SUMRIO

1. INTRODUO.. 1
2. SUCESSO.. 1
2.1. Espcies de sucesso. 2
2.2. Princpio da saisine quando a herana se aperfeioa. 2
2.3. Lugar de abertura da sucesso. 3
2.4. Competncia e lei aplicvel 3
2.5. Quem pode herdar 7
3. SUCESSO LEGTIMA.. 9
4. SUCESSO TESTAMENTRIA.. 10
4.1. Lei aplicvel quanto forma e lei aplicvel quanto substncia. 11
4.2. Capacidade para testar 12
4.3. Pluralidade de inventrios. 12
4.4. Validade do testamento. 13
4.5. Tendncia moderna a fim de manter a vontade do testador 16
4.6. Pontos de divergncia entre os direitos brasileiro, luso e espanhol 17
4.7. Qual a norma a ser observada para se conferir regularidade aos
testamentos instrumentalizados no exterior? Qual o direito aplicar?. 17
4.8. Formas de ingresso das declaraes de ltima vontade no Brasil 18
5. CONCLUSO.. 19
6. BIBLIOGRAFIA.. 20

1. INTRODUO

Este trabalho tem por objetivo apresentar as normas internas do ordenamento jurdico
brasileiro referente ao Direito das Sucesses, inicialmente discorrendo conceitos atinentes
matria, para, ento, direcionar a soluo de conflitos de jurisdio e de aplicao da lei
aos casos que envolvam elementos de conexo internacional no direito sucessrio,
ressaltando a interpretao dessas normas internas do nosso ordenamento jurdico, bem
como o entendimento jurisprudencial aplicado espcie.

1. 2. SUCESSO

Em sentido amplo, a palavra sucesso traduz um ato pela qual uma pessoa assume o lugar
de outra, substituindo-a na titularidade de determinados bens. Assim, em uma relao
negocial de compra e venda, por exemplo, o comprador sucede ao vendedor em todos os
direitos que a este pertenciam, ocorrendo uma sucesso inter vivos.
Porm, nos interessa em particular o sentido estrito do vocbulo a ser utilizado no ramo do
Direito. Aquele que serve para designar a sucesso causa mortis, referindo-se to
somente sucesso decorrente da morte de algum.
Tal acepo empregada no ramo do direito das sucesses, que disciplina a transmisso
do patrimnio (ativo e passivo) do autor da herana a seus sucessores. Sendo o autor da
herana tambm denominado pela expresso latina de cujus, que segundo CARLOS
ROBERTO GONALVES (2012, p.17) nada mais que abreviatura da frase de cujus
sucessione (ou hereditatis) agitur, que significa aquele de cuja sucesso (ou herana) se
trata..
Para o Direito Internacional Privado (DIPr) interessa as sucesses que possuam algum
liame transnacional, seja pela nacionalidade dos envolvidos na sucesso, seja pela
localizao geogrfica dos bens ou ainda pela diversidade entre o pas da feitura do
testamento e aquele em que se deu a abertura da sucesso.
At 1942, o Brasil adotava como critrio a nacionalidade, porm, com a adoo da Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro LINDB (Decreto-Lei n 4.657, de 4 de
setembro de 1942) o critrio domiciliar substituiu a nacionalidade como regra de conexo.
Contudo, persiste uma exceo regra, ainda privilegiando a nacionalidade. Trata-se da
proteo de filhos e cnjuges brasileiros quando houver bens no Brasil, conforme
preconiza a Constituio Federal combinada com a LINDB (art. 5, XXXI, da CF e 1 do
artigo 10 da LINDB).
Art. 5 [...]
XXXI - a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei
brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais
favorvel a lei pessoal do "de cujus"; (CF/88)
Art. 10 [...]
1 A sucesso de bens de estrangeiros, situados no Pas, ser regulada pela lei
brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, ou de quem os represente,
sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus. (LINDB/1942, com
redao dada pela lei n 9.047 de 1995).
2.1 Espcies de sucesso
A sucesso se subdivide em duas modalidades, ambas extradas do art. 1.786 do Cdigo
Civil de 2002 (CC/2002): A sucesso d-se por lei ou por disposio de ltima vontade..
Segundo FLVIO TARTUCE (2014, p. 1110):
Sucesso legtima aquela que decorre da lei, que enuncia a ordem de vocao
hereditria, presumindo a vontade do autor da herana. tambm denominada
sucesso ab intestato justamente por inexistir testamento.
Sucesso testamentria tem origem em ato de ltima vontade do morto, por testamento,
legado ou codicilo, mecanismos sucessrios para exerccio da autonomia privada do autor
da herana.
2.2 Princpio da saisine quando a herana se aperfeioa
Dispe o art. 1.784, CC/2002: Aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos
herdeiros legtimos e testamentrios.. Assim, com a morte do autor da herana, no se
cria qualquer soluo de continuidade, a transmisso da posse indireta do patrimnio aos
herdeiros ocorre independente de qualquer ato destes. O posterior ato de aceitao ou
renncia da herana apenas torna definitiva ou revoga a sua transmisso.
2.3 Lugar de abertura da sucesso
Pelo art. 1.785 do CC/2002 temos que: A sucesso abre-se no lugar do ltimo domiclio
do falecido.. Em tese, seria apenas esse o foro competente para o processamento do
inventrio, independente de o bito ter ocorrido em solo nacional ou estrangeiro,
decorrendo da que a lei aplicvel seria, portanto, a lex domicilii. Contudo, a determinao
das regras de uma sucesso ocorre em dois momentos distintos, onde primeiro
determinase a competncia jurisdicional para depois estabelecer-se qual ser a lei
aplicvel.
2.4 Competncia e lei aplicvel
O supracitado artigo deve ser lido em conjunto com as disposies encontradas em outras
leis, igualmente vigentes, pois comporta excees. O art. 96 do Cdigo de Processo Civil
de 1973 aduz que:
O foro do domiclio do autor da herana, no Brasil, o competente para o inventrio, a
partilha, a arrecadao, o cumprimento de disposies de ltima vontade e todas as aes
em que o esplio for ru, ainda que o bito tenha ocorrido no estrangeiro.
Corrobora com tal disposio o previsto no art. 10, caput, da LINDB: A sucesso por
morte ou por ausncia obedece lei do pas em que domiciliado o defunto ou o
desaparecido, qualquer que seja a natureza e a situao dos bens..
Contudo, como se pode indagar, h casos em que o domiclio do autor poderia ser incerto,
onde surge ento a primeira exceo regra lex domicilii.
Para tal hiptese aplicar-se-ia a lex rei sitae, prevista na norma do art. 96, pargrafo nico
e inciso I, do CPC:
Art. 96 [...]
Pargrafo nico. , porm, competente o foro:
I - da situao dos bens, se o autor da herana no possua domiclio certo;
Ainda assim, h hipteses que poderiam levantar dvidas, pois, imagine-se que o de cujus,
alm de no possuir domiclio certo, tivessem deixado bens em diferentes pases. Como
proceder? Aplicar-se-ia a lei da situao bem de maior monta?
Antes de deter-nos em meio a divagaes, cumpre observar que o legislador j previu tal
hiptese, determinando, para tais casos, a aplicao do disposto no art. 96, inciso II do
referido pargrafo nico, do CPC, que revela a competncia do foro do lugar em que
ocorreu o bito se o autor da herana no tinha domiclio certo e possua bens em lugares
diferentes..
Cumpre, por fim tratar da questo de bens imveis, que apresenta situao peculiar em
relao ao que j foi citado.
O art. 12, da LINDB, afirma em seu pargrafo 1: S autoridade judiciria brasileira
compete conhecer das aes relativas a imveis situados no Brasil.. Em escrita quase
que idntica, refora o Cdigo de Processo Civil, em seu art. 89, caput e inciso I: Art.
89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra:
I - conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil;
Como se isso j no fosse suficiente, o legislador deixa explcita a disposio de atribuir
competncia absoluta do judicirio nacional para discutir a sucesso de tais bens no inciso
II do supracitado artigo: II - proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil,
ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional..
Tal regra de competncia absoluta para bens imveis pode ser observada em grande parte
das legislaes processuais estrangeiras. Entretanto, embora o Brasil adote o princpio da
universalidade sucessria, pela qual um nico elemento de conexo e,
consequentemente, uma nica lei aplicada para todos os temas de sucesses.
(MONACO; JUBILUT, 2012, p. 119), h de se atentar para a impossibilidade disto ocorrer
diante de uma sucesso em que haja bens em mais de um pas.
Tal situao institui uma possvel dupla regncia legal da sucesso, visto que cada pas
aplicaria sua regra de DIPr, no permitindo que qualquer outro procedesse alguma
determinao sobre bens ali situados. Essa fragmentao da sucesso, gerada pela
pluralidade de foros sucessrios, inevitvel.
Assim, bens imveis situados no Brasil, mesmo que se abra sucesso em outro Estado,
cabe apenas jurisdio nacional tratar a respeito. No so, pois, passveis de
homologao sentenas estrangeiras que versem sobre tais bens.
De se observar que a situao inversa h de ser aceita pela justia brasileira. Diante de
uma sucesso aberta no Brasil em que existam bens imveis no patrimnio do de cujus
que estejam localizados em outro pas, tais bens no podero fazer parte do monte ou
ser objeto de deciso judicial nacional. Entendimento assente no Supremo Tribunal
Federal:
Quando a sucesso iniciar-se no Brasil, e ainda integrarem o patrimnio do de cujus bens
imveis situados em outro pas, no podem estes fazer parte do monte, conforme tem
decidido o STF:
PARTILHA DE BENS. BENS SITUADOS NO ESTRANGEIRO. PLURALIDADE DOS
JUIZOS SUCESSORIOS. ART-189, II DO CPC. PARTILHADOS OS BENS DEIXADOS
EM HERANA NO ESTRANGEIRO, SEGUNDO A LEI SUCESSORIA DA SITUAO,
DESCABE A JUSTIA BRASILEIRA COMPUTA-LOS NA QUOTA HEREDITARIA A SER
PARTILHADA, NO PAIS, EM DETRIMENTO DO PRINCPIO DA PLURALIDADE DOS
JUIZOS SUCESSORIOS, CONSAGRADA PELO ART-89, II DO CPC. RECURSO
EXTRAORDINRIO CONHECIDO E PROVIDO, EM PARTE.(RE 99230, Relator(a): Min.
RAFAEL MAYER, Primeira Turma, julgado em 22/05/1984, DJ 29-06-1984 PP-10751
EMENT VOL-01342-06 PP-01151 RTJ VOL-00110-02 PP-00750).
Posteriormente, tal posicionamento foi referendado pelo Superior Tribunal de Justia:
Processual Civil. Inventrio. Requerimento para expedio de carta rogatria com o
objetivo de obter informaes a respeito de eventuais depsitos bancrios na Sua.
Inviabilidade.
- Adotado no ordenamento jurdico ptrio o princpio da pluralidade de juzos sucessrios,
invivel se cuidar, em inventrio aqui realizado, de eventuais depsitos bancrios
existentes no estrangeiro.
(REsp 397769/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em
25/11/2002, DJ 19/12/2002, p. 362).
De igual modo, bens situados no exterior no sero trazidos colao. Mesmo que
qualquer herdeiro prove a existncia de tal bem e que a referida alocao ocorreu de
modo avesso lei brasileira, no ser possvel promover sua compensao na partilha.
Tem-se, inclusive, deciso do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, em
inventrio que se discutiu bens imveis localizados em Portugal, em prol do referido
entendimento:

Veja-se a ementa: Inventrio. Herana de estrangeiro. Bens imveis situados no Brasil e

em Portugal. indeclinvel a Jurisdio brasileira para inventariar os primeiros, mas
devem ser inventariados no foro da situao os bens de Portugal. Apelao Cvel 23.31,
2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, julgamento em 28 de
abril de 1983. (ARAJO, 2011, p. 501).
Assim, depois de estabelecida a competncia da jurisdio nacional, determinar-se-ia a lei
aplicvel sucesso. Via de regra, seria a lei do ltimo domiclio do de cujus, porm, como
j comentado, tal regra comporta exceo para proteger o direito dos filhos e/ou do
cnjuge brasileiro que por ventura existam ao tempo da sucesso. Dessa forma, diante de
um inventrio de bens imveis situados no Brasil, de um autor cujo ltimo domiclio foi no
exterior, o juiz pode ter duas hipteses para definir a lei aplicvel. Primeira, no havendo
cnjuge, nem filhos brasileiros, aplicvel seria a lei do ltimo domiclio. Na segunda
hiptese, existindo filhos ou cnjuge brasileiro, a menos que a lei estrangeira lhes seja
mais benfica, ser aplicada a lei do Brasil, conforme determina o art. 5, XXXI, da CF/88.
Cabe, portanto, ao magistrado, no caso concreto, fazer a anlise da lei estrangeira
aplicvel e compar-la lei brasileira para averiguar qual das duas traria mais benefcios
aos filhos e/ou cnjuge brasileiro. Atente-se, ainda, que a excluso da lei estrangeira deve
ser estrita, procurando o aproveitamento do remanescente que possa ser aceito no foro,
assegurando-se tambm que em caso de conflito com a Constituio, esta ter
supremacia, conforme determina, inclusive, o Cdigo Bustamante em seu art. 4: Os
preceitos constitucionais so de ordem pblica internacional.
Em certos casos, mesmo sendo escolhida a lei estrangeira, no ser aplicada em razo de
impedimento determinado pela ordem pblica do foro, como bem ilustra a deciso do STJ,
que segue:
DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO AO DE PETIO DE HERANA
HEREDITANDO ITALIANO QUE PALECEU NO BRASIL, DEIXANDO AQUI SEUS BENS
E HERDEIROS NO TERRITRIO NACIONAL E NA ITLIA APLICAO DA LEI
BRASILEIRA PARA DESLINDE DA QUESTO ARTIGOS 89 DO ESTATUTO
PROCESSUAL CIVIL E 10, 2, DA LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL. 1. O
artigo 89 do Cdigo de Processo Civil estabeleceu a competncia exclusiva e, portanto,
absoluta do juiz brasileiro para proceder a inventrio e partilha de bens situados no
Brasil, ainda que autor da herana seja estrangeiro, ou tenha residido fora do territrio
nacional. Nesse diapaso, pouco interessa Justia Brasileira se herdeiro italiano abriu ou
deixou de abrir inventrio em sua ptria para aceitar herana de bens localizados aqui no
Brasil. 2. Havendo o de cujus deixado filhos brasileiros, embora tenha sido casado pelo
regime de bens estabelecido na Itlia, regula-se pela lei brasileira a sua sucesso. 3. O
artigo 10, 2, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, disciplina a aptido para exercer o
direito de suceder, reconhecido pela lei domiciliar do autor da herana e regido pela lei
pessoal do herdeiro, e no a capacidade para ter direito de sucessor, que se rege pela
lexdomicilii do falecido. 4. Recurso improvido. Unnime (fl. 57). (AG 678749, Min.
CARLOS ALBERTO DIREITO, DJ 03.06.2005).
No raro, outras leis determinam vantagens maiores para filhos do que a lei brasileira.
Algumas, como por exemplo, as leis portuguesa, italiana e francesa, possuem alocaes
flexveis para a legtima, aumentando-se o quinho devido aos herdeiros necessrios
(aqueles estabelecidos por fora de lei) de metade at trs quartos do patrimnio do autor,
a depender do nmero de filhos que o de cujus tenha deixado. A lei estrangeira,
indubitavelmente, mais benfica aos filhos que o disposto no art. 1.789, do CC/2002:
Havendo herdeiros necessrios, o testador s poder dispor da metade da herana..
Art. 913 As doaes, por atos intervivos ou por vontade, no podem exceder metade dos
bens do testador, se ele apenas deixou um filho ao tempo de sua morte; um tero, se
deixou dois filhos; um quarto se deixou de trs ou nmero maior. (Cdigo Civil Francs).
O Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro at mesmo j aplicou lei estrangeira
mais benfica em seus julgados.
Inventrio. Esboo de partilha. Falecido e ascendentes portugueses. Cnjuge meeira.
Critrio na diviso dos bens. Constituio Federal, art. 5 XXXI. Segundo o cnone
constitucional que rege a quaestio (cf. Art. 5,XXXI) a presena de estrangeiros em
sucesso causa mortis, exige melhor estudo para o juiz solucionar os conflitos surgidos
sobre a possibilidade de aplicao da lei de pases distintos. O texto em comento oferece
duas solues a prevalecer aquela que for mais favorvel ao cnjuge ou aos seus filhos
brasileiros (RIBEIRO BASTOS, Celso inComentrios Constituio do Brasil, 2 vol, p.
152), In casu, sendo o falecido e seus pais portugueses e a cnjuge sobrevivente brasileira
aplica-se o art. 2.142 do Cdigo Civil Portugus, por ser este mais favorvel ao cnjuge, a
qual ser beneficiada com 2/3 dos bens, e os pais do falecido com 1/3. (Ap, Cvel
14.153/98, 3 Cmara Cvel, Relatar Des. Hudson Loureno. Ementrio n.17, de 20/09/99.
ntegra do acrdo com a autora. apud ARAJO, 2011, p. 503).
2.5 Quem pode herdar
Em se tratando de legitimidade para suceder, se aplicvel a lei brasileira, observa-se a
norma do Cdigo Civil (2002):
Art. 1.798. Legitimam-se a suceder as pessoas nascidas ou j concebidas no momento da
abertura da sucesso.
Art. 1.799. Na sucesso testamentria podem ainda ser chamados a suceder:
I - os filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que vivas
estas ao abrir-se a sucesso;
II - as pessoas jurdicas;
III - as pessoas jurdicas, cuja organizao for determinada pelo testador sob a forma
de fundao.
Caso seja aplicvel a lei estrangeira do domiclio do de cujus, deve-se observar o que
dispe tal lei quanto legitimidade dos sucessores. Entretanto, uma vez definido pela lei
do domiclio do autor da herana aqueles que tm a qualidade de herdeiro, deve-se buscar
estabelecer em seguida aqueles que possuem capacidade sucessria.
Para isso no ser mais aplicvel a lex domicilii do de cujus, mas a lei do domiclio do
prprio herdeiro:
Art. 7 A lei do pas em que domiciliada a pessoa determina as regras sobre o comeo e o
fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia.
[...]
Art. 10 [...]

2. A lei do domiclio do herdeiro ou legatrio regula a capacidade para suceder.

(Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro LINDB, 1942).

Assim, verbi gratia, alm da capacidade sucessria, os casos de indignidade tambm

seriam regidos pela lex domicilii do herdeiro.
Sobre a condio de herdeiro, discorre esta deciso do STJ, confirmando o entendimento
supra:
DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO. ART. 10, PARAG. 2., DO CODIGO
CIVIL.CONDIO DE HERDEIRO. CAPACIDADE DE SUCEDER. LEI
APLICAVEL.Capacidade para suceder no se confunde com qualidade de herdeiro.Esta
tem a ver com a ordem da vocao hereditria que consiste no fato de pertencer a pessoa
que se apresenta como herdeiro a uma das categorias que, de um modo geral, so
chamadas pela lei a sucesso, por isso haver de ser aferida pela mesma lei competente
para reger a sucesso do morto que, no brasil, "obedece a lei do pais em que era
domiciliado o defunto." (art. 10, caput, da licc).Resolvida a questo prejudicial de que
determinada pessoa, segundo o domicilio que tinha o de cujus, e herdeira, cabe examinar
se a pessoa indicada e capaz ou incapaz para receber a herana, soluo que e fornecida
pela lei do domicilio do herdeiro (art. 10, parag. 2., da licc).Recurso conhecido e provido.
(REsp 61434/SP, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, QUARTA TURMA, julgado em
17/06/1997, DJ 08/09/1997, p. 42507).
Para melhor entendimento desta deciso, cuidava-se de sucesso de bens de estrangeiro,
cujo ltimo domiclio fora o Brasil. Havia uma filha do de cujus que havia sido adotada na
Espanha, e l domiciliada, que teria se habilitado como herdeira necessria. A controvrsia
formou-se, pois, pela adoo ter se realizado na forma da lei espanhola, que no concedia
a filhos adotivos direitos sucessrios. Contudo, o STJ firmou entendimento que a lei
aplicvel sucesso (que determinaria quem teria qualidade de herdeiro) era a lex
domicilii do de cujus, a lei brasileira (art. 10, LINDB). Assim, pela aplicao da lei brasileira,
no fazendo qualquer distino entre filhos naturais e adotados, a filha adotada na
Espanha foi considerada herdeira necessria na sucesso dos bens situados no Brasil. No
caso em anlise, a lei do domiclio da herdeira regeria to somente o que fosse relativo
capacidade para receber a herana (Art. 10, 2, LINDB), restando inconfundveis a
capacidade para receber a herana e a qualidade de herdeiro.

1. 3. SUCESSO LEGTIMA

A sucesso legtima ocorre ante a falta de testamento deixado pelo autor da herana, seja
pela inexistncia de tal instrumento ou por tal ser invlido ou ter caducado. Por isso,
denomina-se tambm de sucesso ab intestato, apresentando um carter subsidirio,
conforme explana o Cdigo Civil (2002):
Art. 1.788. Morrendo a pessoa sem testamento, transmite a herana aos herdeiros
legtimos; o mesmo ocorrer quanto aos bens que no forem compreendidos no
testamento; e subsiste a sucesso legtima se o testamento caducar, ou for julgado nulo.
Assim, morrendo o sujeito sem deixar testamento, a lei encarrega-se de dar um destino ao
seu patrimnio, ou aos bens no abrangidos pelo ato de ltima vontade, pressupondo a
vontade do autor em beneficiar seus entes mais prximos, pessoas da sua famlia, e na
falta destas, para o Poder Pblico.
Observe-se que, em caso de sucesso com liame internacional, quem determina aqueles
que tero qualidade de sucessores a lei do domiclio do de cujus (tema j discorrido no
ponto 2.4 deste trabalho), enquanto que a capacidade para suceder ser regulada pela lex
domicilii do herdeiro (tambm j abordado no tpico 2.5).
A lei estabelece ainda, uma ordem de vocao hereditria:
Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte:
I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado
este com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria
de bens (art. 1.640, pargrafo nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da
herana no houver deixado bens particulares;
II - aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge;
III - ao cnjuge sobrevivente;
IV - aos colaterais. (Cdigo Civil, 2002).
Excluindo-se os colaterais, ou seja, observando-se apenas as trs primeiras classes,
temos os herdeiros necessrios, estabelecidos explicitamente no art. 1.845, do mesmo
Cdigo: So herdeiros necessrios os descendentes, os ascendentes e o cnjuge..
A estes, os necessrios, a lei defere metade do patrimnio do de cujus: Art. 1.846.
Pertence aos herdeiros necessrios, de pleno direito, a metade dos bens da herana,
constituindo a legtima.. Porm, como visto, em se tratando de sucesso regida pelo DIPr,
h a possibilidade de aplicao da lei mais benfica para os filhos e cnjuge brasileiros.

1. 4. SUCESSO TESTAMENTRIA
A sucesso testamentria aquela feita de acordo com a vontade do de cujus, por meio
de testamento.
Para Clvis Bevilqua, testamento o ato personalssimo, unilateral, gratuito, solene e
revogvel, pelo qual algum, segundo as prescries da lei, dispe, total ou parcialmente,
do seu patrimnio para depois de sua morte; ou nomeia tutores para seus filhos menores,
ou reconhece filhos naturais, ou faz outras declaraes de ltima vontade. (BEVILQUA,
C. Op. cit. P.464).
O Cdigo Civil brasileiro admite, alm dos testamentos especiais martimo, aeronutico e
militar -, os seguintes testamentos:

1. Pblico: escrito por tabelio, em livro prprio, com duas testemunhas (art. 1.864);
2. Cerrado: feito pelo testador a seu rogo, devendo ser aprovado pelo tabelio (art.
1868);
3. Particular ou holgrafo: escrito de prprio punho ou por processo mecnico.

O nosso ordenamento no aceita o testamento conjuntivo, seja simultneo, recproco ou

correspectivo. Essa proibio justificada por este contrariar a unilateralidade, a
unipessoalidade, a liberdade e a revogabilidade, princpios essenciais da manifestao
de ltima vontade. Testamentos especiais

1. Testamento martimo feito em viagem de alto-mar e lavrado pelo comandante do

navio ou pelo escrivo de bordo (art. 1.888 do CC/2002). Se o navio estava
atracado em um porto, no tem validade o testamento martimo, uma vez que o
testador poderia desembarcar e testar na forma ordinria.
2. Testamento aeronutico (art. 1.889) tem regulao anloga ao anterior. Qualquer
desses testamentos caducar caso o testador no morra na viagem nem faa novo
testamento dentro de noventa dias do desembarque em terra (art. 1.891).
Ademais, qualquer deles ficar sob a guarda do comandante, que o entregar s
autoridades administrativas do primeiro porto ou aeroporto nacional, contra recibo
averbado no dirio de bordo (art. 1890).
3. Testamento militar feito em situao de guerra, perante duas ou trs
testemunhas, o respectivo comandante ou oficial de sade, e dever ser
substitudo pelo testamento ordinrio, nas mesmas situaes do testamento
martimo (art. 1.893). Em circunstncias especiais, como no caso de o militar estar
em combate ou ferido, este pode testar oralmente, confiando a sua ltima vontade
a duas testemunhas, conforme prescreve o artigo 1.896 do Cdigo Civil de 2002.
Caduca esse testamento se, depois dele, o testador permanece noventa dias em
lugar onde possa testar de forma ordinria (art. 1895).

Os cnsules podem lavrar testamentos de seus nacionais, agindo como tabelies.

Segundo o artigo 18 da LINDB, as autoridades consulares brasileiras so competentes
para celebrar atos de registro civil e de tabelionato, quando se tratar de interesses de
cidado brasileiros. A deciso de lavrar testamentos por escritura pblica perante a
repartio consular de convenincia do testador, j que sujeitar seu testamento lei
brasileira e no estrangeira (locus regit actum).
4.1 Lei aplicvel quanto forma e lei aplicvel quanto substncia
Quanto forma do ato, a lei aplicvel a do local de sua elaborao (locus regit actum). A
regra locus regit actum, apesar de ter sido retirada na LICC bastante utilizada pelos
tribunais, sendo de carter consuetudinrio. Portanto, um testamento feito no Brasil deve
seguir as determinaes de nosso direito.
Quanto sua substncia, dividem-se as questes em questes acerca da capacidade de
testar no momento do ato e quanto s regras de sucesso. H no DIPr uma grande
discusso sobre a qualificao, pois aquilo que um Estado considera forma para outro
questo de substncia.
4.2 Capacidade para testar
A capacidade para testar regida pela lei pessoal do de cujus (Cdigo de Bustamante, Art.
146: A capacidade para dispor por testamento regula-se pela lei pessoal do testador),
sendo no caso brasileiro, ser conforme o Cdigo Civil, o do seu domiclio, ao tempo da
lavratura do testamento. Se o domiclio do testador, ao morrer, for diferente daquele da
ocasio do testamento, prevalece a lei sob a qual o testamento for escrito quanto
capacidade para testar. Contudo, o direito da poca do falecimento o aplicado quanto s
disposies testamentrias e seu contedo.
Situao ftica: Joo, brasileiro, com um filho biolgico, testou em 1987, no Brasil, em
favor de filho adotivo, instituindo este como o seu herdeiro. Aps, domicilia-se nos Estados
Unidos, onde falece em 1995. Sua capacidade para testar ser a prescrita pela lei
brasileira de 1987, que no foi alterada nesse aspecto. Quanto legislao aplicvel s
disposies testamentrias, ser o atual direito brasileiro, artigo 227, 6, da Constituio
federal de 1988, que assegura a todos os filhos os mesmos direitos e qualificaes,
proibindo qualquer discriminao relativa filiao. Assim, o testamento perde parte de
sua eficcia, pois o adotado herda agora por direito prprio.
4.3 Pluralidade de inventrios
Em nosso direito ser inevitvel a realizao de dois inventrios sempre que o falecido
houver deixado bens imveis no Brasil e tenha domiclio em outro pas: um inventrio aqui
e outro no local do domiclio, conforme art. 10 e 1 da LINDB:
Art. 10. A sucesso por morte ou por ausncia obedece lei do pas em que domiciliado
o defunto ou o desaparecido, qualquer que seja a natureza e a situao dos bens.
1 A sucesso de bens de estrangeiros, situados no Pas, ser regulada pela lei
brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, ou de quem os represente,
sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus. (Redao dada pela
Lei n 9.047, de 1995).

4.4 Validade do testamento

Testamento holgrafo: A polmica sobre os testamentos holgrafos ou particulares de
prprio punho foi resolvida no caso da cantora lrica Gabriella B. Lage, em que se discutia
a validade do testamento particular realizado na Itlia e suas disposies acerca de bens
imveis situados no Brasil. Gabriela faleceu em Roma, onde era domiciliada, e disps em
testamento particular sobre seus bens, entre eles imveis, aqui situados. A competncia
da justia brasileira foi determinada em face da situao dos bens. Na sucesso discutiuse
a validade do testamento, feito sem testemunhas. Decidiu o Tribunal de Justia do Rio de
Janeiro que o testamento realizado na Itlia, de acordo com as normas preconizadas pelo
Cdigo Civil Italiano, era vlido, e deveria ser cumprido no Brasil. O testamento foi
considerado vlido, pois no era contrrio ordem pblica testamentos particulares. As
diferenas estavam nos requisitos de forma, pois o testamento particular no Brasil exigia
cinco testemunhas (Cdigo Civil de 1916), enquanto na Itlia podia ser escrito de prprio
punho. Sendo aplicvel s formalidades do ato a lei do lugar de sua realizao, que no
feriram a ordem pblica brasileira, no poderia ser arguida a nulidade do documento em
questo. Esclareceu ainda o tribunal que, em matria de testamento, o princpio dominante
sempre de preservar-se a declarao de vontade do testador, desde que respeitada a
ordem pblica e no seja fraude lei. No julgamento do caso pelo STF a deciso do TJRJ
foi mantida. Esclareceu-se que a lei aplicvel forma do testamento deveria seguir as
disposies da lei do local do ato (e no o artigo 10 da ento LICC, da sucesso). Ocorre
que no havia proibio no Brasil a testamento particular, apenas diferena entre as
formalidades exigidas segundo a lei italiana.
Os julgados existentes sobre o assunto so escassos. Colacionamos aqui julgados
esclarecedores sobre o assunto:
"TESTAMENTO PARTICULAR FEITO NA ITALIA, SEM TESTEMUNHAS. SUA
EXEQUIBILIDADE NO BRASIL. TANTO O ART. 10 DA NOSSA LEI DE INTRODUO
COMO O ART. 23 DA ITALIANA DIZEM RESPEITO A LEI REGULADORA DA
SUCESSO. E AQUI NO SE DISCUTE SOBRE A LEI REGULADORA DA SUCESSO
MAS SOBRE FORMALIDADES DO TESTAMENTO. DA FORMA DO TESTAMENTO
CUIDA, NO O CITADO ART. 23 MAS O ART. 26. DEVOLUO. A ESTA E INFENSA A
ATUAL LEI DE INTRODUO (ART. 16). A LEI ITALIANA E A LEI BRASILEIRA
ADMITEM O TESTAMENTO OLOGRAFO OU PARTICULAR, DIVERGINDO APENAS
NO TOCANTE AS RESPECTIVAS FORMALIDADES, MATRIA EM QUE,
INDUBITAVELMENTE, SE APLICA O PRINCPIO LOCUS REGIT ACTUM" II.
EMBARGOS DE DIVERGENCIA CONHECIDOS MAS REJEITADOS.(RE-EDv 68157,
THOMPSON FLORES, STF.)
I - O TESTAMENTO OLOGRAFO FEITO NA ITALIA E QUE OBEDECEU AS
FORMALIDADES EXTRINSECAS, DE ACORDO COM A LEI ITALIANA, TEM
VALIDADE NO BRASIL; II - A ARGIO DE NULIDADE DESSE ATO SOMENTE
PODE SER LEVANTADA APRECIADA E DECIDIDA EM AO PROPRIA, PERANTE AS
AUTORIDADES ITALIANAS. (STF - RE: 18983 , Relator: Min. RIBEIRO DA COSTA, Data
de Julgamento: 01/01/1970, SEGUNDA TURMA, Data de Publicao: ADJ DATA 03-
091953 PP-10620 ADJ DATA 28-11-1955 PP-04160 ADJ DATA 09-11-1953 PP-03337
EMENT VOL-00141 PP-00131)
Assim, em pases como Itlia, Alemanha, Sua, Frana, ustria, Espanha, Argentina, por
exemplo, no se exigem testemunhas para o testamento particular. E no havendo
testemunhas do ato, despicienda ser tambm a sua leitura. Contudo, uma vez
formalizado num desses pases, o testamento particular, mesmo sem observar importantes
solenidades a eles impostas pelo direito brasileiro, devero ser considerados vlidos.
Exemplo: questo n 24, caderno branco, VI Exame Unificado:
Arnaldo Butti, cidado brasileiro, falece em Roma, Itlia, local onde residia e tinha
domiclio. Em seu testamento, firmado em sua residncia poucos dias antes de sua morte,
Butti, que no tinha herdeiros naturais, deixou um imvel localizado na Avenida Atlntica,
na cidade do Rio de Janeiro, para Jlia, neta de sua enfermeira, que vive no Brasil.
Inconformada com a partilha, Fernanda, brasileira, sobrinha-neta do falecido, que h dois
anos vivia de favor no referido imvel, questiona no Judicirio brasileiro a validade do
testamento. Alega, em sntese, que, embora obedecesse a todas as formalidades
previstas na lei italiana, o ato no seguiu todas as formalidades preconizadas pela lei
brasileira. Com base na hiptese acima aventada, assinale a alternativa correta.
a) Fernanda tem razo em seu questionamento, pois a sucesso testamentria de imvel
localizado no Brasil rege-se, inclusive quanto forma, pela lei do local onde a coisa se
situa (lex rei sitae).
 b) Fernanda tem razo em questionar a validade do testamento, pois a Lei de Introduo
s Normas do Direito Brasileiro veda a partilha de bens imveis situados no Brasil por
ato testamentrio firmado no exterior.
c) Fernanda no tem razo em questionar a validade do testamento, pois o ato
testamentrio se rege, quanto forma, pela lei do local onde foi celebrado (locus regit
actum).
d) O questionamento de Fernanda no ser apreciado, pois a Justia brasileira no possui
competncia para conhecer e julgar o mrito de aes que versem sobre atos
testamentrios realizados no exterior.
Resposta: Alternativa C. Ora, conforme as decises judiciais supramencionadas, o
testamento de Arnaldo perfeitamente vlido. O testamento obedece, quanto forma, a lei
do local da celebrao. O testamento foi constitudo na Itlia e s leis deste pas deve
prestar obedincia. Se forem obedecidas todas as formalidades previstas na lei Italiana,
no h que se questionar a validade do testamento no que diz respeito forma, pois tal
ser regido pela regra locus regit actum.
Testamento conjunto
O nosso ordenamento no aceita o testamento conjuntivo, seja simultneo, recproco ou
correspectivo. Essa proibio justificada por este contrariar a unilateralidade, a
unipessoalidade, a liberdade e a revogabilidade, princpios essenciais da manifestao de
ltima vontade.
Na Itlia, cujos Cdigos Civis, quer o atualmente em vigor, quer o que anteriormente vigia,
no admitem o testamento conjuntivo, a jurisprudncia se pronunciava pela nulidade do
testamento conjuntivo de italiano no estrangeiro, quando o testamento tivesse de ser
executado naquela nao. No Brasil, quando do regime das ordenaes Filipinas, que
admitiam o testamento conjuntivo ou de mo comum, dois cnjuges de nacionalidade
italiana, domiciliados no Brasil, fizeram um testamento conjuntivo que, apresentado na
Itlia, foi considerado nulo por se tratar de matria de substncia e haver proibies no art.
761 do Antigo Cdigo Civil. O juiz de primeira instncia considerou vlido o testamento em
sentena de 20/07/1895. Na apelao, a Corte de Luca reformou a sentena para declarar
nulo o testamento e, finalmente, a Corte de Cassao de Florena confirmou o julgado,
declarando, explicitamente, nulo o testamento. No a mesma situao, todavia, do
testamento holgrafo, que no proibido pelo nosso direito e no constitui problema de
substncia, mas questo de forma ou de formalidades. A forma particular, no nosso direito,
exige formalidades que os sistemas que seguiram o mdulo francs desconhecem.
4.5 Tendncia moderna a fim de manter a vontade do testador
A tendncia atual aponta para manter a declarao de vontade do testador, tanto do direito
internacional quanto no direito interno. Esse princpio vem influenciando as legislaes
modernas, estabelecendo o cumprimento do testamento desde que obedea a uma das
leis invocveis para sua validade.
A Conveno de Haia de 1960, em seu art. 9, disps sobre forma de testamento,
admitindo a validade do ato, desde que obedea a uma das seguintes leis: lei do local do
ato; da nacionalidade do testador; do domiclio do testador; da residncia habitual do
testador; e da situao dos bens imveis.
Os nossos autores, em geral, defendem a lei do lugar onde foi redigido o testamento,
desde que no haja fraude ou ofensa a princpio de ordem pblica, podendo, porm, o
testador adotar a lei da nacionalidade, afastando a princpio locus regit actum, por ser
facultativo.
No regime da Lei de Introduo, havia divergncia entre os autores se esta regra poderia
ser afastada ou no. Defendiam a imperatividade da regra autores como Eduardo
Espnola, Machado Vilela e Paulo Meria. Por outro lado, Clvis Bevilqua e Pontes de
Miranda, dentre outros, alegavam a facultatividade da regra. Da surgiu a dvida quanto
possibilidade de estrangeiro, no Brasil, fazer testamento holgrafo de acordo com a lei
estrangeira, adotando a lei da nacionalidade.
A jurisprudncia ps fim discusso, ao julgar casos como o de D. Gabriella B. Lage,
referido acima, dando preferncia vontade do testador sempre que possvel, em
conformidade com o art. 29 do Projeto da Lei Geral de Aplicao das Normas Jurdicas,
organizado pelo Professor Haroldo Valado, e com o art. 9 da Conveno de Haia de
1960.
Destarte, a nulidade dos atos jurdicos de intercmbio ou inter vivos , praticamente,
reparvel: fazem-se outros, com as formalidades legais, ou se intentam aes que
compensem o prejuzo, como a ao de in rem verso. No se d o mesmo com as
declaraes de ltima vontade. Uma vez nulas, por defeito de forma, ou por outro motivo,
no podem ser renovadas, pois morreu quem as fez. Razo maior para se evitar, no zelo
do respeito forma, o sacrifcio do fundo (MIRANDA, Pontes de; CAVALCANTE,
Francisco. Tratado de direito Privado, t. LVIII, 2 ed., Rio de Janeiro: Borsoi, 1969, 5.849,
p. 283). Assim, diz-se que ser aplicvel, ao testamento, o princpio da instrumentalidade
das formas, princpio orientador no Direito Processual.
4.6 Pontos de divergncia entre os direitos brasileiro, luso e espanhol
1- Segundo o Direito Civil Portugus, so incapazes de testar os menores emancipados
e os interditados (Cdigo Civil Portugus, art. 2.189). Considerando que a lei
portuguesa considera capazes os maiores de 18 anos (Cdigo Civil Portugus, art.
122) e somente permite a emancipao pelo casamento (Cdigo civil Portugus, art.
132), ser nulo o testamento de pessoa domiciliada em terras lusitanas se no forem
observados esses preceitos.
2- O Direito Espanhol prev capacidade para testar aos maiores de 15 anos (Cdigo
Civil Espanhol, art. 663, 1). O testamento formalizado na Espanha, por pessoa dessa
idade poder ser executado no Brasil? Ao nosso entender, embora respeitado o
aspecto material da capacidade para testar segundo a Lex domicilii, parece-nos
ofensiva ordem pblica interna a previso da lei espanhola.
3- O clculo da legtima nos pases ibricos tambm difere do clculo praticado no Brasil.
Enquanto o direito ptrio impe a reserva sobre metade do patrimnio do de cujus (Cdigo
Civil, art. 1.846), a lei portuguesa prev hipteses em que esta pode chegar a dois teros
desse patrimnio. o que se verifica quando concorrem herana cnjuge e
descendentes, mais de um descendente ou cnjuge e ascendentes (Cdigo Civil
Portugus art. 2.159 e art. 2.161).
4.7 Qual a norma a ser observada para se conferir regularidade aos testamentos
instrumentalizados no exterior? Qual direito aplicar?
A Conveno de Haia sobre Formas de testamento, de 1960, admitiu a validade da deixa,
se observada em sua forma (art. 9):

A lei vigente no local em que o ato foi instrumentalizado;

A lei nacional do de cujus;
A lei do domiclio;
A lei aplicvel no lugar onde se situam os imveis.

Na ausncia de norma especfica, comum a invocao do princpio locus regit actum

para dirimir essa espcie de conflito. O adgio locus regit actum vigeu no direito
brasileiro, em termos de direito positivo, por quase trs sculos e meio (desde as
Ordenaes Filipinas, de 1595, at a revogao pela antiga Lei de Introduo ao
Cdigo Civil, em 1942). Sua aplicao defendida entre ns como costume.
A tendncia mais moderna, conforme j foi exposto, a que procura sempre salvaguardar
as disposies de vontade do testador.
4.8 Formas de ingresso das declaraes de ltima vontade no Brasil

Documental: requisitos de eficcia do documento estrangeiro no Brasil:

1. Traduo por tradutor juramentado (Cdigo Civil, art. 224 e Cdigo de Processo
Civil, art. 157).
2. Registro no Registro de Ttulos e Documentos (Lei 6.015/73, art. 129, item 6).
Exceo: Smula n 259 do STF.

Judicial: no obstante seja desnecessria interveno judicial estrangeira,

determinando o cumprimento do testamento em seu territrio realizado, para que
seja posteriormente homologado pelo STJ, no h vedao legal, por parte do
direito brasileiro, providncia, mesmo que a deixa recaia sobre bens aqui
situados. Muito pelo contrrio, a jurisdio estrangeira sobre a hiptese
reconhecida pelo nosso ordenamento, ao se estabelecer competncia
internacional concorrente quando no Brasil tiver de se cumprir uma obrigao
(Cdigo de Processo Civil, art. 88, II). De certo, todavia, no poder a deciso
estrangeira recair sobre o inventrio e partilha dos bens localizados no Brasil, sob
pena de violao da competncia internacional exclusiva da autoridade judiciria
brasileira para conhecer e julgar esses casos (Cdigo de Processo Civil, art. 89, II).
Mas, tratando-se de deciso estrangeira que se limite a atestar a regularidade
formal do testamento, no haveria maiores problemas, bastando que fossem
homologadas pelo Superior Tribunal de Justia.

A seguir, os requisitos de eficcia da sentena estrangeira no Brasil:

1. a. Competncia da autoridade prolatora;

2. b. Terem sido as partes citadas;
3. c. Ter a deciso passado em julgado e estar revestida das formalidades
necessrias para a execuo no lugar em que foi proferida;
4. d. Estar a deciso traduzida por intrprete autorizado.
5. e. No haver ofensa soberania brasileira, ordem pblica e aos bons
costumes.

5. CONCLUSO
A resoluo de conflitos envolvendo direitos sucessrios com conexo internacional, a
depender do caso concreto, poder ser facilmente dirimido, mormente quando h somente
bens imveis situados no Brasil, vez que a competncia nesses casos ser absoluta
aplica-se a lei brasileira, ou quando a lei pessoal do de cujus seja mais favorvel ao
cnjuge ou aos filhos brasileiros, por ser uma questo fundamental de soberania.
Nesse mesmo sentido, quando diferentes bens estejam localizados em diferentes Estados,
principalmente bens imveis, necessrio se far a abertura de inventrios distintos,
respeitando-se a lei interna de cada pas.
De outra forma, existindo a sucesso por testamento, dever ser incialmente observada a
vontade do testador para, emps, serem verificadas as formalidades materiais e formais do
ato, estando consolidado o entendimento na jurisprudncia superior de que o testamento
no poder ofender a ordem pblica ou fraudar a lei, mitigando-se as formalidades do ato,
estas adstritas lei do local de formao, porm, obedecendo-se critrios de eficcia para
produzir efeitos no pas.
Outro ponto relevante a garantia constitucional de igualdade material conferida a todos
os brasileiros e estrangeiros situados no pas, ressaltando-se a dignidade da pessoa
humana, especialmente quanto ao tratamento isonmico dado aos filhos, proibidas
quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao (art. 227, 6, da CF/88).
Portanto, resta ao magistrado bem avaliar o caso concreto para aplicar o direito brasileiro
ou o direito aliengena.