LA PRISIN PREVENTIVA EN EL MARC0 DE LA

POLTICA CRIMINAL DE SEGURIDAD CIUDADANA:

SUS PRESUPUESTOS DE APLICACIN CONFORME LA
LEY N 30076

Por: Alonso R. Pea Cabrera Freyre

 CUESTIONES PRELIMINARES

Todo modelo procesal-penal aspira a alcanzar un mnimo de eficacia:

Que la Justicia Penal pueda obtener un nmero considerable de
condenas.

La pena, -como privacin de libertad del imputado (condenado)-, slo

puede ser fruto de una decisin jurisdiccional, donde se refrenda a las
aseveraciones fcticas que construan la Teora de Incriminacin de la
fiscala.

Es sabido que se debe procurar que los fines esenciales del

procedimiento, pueden concretizarse sin problema alguno, y para ello
asumen un especial protagonismo las medidas cautelares de orden
personal:

la Prisin Preventiva, tal como se

encuentra regulada en el nuevo CPP.
 CUESTIONES PRELIMINARES

La Prisin Preventiva, como medida cautelar y/o provisoria, implica

someter al imputado a un estado de mxima injerencia, al ser privado de
su libertad, a pesar de que se le presume inocente.

Al constituir una medida de extrema coaccin para el imputado, debe

estar reglada su imposicin, a la concurrencia de una serie de
presupuestos tanto de orden formal como material-.

Siguiendo a HASSEMER, diremos que la prisin preventiva no puede

perseguir objetivos del Derecho penal material, sino nicamente fines de
aseguramiento del procedimiento y de la ejecucin, porque la
legitimacin de la prisin preventiva se deriva exclusivamente de tales
intereses de aseguramiento: posibilitar un procedimiento en presencia
del imputado con oportunidad de averiguar la verdad y la imposicin de
las consecuencias penales.
 CUESTIONES PRELIMINARES

Siendo as, la Prisin Preventiva, constituye una medida cautelar de

orden personal, cuya meta esencial es garantizar la concretizacin de
los objetivos primordiales del procedimiento penal.
El carcter de provisorio e instrumental, de la Prisin Preventiva, son en
esencia, propiedades que deben resguardarse al momento de su adopcin
y/o permanencia.

Como lo ha manifestado el TC (Exp. N.........): "(...), la detencin

judicial preventiva debe ser tambin una medida provisional, cuyo
mantenimiento slo debe persistir entre tanto no desaparezcan las
razones objetivas y razonables que sirvieron para su dictado. Una vez
removidos, el contenido garantizado del derecho a la libertad personal y
al principio de la presuncin de inocencia exige que se ponga fin a la
medida cautelar, pues, de lo contrario, su mantenimiento tendra que
considerarse como una sancin punitiva, incompatible con su naturaleza
cautelar y con los derechos antes enunciados".
 CUESTIONES PRELIMINARES

Para MAIER, la prisin procesal solo puede ser impuesta por orden
judicial que cumpla con las exigencias legales que autorizan la aplicacin
de este instituto: mrito sustantivo, peligrosismo procesal,
excepcionalidad, proporcionalidad, tratamiento especial y limitacin
temporal.

El Tribunal Constitucional, en el Caso Silva Checa (Exp. N. 1091-2002-

HC/TC), ha tenido oportunidad de pronunciarse in extenso respecto de
las causas que justifican el dictado de una medida de detencin; siendo
stas, bsicamente, la presuncin de que el acusado ha cometido un
delito (como factor sine qua non, pero en s mismo insuficiente), el
peligro de fuga, la posibilidad de perturbacin de la actividad probatoria
(que pudiera manifestarse en la remocin de las fuentes de prueba,
colusin, presin sobre los testigos, entre otros supuestos), y el riesgo de
comisin de nuevos delitos.
 CUESTIONES PRELIMINARES

Para MAIER, la prisin procesal solo puede ser impuesta por orden
judicial que cumpla con las exigencias legales que autorizan la aplicacin
de este instituto: mrito sustantivo, peligrosismo procesal,
excepcionalidad, proporcionalidad, tratamiento especial y limitacin
temporal.

El Tribunal Constitucional, en el Caso Silva Checa (Exp. N. 1091-2002-

HC/TC), ha tenido oportunidad de pronunciarse in extenso respecto de
las causas que justifican el dictado de una medida de detencin; siendo
stas, bsicamente, la presuncin de que el acusado ha cometido un
delito (como factor sine qua non, pero en s mismo insuficiente), el
peligro de fuga, la posibilidad de perturbacin de la actividad probatoria
(que pudiera manifestarse en la remocin de las fuentes de prueba,
colusin, presin sobre los testigos, entre otros supuestos), y el riesgo de
comisin de nuevos delitos.
1.- PRESUPUESTOS DE VALORACIN

Presupuestos a ser rigurosamente valorados por el juzgador e invocados

por el persecutor pblico; como una suerte de factores, que pueden
avizorar dos cosas a saber:
- primero, que el imputado en razn de sus condiciones personales,
advierte un probable peligro de fuga y,
- segundo, que al tratarse de un delito grave, cuando la sancin a
imponerse sea superior a los cuatro aos de pena privativa de la
libertad,
- siempre y cuando existan fundados y graves elementos de conviccin
para estimar razonablemente la comisin de un delito, que vincule al
imputado como autor y/o partcipe fomus comissi delicti,
- concatenado con el principio de intervencin indiciaria.

Sumado a estos factores, el peligro de obstaculizacin probatoria.

1.- PRESUPUESTOS DE VALORACIN
a.- Sospecha de la probable comisin de un delito

El artculo 135 del CPP de 1991, estatua a la letra que: "(...) existan suficientes
elementos probatorios de la comisin de un delito que vincule al imputado como autor
o partcipe del mismo"; de plano se avizora ac, un craso error terminolgico.

Lo que se quiere decir, es que admisibilidad de una base probatoria, requiere de un

tratamiento de corroboracin y/o constatacin sobre la fiabilidad de la informacin,
cosa que no puede darse en este caso.
Los trminos empleados por el nuevo CPP, evocan graves elementos de conviccin
de puedan sustentar una imputacin delictivamente; ac nos topamos con un alto
estado de cognicin, pues slo puede adquirir convencimiento, algo que est
cientficamente demostrado.

Pensamos, que el mtodo a inferir, es uno de alcance provisional, en el sentido de

que las evidencias recogidas en dicho nivel, permitan inferir un juicio de imputacin
delictiva, lgicamente preliminar y, no conclusivo.

Cuando se recoge el trmino delito, hemos de identificar dicha trmino segn

una acepcin correcta de su contenido y alcance; es as, que la dogmtica jurdico-
penal.
1.- PRESUPUESTOS DE VALORACIN
b.- Prognosis de pena

La prognosis de pena, no puede anclarse en una visin en abstracto, en el sentido

de que baste que el delito, venga conminada con una pena superior a los cuatro
aos de pena privativa de libertad,
sino que hay que valorar, que el imputado, en razn de sus circunstancias
personales, la forma y medios de perpetracin del injusto penal (atenuantes o
agravantes) as como su relacin con la vctima, vaya vaticinar una sancin
punitiva de cierta intensidad penolgica.

Como se expone en la Circular sobre Prisin Preventiva: "El Juez en esta fase
del anlisis jurdico procesal ha de realizar una prognosis o pronstico que
permita identificar un nivel razonable de probabilidad de que la pena a imponer
ser superior a cuatro aos de privacin de libertad"; lneas ms adelante, se
dice que: "(...) Se debe diferenciar el lmite penolgico como presupuesto
material de la prisin preventiva (artculo 268, apartado 1, literal b), del Cdigo
Procesal Penal) de la gravedad de la pena como criterio legal del juicio de
peligrosismo procesal (artculo 269, apartado 2, del Cdigo Procesal penal).
1.- PRESUPUESTOS DE VALORACIN
c.- Peligro de fuga

El peligro de fuga, viene a recoger criterios de la ms diversa especie, lo que genera una
disparidad de pronunciamientos.

En este alud, ha de distinguirse los motivos fundados, que conlleven a inferir que el imputado
tenga el propsito de sustraerse de la persecucin penal, y para ello, el tema del arraigo
cobra una vital relevancia.

Aspecto que fue entendido de forma equvoca, en el sentido de que todos aquellos sindicados,
que tuviesen un arraigo laboral y familiar conocido y debidamente establecido, habran de
augurar su presencia obligada a las instancias judiciales y fiscales.

En la Circular mencionada, se sostiene que la expresin "existencia" o "inexistencia" de

arraigo es, en realidad, un enunciado que requiere de serios controles en el plano lgico y
experimental. Toda persona, an cuando est frente a un indigente, tiene algn tipo de arraigo.
El punto nodal estriba en establecer cundo el arraigo -medido en trminos cualitativos-
descarta la aplicacin de la prisin preventiva. Esto es algo muy distinto a sostener que la
presencia de cualquier tipo de arraigo descarta la prisin preventiva"; por lo que lneas a
posteriori, se afirma que es perfectamente posible aplicar la prisin preventiva a una persona
que tiene familiar o domicilio conocido, cuando dicha situacin, evaluada en trminos de
ponderacin de intereses, no es suficiente para concluir fundadamente que el desarrollo y
resultado del proceso penal se encuentra asegurado";
1.- PRESUPUESTOS DE VALORACIN

El TC, en la sentencia contenida en el Exp. N 0298-2003-HC/TC, ha enfatizado que: "La

existencia o no del peligro procesal debe determinarse a partir del anlisis de una serie de
circunstancias que pueden tener lugar antes o durante el desarrollo del proceso y que estn
ligadas, fundamentalmente, a las actitudes y valores morales del procesado, su ocupacin,
sus bienes, sus vnculos familiares y cualquier otro factor que permita concluir, con un alto
grado de objetividad, que la libertad del inculpado, previa a la determinacin de su eventual
responsabilidad, pone en serio riesgo el correcto desenvolvimiento de la labor de
investigacin y la eficacia del proceso. La ausencia de un criterio razonable en torno a la
perturbacin de la investigacin judicial o a la evasin de la justicia por parte del procesado,
terminan convirtiendo el dictado de la detencin judicial preventiva o, en su caso, su
mantenimiento, en arbitrario por no encontrarse razonablemente justificado".

A tal efecto, el juzgador deber ponderar dichos presupuesto, conforme las caractersticas
del caso en particular, la disponibilidad del sindicado a someterse a la justicia.

Sobre este punto, debe indicarse finalmente, que el peligro de fuga, no puede partir de una
prognosis abstracta, pues todos los imputados, de quienes se encuentren evidencias de haber
cometido un hecho punible, tendrn la manifiesta intencin de fugarse, sino debe tratarse de
una probabilidad casi rayan en la seguridad, basada en los datos reales del hecho concreto.

Como bien se dice en la doctrina, las circunstancias determinantes del pronstico de fuga
deben estar probadas con certeza.
1.- PRESUPUESTOS DE VALORACIN

d.- Obstaculizacin probatoria

En lo concerniente a la obstaculizacin probatoria, debe tomarse en cuenta, la

complejidad y/o naturaleza del procedimiento, sobre todo cuando se trata de una
pluralidad de imputados y,

uno de ellos, tiene la intencin de colaborar con la averiguacin de la verdad, v. gr.,

Confesin Sincera, Colaboracin Eficaz y Terminacin Anticipada del proceso;

As tambin, cuando el delito que se investiga, requiere necesariamente de cierta

informacin, que ha de ser recabada desde las oficinas (empresa), en la cual labora el
sindicado o a travs de la cual se ha perpetrado el injusto penal.

Otro dato a complementar, es una imputacin delictiva por una pluralidad de

injustos, donde la probanza de cada uno de stos se torna en complicado, por lo que
estando a tal situacin procesal, deber atenderse a las posibilidades del imputado de
pretender trabar con los fines de la investigacin.
2.- LA MOFICATORIA DE LOS ARTCULO 268 y 269, VA LA LEY N 30076

Despojar, de los presupuestos materiales de la Prisin Preventiva, el hecho

de que el imputado pertenezca a una organizacin delictiva (o su
reintegracin a la misma), importa ubicarlo en una adecuada posicin
normativa - no se trata en realidad de un presupuesto MATERIAL.
- sino ms de un criterio a tomar
en cuenta, para valorar si es que existe o no peligro de fuga (obstaculizacin
probatoria), esto es, en el apartado correspondiente a ello (artculo 269,
inciso 5).

Por otro lado, ha sido objeto de modificacin el inciso 3) del artculo 269 del
nuevo CPP, variando el trmino: "importancia", por "magnitud", que de
hecho otorga un factor de mejor concrecin, en orden a medir los efectos
perjudiciales de la conducta antijurdica.