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a Unin de Hecho en Per: que es?

By redaccin
union de hecho
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La Unin de Hecho es la forma legal de reconocer el Concubinato, y es la convivencia


libre y voluntaria entre un hombre y una mujer libres de impedimento matrimonial, que
haya durado por lo menos dos aos continuos, para alcanzar finalidades y cumplir
deberes semejantes a los del matrimonio.

Y en qu es semejante a el Matrimonio en Per ?

El matrimonio, es la forma legal de establecer una familia y es una unin voluntaria,


concertada entre un hombre y una mujer que legalmente estn aptos para unirse
legalmente. El marido y la mujer tienen en el hogar autoridad, consideraciones,
derechos, deberes y responsabilidades iguales

En el matrimonio existen dos regmenes patrimoniales : la separacin de patrimonios o


el rgimen de sociedad de gananciales. La separacin de patrimonios que se puede dar
antes del matrimonio o durante el matrimonio. El rgimen de sociedad de gananciales se
presume solo durante la duracin del matrimonio.

Que es el rgimen de Separacin de Patrimonio?

son los bienes que el cnyuge lleva al matrimonio, como los que adquiera durante el
matrimonio, as como los frutos de ste. Es decir, son bienes propios tanto los bienes
presentes, futuros, as como los frutos y productos de los mismos.En un Rgimen de
Separacin de Patrimonios, se tiene claramente definido cules son los bienes de cada
uno de los cnyuges. El cnyuge conserva la administracin y la disposicin de sus
bienes. Cada cnyuge responde de sus deudas con sus propios bienes. Si el cnyuge
contrae una deuda no compromete en absoluto al otro cnyuge.Es decir, en el Rgimen
de Separacin de Patrimonios, no se comparte absolutamente nada, ni con respecto a los
bienes ni a las deudas.

Que es el rgimen de Sociedad de Gananciales?

El Rgimen de Sociedad de Gananciales son todos los bienes y rentas obtenidos durante
la vigencia del matrimonio, stos pertenecen a los cnyuges en partes iguales. Los
esposos pueden disponer de los bienes gananciales, slo si existen acuerdo de ambos.
la Unin de Hecho y el rgimen de Sociedad de Gananciales

La ley reconoce una Sociedad de Hecho compatible con la sociedad de gananciales que
est regulada por el matrimonio. Para ello la convivencia debe estar reconocida en la va
notarial o judicial. En el caso del concubinato los convivientes no pueden decidirse por
el rgimen de separacin de patrimonios.

La pareja de convivientes pueden acudir ante un Notario para tramitar el reconocimiento


de la Unin de Hecho segn Ley

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ES LA UNIN DE HECHO EN PERU

El Poder Judicial en Per indica lo siguiente en cuanto a Unin de Hecho, es importante lo


puedan leer para que sepan los derechos que conlleva este procedimiento:

Segn ley 30007 publicada por el Peruano el 17 de abril del 2013

Establece que la Unin de Hecho o concubinato deber reunir los requisitos del art. 326, es
decir, que sea una Unin de Hecho o Convivencia voluntaria, realizada por un varn y una
mujer, libres de impedimento matrimonial, que hay durado por lo menos dos aos
continuos, para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio.

Con esta ley se reconocen derechos sucesorios, es decir, la posibilidad de heredar, a los
miembros de las uniones de hecho inscritas en el Registro Personal, de conformidad con el
art. 49 de la Ley 26662, o las reconocidas por la va judicial, ya que el conviviente puede
solicitar el reconocimiento judicial de la Unin de Hecho si antes del fallecimiento del
causante o conviviente, no se hubiera realizado la inscripcin registral.
El concubinato debe estar vigente al momento del fallecimiento de cualquiera de sus
miembros, es decir, la ley slo establece efectos sucesorios para las Uniones de Hecho
Perfectas.

Introduccin

El sistema de normas que rigen una sociedad no son perennes, no son absolutas, no son
estticas. stas deben estar en constante evolucin relacionado con los cambios que
vive la sociedad, es decir que frente a una realidad que no est regulada el derecho deba
regularlo, aunque en la prctica no es as el legislador debe tratar de estar siempre a la
par de los fenmenos que se desarrollan y/o cambian en una sociedad.
Dentro de estos cambios vemos que en nuestra realidad peruana las uniones de hecho se
han hechos numerosas, pasando estadsticamente en nmero al de los matrimonios
civiles o jurdicos, segn cifras del Instituto Nacional de Estadstica e Informtica.

Al ser la unin de hecho una realidad social el derecho se estanca en atribuirles


derechos sucesorios. Esto quiere decir que a diferencia de un matrimonio civilmente
constituido el cnyuge suprstite tiene derechos sucesorios sobre la masa hereditaria,
mientras que el conviviente suprstite por ms que haya vivido con las mismas
caractersticas de un matrimonio, salvo el acto matrimonial, no las tiene.

El trabajo desarrollado expone y pide la regulacin del derecho de sucesiones a las


uniones de hecho o concubinato como ya lo vienen haciendo los cuerpos sustantivos del
derecho civil en otros pases de Amrica Latina.

Planteamiento del problema

El concubinato es una institucin que se observa desde tiempos prehispnicos y que se


desarrolla hasta la actualidad, sta se caracteriza por la convivencia entre un hombre y
una mujer, es decir, una vida de relacin bajo el mismo techo o con cierta permanencia.

Pero esta institucin no tuvo efectos jurdicos en el virreinato peruano ni en todo el siglo
XIX de nuestra Repblica. Hasta la promulgacin de la Constitucin Poltica de
1979[1]documento en el cual se le atribuye consecuencias jurdicas. La Carta Magna de
1979 establece que la unin estable de un varn y una mujer libres de impedimento
matrimonial que forman un hogar de hecho da lugar a una comunidad de bienes sujeta
al rgimen de sociedades gananciales en cuanto le sea aplicable.

Pero estos efectos jurdicos se relacionan solo con el tema de sociedad de gananciales,
mas no atribuyndoles derechos sucesorios como seria lo optimo.

Frente a esta realidad formulamos el siguiente problema:

PROBLEMA GENERAL

Es necesario normar el Derecho Sucesorio en las uniones de hecho en Per?

PROBLEMAS ESPECIFICOS

Qu efectos traera normar el Derecho Sucesorio en las uniones de hecho en


Per?
Cmo se vera afectada la institucin del matrimonio en caso se reconozca el
derecho sucesorio en la unin de hecho en Per?

OBJETIVOS

En el presente trabajo de investigacin perseguimos los siguientes objetivos.

OBJETIVO GENERAL

- Normar el Derecho Sucesorio en las uniones de hecho en Per.


OBJETIVOS ESPECFICOS.

- Reconocer los efectos que traera consigo el reconocimiento normativo del derecho
sucesorio en las uniones de hecho en Per.

- Determinar si se afecta la institucin del matrimonio en caso de que se reconozca el


derecho sucesorio en las uniones de hecho en Per.

HIPTESIS

HIPTESIS GENERAL:

S es necesario normar el derecho de sucesiones en las uniones de hecho en el Per.

HIPTESIS ESPECFICAS:

- El efecto ms notorio es la proteccin econmica y jurdica del conviviente suprstite.

- La institucin del matrimonio no se vera afectada, lo que buscamos es proteger al


conviviente en materia sucesoria y no en todos los efectos jurdicos propios del
matrimonio.

MARCO TERICO

CAPTULO I:

El derecho sucesorio

Concepto

El derecho de sucesiones est constituido por el conjunto de normas jurdicas destinadas


a regular el destino del patrimonio de una persona, en todo aquello que resulta
susceptible de transmisin patrimonial con posteridad a su muerte[2]

Fundamento del Derecho de Sucesiones

La sucesin por causa de muerte responde a la necesidad social que exige una
continuidad en las relaciones jurdicas. Si la muerte, supusiera la extincin de las
relaciones jurdicas que tena el difunto se producira una grave inseguridad en la vida
jurdica; los bienes se haran nullius[3]se extinguiran los crditos y las deudas,
beneficindose as los propietarios y deudores y perjudicndose los acreedores.

Al respecto Dez-Picazo y Guilln[4]opinan "Sobre el fundamento de la sucesin mortis


causa tanto en su aspecto jurdico como poltico se ha discutido largamente. La herencia
ha tenido y tiene sus sostenedores y detractores (pues se estima que es una adquisicin
de riqueza son ninguna causa que la justifique)".

El derecho de sucesin es tan antiguo como la propiedad. Lo han admitido los pueblos
de todas las civilizaciones, una vez salidos de las organizaciones primitivas, de los
clanes comunitarios. Este solo hecho bastara para afirmar que se trata de una institucin
consustanciada con la naturaleza humana. En verdad, se apoya en motivos complejos y
hondos, que interesa analizar[5]

a) La sucesin tiene un sentido trascendente. Importa la afirmacin de que no todo


termina con la muerte. Responde al deseo humano de perpetuarse, que no se cumple
solamente en los hijos, en la continuidad de la sangre, sino tambin en las obras. Por
ello ha podido decir el autor Unger que "el derecho sucesorio es un triunfo de la especie
y no del individuo".

b) Responde asimismo a la necesidad, hoy ms urgente que nunca, de defender y


fortificar la familia. Con gran frecuencia, el patrimonio de una persona no es el
resultado del trabajo personal, sino tambin el fruto de la colaboracin del cnyuge y de
los hijos. Este trabajo comn carecera de aliciente si, al morir el padre, los bienes
fueran a parar a manos del Estado. Y aunque no haya una colaboracin efectiva en la
produccin de los bienes, aquellas personas lo estimulan con su afecto, lo auxilian en la
medida de sus fuerzas. La herencia ser la justa recompensa de todo eso. Por lo dems,
es indudable que un slido sustento econmico contribuye a dar coherencia y vigor a la
familia.

c) Hay tambin una razn de inters econmico social. Si el hombre supiera que, al
morir, todo su trabajo va a quedar anulado, un primario egosmo lo llevara a disfrutar lo
ms posible de sus bienes, a tratar de consumirlos junto con su vida. En vez de
productores de riquezas, los hombres se convertiran en destructores, en un peso muerto
para la sociedad. No ha de pensarse seriamente que la utpica solidaridad social que
invocan los socialistas sea bastante aliciente para suplir el amor por la familia. El
hombre trabaja para s y para sus seres queridos, no por la comunidad.

1.3. Principios del Derecho de Sucesiones

Siguiendo al jurista alemn Theodor Kipp[6]nos comenta de los tres principios del
derecho sucesorio del Cdigo Civil alemn, que tambin son aplicables a nuestra
normativa sucesoria:

1. El principio de la sucesin universal es, en su esencia, de ndole tcnica. Dice


que todo fallecido (tcnicamente: el causante) debe tener un sucesor universal, el
heredero. A este pasan, de iure, su patrimonio y las obligaciones como un todo.
2. El principio de sucesin familiar, que el patrimonio del muerto corresponda a
parientes consanguneos ms prximos o, en su caso, a su cnyuge. As, este
punto de vista constituye la base de la sucesin legal. Cuando es la ley la que va
a decidir sobre el destino del caudal relicto, los llamados son los parientes del
difunto, junto a ellos el cnyuge.
3. El principio de la libertad para testar significa que el propio causante puede
decidir, por va de disposicin negocial, a quien ha de pasar su patrimonio
despus de su muerte. Puede designar su heredero, como atribuir mortis causa
objetos singulares de su patrimonio a determinadas personas. Puede tomar
decisiones acerca de la administracin de su patrimonio despus de su muerte.

1.4. Elementos de la sucesin

Los elementos de la sucesin son:


- El causante.- Es el actor de la sucesin, quien la causa, quien la origina; se le
denomina tambin cujus, por la frase latina de cujus successione agitur, que significa
"aquel de cuya sucesin se trata". Tambin se le llama heredado o sucedido.

El causante por lo tanto es la persona fsica que muere o a quien se le ha declarado


judicialmente su muerte presunta, titular del patrimonio que es materia de la trasmisin
sucesoria.

- Los sucesores o causahabientes.- Son las personas a quienes pasan los bienes,
derechos y obligaciones que constituyen la herencia. Pueden ser: herederos o legatarios.

Los sucesores son los causahabientes, o sea, las personas llamadas a recibir la herencia.

- La herencia o masa hereditaria.- Es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones que


no se extinguen por la muerte del causante, entendindose por ellos, el activo y pasivo,
del cual es titular la persona al momento de su fallecimiento.

1.5. Clases de Sucesin

El fenmeno sucesorio puede ser a ttulo universal o a ttulo particular, intervivos o


mortis causa[7]

a) La sucesin es a ttulo universal cuando el sucesor adquiere en un solo acto


todo un patrimonio o una cuota ideal del mismo. Vale decir, cuando subentra en
un conjunto de posiciones o relaciones jurdicas activas o pasivas sin que
experimenten modificacin. Aunque hay quien piensa que la sucesin universal
es privativa de derecho hereditario, ello no es exacto. En efecto, un tpico caso
de sucesin universal entre vivos es el de la fusin por absorcin, segn el cual
una sociedad absorbe todo el patrimonio de otra, que se liquida.
b) La sucesin es a ttulo particular-y por cierto ms frecuente entre vivos-
cuando la transmisin es de bienes, derechos, obligaciones individualmente
determinadas o, en sntesis, respecta a relaciones jurdicas singulares, en las que
la sucesin en el activo no necesariamente entraa sucesin en el pasivo, o
viceversa. Sucesin singular mortis causa se produce el legado.

La sucesin universal o particular es entre vivos cuando la traslacin (o derivacin) se


produce por voluntad de las partes. Quiero decir, hay un nexo entre los sujetos que se
sustituyen, de suerte que el cese del primer sujeto esta ligado por un nexo que explica la
adquisicin por el sucesor.

La sucesin es mortis causa cuando la transmisin tiene lugar por fallecimiento del
sujeto titular de los bienes, situaciones o las relaciones que se transmiten. A
consecuencia del deceso, es preciso que alguien ocupe la posicin jurdica que ostenta el
difunto: ellos son los sucesores.

1.6. Modos de suceder

Segn el doctor Augusto Ferrero, en su ya clsica obra Tratado de Derecho de


Sucesiones, se pueden suceder de dos modos:
Por derecho propio

Se sucede por derecho propio o por cabeza, cuando una persona sucede a otra de manera
inmediata y directa. Es el caso de los hijos que heredan a los padres o de los padres que
son llamados a heredar a los hijos, o del cnyuge sobreviviente. Suceder por derecho
personal significa hacerlo a a nombre propio, propio nomine, directamente, como
consecuencia de la situacin que realmente se ocupa dentro de la familia del difunto.

Por representacin

Se sucede por representacin sucesoria cuando el llamado a recoger la herencia ha


fallecido con anterioridad al causante o ha renunciado a la herencia, o ha sido excluido
de ella por estar incurso en alguna de las causales de indignidad o desheredacin. En
este caso, la persona impedida de recibir la herencia es remplazada por sus hijos y
descendientes. En la representacin sucesoria la herencia es por estirpes. En nuestro
ordenamiento se aplica la lnea recta, nicamente en forma descendente; y de manera
excepcional, en lnea colateral.

1.7. Clases de herederos

Los herederos, a decir de Manuel Miranda Canales, pueden clasificarse:

a) Segn la clase de sucesin del cual provienen, en:

- Testamentarios.- son aquellos que han sido instituidos expresamente por el causante en
testamento valido.

- Legales o no testamentarios.- Son aquellas que heredan por falta de testamento, o por
haberse declarado judicialmente la caducidad o nulidad del testamento que exista. En
estos casos, es necesario la declaratoria judicial de herederos, en el proceso no
contencioso o sentencia firme expedida en proceso de conocimiento.

b) Segn la calidad de su derecho, en:

- Forzosos.- cuando tienen el derecho intangible de heredar al causante, sea en la


sucesin testamentaria o legal.

Los herederos forzosos son: los hijos y los dems descendientes, los padres y los dems
ascendiente y el cnyuge.

- No forzosos o voluntarios.- son aquellos que heredan a falta de herederos forzosos.


Son los familiares del causante hasta el cuarto grado de consanguinidad inclusive,
excluyendo los ms prximos a los ms remotos.

1.8. Clases de legatarios

Los legatarios, segn el artculo 756 del Cdigo Civil, pueden ser:

a) De la totalidad de los bienes.- son los que suceden a totalidad de los bienes
del causante, conformo los casos que seala la ley.
b) De parte alcuota.- son aquellos que suceden una cuota, fraccin o porcentaje
del total de los bienes.
c) De bien especfico.- son aquellos que pueden suceder un bien concretamente
especfico.

CAPITULO II:

Unin de hecho

Concepto

La unin de hecho puede ser definida como un ayuntamiento libre, pblico y


permanente o estable de dos personas de distinto sexo, con independencia de su
orientacin sexual, siempre que guarden entre s una relacin de afectividad anloga con
el matrimonio[8]

Elementos de la unin de hecho

Nuestra Constitucin Poltica, en su artculo 5 seala: "La unin estable de un varn y


una mujer, libres de impedimento matrimonial que forman un hogar de hecho, da lugar
a una comunidad de bienes, sujeta al rgimen de sociedad de gananciales".

Significa que la unin de hecho en el caso de sus integrantes hayan adquirido bienes
susceptibles de particin, estos quedan sometidos al rgimen de sociedad de
gananciales, en cuanto fuera aplicable; es decir garantiza el derecho patrimonial de la
pareja o de cada uno de ellos.

Paralelamente, el artculo 326 del Cdigo Civil, dispone; "La unin de hecho,
voluntariamente realizada por un varn y una mujer, libres de impedimento
matrimonial, para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del
matrimonio, origina una sociedad de gananciales, en cuanto le fuera aplicable, siempre
que dicha unin haya durado por lo menos dos aos continuos. La posesin constante de
estado a partir de fecha aproximada puede probarse con cualquiera de los medios
admitidos por la ley procesal, siempre que exista un principio de prueba escrita. La
unin de hecho termina por muerte, ausencia, mutuo acuerdo o decisin unilateral. En
este ltimo caso, el juez podr conceder, a eleccin del abandonado, una cantidad de
dinero por concepto de indemnizacin o una pensin de alimentos, adems de los
derechos que le correspondan de conformidad con el rgimen de sociedad de
gananciales. Tratndose de la unin de hecho que no rena las condiciones sealadas en
este articulo el interesado tiene expedita, en su caso la accin de enriquecimiento
indebido".

Es decir, pues, la pareja que se encuentra viviendo como una unin de hecho, estable y
permanente que rena los requisitos exigidos por la ley, genera una sociedad de
gananciales respecto del patrimonio que hubiere generado dicha unin de hecho.

Los elementos de unin de hecho exigidos por el artculo 326 del Cdigo Civil, son:
cohabitacin consensual; singularidad de la pareja; ausencia de impedimento
matrimonial; permanencia o estabilidad; y estado aparente de familia.
No obstante, segn los estudiosos que tratan y conocen sobre la materia, los elementos
del concubinato o de la unin de hecho son: cohabitacin consensual, notoriedad
pblica, singularidad de la pareja, estabilidad continua, ausencia de impedimento
matrimonial y estado aparente de familia.

Reconocimiento jurdico de las uniones de hecho

Las uniones de hecho no fueron reconocidas jurdicamente en sistema romano-


germnico hasta muy entrado el siglo XX[9]

Frente a la pregunta Porque no eran reconocidas jurdicamente las uniones de derecho,


si tenan muchos siglos en ejecucin? Segn el jurista espaol Antonio Prez eso
obedece a dos factores[10]

1. La moral catlica: Despus que durante la Edad Media, en el concilio de


Trento se prohibi formalmente el concubinato a clrigos y laicos (Canon 8 de la
24 reformatione matrimnii) y sus decretos fueron recibidos como leyes en los
reinos de Espaa por Real cedula de Felipe II de 12 de julio de 1564.
2. La concepcin bsica de la que parte el Cdigo Civil de Napolen (de
poderoso influjo en nuestro derecho privado): En el sentido que el matrimonio
es el elemento bsico de la sociedad por lo que el Estado debe defender a
ultranza la familia matrimonial no reconociendo efectos jurdicos a ninguna otra
clase de familia.

Segn la Dr. Yolanda Vsquez Garca[11]"sentado que el concubinato no es slo un


fenmeno histrico, sino un hecho vigente en todas o la mayora de las sociedades
modernas, el primer problema que la doctrina ha de resolver es el de si la ley debe
ocuparse de l para regularlo en la forma que mejor condiga con la justicia y el inters
social, o si, ante sus consecuencias, es preferible que lo ignore como hace la mayora de
las legislaciones".

2.4. Evolucin Histrico-Jurdica del concubinato[12]

a) poca antigua

1. Cdigo de Hanmurabi

El concubinato es un fenmeno social que puede decirse aparece con el hombre, y as lo


demuestra el que lo encontramos institucionalizado en el primer cdigo que se tiene
conocimiento existi y que fue, el promulgado por el fundador del imperio babilnico,
Hanmurabi, dos mil aos antes de Cristo.

En este cdigo, el rey Hanmurabi dict leyes que protegan fundamentalmente a la


familia, el matrimonio y la propiedad, que es un reflejo fiel de la vida y costumbres de
los babilnicos.

2. Derecho romano

En Roma, el concubinato fue regulado por el ius gentium, con la tolerancia del derecho
civil que alcanza su mayor difusin en el rgimen imperial de Octavio Augusto, el cual
con las leyes de Julia Maritandis Ornibus, Papia Poppeael, Julia de adulteris reconoce
al concubinato una condicin legal distinguindolo de las restantes uniones
extramatrimoniales.

Al respecto es posible afirmar que el derecho romano no solo regulaba el concubinato,


si no que, en cierto modo, incluso lo fomentaba al restringir enormemente el
matrimonio, siendo este atributo exclusivo de los ciudadanos romanos, crendose de
esta manera una institucin jurdica especial denominada inaequea conjunguiun, que
vena a ser para los romanos cierta especie de matrimonio licito reconocido al menos en
cierto grado por la leyes. El concubinato romano era una institucin regulada en el
derecho familiar, si bien no en una forma sistemtica, al menos con lineamientos
generales que permiten sealar sus diferentes aspectos y efectos en cuanto a los
concubinos y en cuanto a los hijos de tal unin.

Esta especie de matrimonio inferior, como lo califica Cujas en el siglo XVI al hacer
magistral exegesis de las leyes romanas, autorizado expresamente por las leyes Julis y
Papea Pappere y en el que no haban ni vir, ni uxor, ni dote, ni poder paterno; atribua a
la mujer un derecho sucesorio y confera el nombre del padre a los hijos, llamados
liberis naturales. Sin entrar en la familia del padre podan disfrutar en su caso del
beneficio de la legitimacin".

Es decir, el concubinato fue considerado, por constituir una semejanza del matrimonio,
una fuente originaria de la familia, una institucin en la que est presente no slo el
inters de la sociedad, por el cual se tuvo especial cuidado en su normatividad,
necesitndose para su constitucin semejantes requisitos personales que en las justas
nupcias.

Adems si bien es cierto que el matrimonio no estaba permitido para todas las mujeres,
as tampoco todas las mujeres, podan se concubinas; solo podan serlo mujeres ajenas
al stuprun, es decir la manumitidas, las de baja extraccin social y las esclavas, por lo
cual si se tomaba por concubina a una que gozaba del ius connubium, haba que hacerlo
con expresa declaracin ante testigos, de tomarla por tal, pues de lo contrario se
presuma que la tomaba por su mujer legitima.

En cuanto a sus efectos; para el maestro Cornejo Chvez[13]"no haba entre los
concubinos vinculo matrimonial, no tomaban stos la calidad de vir y uxor; ni exista
dote, ni la mujer entraba en la familia del marido, ni tena patria potestad sobre los hijos,
ni adquiran stos la calidad de justi liberi, aunque tampoco era spurii, sino naturales
liberi, ni podan pretender derecho alguno a la sucesin de los bienes paternos, ni eran
precisos el divorcio o acta de repudio , si no la mera voluntad de las partes y an de slo
una de ellas para poner fin a la relacin concubinaria".

Es decir en el derecho romano la concubina no comparta jurdicamente el rango y la


posicin social de su marido, por lo cual las relaciones patrimoniales entre concubinos
eran relaciones de hecho. Solo bajo Justiniano se complet la estructuracin de la figura
a travs de la ampliacin de sus efectos jurdicos. As le concedieron a la concubina
derechos en la sucesin legitima, lo mismo que a los hijos naturales, los que llevan sexta
parte de los bienes paternos si el difunto no ha dejado mujer o hijos legtimos, pues de
lo contrario no tienen derecho ms que a los alimentos.
3. Derecho germano

El derecho germano sigui el criterio del derecho romano, considerando al matrimonio


como atributo exclusivo de las personas libres y rechazando el matrimonio entre
personas de desigual condicin.

b) Edad media
1. Derecho cannico

Parece ser que en un principio la iglesia asumi una actitud tolerante con respecto al
concubinato de personas a quienes el derecho natural no les impidiera contraer
matrimonio y vio con imposibilidad que le concubinato fuera al decir de Justiniano,
"Una licita consuetudo".

Segn Emilio Valverde "La iglesia en sus primitivos tiempos lleg a permitir tambin
que un hombre libre de unin legitima entrara en relacin concubinaria con una mujer
con quien el derecho natural no le prohibiese contraer matrimonio, segn ensea el
Cann 17 del primero de los Concilios de Toledo reunido en el ao 400".

Sin embargo puede decirse que desde el concilio de Trento (1563), la iglesia comenz la
integracin de su doctrina rgidamente matrimonialista, as ms adelante las Decretales
de los Papas y los diversos concilios condenaron el concubinato convirtindose la
iglesia en defensora del matrimonio y opositora del concubinato. La iglesia a decir de
Humberto Ruz, a travs de su derecho ha tenido la mas extraordinaria influencia en las
instituciones familiares, lo que se explica fcilmente si tenemos en cuenta que la familia
es un organismo tico por su propia naturaleza y por las peculiaridades de su
fundamente y su fin.

Entre los diversos concilios con los que la iglesia condeno el concubinato destaca: El
Concilio de Orleans en 1528, el de Valladolid en 1528 y sobre todo el Concilio de
Trento en 1545, el cual dispuso que: " Los concubinos que no se separen a la tercer
advertencia, incurriran en la excomunin y si an persistieran en vivir juntos se le
aplicara la pena de hereja y adulterio". As a principios del siglo XIV se alza frente al
Corpus Iuris Civilis de Justiniano un nuevo Cdigo universal, el Corpus Iuirs Canonici
que conden la conducta la conducta de los concubinos.

2. Derecho espaol

La recepcin del Derecho Romano Justinianeo y post justinianeo, los glosadores y post
glosadores, se inicia en la Espaa Medieval en la segunda mitad del siglo XII y por ende
la prolifera y fecunda legislacin peninsular es influenciada por ste; dndole una nueva
fisonoma a las instituciones castellanas, entre estas a la barragana o concubinato, que
en Espaa, al igual que el derecho romano, no fue considerada una conducta ilcita, y
muy por el contrario se institucionaliz debido a que subsistieron en el Derecho espaol
tres modos distintos de uniones maritales: el matrimonio de bendiciones consagrado por
el Derecho y la Religin; el matrimonio juramentado o consagrado por la ley pero de
carcter clandestino, y el concubinato regulado por la institucin de la barragana, que
segn Emilio Valverde "consista en un enlace vago, indeterminado y arbitrario,
fundado en un contrato de amistad y compaa, cuyas condiciones esenciales eran la
permanencia y la fidelidad".
Y se constitua de dos formas: mediante una declaracin de testigos o por suscripcin de
documento, como la carta de Manceba o Compaera.

En cuanto a los caracteres de esta institucin, eran tambin de dos clases: caracteres
copiados del Derecho Romano y caracteres propios; entre los caracteres copiados del
derecho romano estn: su carcter monogmico, los impedimentos de consanguinidad
para su configuracin, lo mismo que en que para tomar como barragana a una mujer
honesta deba el hombre hacerlo ante testigos y expresando manifiestamente que la
tomaba como tal, pues de lo contrario (igual que en el Derecho Romano) se presuma
que era mujer legitima y no su barragana, etc.

En cuanto a los efectos de la barragana, debido a su grande difusin y su


reconocimiento legal en los distintos fueros, goz de apreciables efectos jurdicos. As,
le fue concedido el derecho hereditario a las barraganas y a sus hijos respecto a la
sucesin del padre si reuna ciertos requisitos.

c) Edad Moderna

Durante la edad moderna la iglesia, cuya influencia se haba dejado sentir ya, a travs de
Derecho Cannico y ms tarde a travs de Concilio Tridentino, logra por fin imponerse
al Derecho Occidental, en la regulacin del concubinato.

Dice Somarriva[14]que: "posteriormente, la influencia de la iglesia en todo lo


relacionado con el matrimonio, hizo que el concubinato desapareciera como institucin
y fuera mirado como algo ilcito".

d) Edad contempornea (Visin general)

Es imposible obtener una visin clara de los que fue el concubinato y en general el
Derecho de Familia a comienzos de la edad contempornea, sin comprender antes lo
que fue la Revolucin Francesa, con su criterio individualista y el complejo ambiente en
que surge el Cdigo de Napolen.

En los que a la revolucin francesa concierne, sta consisti en un cambio de


mentalidad y una consecuente, transformacin profunda del ambiente social de la
antigua Francia, cuyos forjadores, salidos en su gran mayora de las clases populares
que haban soportado el relajamiento de las costumbres en los poderosos, se creyeron
llamados a imponer la moral independientemente de los principios religioso que
calificaron de ineficaces y basados en la terica igualdad y libertad ante la ley, por lo
cual como primera medida secularizaron el matrimonio y reconocieron el divorcio.

Sin embargo el concubinato continuo siendo una realidad ajena al Derecho, aunque le
fueron reconocidos ciertos efectos jurdicos, como dijo Mazeaud: "Si el principio de
libertad condujo a los revolucionarios a admitir el divorcio, el principio de de igualdad,
los llevo a reconocer la existencia de una supuesta familia natural junto a la legtima, al
afirmar los derechos de los hijos naturales".

Imponindose el criterio de que el hijo extramatrimonial no debe ser vctima de las


consecuencias de acciones ajenas y que debe considerrsele igual al hijo legitimo, con
derecho a heredar a su padre ya que ese hijo no haba cometido ningn delito y la
desheredacin era un castigo a grandes delitos, de igual manera esa liberalidad los llevo
a suprimir la investigacin de la paternidad.

En cuanto al Cdigo Napolenico que data de 1804, ste opt por ignorar en forma
absoluta la unin libre, a tenor de lo que dice el maestro Cornejo Chvez "que si bien
los concubinos prescinden voluntariamente de la ley y se colocan a sabiendas al margen
de las garantas que ella ofrece, sta recprocamente, (tiende) a desocuparse de los
concubinos".

Sin embargo, no obstante negarle este cdigo eficacia al concubinato, la jurisprudencia


se encargo de remediar esta situacin. Concedindoles los efectos a la unin libre, para
darle accin de perjuicios a la concubina contra el concubinario por el rompimiento
injustificado de la unin, para darle accin de reparacin contra el tercero causante de la
muerte de su concubinario para reconocerle una obligacin natural a cargo del
concubinario y para atender a las necesidades futuras de su compaera; para considerar
las necesidades, los intereses pecuniarios, las sociedades de hecho, y las donaciones
entre concubinos y para admitir a la doncella seducida en accin de perjuicios contra el
seductor, mediante la aplicacin del artculo 382, referido a las responsabilidad
extracontractual.

En la actualidad, la orientacin de las diversas legislaciones varia respecto al


concubinato y se puede decir que existen cuatro tipos de legislaciones:

a. Las que como la nuestra, compartiendo la opinin de los codificadores


franceses, en el sentido de que si los concubinos voluntariamente se colocan al
margen de las garantas que la ley les ofrece, sta en reciprocidad con esta
conducta debe desocuparse de ellos, prcticamente ignorarla.
b. Otras que lo regulan.
c. Otras que, sin regularlo, le confieren ciertos efectos jurdicos.
d. Otras que incluso, lo equiparan al matrimonio, teniendo como mximo
exponente al Derecho Ruso.

2.5. La prueba de la existencia de la unin de hecho[15]

Un problema fundamental sobre las uniones de hecho es el relativo a la prueba de su


existencia. Se debe precisar que ella no va a constar en un ttulo de estado de familia,
coma son las partidas del Registro del Estado Civil. Esto es as, por tratarse de un estado
de familia de hecho.

La prueba de la existencia de la unin de hecho se constituye en una cuestin necesaria


para reclamar los efectos legales reconocidos.

Sobre este punto, se debe distinguir la oportunidad de su demostracin en un proceso,


segn que se trate de los efectos entre los convivientes o frente a terceros. As y
respecto de los efectos personales que se reclamen entre los convivientes, como seran
requerir alimentos o una indemnizacin en caso de terminar la unin de hecho por
decisin unilateral de uno de ellos, la prueba de la existencia de la unin de hecho puede
actuarse dentro del mismo proceso en que se ejerciten tales pretensiones; no
requirindose su previo reconocimiento judicial. Esta apreciacin se sustenta en la
naturaleza de las pretensiones que se reclaman, las que exigen una pronta atencin.
En cambio y con relacin a los efectos patrimoniales que se reclamen entre los
convivientes o frente a terceros, como son los derechos que les correspondan de
conformidad con el rgimen de sociedad de gananciales, la prueba de la existencia de la
unin de hecho se requiere en forma previa al ejercicio de tales pretensiones; por lo que
debe actuarse en un proceso distinto y anterior. Este criterio tambin se sustente en la
naturaleza de las pretensiones que se reclaman y por la seguridad jurdica necesaria para
evitar perjuicios a terceros.

De otra parte, la prueba va estar dirigida a demostrar que un hombre y una mujer si estar
casados entre s, hacen vida de tales. En ello consiste la posesin constante del estado de
convivientes. Claro est que, adems, se deber probar el cumplimiento de los dems
elementos configurativos de la unin de hecho, que no media impedimento matrimonial
y, para la aplicacin de las normas del rgimen de sociedad de gananciales, que ha
durado por lo menos dos aos continuos.

La posesin constante de estado de convivientes puede acreditarse por cualquier medio


probatorio admitido en la ley procesal; requiriendo el Cdigo Civil, la concurrencia de
un principio de prueba escrita. Est ltima exigencia resulta excesiva si se considera la
dificultad de contar con documentos escritos, en una relacin familiar que se caracteriza
por la oralidad o por la simple concurrencia de circunstancias de comportamiento que
revelen su existencia; siendo, precisamente, la prueba testimonial que asume mayor
relevancia en asuntos de derecho de familia.

CAPITULO III:

Derecho sucesorio y uniones de hecho en Per

3.1. El Derecho sucesorio del concubino en la Comisin Revisora del Cdigo


Civil[16]

Respecto a los derechos sucesorios los concubinos entre s Jack Bigio manifest en la
comisin Revisora que el artculo 1106 del cdigo civil boliviano consagraba derechos
sucesorios a favor de los convivientes, similares a los que gozan los casados. "Expres
que traa a colacin dicho precepto, si estar de acuerdo con su incorporacin, a fin de
conocer la opinin de los otros miembros de la Comisin Revisora. Agrego que si se
optaba por la opcin de otorgar derechos hereditarios a los concubinos, prcticamente se
borraran las diferencias con las personas casadas, a excepcin del status matrimonial, el
derecho a llevar el apellido y la posibilidad de adoptar que est limitada a los casados
(artculo 378 del Cdigo Civil). Argument que de esa forma se desalentara an ms el
matrimonio, habida cuenta que los hijos matrimoniales tienen, conforme al texto
constitucional, los mismos derechos que los nacidos fuera del matrimonio. Por su parte
del doctor Csar Fernndez Arce, que el artculo 9 de la Constitucin Poltica del Per
(de 1979) protege al matrimonio y a la familia como sociedad natural e institucin
fundamental de la nacin.

Argument, el doctor Fernndez Arce, que el artculo 9 de la constitucin Poltica ha


recogido una necesidad social, pero que sus efectos deben limitarse a la sociedad de
gananciales, y no extenderse en ningn caso el mbito hereditario. De otro lado el
doctor Edmundo Haya de la Torre manifest que no era conveniente que el Cdigo
Civil otorgara a los integrantes de una unin de hecho mayores derechos que los que les
confieren la Constitucin Poltica del Per. Expreso que el artculo 1108 del Cdigo
Civil boliviano tena su sustento en la Constitucin Poltica del Estado boliviano, lo que
no ocurra en nuestro caso.

La Comisin Revisora con el voto unnime de los doctores Fernndez Arce, que
presidia la sesin, Haya de la Torre, Zamalloa Loaiza y Bigio Chrem, acord no
conferir derechos sucesorios a los concubinos. Por consiguiente, el concubino no tiene
derecho a heredar al otro, ni le asiste el derecho de habitacin contenido en el artculo
731 del Cdigo Civil ni el usufructo legal, que le confiere el numeral 732 del cuerpo
civil vigente.

Los artculos referidos a la sucesin intestada y testamentaria no incluyen al concubino


como heredero; sin embargo ste puede ser instituido como legatario por el otro dentro
de los lmites y formalidades legales.

3.2. Crticas ante la falta de implementacin del derecho sucesorio en las relaciones
concubinarias

Como ya hemos analizado nuestro Cdigo no reconoci derechos sucesorios al


concubino. Solo sujet la sociedad de bienes originada de su unin de hecho al rgimen
de sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable, y siempre de dicha unin haya
durado por lo menos dos aos continuos.

Al respecto Gasperi, citado por Ferrero, hace una crtica de la marginacin del
concubino, sealando que al permitirse que la herencia sea recogida por colaterales, o
por el Estado como res nullius, se incurre en caso de summnun ius, summa injuria. "Una
vez ms, la rigurosa aplicacin de la ley, se traduce en iniquidad", sentencia el egregio
jurista paraguayo.

El doctor Yuri Vega[17]nos dice referente a la no evolucin del derecho civil: "El
derecho civil ha sido y sigue siendo excesivamente conservador (y hasta trasnochado)
con relacin al tratamiento de las relaciones personales entre convivientes. Pero ello no
puede sostenerse ms tiempo bajo la aplicacin del principio de proteccin de la familia
que recoge la Constitucin".

3.3. Derecho sucesorio, uniones de hecho y derecho comparado

En el proceso de investigacin del derecho sucesorio y las uniones de hechos


identificamos que estos estn regulados en algunos pases latinoamericanos como son:

1. Uruguay

Los Derechos hereditarios de los concubinos en Uruguay estn normados mediante la


dacin de la Ley N 18.246 "de la unin concubinaria", que en su artculo 11 otorga
reconocimiento respecto de los derechos sucesorios a favor del concubino suprstite tras
la muerte de su pareja[18]

2. Mxico
En Mxico el artculo 1635 de su Cdigo Civil prescribe[19]"La concubina y el
concubinario tienen derecho a heredarse recprocamente, aplicndose las disposiciones
relativas a la sucesin del cnyuge, siempre que hayan vivido juntos como si fueran
cnyuges durante los cinco aos que precedieron inmediatamente a su muerte o cuando
hayan tenido hijos en comn, siempre que ambos hayan permanecido libres de
matrimonio durante el concubinato. Si al morir el autor de la herencia le sobreviven
varias concubinas o concubinarios en las condiciones mencionadas al principio de este
articulo, ninguno de ellos heredara".

3. Bolivia

En el artculo 1108 del cdigo civil boliviano consagraba derechos sucesorios a favor de
los convivientes, similares a los que gozan los casados[20]

Como hemos descrito los ordenamientos jurdicos mexicano, uruguayo y boliviano ya


han regulado, a travs de diferentes normas: ley y cdigo civil, la sucesin concubinaria,
esperamos que este trabajo motive a que el legislador y a la comunidad jurdica peruana
interesarse en este tema que es muy importante ya que afecta a mucha poblacin que no
merece estar desprotegido frente a la muerte de su conviviente.

Conclusiones

- Nuestro ordenamiento jurdico no protege al concubino sobreviviente en lo respectivo


a la sucesin mortis causa. No est regulado ni el Cdigo Civil ni en ninguna ley
especial.

- La comisin revisora del Cdigo Civil tuvo oportunidad de seguir el ejemplo


boliviano, de dar derechos sucesorios al concubinato, y no lo hizo.

Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos87/union-hecho-derecho-sucesiones-


peru/union-hecho-derecho-sucesiones-peru.shtml#ixzz4iiET9pSU

La unin de hecho

La convivencia de dos personas varn y mujer libres de matrimonio (sea que ninguno
es casado con otra persona) da origen a una forma jurdica que el Estado protege y a la
que llama UNION DE HECHO esta unin para que sea reconocida debe ser solicitada al
Juez y contar con ciertos requisitos.

Requisito de unin de hecho:

La convivencia debe tener una duracin mnima de 2 aos continuos.


La prueba de la convivencia debe constar por escrito.
Ninguno debe estar casado con tercera persona.

Derecho de los Convivientes


Obviamente el objeto de declarar esta UNION DE HECHO es a fin de poder tener un
reconocimiento sobre los bienes adquiridos dentro del periodo convivencial a fin de
repartirlo en 50 % para cada uno, sin embargo en caso de que uno de los convivientes
haya sido abandonado por el otro, puede pedir una indemnizacin e incluso una pensin
de alimentos.

Los convivientes casados

En caso de los convivientes, si uno de ellos es casado con otra persona, el otro
conviviente no puede solicitar la declaracin de UNION DE HECHO, lo que debe
demandar es una accin llamada ENRIQUECIMIENTO INDEBIDO (que viene a ser
una indemnizacin).

Sin conflictos

Sin embargo sino hay conflicto entre los convivientes nada impide que adquieran los
bienes en copropiedad en decir como si fueran dos propietarios independientes e incluso
al finalizar la unin opten por esta salida.

Sin embargo disuelta esta convivencia la ley no impide en absoluto que estos ex
convivientes de manera voluntaria repartan sus bienes bajo cualquier modalidad que la
ley prev como una adjudicacin directa, donacin etc.

Cualquiera de esta modalidades debe ser estructurada de tal manera que se imposible
una posterior impugnacin o anulacin