Salud (Essalud) con relacin a
las gratificaciones de julio y diciembre
de cada ao es abonado a los trabaja-
dores bajo la modalidad de bonificacin
extraordinaria de carcter temporal no
remunerativo ni pensionable.
Pago de la bonificacin extraordinaria
La bonificacin extraordinaria debe
pagarse al trabajador en la misma opor-
tunidad en que se abone la gratificacin
correspondiente. En caso de cese del tra-
bajador, dicha bonificacin extraordinaria
debe pagarse junto con la gratificacin
proporcional respectiva.
La bonificacin extraordinaria solo se
encuentra afecta al impuesto a la renta
de quinta categora.
Monto de la bonificacin extraordina-
ria
Se reitera que el monto de la bonificacin
extraordinaria en mencin equivale al
aporte al Seguro Social de Salud (Essalud)
que hubiese correspondido efectuar al
empleador por concepto de gratificacio-
nes de julio y diciembre. Tratndose de
trabajadores cubiertos por una entidad
prestadora de salud, la bonificacin ex-
traordinaria equivale al 6.75 % del aporte
a Essalud que hubiese correspondido
efectuar al empleador por concepto de
gratificaciones de julio y diciembre.
Base legal
Decreto Supremo N. 012-2016-TR
13.5. Regmenes especiales
La inafectacin dispuesta tambin es
de aplicacin a las gratificaciones por
Fiestas Patrias y Navidad a otorgarse en
los regmenes laborales especiales de
origen legal.
Base legal
Decreto Supremo N. 012-2016-TR
Actualidad Empresarial VI-3