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El despido, es aquel acto por medio del cual el empleador pone fin o extingue la relacin laboral
existente con un determinado trabajador, pudiendo producirse por diferentes motivos que ataen
a la decisin unilateral del empleador, que en la mayora de casos implcitamente se constituye
en un acto arbitrario, que contraviene la normatividad vigente y ocasiona grave perjuicio al
trabajador.
CARLOS BLANCAS BUSTAMANTE, hace hincapi en el "rol decisivo que juega la voluntad
unilateral del empleador en el despido, calificando con dicha expresin a toda extincin de la
relacin de trabajo que reconozca en la voluntad del empleador su fuente productora". Debe
aadirse, segn el mismo autor, que el despido es "una institucin causal" en cuanto slo se
admite como facultad o potestad del empleador en la medida en que se configure una "causa
justa" que habilite el ejercicio de la misma". Este ltimo aspecto importa una de las
manifestaciones del derecho al trabajo reconocido por el artculo 22 de la Constitucin, en el
sentido de que nadie puede ser despedido sino por causa justa.
ALONSO OLEA: lo concibe como "la resolucin del contrato de trabajo por voluntad unilateral
del empresario". el concepto de despido ha de referirse a la extincin que se produce por voluntad
unilateral del empresario "exista o no causa justificada" .Coinciden estas opiniones, en destacar
el rol decisivo que juega la voluntad unilateral del empleador en el despido, en forma
independiente a la existencia o ausencia de causa justificada o a cual fuera sta, calificando con
dicha expresin a toda extincin de la relacin de trabajo que reconozca en la voluntad del
empleador su fuente producto
a).- Es un acto unilateral del empleador, para cuya eficacia la voluntad del trabajador es
innecesaria e irrelevante.
b).- Es un acto constitutivo: por cuanto el empresario no se limita a proponer el despido, sino que
l lo realiza directamente.
c).- Es un acto recepticio, en cuanto su eficacia depende de que la voluntad extintiva del
empleador sea conocida por el trabajador, a quien est destinada.
d).- Es un acto que produce la extincin contractual, en cuanto cesan los efectos del contrato.
NUESTRA CONSTITUCIN POLTICA RESPECTO AL DESPIDO:
ARTCULO 23:
El trabajo, en sus diversas modalidades, es objeto de atencin prioritaria del Estado, el cual
protege especialmente a la madre, al menor de edad y al impedido que trabajan. El Estado
promueve condiciones para el progreso social y econmico, en especial mediante polticas de
fomento del empleo productivo y de educacin para el trabajo. Ninguna relacin laboral puede
limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la dignidad del
trabajador .Nadie est obligado a prestar trabajo sin retribucin o sin su libre consentimiento.
ARTCULO 27:
CLASES DE DESPIDO:
El despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no poderse demostrar sta en juicio,
el trabajador tiene derecho al pago de la indemnizacin establecida en el artculo 38 de la LCPL,
como nica reparacin por el dao sufrido. Podr demandar simultneamente el pago de
cualquier otro derecho o beneficio social pendiente" (Art. 34 LCPL)
b) El que es arbitrario porque habindose alegado causa justa, sta no ha podido ser demostrada
judicialmente, con el nico efecto reparatorio para ambos, el de una indemnizacin.
- DESPIDO NULO:
La Nulidad del despido slo procede cuando ste obedece a motivos cuya naturaleza no consiente que se
admita su validez como supuestos legitimadores del acto extintivo del empleador, en l existe una causa
recusada por el ordenamiento jurdico por implicar una vulneracin de derechos fundamentales que se
reconocen al trabajador como tal, como persona y como ciudadano, dicho en otras palabras se trata de un
despido con causa ilcita.
Las causas que pueden concurrir para considerarse un despido como nulo, estas son:
Se protege la libertad sindical. Esta libertad tiene dos aspectos: individual y colectiva. En el aspecto
individual se refiere al derecho del trabajador a afiliarse a un sindicato o realizar actividades sindicales. En
cambio, en el aspecto colectivo se refiere al derecho que tiene el sindicato de organizacin y de ejercer
libremente sus actividades. En esta causal se hace referencia a la libertad sindical en su aspecto
individual.
La proteccin a la libertad sindical comprende al derecho de afiliarse a un sindicato y el derecho de
participar en actividades sindicales comprende el derecho a constituir organizaciones sindicales y de
afiliarse a las ya existentes. La actividad sindical es el objeto de la libertad sindical y puede ser
desarrollada por un solo trabajador e, inclusive, sin la existencia de un sindicato.
b).- Por ser candidato a representante de los trabajadores debidamente escrito o actuar o haber actuado
en esa calidad. En el caso de candidatos, es nulo el despido si se produce en el perodo correspondiente
entre los 30 das anteriores a la realizacin del proceso de eleccin y los 30 das posteriores a la
conclusin de ste. En el caso de representantes de los trabajadores, el despido es nulo si se produce
hasta 90 das despus de haber cesado en el cargo. Artculo 29 inciso b. LPCL, D.S. N 003-97-TR
(27.03.97) y artculo 46, D.S. N001-96-TR (26.01.96).
Esta causal solo puede ser invocada por quienes postulan, han sido elegidos, han cesado en cargos que
gozan del fuero sindical. El mbito de proteccin de despido nulo se restringe a la esfera sindical.
Estn amparados por el fuero sindical:
- Los miembros de los sindicatos en formacin, desde la presentacin de la solicitud de registro y hasta
tres meses despus.
- Los miembros de la junta directiva de los sindicatos, federaciones, confederaciones, as como los
delegados de las secciones sindicales.
- Los delegados cuando no exista sindicato y los representantes de la comisin encargada de la
negociacin colectiva.
- Los candidatos a dirigentes o delegados, treinta das calendarios antes de la realizacin del proceso
electoral y hasta treinta das despus de concluido ste.
- Los miembros de la comisin negociadora de un pliego petitorio, hasta tres meses despus de concluido
el procedimiento respectivo.
El trabajador amparado por el fuero sindical que demande la nulidad del despido tendr que probar que
ste tuvo como motivo su condicin de candidato, representante o ex representante sindical. Por tanto,
dicha condicin no opera para establecer la presuncin legal que el despido constituye un acto anti
sindical.
c).- Presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador ante las autoridades
competentes, salvo que se configure la falta grave contemplada en el inciso f) del artculo 25 de la LPCL
(injuria y faltamiento de palabra en agravio del empleador, sus representantes, del personal jerrquico o
de otros trabajadores). Es nulo el despido si la queja o reclamo ha sido planteado contra el empleador
ante las autoridades administrativas o judiciales competentes y se acredita que est precedido de
actitudes o conductas del empleador que evidencien el propsito de impedir arbitrariamente reclamos de
sus trabajadores. La proteccin se extiende hasta 3 meses despus de expedida la resolucin consentida
que cause estado, o ejecutoriada que ponga fin al procedimiento. Artculo 29, inciso c. LPCL, D.S. N003-
97-TR (27.03.97); y artculo 47, D.S. N 001-96-TR (26.01.96).
El empleador tiene el derecho de recurrir contra su empleador para reclamarle respecto de los
incumplimientos e infracciones que realice, habindose creado instituciones y mecanismos procesales
para tal efecto.
Se sanciona la nulidad del despido adoptado como represalia del empleador contra el trabajador que ha
presentado una queja o participado en un proceso en contra de l para la defensa de sus derechos, ante
las autoridades competentes.
Las autoridades competentes ante las cuales de interponerse la queja o iniciar el proceso que origine la
represalia, son nicamente las autoridades administrativas y judiciales.
El demandante debe acreditar que su despido est precedido de actitudes o conductas del empleador que
evidencien el propsito de impedir arbitrariamente reclamos de sus trabajadores.
d).-La discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma. Se considera discriminacin una
notoria desigualdad o el trato marcadamente diferenciado a un trabajador que no se encuentra sustentado
en razones objetivas. Tambin es nulo el despido que, basado en motivos discriminatorios, afecte el
empleo de trabajadores con discapacidad. Artculo 29 inciso d. LPCL, D.S. N 003-97-TR (27.03.97),
artculo 48, D.S. N 001-96-TR (26.01.96) y artculo 31 Ley N 27050(06.01.99).
Se entiende por discriminacin cualquier distincin, exclusin o preferencia basada en motivos de sexo,
raza, religin, o ideas polticas que tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de
trato en el empleo o la ocupacin. Esta causal tiene como sustento el mandato constitucional de no
discriminacin.
Para considerar un acto como discriminatorio deben existir tres elementos: una restriccin, un motivo
determinante y un resultado objetivo.
Es necesario que la conducta discriminatoria se traduzca en una notoria desigualdad o en el trato
marcadamente diferenciado entre varios trabajadores. Se exige que los factores de diferenciacin se
aprecien en un sentido bilateral, esto es, recurriendo a la comparacin del trato dispensado a varios
trabajadores.
Para que una conducta no resulte discriminatoria tiene que encontrar justificacin en una necesidad de la
empresa y no existir otras alternativas.
e).-El embarazo, si el despido se produce en cualquier momento del perodo de gestacin o dentro de los
90 das posteriores al parto. Se presume que el despido tiene por motivo el embarazo, si el empleador no
acredita en este caso la existencia de causa justa para despedir. Ello es aplicable siempre que el
empleador hubiere sido notificado documentalmente del embarazo en forma previa al despido y no enerva
la facultad del empleador de despedir por causa justa. Artculo 29 inciso e. LPCL.
f).-Que el trabajador sea portador del VIH/ "SIDA". Las personas con VIH/SIDA pueden seguir laborando
mientras estn aptas para desempear sus obligaciones. Es nulo el despido laboral cuando la causa es
ser portador del VIH/SIDA. Artculo 6, Ley N 26626 (20.06.96)
La gravedad del incumplimiento en que incurre el trabajador debe consistir en una lesin irreversible al
vnculo laboral, atribuible a ttulo de dolo (disminucin deliberada del rendimiento, causar
intencionalmente, graves daos, etc.) o por negligencia inexcusable (inobservancia del reglamento de
seguridad, incumplimiento injustificado de sus labores, etc.), que hace imposible o indeseable la
subsistencia de la relacin laboral.
Son consideradas faltas graves:
a).- Incumplimiento de la obligaciones de trabajo que supone el quebrantamiento de la buena fe laboral, la
reiterada resistencia a las rdenes relacionadas con las labores, la reiterada paralizacin intempestiva de
labores y la inobservancia del reglamento interno de trabajo o del reglamento de seguridad e higiene
industria, aprobados o expedidos, segn corresponda, por la autoridad competente que revistan
gravedad.
b).- Las obligaciones de trabajo cuyo incumplimiento se tipifica como falta grave, deben entenderse como
aquellas que determinan el contenido propio y especfico de la labor que toca ejecutar al trabajador y no
como conjunto de obligaciones que impone la relacin laboral.
c).- La obediencia a las disposiciones y rdenes del empleador o sus representantes constituye la
principal obligacin del trabajador. Debe distinguirse dos tipos de obediencia: de carcter normativo
(cumplimiento de lo ordenado por las normas) y de carcter subjetivo (cumplimiento de las rdenes,
directivas e instrucciones impartidas por el empleador o de quin ste delegue).
d).- La paralizacin intempestiva es considerada una forma irregular de huelga. Nuestro ordenamiento
proscribe la paralizacin intempestiva, paralizacin de zonas o secciones neurlgicas de la empresa,
trabajo o desgano, a ritmo lento o a reglamento, reduccin deliberada del rendimiento o cualquier
paralizacin en la que los trabajadores permanezcan en el centro de trabajo y la obstruccin del ingreso al
centro de trabajo (art 81 del decreto supremo n 010-2003-TR). Esta paralizacin debe ser reiterada.
e).- La reiterada paralizacin intempestiva de labores debe ser verificada fehacientemente por la autoridad
administrativa de trabajo, o en su defecto por la polica o la fiscala si fuere el caso.
f).- Disminucin deliberada y reiterada en el rendimiento de las labores o del volumen o de la calidad de
produccin, verificada fehacientemente o con el concurso de la autoridad administrativa de trabajo, quin
podr solicitar el apoyo del sector al que pertenece la empresa.
Es necesario que el rendimiento del trabajo decaiga respecto de su nivel normal, se requiere tanto al
aspecto cuantitativo (cantidad) como al aspecto cualitativo (calidad).
Se requiere que la disminucin del rendimiento sea deliberada, esto es, consiente y libremente decidida
por el trabajador y que sea continua. No basta un menor rendimiento estacional o por un breve periodo de
tiempo.
El empleador tendr que demostrar que el rendimiento del trabajador e inferior a su promedio personal
habitual, al que fue pactado entre las partes, o al que es habitualmente en el centro de trabajo, que no
exista motivo alguno imputable al empleador que pueda ocasionar la disminucin y que la disminucin del
rendimiento no sea un hecho aislado o espordico.
g).- apropiacin consumada o frustrada de bienes o servicios del empleador que se encuentran bajo su
custodia, as como la retencin o utilizacin indebida de los mismos, en beneficio propio o de terceros,
con prescindencia de su labor.
Para que se configure esta causal es necesario que el bien del empleador pase a patrimonio de tercero
por accin del trabajador o al patrimonio de ste ltimo que el hecho beneficie al trabajador o al tercero.
Tambin configura la causal, el hecho que el trabajador retenga o utilice indebidamente los bienes o
servicios del empleador.
Basta que el trabajador se apodere, retenga o utilice bienes del empleador, o beneficio propio o de
terceros, por lo cual no debe considerar su gravedad en valor dinerario de la operacin econmica que dio
origen a la accin ni su tarda devolucin motivada, sino que debe tenerse en cuenta el incumplimiento al
deber de la lealtad y la honradez.
Debe existir proporcionalidad entre el hecho y la sancin que sustenta la medida disciplinaria, es decir, el
hecho debe hacer irrazonable la existencia de la relacin laboral.
h).- Uso o entrega a terceros de informacin reservada del empleador, la sustraccin o utilizacin no
autorizada de documentos de la empresa, la informacin falsa al empleador con la intencin de causarle
perjuicio u obtener una ventaja y la competencia desleal.
El elemento material es la violacin del secreto, que el trabajador conoce por su funcin en la empresa,
referente a procedimientos de carcter tcnico o de fabricacin y, en general, toda informacin, de ndole
diversa, cuyo dominio es privativo y reservado para beneficio del empleador y su actividad econmica.
Existen dos formas de actuacin del infractor que implican transgredir su obligacin de guardar secretos
de la empresa: uso de informacin reservada y entrega a terceros. En el primer supuesto no hay
revelacin ni divulgacin, el trabajador conserva el secreto y lo utiliza en provecho personal, en cambio el
segundo supuesto se refiere al espionaje industrial y comercial, por el cual se utiliza a personal que labora
en las empresas de la competencia para obtener informacin sobre invenciones, tcnicas, sistemas,
estrategias que permitiran al adquiriente conseguir ventajas propias o neutralizar las ajenas.
Asimismo, se sanciona tanto el apoderamiento de documentos por parte del trabajador, como su
utilizacin, en ambos casos, sin consentimiento del empleador.
En el caso de la informacin falsa se requiere que el trabajador acte con el propsito de obtener una
ventaja para s. En este caso es necesario un elemento subjetivo: animus nocendi. El engao puede ser
motivado por el deseo de procurarse un beneficio al que no tiene derecho o de encubrir una falta propia,
para evitar su conocimiento y sancin por el empleador.
Respecto a la competencia desleal, se debe tener en cuenta que el trabajador efecte, por cuenta propia
o de terceros, el mismo tipo de actividades que est obligado a desempear para su empleador y que
exista la intencin de atraer la clientela de su empleador y llevarla hacia la actividad paralela que realiza.
i).- Concurrencia reiterada en estado de embriaguez o bajo influencia de drogas o sustancias
estupefacientes, y aunque no sea reiterada cuando por la naturaleza de la funcin o del trabajo revista
excepcional gravedad.
En este caso la falta no se configura por el solo hecho que el trabajador sea consumidor habitual de
bebidas alcohlicas o drogas y sustancias estupefacientes o que quien ejerce responsabilidades
importantes en la empresa, la ingiera ocasionalmente, sino que concurra bajo el efecto de dichas
sustancias a realizar sus prestaciones.
La conducta del trabajador hace difcil la convivencia dentro del centro de trabajo y ocasiona una
disminucin del rendimiento en el trabajo. As mismo, la gravedad de la falta deriva de la responsabilidad
inherente a la funcin que el trabajador desempea en la empresa.
La autoridad policial prestar su apoyo para coadyuvar en la verificacin de tales hechos, la negativa del
trabajador a someterse a la prueba correspondiente se considerar como reconocimiento de dicho
estado, lo que se har constar en el atestado policial respectivo.
j).- actos de violencia, grave indisciplina, injuria y faltamiento de palabra verbal o escrita en agravio del
empleador, de sus representantes, del personal jerrquico o de otros trabajadores, sea que se cometan
dentro del centro de trabajo o fuera de l cuando los hechos de deriven directamente de la relacin
laboral. Los actos de extrema violencia tales como toma de rehenes o de locales podrn adicionalmente
ser denunciados ante la autoridad judicial competente.
La violencia equivale a una agresin la cual como hecho fsico puede no tener consecuencias graves para
la persona agredida, pero si como acto que afecta la continuacin de la relacin laboral. La violencia
atenta contra el principio de respeto y orden que deben prevalecer en todo centro de trabajo.
Los actos de violencia que ocurren en el centro de labores, cualesquiera sea su motivacin constituyen
falta grave; en cambio, los que ocurran fuera del centro de trabajo requieren derivarse directamente de la
relacin laboral, es decir son motivados por situaciones que tienen su origen en dicha relacin.
La indisciplina es toda conducta atentatoria entre el orden interno de la empresa, conste en reglamentos,
directivas, procedimientos de trabajo, horarios, de modo tal que su infraccin altere el modo habitual de
trabajo y el funcionamiento regular de la empresa. Esta falta solo puede ocurrir dentro del centro de
trabajo.
El faltamiento de palabra, verbal o escrita, es la expresin insultante que supone desprecio, falta de
consideracin y respeto. Las expresiones agraviantes pronunciadas en pblico o difundidas mediante
publicaciones o acompaadas de gestos, constituyen en agravantes de esta falta, que puede realizarse
fuera del centro laboral, siempre que est directamente vinculada con la relacin laboral.
El destinatario de la falta debe tener la condicin de empleador o de representante del empleador o
personal jerrquico de la empresa.
k).- Dao intencional a los edificios, instalaciones, obras, maquinarias, instrumentos, documentacin,
materias primas y dems bienes de propiedad de la empresa o de posesin de sta.
Para la tipificacin de la falta es necesaria intencin de producir al empleador o a la empresa,
descartndose la negligencia o imprudencia.
- abandono de trabajo por ms de tres das consecutivos.
Las ausencias injustificadas por ms de cinco das en un periodo de 30 das calendarios o ms de quince
da en un periodo de 180 das calendarios, hayan sido o no sancionadas disciplinariamente en cada caso,
la impuntualidad reiterada, si ha sido acusada por el empleador, siempre que se hayan aplicado
sanciones disciplinarias previas de amonestacin y suspensin.
El abandono de trabajo implica el incumplimiento de la obligacin principal del trabajador: prestar el
servicio convenido. Para que constituya falta grave se requiere que la inasistencia sea reiterada e
injustificada.
Se cuantifica las inasistencias del trabajador y periodicidad de las mismas, determinndose los supuestos
en los cuales la inasistencia constituye un abandono de trabajo. No es necesario que el empleador haya
sancionado disciplinariamente las inasistencias.
El trabajador tiene la obligacin de comunicar al empleador los motivos de su ausencia dentro del tercer
da de producida la ausencia.
Para que la impuntualidad configure una falta grave debe ser reiterada, de modo tal que exprese una
conducta del trabajador contraria con el deber de diligencia. La impuntualidad ocasional o aislada es una
infraccin leve, merecedora de una sancin, que no configurara una falta grave, salvo cuando dicha
impuntualidad en razn de su continuidad, afecte el cumplimiento de sus obligaciones.
En el caso que de la impuntualidad se exige que el empleador haya impuesto sanciones disciplinarias
previas, como son amonestacin escrita y suspensin.
3.3.- Despido por la condena penal.
Para que el empleador pueda utilizar esta causa para extinguir el vnculo laboral debe existir una
sentencia condenatoria firme por la comisin de un delito doloso, salvo que el empleador conociera de
este hecho antes de contratar al trabajador.
El despido se producir al quedar firme la sentencia condenatoria
y conocer de tal hecho el empleador, salvo que ste haya; conocido del hecho punible antes de
contratar al trabajador. Artculos 24 inciso b. y 27 LPCL, D.S., N 003-97-TR (27.03.97).
3.4.- La inhabilitacin del trabajador.
La inhabilitacin que justifica el despido es aqulla impuesta al trabajador por autoridad judicial
o administrativa para el ejercicio de la actividad que desempee en el centro de trabajo, si es por un
periodo de 3 meses o ms. Si es por menos de 3 meses slo hay suspensin del contrato. Artculos 24
inciso c. y 28 LPCL, D.S. N 003-97-TR (27.03.97).
3.5.- Segn el Tribunal Constitucional.
3.5.1.- Tipos De Despido Que Pueden Generar La Reposicin:
El efecto de la reposicin derivada de despidos arbitrarios o con lesin
dederechos fundamentales se origina en los tres casos de despido: eldespido nulo, el despido incausado
y el despido fraudulento.
3.5.1.1.- Despido incausado.
Se produce el denominado despido incausado, cuando se despide al trabajador, ya sea de manera verbal
o mediante comunicacin escrita, sin expresarle causa alguna derivada de la conducta o la labor que
la justifique.
* Jurisprudencia Sobre Despido Incausado: STC. N 976-2001-AA/TC.
El despido incausado, establecido en la sentencia N 976-2001-AA/TC, se produce segn sta cuando se
despide a un trabajador, ya sea de manera verbal o mediante comunicacin escrita, sin expresarle
causa alguna derivada de su conducta o labor que la justifique.
De esta forma un despido se configurar como justificado o
injustificado en tanto la voluntad extintiva de la relacin laboral manifestada por el empleador se lleve a
cabo con expresin de causa o sin ella, es decir, cuando se indican (o no) los hechos que motivan y
justifican la extincin de la relacin laboral. Entonces, el despido ser legtimo slo cuando la decisin del
empleador se fundamente en la existencia de una causa justa contemplada en la ley y debidamente
comprobada en el procedimiento de despido, en el cual se deben respetar las garantas mnimas que
brinda el derecho fundamental al debido proceso.
"En consecuencia, la extincin unilateral de la relacin laboral, fundada nica
y exclusivamente en la voluntad del empleador, est afectada de nulidad y, por consiguiente, el despido
del demandante carece de efecto legal, por lo que, en mrito
de lafinalidad restitutoria propia del proceso de Amparo, procede la
reincorporacin del demandante en el cargo que vena desempeando en su centro de trabajo"
3.5.1.2.- Despido fraudulento.
Un despido es fraudulento cuando se despide al trabajador con nimo perverso y auspiciado por el
engao, por ende, de manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales; aun cuando
secumple con la imputacin de una causal y los cnonesprocedimentales, como sucede cuando se
imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se le atribuye
una falta no prevista legalmente, vulnerando el principio de tipicidad, o se produce la extincin de la
relacin laboral con vicio de voluntad o mediante la "fabricacin de pruebas".
3.5.1.3.- Jurisprudencia Sobre Despido Fraudulento
Respecto del despido fraudulento, el Tribunal se pronuncianteriormente definindolo como aquel
despido en el que "se despide al trabajador con nimo perverso y auspiciado por el engao, por ende, de
manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales; aun cuando se cumple con la
imputacin de una causal y los cnones procedimentales, como sucede cuando se imputa al trabajador
hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se le atribuye una falta no prevista
legalmente, vulnerando el principio de tipicidad o se produce la extincin de la relacin laboral con vicio de
voluntad o mediante la "fabricacin de pruebas". En el caso en concreto la trabajadora demostr que el
empleador fundament su despido en hechos falsos e inexistentes, en la medida que ste ltimo no ha
probado que la demandante tena la obligacin de atender los requerimientos de la SUNAT y que se le
haba informadode tal hecho. Por consiguiente, el despido se bas en una causainexistente o irreal
equiparable al despido incausado, constituyendo
unacto lesivo del derecho al trabajo y la proteccin contra el despidoarbitrario, amparados por los artculos
22 y 27 de la Constitucin. En cuanto al pago de las remuneraciones devengadas y los intereses
legales, ya que este reclamo tiene naturaleza indemnizatoria y no resarcitoria o restitutoria, se deja
a salvo el derecho de la demandante para que los haga valer en la forma legal que corresponda.
3.6.- Criterios para determinar la va procedimental.
El Tribunal Constitucional, en el precedente vinculante, establecido en la Sentencia, recada en el
Expediente N EXP. N. 0206-2005-PA/TC CSAR ANTONIO BAYLN FLORES, ha determinado la va
procedimental, para recurrir en tutela jurisdiccional efectiva, segn se trate de un Despido Arbitrario o
Nulo, dependiendo adems del rgimen laboral del trabajador accionante, as tenemos:
a) As, el Supremo Tribunal ha precisado que, respecto al despido sin imputacin de causa, la
jurisprudencia es abundante y debe hacerse remisin a ella para delimitar los supuestos en los que el
amparo se configura como va idnea para reponer el derecho vulnerado. En cuanto al despido
fraudulento, esto es, cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o
imaginarios, o se le atribuye una falta no prevista legalmente, slo ser procedente la va del amparo
cuando el demandante acredite fehaciente e indubitablemente que existi fraude, pues en caso contrario,
es decir, cuando haya controversia o duda sobre los hechos, corresponder a la va ordinaria laboral
determinar la veracidad o falsedad de ellos.
b) Con relacin al despido nulo, si bien la legislacin laboral privada regula la reposicin y la
indemnizacin para los casos de despido nulo conforme a los artculos 29. y 34. del Decreto Supremo
N. 003-97-TR, TUO del Decreto Legislativo N. 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, el
Tribunal Constitucional ratifica los criterios vertidos en el caso Eusebio Llanos Huasco, en el punto
referido a su competencia para conocer los casos de urgencia relacionados con la violacin de los
derechos constitucionales que originan un despido nulo, dadas las particularidades que reviste la
proteccin de los derechos involucrados.
c) Con relacin a que el despido tenga como motivo la afiliacin o participacin en actividades sindicales,
El Tribunal Constitucional, en opinin coincidente con el Tribunal Constitucional Espaol, estima que las
garantas descritas se justifican por cuanto los sindicatos son formaciones con relevancia social que
integran la sociedad democrtica (STC 292/1993, fundamento 5, del 9 de noviembre de 1993), adase,
para la proteccin y promocin de sus intereses (artculo 8.1.a. del Protocolo Adicional a la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales o Culturales o
"Protocolo de San Salvador"). Consiguientemente, los despidos originados en la lesin a la libertad
sindical y al derecho de sindicacin siempre tendrn la tutela urgente del proceso de amparo, aun cuando
las vas ordinarias tambin puedan reparar tales derechos.
d) Del mismo modo, los despidos originados en la discriminacin por razn de sexo raza, religin, opinin,
idioma o de cualquier otra ndole, tendrn proteccin a travs del amparo, as como los despidos
producidos con motivo del embarazo, toda vez que, conforme al artculo 23 de la Constitucin, el Estado
protege especialmente a la madre. Deber que se traduce en las obligaciones estatales de adoptar todas
las medidas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en la esfera del empleo,
prohibiendo, en especial, bajo pena de sanciones, el despido por motivo de embarazo o licencia de
maternidad, as como la discriminacin sobre la base del estado civil y prestar proteccin especial a la
mujer durante el embarazo (artculo 11 numerales 1 y 2 literales a y d de la Convencin sobre la
eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer de Naciones Unidas).
e) Igualmente, el proceso de amparo ser el idneo frente al despido que se origina en la condicin de
impedido fsico mental, a tenor de los artculos 7 y 23 de la Constitucin que les garantiza una
proteccin especial de parte del Estado. En efecto, conforme al artculo 18 del Protocolo adicional a la
Convencin Americana de Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales o "Protocolo de San Salvador", sobre proteccin de los minusvlidos, toda persona afectada
por una disminucin en sus capacidades fsicas o mentales tiene derecho a recibir una atencin especial
con el fin de alcanzar el mximo desarrollo de su personalidad.
f) Por tanto, cuando se formulen demandas fundadas en las causales que configuran un despido nulo, el
amparo ser procedente por las razones expuestas, considerando la proteccin urgente que se requiere
para este tipo de casos, sin perjuicio del derecho del trabajador a recurrir a la va judicial ordinaria laboral,
si as lo estima conveniente.
g) De otro lado, conforme a la lnea jurisprudencial en materia de derechos laborales de carcter
individual (por todas Exp. N 2526-2003-AA), se ha establecido que el amparo no es la va idnea para el
cuestionamiento de la causa justa de despido imputada por el empleador cuando se trate de hechos
controvertidos, o cuando, existiendo duda sobre tales hechos, se requiera la actuacin de medios
probatorios a fin de poder determinar la veracidad, falsedad o la adecuada calificacin de la imputacin de
la causa justa de despido, que evidentemente no pueden dilucidarse a travs del amparo. En efecto, es
claro que, en este supuesto, para que se produzca certeza en el juzgador, respecto de los puntos
controvertidos, y pueda as sustentar su fallo en determinado sentido, necesariamente tendr que
desarrollar la actividad probatoria a travs de sus diversas etapas, en particular respecto de la actuacin y
valoracin de la prueba que, entre otras muchas, se relacionarn con declaraciones de parte, testigos,
documentos (libros de planillas, informes), peritajes y, especialmente, las pruebas de oficio.
Por tanto, aquellos casos que se deriven de la competencia por razn de materia de los jueces de trabajo,
los actos de hostilidad y aquellos derivados del cuestionamiento y calificacin del despido fundado en
causa justa que se refieran a hechos controvertidos, mencionados en los puntos precedentes, no sern
tramitados en el proceso de amparo, sino en el proceso laboral de la jurisdiccin laboral ordinaria, a cuyos
jueces corresponde, en primer lugar, la defensa de los derechos y libertades constitucionales y de orden
legal que se vulneren con ocasin de los conflictos jurdicos de carcter individual en el mbito laboral
privado. Slo en defecto de tal posibilidad o atendiendo a la urgencia o a la demostracin objetiva y
fehaciente por parte del demandante de que la va laboral ordinaria no es la idnea, corresponder admitir
el amparo.
h) Con relacin a los trabajadores sujetos al rgimen laboral pblico, se debe considerar que el Estado es
el nico empleador en las diversas entidades de la Administracin Pblica. Por ello, el artculo 4 literal 6)
de la Ley N 27584, que regula el proceso contencioso administrativo, dispone que las actuaciones
administrativas sobre el personal dependiente al servicio de la administracin pblica son impugnables a
travs del proceso contencioso administrativo. Consecuentemente, el Tribunal Constitucional estima que
la va normal para resolver las pretensiones individuales por conflictos jurdicos derivados de la aplicacin
de la legislacin laboral pblica es el proceso contencioso administrativo, dado que permite la reposicin
del trabajador despedido y prev la concesin de medidas cautelares.
3.7.- Plazo para accionar.
3.7.1.- En la va ordinaria.
El plazo para accionar judicialmente en los casos de nulidad de despido, despido arbitrario y hostilidad
caduca a los treinta das naturales de producido el hecho (Art. 36 LPCL).
Conforme a la interpretacin dada en el Acuerdo N 01-99 del Pleno Jurisdiccional Laboral de mil
novecientos noventa y nueve, de excluir del cmputo del plazo de caducidad antes aludido, los das
sbados, domingos y feriados no laborables y los de duelo nacional o judicial, da de inicio del ao judicial
y da del Juez, conforme al artculo doscientos cuarenta y siete de la Ley Orgnica del Poder Judicial,
dicho plazo de treinta das debe contarse por das hbiles, criterio que, conforme cita Carlos Blancas
Bustamante (remitindose a la sentencia del Tribunal Constitucional del dieciocho de febrero del dos mil
cinco expedida en el expediente N 2070-2003-AA/TC) ha sido respaldada por el criterio jurisprudencial
del Tribunal Constitucional en el sentido de que: "El Decreto Supremo N 003-97-TR no indica qu debe
entenderse por falta de funcionamiento del Poder Judicial, ni tampoco, qu das deben exceptuarse de su
cmputo. Sin embargo, de una interpretacin de su artculo treinta y seis una cosa si es clara. Los das a
tenerse en consideracin en el cmputo, ms all de la direccin literal de su primera parte, no pueden
comprenderse en el sentido de que se tratan simplemente das naturales", adems no resultan
computables los das de huelga de los trabajadores del Poder Judicial en que no hubo atencin a los
justiciables, acontecimiento que constituye ejemplo de la falta de funcionamiento de este Poder del
Estado.
3.7.2.- En la va especial.
60 das (Art. 44 del CPCost. Ley N 28237).
3.7.3.- Derechos del trabajador frente al despido.
Cuando el despido es justificado, el trabajador tendr el derecho solo a sus beneficios sociales.
Cuando el despido es nulo, el trabajador tendr derecho a la reposicin en su puesto de trabajo. Salvo
que en ejecucin de sentencia solicite la indemnizacin.
Cuando el despedido es arbitrario, el trabajador tendr derecho a la indemnizacin, que equivale a una
remuneracin y media mensual por cada ao completo de servicios, con un mximo de doce
remuneraciones.
Conclusiones
a).- La configuracin de los despidos laborales siempre ha sido materia de anlisis y discusin por parte
de los legisladores y jueces nacionales; sin embargo, dicha forma de extincin de la relacin laboral se ha
positivizado con margen de liberalidad en nuestro pas, desde comienzos de los noventa, trayendo
consigo como una de sus principales caractersticas la facultad concedida al empleador para despedir al
trabajador sin expresin de causa, previo pago de una indemnizacin.
b).- Cuando un trabajador es despedido, tiene alternativamente la posibilidad de recurrir ante el rgano
Jurisdiccional, en ejercicio de su derecho a la Tutela Judicial efectiva, demandado como pretensin la
Nulidad del Despido y su consecuente reposicin a su puesto de trabajo o la accin de indemnizacin por
despido arbitrario, dependiendo de las circunstancias del cada caso en concreto.
c).- Si bien es cierto el Tribunal Constitucional, ha establecido como precedente vinculante, los casos de
procedencia del amparo, para demandar la nulidad del despido por las causales especficas, los jueces
deben evaluar otros casos concretos, con especial motivacin que no encuentran tutela de urgencia en la
va ordinaria, ejemplo violacin al debido proceso, vulneracin del Principio de Legalidad y Tipicidad, etc.
Bibliografa
1.- ALONSO GARCIA, Manuel. Curso del Derecho del Trabajo. Editorial Ariel. 7ma Edicin. Madrid, 1981,
Pg., 559
2.- BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. El Despido en el Derecho Laboral Peruano. Ara Editores. Lima.
2002, Pg. 48.
3.- BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. "El Despido en el Derecho Laboral Peruano", Segunda Edicin,
ARA Editores, Lima, 2006, Pg. 272.
4.- Dilogo con la Jurisprudencia" N 49, ao 8, Gaceta Jurdica, Lima, octubre de 2002
5.- La Constitucin comentada. Tomo I. Gaceta Jurdica, Lima-Per. 2006, Pg. 565
6.- EGACAL, escuela de graduados guila y Caldern. EL ABC DEL DERECHO LABORAL, Editorial San
Marcos E.I.R.L. EDITOR. LIMA 2007, pginas 40, 48, 51.
7.- DEL ROSARIO CHVEZ, RIGOBERTO, derecho individual del trabajo 2 edicin. Universidad Los
ngeles de Chimbote. 2008.
8.- http://www.monografias.com/trabajos-pdf2/despido-laboral-riesgos-limites/despido-laboral-riesgos-
limites.shtml
9.- http://es.scribd.com/doc/3965399/EL-DESPIDO-Y-SUS-CONSECUENCIAS-LEGALES-EN-EL-PERU
10.- http://derechopedia.pe/mas/derecho-laboral/154-el-despido-a-trav%C3%A9s-de-las-sentencias-del-
tribunal-constitucional
http://www.monografias.com/trabajos99/despido-peru/despido-peru.shtml#ixzz4l9gtiZVm
http://www.monografias.com/trabajos99/despido-peru/despido-peru.shtml#ixzz4l9hAxege