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Para la doctrina clsica o tradicional, el derecho constitucional, est referido al estudio de las
constituciones. Joaqun V. Gonzales, lo define como la rama de la ciencia jurdica que trata del
estudio de la constitucin de un pas o de las constituciones en general
Sin embargo otros autores contemporneos, tiene un enfoque ms moderno, considerando que si
bien se ocupa del tema de las constituciones, excede ese alcance. Participa de este enfoque,
Bidart Campos quien opina que el derecho constitucional es aquel que estudia la estructura
fundamental u organizacin poltica de la Nacin, en lo referente al rgimen de la libertad y el
funcionamiento de los poder pblicos, dentro de las finalidades esenciales y progresivas del
Estado. Por su parte Linares Quintana, prefiere definir como el sistema de normas positivas y de
principios que rigen el ordenamiento del Estado de derecho y cuya finalidad suprema es el
amparo y garanta de la libertad y la dignidad del hombre
El derecho constitucional, como disciplina autnoma, comenz a ser enseado poco despus del
advenimiento de las primeras constituciones. Sus primeros cultores, obviamente, estaban
identificados con las mismas ideas que inspiran a aquellas leyes fundamentales.
Con referida a las modernas constituciones escritas de fines del siglo XVIII, la primera ctedra fue
creada en la universidad de Ferrara en 1797.
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Las fuentes del derecho constitucional ordenadas jerrquicamente son:
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conforme a la tipologa romano-canonista:
- Costumbre secundumlegem (interpretativa): la admite en este mbito
constitucional.
- Costumbre praeterlegem (supletoria): la rechaza.
- Costumbre contra legem (modificatoria): la rechaza. Considera que es
inadmisible en cualquier constitucin escrita. Ziulu comparte el criterio
en cuanto mediante ella se pretende construir un atajo para violentar la
esencia de la constitucin.
La poltica es una disciplina cuyo origen debe ser buscado en las ms primitivas formas de
convivencia humana. Los pensadores griegos de la antigedad centraron su atencin en el
estudio de ella, que estaba dirigida principalmente al tema de la organizacin de la polis,
entendida como ciudad-estado. La ciencia poltica, es una materia ms nueva que adviene
cuando la poltica es estudiada con rigor cientfico utilizando el mtodo adecuado para su
conocimiento. Se sostiene que esto sucedi a mediados del siglo XIX, Duverger cree que su
origen fue en 1854 cuando Tocqueville public su obra La democracia en Amrica.
La poltica en sus primeros desarrollos, estuvo siempre vinculada al estudio del Estado. Fue
sujeta a muchas crticas que sostienen que la poltica existe ms all de las instituciones del
estado. Adems si se limitara el alcance de la poltica al estudio del Estado, tendramos que
prescindir de formas de organizacin anterior al estado mismo.
Hay dos tendencias generales sobre la relacin del derecho constitucional y la ciencia poltica:
a) La unicidad, sostiene que hay identidad entre ellas. Linares Quintana, aboga por la
existencia de una ciencia poltica de una ciencia poltica y constitucional como nica
disciplina retorne la idea aristotlica de una ciencia soberana que abarque tambin el
estudio del derecho constitucional. Duverger tambin participa de este criterio.
b) La dualidad, que prefiere distinguir dos ciencias diferentes, aunque necesariamente
vinculadas. Sostiene que entre la ciencia poltica y la ciencia del derecho constitucional hay
un objeto material parcialmente comn o compartido y dos objetos formales propios. Son
dos ciencias autnomas e independientes que estn estrechamente vinculadas y se
auxilian recprocamente.
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La economa, como el derecho, son ciencias de comportamiento humano. Es activad mediante la
cual las cosas tiles se ponen en condiciones de satisfacer las necesidades materiales de la vida.
Es tambin funcin cultural.
Mtodo:
La tcnica est referida a cada una de las operaciones parciales que realiza el investigador en el
transcurso del mtodo.
El enfoque tiene que ver con el prejuicio o antejuicio ideolgico con que el investigador emprende
el camino del mtodo.
Se cuida la coherencia.
soluciones particulares.
Lgica, matemtica.
Naturales Sociales
Por lo tanto es importante destacar que el derecho al ser una ciencia material, de tipo social,
utiliza el mtodo inductivo.
Las tcnicas:
En los Estados Unidos adquiri consistencia a partir de 1950 mediante los estudios realizados en
la universidad de Chicago. Estos estudios han mostrado predileccin por el anlisis de
determinados temas polticos: el comportamiento electoral, la participacin en la vida poltica, los
partidos polticos y los grupos.
En nuestro pas, a fines del siglo XIX, Ramos Meja, en sus trabajos La neurosis de los hombres
clebres argentinos, Las multitudes argentinas y Rosas y su tiempo.
El Museo Nacional de Salud y Medicina de Washington fueron investigados pequeos restos del
cuerpo de Lincoln y mediante tales procedimientos se intent conocer si su estado de salud,
antes de su muerte en 1865, era revelador de actitudes y conductas que pudieron haber influido
en decisiones polticas trascendentales.
En nuestro pas Lopez Mato y Nelson Castro desde una perspectiva de la ciencia mdica.
Tcnica que introduce la pretensin de estudiar las decisiones polticas mediante la utilizacin de
recursos matemticos.
Esta tcnica trata de identificar las estrategias posibles y calcular las probabilidades de xito de
cada una mediante una evaluacin matemtica de las circunstancias favorables y adversas.
Estrategia se refiere a la capacidad de elaborar un plan de conjunto para conseguir un objetivo
previamente determinado. Diferenciarla de la tctica, que atae al planteo de las operaciones
previstas en la estrategia: sta es la que dirige globalmente los movimientos tcticos.
En los juegos de estrategia, los jugadores parten de situaciones virtualmente idnticas, tienen
reglas precisas y determinadas, lo cual no ocurre en el plano poltico.
Una objecin: la teora de los juegos prescinde de las necesarias consideraciones de valor que
estimamos inescindibles de la poltica.
Es necesario tener presente que la poltica, rectamente concebida, es inseparable de los valores.
En 1994 la teora de los juegos recibi otro respaldo importante, Harsanyi y Nash, y el alemn
Selten recibieron el premio Nobel de Economa por sus estudios centrados en la influencia que
tienen juegos como el ajedrez y el pquer en el anlisis de las estrategias econmicas.
Constitucionalismo: es el proceso histrico en virtud del cual se van incorporando, a las leyes
principales del Estado, disposiciones que protegen la libertad y la dignidad del hombre y limitan
adecuadamente el ejercicio del poder pblico. Su estudio implica recorrer los diversos perodos
de la historia, poniendo de resalto aquellos hitos fundamentales que jalonan la lucha del hombre
en favor del reconocimiento de su libertad.
Etapas
1)Antecedentes: es la etapa inicial del largo ciclo histrico que precedi al advenimiento de las
primeras grandes constituciones de fines del siglo XVIII. La idea de un comportamiento
enderezado a la concrecin de fines donde aparece la nocin diferencial de lo bueno y lo malo, a
veces confundida con la de lo permitido y lo prohibido por la divinidad.
La libertad poltica en la antigedad: no haba constituciones. Ellas recin advinieron a fines del
siglo XVIII. Los pueblos antiguos conocieron formas de organizaciones polticas simples y
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rudimentarias. Estaban asentadas en rgidos esquemas teocrticos y reconocan un poder
absoluto. El Estado era el fin y el hombre puesto al servicio de aqul, el medio.
Contaban con normas escritas derivadas del Cdigo de Hammurabi en Babilonia (1950 a. de C);
las leyes de Man o las tablas mosaicas. Se hallaba presente la idea de sistematizar ciertos
comportamientos en orden al logro de fines valiosos.
En la cultura helnica, la vida del hombre se hallaba en las polis o ciudad-Estado los supuestos
esenciales de la libertad, su dignidad y perfeccin. El pensamiento filosfico y jurdico trata de
descubrir en el Estado los valores supremos de la existencia humana. La cosa pblica llev a los
griegos a pergear modos de convivencia social calificados. La libertad civil, en cambio, slo
estaba reservada a los ciudadanos y la esclavitud estaba bastante difundida.
En Roma predomin el criterio prctico. El mejor aporte fue en el derecho positivo privado.
Hombres pblicos y pensadores. Marco Tulio Cicern con su influencia iusnaturalista asumi una
posicin crtica frente a la esclavitud.
La libertad humana y cristiana fue un don del Creador, merecido por Cristo, operado por el
Espritu, que nos hace libres para obediencia de la fe y el amor al prjimo.
El amor al prjimo, los derechos inalienables de la persona humana y el fin ultraterreno del
hombre predicados por el cristianismo, tambin acercaron un trascendental aporte al proceso del
constitucionalismo. La iglesia le ensea al hombre que ms all del Estado existen valores
superiores.
El feudalismo: las invasiones brbaras no slo provocaron la cada del Imperio Romano,
introdujeron en la mentalidad de los protagonistas una fisonoma diferente. En el reino franco
surgi una dinasta poderosa, la de los antepasados de Carlomagno: la dinasta carolingia,
choque contra otras etnias y que acarre destruccin y ruina. Carlomagno edific su imperio, un
Estado inmenso. En la administracin se volvi a utilizar la escritura, ntimamente enlazada con la
tradicin romana. Sus rdenes, sus decisiones, los inventarios de sus dominios y los de la Iglesia,
fueron puestos por escrito.
Poco a poco se fue configurando la nueva unidad bsica de esta organizacin: el feudo, unidad
poltica, econmica y social, marcadamente autnoma, concedida por el rey a un noble que se
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beneficiaba con su renta y que a su vez tena el compromiso de mantenerse en relacin del
vasallaje con su seor, demostrando su fidelidad y combatiendo a su lado. La pirmide social en
la cima al rey, el seor de todos los territorios y otorgaba un feudo a un vasallo (noble). As lleg a
conformarse un sistema jerrquico cimentado en la desigualdad.
Las instituciones pblicas persistieron despus del imperio carolingio, formaban parte de los
hbitos sociales y reforzaban a sus dirigentes, en los cuales slo participaban hombres libres,
propietarios y ricos. La debilitacin de la justicia pblica, el tribunal se convirti en corte feudal y
pas a la plaza pblica a la casa del conde. El feudalismo naci de la fusin de dos sociedades:
la germnica y la romana; y se concentr con mayor precisin en el corazn del imperio
carolingio.
Los fueros espaoles: durante los siglos XI,XII y XIII, el pueblo espaol lucha por recuperar su
pas luego de la dominacin musulmana, comenz una paulatina introduccin del derecho
romano en Espaa, gener una lenta transformacin. Lo caracteriz el incipiente proceso de
codificacin durante el gobierno de Alfonso X el Sabio.
En medio del proceso de atomizacin del poder que caracteriz a esta etapa histrica, los fueros
constituan estatutos jurdicos privilegiados otorgados por el rey o algn importante seor feudal a
cierto ncleo de vasallos. Algunos de ellos seran antecedentes relevantes del constitucionalismo.
Algunos autores piensan que se debe reconocer la prioridad espaola en la formulacin de los
derechos constitucionales. Los fueros de Len (1020), Burgos (1073), Toledo (1085), Zaragoza
(115) y Aragn (1283). Este ltimo estableci dos constituciones valiosos precedentes del
constitucionalismo: el justicia de Aragn y el juicio de manifestacin.
El justicia de Aragn tena la misin de asegurar el cumplimiento del fuero. Su poder derivaba del
monarca, en la prctica adquiri autonoma propia hasta constituirse en defensor de las leyes del
reino, evitando el abuso de poder. De all se lo considera un antecedente del principio de
supremaca constitucional. En la Convencin de Filadelfia de 1787, redact la Constitucin de los
Estados Unidos.
El juicio de manifestacin era un medio para asegurar la defensa de los derechos de la persona
ante abusos de cualquier autoridad pblica. Es considerado uno de los primeros antecedentes del
hbeas corpus.
La Carta Magna: este documento es rubricado por el rey Juan sin Tierra, en Inglaterra, es uno de
los precedentes constitucionales ms relevantes. En la tradicin anglosajona es venerado como
uno de los hitos ms notables en la lucha por las libertades. Datada en 1215, la expresin Carta
Magna fue utilizada luego de la muerte de Juan, se diferenciaba a esta de otra ms pequea que
contena leyes aplicadas a los bosques. La importancia de su texto es que trataba de eliminar el
abuso hacia los privilegios del rey, significaba una garanta de las libertades. No constituy un
documento renovador ya que no estaban reconocidos los derechos naturales ni su alcance se
extenda a todos los hombres. Careca del contenido filosfico y revolucionario que tendran cinco
siglos y medio despus, la Declaracin de la Independencia de los Estados Unidos, la
Constitucin de Virginia, etc. La Carta Magna se caracteriz por dar soluciones concretas y
precisas a problemas determinados. No era una declaracin abstracta de principios y derechos.
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Redactada en trminos feudales, limitaba al rey de crear nuevos impuestos sin el consentimiento
de los barones y los eclesisticos: slo se le permita recibir los pagos que habitualmente
realizaban los vasallos a su seor.
Dos clusulas especialmente recordadas son: la 48 ningn hombre ser detenido ni encarcelado,
sin un juicio legal. La 49: no venderemos, ni rechazaremos ni diferiremos a nadie el derecho de
justicia
Hay que distinguir lo que literalmente se dice en la C. M. de lo que las generaciones posteriores
han interpretado que ella expresaba. La grandeza no radica tanto en lo que fue en esa poca,
sino en lo que lleg a ser con el devenir del tiempo.
El Pacto Popular: es conocido con la expresin inglesa Agreement of thepeople, en Inglaterra por
el Consejo de Guerra de Cromwell, 1647. Sometido a consideracin de la Cmara de los
Comunes, pero no obtuvo sancin.
En la idea de sus autores estaba presente, un primer esbozo del principio de representacin
poltica y de subordinacin a una ley fundamental escrita.
Los dos acontecimientos ms importantes que originaron esta relevante consecuencia poltica
fueron la Revolucin Norteamericana y la Revolucin Francesa que el pueblo deba darse una
Constitucin y que sta deba tener la categora de Ley Suprema, escrita, codificada y
sistemtica.
Esta concepcin poltica se asentaba sobre tres nociones bsicas: a) la superioridad de la ley
sobre la costumbre, b) la renovacin del contrato social, ahora de la Constitucin y c)la idea de
que las Constituciones escritas eran un medio excepcional de educacin poltica para hacer
conocer a los ciudadanos sus deberes y derechos.
Tambin como antecedente a la Revolucin Inglesa de 1688 y que sirvi para consagrar el triunfo
definitivo de la soberana del Parlamento por sobre la Corona.
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La Declaracin de la Independencia de los Estados Unidos: el 4 de julio de 1776 las trece
colonias inglesas declararon solemnemente su independencia, esto fue tomado en medio de
grandes dificultades. Se consideraban tan independientes de su antigua metrpoli como entre
ellos mismos. La unin de Estados slo era predicada por un pequeo y selecto grupo de ilustres
polticos como Washington, Franklin, Jefferson y Hamilton.
Tambin estableca que ningn gobierno libre ni el beneficio de la libertad pueden ser asegurados
a ningn pueblo sino mediante la firme adhesin a la justicia, la moderacin, la templanza, la
frugalidad y la virtud, y recurriendo frecuentemente a los principios fundamentales.
La constitucin de los Estados unidos: fue elaborada en 1787, por 55 delegados en la ciudad de
Filadelfia. Presidi las deliberaciones el diputado por Virginia.
La asamblea haba sido convocada por el Congreso, con el fin de revisar los arts. De la
confederacin y de presentar dictamen al congreso y a las distintas legislaturas sobre las
alteraciones y adiciones a los mismos que sean necesarias para adaptar la constitucin a las
exigencias del gobierno y al mantenimiento de la Unin, una vez aprobados por el congreso y
ratificados por los estados.
La convencin de Filadelfia redact una nueva constitucin, con grandes rasgos de originalidad:
a) la creacin del sistema federal de estado, b) el presidencialismo como forma de organizacin
del gobierno, y c) el control judicial de la constitucionalidad de las leyes.
La constitucin de los Estados Unidos fue puesta en vigor en 1788, luego de que se cumpliera
con el procedimiento previsto que determinaba la necesidad de contar con la ratificacin de las
convenciones por un mnimo de nueve estados. Algunos estados importantes, como Nueva York
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y Virginia, slo se pronunciaron despus de la particularidad de que en ambos casos se logr la
aprobacin por una exigua diferencia de votos.
Francia tuvo varias constituciones y paso por regmenes muy heterogneos: la monrquica y la
republica revolucionaria, la dictadura napolenica, las monarquas censitarias, la republica
presidencial y la segunda dictadura napolenica, la republica parlamentaria o III Republica, la IV
repblica y la V repblica.
3. La difusin del constitucionalismo liberal: demostr que sin su garanta jams se podr
asegurar la dignidad y la libertad de la persona.
Se lleg a pensar que las constituciones eran panaceas que instantneamente iban a solucionar
todos los problemas polticos, sociales y econmicos.
Fueron muchos los pases que comenzaron a sancionar sus respectivas leyes fundamentales
durante ese periodo que comprende la mayor parte del siglo XIX. Casi todas siguiendo los
modelos del constitucionalismo clsico.
Francia tuvo constituciones en 1791, 1793, 1795, y 1799. Espaa sancion en 1812 la
Constitucin de Cdiz. Suiza en 1848
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dictadura del proletariado y la abolicin del derecho a la propiedad privada fueron algunas de sus
manifestaciones ms relevantes.
El comunismo, utiliz el concepto de constitucin formal, pero con una clara concepcin
positivista y desprovista del conjunto de principios y valores que haban inspirado y que
representaban la esencia del constitucionalismo.
Otra expresin de esta crisis se vio en Italia con la llegada del fascismo al poder (1922), este
nuevo rgimen se apropi del Estado bajo la apariencia de la legalidad (que debe ser vista como
una estrategia poltica y no como una cuestin de principios). Este estado se fundament en la
concepcin permanente y orgnica de la sociedad que proclamaba la supremaca de esta
organizacin estatal, incluso sobre el derecho y la persona. Su lder mximo fue Benito Mussolini.
Una de las principales caractersticas del fascismo fue el exagerado apego al nacionalismo, con lo
cual se pretenda justificar la sumisin del individuo al estado y el reconocimiento de una
desproporcionada cuota de poder de las corporaciones frente a las cuales tambin la persona
estaba subordinada.
Otra variable fue el nacional- socialismo, que se instal en Alemania a partir de 1933 creado y
organizado por Hitler. Se trataba de un rgido totalitarismo asentado sobre la base del
nacionalismo y el racismo.
Hitler concentr en sus manos todo el poder del Estado al cual consideraba el medio con que se
cumpla el fin de la Nacin. No sancion ninguna constitucin, porque sera una limitacin al
propsito totalitario.
Otras manifestaciones fueron el estado corporativo portugus con Salazardesde 1916 a 1974 y
tambin el falangismo espaol, que llev al gobierno a Francisco Franco de 1939. En Espaa,
Franco gobern por medio de disposiciones constitucionales dispersas o inorgnicas que en
conjunto determinaban la estructura del sistema autoritario de ese pas.
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Su difusin cobr relevancia despus de la Segunda Guerra Mundial. Entre sus principales
antecedentes doctrinales se puede mencionar la encclica Rerumnovarum de 1891 y la del cdigo
social de Malinas de 1920.
Luego de la segunda guerra mundial se produjo el apogeo del constitucionalismo social. Algunas
de sus manifestaciones son las Constituciones de Francia, Italia y Suiza entre otras.
La doctrina social de la iglesia: se entiende por doctrina social el conjunto de enseanzas y reglas
referentes a aquellos valores humanos que han de ser realizados en cooperacin social. La
doctrina social de la iglesia, sino se designa al conjuntos de esfuerzos y aportes encaminados a la
solucin de la cuestin social conforme a los principios cristianos.
Si bien la doctrina social de la iglesia comenz a tener difusin ms amplia en las postrimeras del
siglo XIX, alterando acerca de los peligros del liberalismo y del comunismo, sus orgenes estn en
el propio evangelio.
Realiz un aporte importante para superar la crisis del constitucionalismo y fue una de las fuentes
doctrinales del moderno constitucionalismo social, aunque no debe identificrsela con este. Una
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de las manifestaciones ms importantes fue la encclica Rerumnovarum, del papa Len XIII, del
15 de mayo de 1891.
Len XIII le advierte al mundo que la libertad no puede ser separada de la verdad y que no hay
verdadera solucin para la cuestin social fuera del Evangelio. En esta Len XIII defiende la
dignidad del trabajador, el derecho a la propiedad privada y el derecho natural del hombre a
formar asociaciones de obreros y empresarios.
El Papa Pio XI dio a conocer en 1931 la encclica Quadragesimoanno, donde el papa reafirma el
carcter natural del derecho a la propiedad privada y sostiene que la autoridad pblica no lo
puede abolir, pero si atemperar su uso y conciliarlo con el bien comn. Desarrolla el principio de
subsidiariedad del Estado, segn el cual debe haber tanta libertad para ser posible y tanta
autoridad como fuera necesaria.
Segn Ziulu no es acertado afirmar que nos hallamos ante un resurgimiento de las ideal liberales.
El constitucionalismo liberal debe ser reconocido con carcter fundacional. Su defensa de la
libertad jams podr ser arriada, su contribucin a generar los cimientos de la democracia poltica
tampoco. Considera adems que estamos transitando un constitucionalismo nuevo que recoge lo
mejor del constitucionalismo liberal, y del constitucionalismo social, pero reconociendo que ellos
son insuficientes y que hay que alimentarlos con nuevos desafos.
El constitucionalismo actual se preocupa no slo por quienes son sus destinatarios inmediatos,
sino tambin por las generaciones venideras. Cobran importancia as la defensa del medio
ambiente, la proteccin del espacio vital y los derechos ecolgicos.
Tampoco resultan suficientes los derechos personales y los derechos sociales. Estas categoras
reciben, el enriquecimiento de los derechos colectivos y los intereses difusos que permiten la
proteccin de grupos sociales indeterminados.
En el mbito de los derechos polticos se insina muy claramente la necesidad de mejorar los
sistemas representativos acentuando la participacin efectiva del pueblo en las decisiones
polticas.
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acompaado de una concreta distribucin del poder, por lo cual tiene gran importancia los
instrumentos de control.
El concepto constitucin fue usado por primera vez con un sentido similar al actual Cicern, en
Roma. En la actualidad, el consenso en la doctrina para asociar el trmino Constitucin con la
ordenacin fundamental del Estado. Para el positivismo jurdico, el carcter del Ley Fundamental
es resaltado como atributo esencial de toda Constitucin.
El enfoque iusnaturalista no se discute su carcter de Ley Fundamental; se subraya que ese slo
rasgo no alcanza. Una Constitucin que se precie de tal debe reconocer los derechos naturales
del hombre, asegurar ciertas formas de proteccin de ellos y una razonable limitacin y
distribucin de poder.
Los enfoques historicistas vinculan el concepto Constitucin con el devenir de la historia y con el
carcter nacional. Las constituciones fundan y organizan estados, pero no crean las Naciones y
los plasman en una Ley Fundamental.
A los tipos se les reconoce y descubre en realidad, a diferencia de los modelos que son
construidos a partir de la previa elaboracin del intelecto humano, el cual puede coincidir o no con
la realidad.
A las tipologas suele mencionrselas, para facilitar su distincin, junto al nombre del investigador
o autor que primero las enunci.
a) Tipologa de Lasalle
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Consideraba Lasalle que los problemas constitucionales son, por sobre todas las cosas,
cuestiones de poder y no de derecho. La verdadera Constitucin de un Estado es producto de los
poderes efectivos de poder y las constituciones escritas no tienen mayor valor si no son
duraderas y si no expresan fielmente los factores de poder imperantes en la realidad social.
Considera que el concepto de Constitucin es uno de los que ofrecen mayor pluralidad de
formulaciones. Distingue bsicamente tres tipos diferentes de Constitucin: racional normativo,
histrico tradicional y sociolgico.
El tipo histrico tradicional, surge, en su formulacin, como actitud polmica frente al concepto
racional. La Constitucin se va formando con el devenir histrico de una comunidad.
El rasgo diferenciador del concepto sociolgico de Constitucin estriba en entender a sta como
estructura poltica real de un pueblo que nunca puede ser creacin de una normatividad.
Esta clasificacin atiende a la forma de expresin de las constituciones. Uno de los caracteres
dominantes del constitucionalismo clsico. Muy pocos pases en el mundo carecen de
constituciones de esa clase. Ej Gran Bretaa y Nueva Zelanda. Modernamente, la doctrina
constitucional ha reemplazado es vieja clasificacin por constituciones codificadas u orgnicas.
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Las constituciones rgidas son aquellas cuya reforma requiere un procedimiento ms complejo
que el empleado para la formacin y sancin de leyes ordinarias. Las constituciones flexibles, se
valen para su modificacin del mismo procedimiento utilizado para la formacin y sancin de las
leyes. Suele denominrselas constituciones fluidas.
Las constituciones codificadas son rgidas y las dispersas suelen ser flexibles. La rigidez de la
constitucin aparece como una norma distintiva del constitucionalismo moderno
El procedimiento de reforma slo cubre una parte de las posibilidades de modificacin de las
constituciones. Son alteradas por las llamadas mutaciones constitucionales, por la interpretacin
que de ellas hacen los poderes constituidos y por usos diversos de los contemplados en la propio
Ley Fundamental.
Hay una tercera categora la de las constituciones ptreas, irreformables o eternas. Esta
categora es meramente acadmica ya que no resulta concebible siquiera imaginar una
Constitucin intocable. Las constituciones tienen pretensin de futuridad, pero no pueden ser
eternas.
Nada impide que una Constitucin pueda tener una clusula de intangibilidad temporal siempre
que se la haya dispuesto por un tiempo razonable. Es el caso de nuestra Constitucin originaria
de 1853, que prevea la imposibilidad de su reforma por un lapso de diez aos. En las
Constituciones de Italia de 1947, y de Francia de 1958 se dispone que no puede ser objeto de
revisin constitucional la forma republicana de gobierno. Bidart Campos opina que nuestra Ley
Fundamental reconoce contenidos ptreos implcitos, entre los cuales menciona la forma
republicana de gobierno, el federalismo como forma de Estado y la confesionalidad de ste en
sus relaciones con la Iglesia Catlica.
Esta clasificacin tiene en cuenta el mayor o menor grado de novedad o de creacin que
presentan los contenidos constitucionales.
Son ideolgico- programticas aquellas que exhiben un claro sesgo ideolgico, que estn
impregnadas de ideologa. Ej. Las Constituciones de Estados Unidos, Hungra y Portugal.
Tambin nuestra Constitucin Nacional.
Nominales son aquellas que no estn plenamente integradas a la sociedad. Los presupuestos
econmicos y sociales imperantes en la realidad operan en forma opuesta a una concordancia
entre las normas constitucionales y el proceso de poder.
Semnticas son aquellas que en vez de servir a la limitacin del ejercicio del poder, son
instrumentos para estabilizar y eternizar la intervencin de los dominadores fcticos del poder
poltico.
Formas de gobiernos:
El gobierno es el conjunto de instituciones que tienen el ejercicio del poder del Estado.
Tipologas
Distingua con un criterio valorativo las formas puras (el gobierno es ejercido en
vista del bien comn); dentro de las cuales podemos reconocer tres: monarqua,
Aristteles aristocracia (gobierno de pocos) y politia(gobierno de muchos) y las formas
impuras (el fin perseguido es el bien personal del gobernante; derivan de la
formas puras), recibiendo el nombre de tirana, oligarqua y democracia
(respectivamente)
Este pensador agrego a las formas puras de Aristteles (que para el eran
inestables), la forma de gobierno llamada repblica, que era una forma mixta
que combinaba los elementos anteriores. Percibi que las formas de gobierno
Polibio son dinmicas. La repblica era una referencia concreta al sistema de gobierno
con el cual vivi Roma. Los cnsules eran la representacin del sistema
monrquico, El senado del aristocrtico y los comicios y los tribunos del
democrtico.
Distingua dos tipos de gobierno: la repblica y los principados. A esto
conforme a su origen, lo clasificaba en hereditarios, nuevos y mixtos. En la
Maquiavelo monarqua, el poder se concentra en una persona, en la repblica, en varias que
pueden ser pocas o muchas. No crea en las formas mixtas de gobierno, porque,
llevaba a la inestabilidad poltica.
Retom la tipologa tripartita de Aristteles aunque le introdujo algunas variantes
de importancia. A cada una de las formas la asocio con un principio o
caracterstica. En la monarqua su principio rector es el honor (el despotismo
Montesquieu que se basa en el temor) y la republica gobierna todo el pueblo o una parte de
l, si gobierna todo el pueblo, la republica ser democrtica y su principio
fundamental la virtud. Si gobierna solo una parte, la republica ser astistocratica
y se fundar en la moderacin.
Fundndose en la idea de la libertad poltica, formula una tipologa dual de las
formas de gobierno: democracia, es el rgimen de libertad poltica. Existe
cuando el ciudadano participa en la elaboracin del ordenamiento jurdico al cual
Kelsen posteriormente quedar sujetoy autocracia, es el rgimen de la servidumbre
poltica, en ella los sbditos estn excluidos de participar en la formacin de las
normas jurdicas. Para l, estas dos tipologas representan modelos ideales.
Duverger Distingue los regmenes pluralistas o democrticos y los regmenes unitarios
o autocrticos. Utiliza la expresin rgimen unitario con un significado diferente
del usado en nuestra doctrina constitucional. Nosotros ubicamos al unitarismo
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caracterizndolo por la centralizacin del poder con base territorial, por oposicin
a la forma federal o descentralizada. Duverger se refiere, a una concentracin de
la autoridad que acapara el desempeo de todas las funciones de gobierno.
Siguiendo este criterio el rgimen autocrtico es unitario. En el rgimen pluralista
o democrtico hay una lucha poltica abierta y franca entre dos o ms partidos
polticos. Conforme a la estructura del sistema poltico, pueden ser bipartidistas o
multipartidistas.
Los regmenes autocrticos o unitarios se caracterizan, por no ofrecer la
posibilidad de una lucha poltica libre. Hay una sola autoridad, que es suprema.
Puede tratarse de monarquas hereditarias o de dictaduras surgidas de la
conquista.
Adems distingui dentro de los regmenes autoritarios, a las autocracias
moderadas, se acepta cierta oposicin al rgimen y se admite la posibilidad de
cierto disenso, y a las autocracias totalitarias, no permite oposicin alguna, por lo
cual esta solo puede existir en la clandestinidad.
Loewenstein Fue uno de los principales crticos de la separacin de poderes tradicional.
Fundndose en la distribucin del poder, reconoce tres categoras: el estado
constitucional; las diversas funciones propias del poder se hallan distribuidas
entre sus diferentes rganos. El autor lo identifica con el Estado de derecho,
caracterizado por la existencia de la libertad y la igualdad y con adecuada
interdependencia entre los rganos de gobierno, la autocracia, se manifiesta
como un sistema de concentracin de poder que carece de distribucin. El poder
es absoluto, no se ejerce control efectivo sobre l y se excluye la participacin de
los propios destinatarios de poder. Aparecen tres formas distintas de autocracia:
- Monarqua absoluta: se refiere al sistema que tuvo amplia fusin en
Europa principalmente antes del constitucionalismo clsico.
- Cesarismo plebiscitario: es el rgimen napolenico. La configuracin
autocrtica del poder aparece cubierta por una fachada democrtica.
- Neo presidencialismo: sera un refinamiento del anterior, estructurado
sobre bases ms modernas pero autocrticas. Es similar al estado
constitucional pero todas las instituciones estn sometidas al jefe de
estado. Son los regmenes instaurados en la constitucin de Polonia de
1935, la de Estonia de 1938, entre otras.
y el totalitarismo, pretende modelar la vida humana sometindola a su propia
ideologa que debe penetrar profundamente en todas las estructuras sociales.
Sus instrumentos son un fuerte aparato policial y el partido nico. Son por
ejemplo: el nacional-socialismo alemn, el fascismo italiano y el comunismo
sovitico.
Bordeau Cree que los regmenes polticos son definidos ms por lo que los hombres
piensan y creen sobre ellos, que por los anlisis cientficos. Hay dos tipos de
gobierno: los regmenes democrticos y los regmenes autoritarios.
La democracia es caracterizada como una filosofa de vida, una religiny casi
accesoriamente como una forma de gobierno.,
Sostiene que disociar lo que es la democracia en realidad de lo que es creencia,
conducir a hacer incomprensible el dinamismo que la anima, sino tambin sus
propias instituciones positivas.
El trmino estado fue introducido por Maquiavelo, a principios del siglo XVI. Hay una pluralidad e
concepciones con relacin a su significado. Las ms difundidas las vinculan a la sociedad
polticamente organizada y a la estructura de dominacin. Jellinek seala que donde hay una
19
comunidad con un poder originario y con medios coactivos para ejercerlo sobre sus miembros y
su territorio, conforme a un orden que le es propio, all existe un estado.
Segn Ziulu el Estado no ha sido instituido para suplantar a la familia ni a las sociedades
intermedias, sino para protegerlas en sus derechos y su dignidad y darles los medios y las
condiciones para su pleno desarrollo.
Mediante las formas de estado se estudia la distribucin territorial del poder, es decir, como es
ejercido este, atendiendo, a los principios de centralizacin o descentralizacin poltica en sus
diversos matices.
Forma de Estado:
Expresin de la centralizacin poltica. Existe un solo ncleo de
autoridad con competencia territorial en todo el mbito geogrfico del
Unitario pas. En algunos casos se admite cierta descentralizacin pero esta es
meramente administrativa. La mayora de los estados actuales estn
organizados de esta forma. Ejemplos son: Blgica, Francia, Suecia,
Noruega, etc.
La confederacin es la unin de estados independientes basada en un
pacto o tratado, con el propsito de defender exteriormente sus
intereses y mantener en su interior la paz. Supone el mximo grado de
descentralizacin poltica.
Confederal Los estados miembros conservan para si el ejercicio de la soberana y
pueden ejercer los derechos de nulificacin (que le permite revisar y
eventualmente, censurar normas jurdicas que dicta el estado central) y
de secesin (implica la posibilidad de que un estado miembro pueda
separarse del resto de los estados confederados. Actualmente esta
categora es inexistente, fue de este tipo la Confederacin de los Estado
Unidos entre 1776 y 1787, la de Suiza entre 1815 y 1848 y la Germana
entre 1867 y 1871. Generalmente son una etapa preliminar a la
formacin de un estado federal.
Es la forma ms difundida de descentralizacin poltica. Tambin
implica una unin de una pluralidad de estados, que se realiza por
medio de una Constitucin. Los estados son autnomos pero carecen
Federal de soberana, que la tiene solamente el estado federal. Tampoco, los
estados miembros, pueden ejercer los derechos de nulificacin y
secesin. Su origen es la Constitucin de EE. UU de 1787. Y son
ejemplos de estados federales: Argentina, Alemania, Brasil, Australia,
etc.
Es una variante intermedia entre el unitarismo y el federalismo
Regional caracterizado por el reconocimiento de las regiones. Estas conforman
mbitos geogrficos por lo general amplios, que no necesariamente
coinciden con los lmites polticos y que presentan importantes
particularismos comunes. Ejemplo: Alemania entre 1933 y 1934.
20
Bolilla II- Constitucin Nacional
1-La constitucin argentina: sus fuentes y su ideologa. Los principios fundamentales. Las
partes de la Constitucin: dogmtica y orgnica. Las normas programticas y operativas:
Concepto y jurisprudencia.
Los constituyentes de la Constitucin de 1853 mencionaron dos tipos de fuentes: las nacionales y
las extranjeras:
Nacionales Extranjeras
-Proyecto de Constitucin de Alberdi -Constitucin de EE.UU de 1787; ya que
muchos principios pasaron a integrar nuestro
sistema constitucional como supremaca
constitucional, control judicial,
constitucionalidad de las leyes, sistema federal,
etc.
Primera Fuente
-Constitucin de 1826 -Constitucin de Suiza de 1848; pero en poca
Segunda Fuente medida ya que tuvo escasa vigencia
-Pacto Federal de 1831 -Declaracin de Derechos del Hombre y del
Tercera Fuente Ciudadano de 1789
-Pactos Preexistentes -Constituciones francesas entre 1791 y 1795
-Anteriores ensayos constitucionales -Constitucin de Cdiz de 1812
-Constitucin de Chile de 1833
-Constituciones de algunos estados
americanos sancionadas con anterioridad de
1787, por ejemplo Virginia de 1776
21
o Ilustracin: nacida como reaccin al oscurantismo de la Edad Media, de fuerte
pensamiento religioso y oposicin a pensamientos cientficos que se acoplaban a
ste. Lema: No pienses, teme. En cambio la ilustracin con el lema Atrvete a
pensar.
o Progresista Liberal: que contiene dos principios: LIBERTAD y PROPIEDAD, entre
ellos los siguientes:
La justicia social
La igualdad de posibilidades
El pluralismo
La participacin poltica
Dogmtica Orgnica
Se enuncian aqu los principios que Describe la organizacin, el funcionamiento y
fundamentan el orden constitucional; que las atribuciones de los poderes constituidos.
recibe el plexo de valores que da sentido y Va de los artculos 44 al 129 y tiene como
orienta a toda la estructura constitucional. nombre autoridades de la Nacin. Est dividido
en dos ttulos: Gobierno Federal (Art. 44 al
120) Gobiernos de la Provincia (Art. 121 al
129).
22
-Normas programticas y Operativas
Operativas Programticas
Por su slo inclusin en la Constitucin tienen Son aquellas que, por ms que estn en el
plena eficacia. No necesitan reglamentacin y texto constitucional, obtienen eficacia cuando el
se las puede denominar Autosuficientes. legislador las reglamenta.
Establecen pautas orientadas a la consecucin
de determinados fines.
Sera deseable que todas las normas sean Ejemplo: Art 24, estatuye que El Congreso
operativas, ya que las programticas son promover la reforma de la actual legislacin
inocuas hasta tanto se las reglamente. en todos sus ramos, y el establecimiento de
La Corte Suprema de Justicia estableci en juicios por jurado. Entonces, hasta que el
1957 que las clusulas constitucionales que Congreso reglamente esta Norma, carece de
reconocen derechos y garantas personales y aplicacin.
fundamentales son operativas.
Ziulu afirma que la interpretacin constitucional tiene caractersticas especficas y distintivas que
hace necesaria la elaboracin de reglas propias. La importancia de la interpretacin constitucional
radica en que se le atribuye a las normas constitucionales un significado diferentes del que hasta
entonces se vena sosteniendo, pese a permanecer inmutable la clusula formal.
Interpretacin con papel importante en la Teora del Estados, la ciencia poltica y constitucional.
Para Ziulu hay dos modalidades de interpretacin: orgnica o institucional que lo hacen los tres
poderes pero, el autor le da relevancia a la judicial; y la no orgnica o especulativa que es la
hecha por la doctrina.
Ziulu adhiere a los autores Vidal Campos y De Sagues que afirman que los mtodos de
interpretacin constitucional tienen tres aspectos fundamentales:
Esttica Dinmica
Implica comprender sus disposiciones a partir Es prctica porque se preocupa por adaptar las
de su letra y sus antecedentes particularmente disposiciones a las circunstancias obrantes al
a partir de la voluntad de constituyente. tiempo de su aplicacin. En constituciones muy
Letra antecedente y voluntad del antiguas, la nica manera de adaptarlas a la
constituyente. realidad es a travs de la hermenutica
Ej: libertad de expresin en imprenta y ahora
en internet. .
El Prembulo es una introduccin con contenidos sustantivos que precede al texto normativo de
la Constitucin.En los pases anglosajones hay cierta costumbre de anteceder las leyes con un
prembulo explicativo.
Nuestro Prembulo de 1853 tiene directa relacin con el prembulo de la Constitucin de EE.UU,
ya que su prembulo explicativo prevaleci sobre los no explicativos, como el de la Constitucin
de Suiza.
1-Autoridad de la cual emana: el prembulo determina que el titular del Poder constituyente es el
pueblo, ejercido por sus representantes. Adems evidencia el sentido del federalismo histrico ya
que dice por voluntad y eleccin de las provincias que lo componen a la Nacin Argentina en
cumplimiento de pactos preexistentes.
2-Fines: la segunda parte del prembulo enuncia los fines de nuestra Constitucin: a) Constituir la
unin nacional; b)Afianzar la justicia (a diferencia de la de EE.UU que dice establecer)`;
c)Consolidar la paz interior (con la cesacin de la violencia y las luchas civiles); d)Proveer a la
24
defensa comn (implica comprometer nuestro esfuerzo por defender nuestras tradiciones,
territorios e instituciones); e) Promover el bienestar general; f) Asegurar beneficios de la libertad.
3-Alcances: sus alcances son amplios y generosos ya que son para nosotros, para nuestra
posteridad y para todos los hombres del mundo que quieran habitar el suelo argentino.
4-Hay una invocacin divina, la Constitucin sostiene el culto catlico, apostlico, romano pero
slo lo sostiene y no lo establece.
EE.UU aseguran para nosotros y nuestra prosperidad y la nuestra ademspara todos los
hombres del mundo que quieran habitar el suelo argentino
Forma Representativa: el pueblo no puede gobernar por si mismo, sino que debe delegar esa
facultad en los representantes elegidos por l. Igualmente existen formar semi-directas de
Democracia que tiene como fin que el pueblo participe ms en la vida poltica de su pas.
Forma Republicana: est presente la soberana del pueblo, manifestada a travs de una serie de
pautas como: voto popular para elegir a los gobernantes, igualdad de hombres ante la ley, la
responsabilidad de los gobernantes y la divisin de los tres poderes.
Forma Federal: el poder que el pueblo deleg en sus representantes est descentralizado entre
un estado federal soberano, un estado provincial y un estado municipal.
25
Directa: es un sistema de autogobierno en donde el pueblo ejerca efectivamente el poder
interviniendo en forma directa en la proposicin, discusin y decisin de los actos polticos.
Indirecta o representativa: es la forma segn la cual el pueblo slo gobierna por medio de
sus representantes.
Existe tambin la Democracia Semi- Directa: es una variante de transicin entre sistema de
democracia pura y de democracia representativa. Su objetivo es superar los
inconvenientes que plantea la representacin, que muchas veces se limita a asegurarle al
ciudadano el derecho de elegir pero no el de participar. Clases de democracia semi-directa
son:
o Referendum: procedimiento mediante el cual se convoca al cuerpo electoral para que
decida por la afirmativa o negativa respecto de un asunto pblico propuesto por los
rganos legislativos. Tiene un contenido normativo.
o Plebiscito: es la forma mediante la cual la ciudadana se expresa por la afirmativa o
negativa en respuesta a una consulta formulada por el gobierno. Es de naturaleza poltica.
Algunos prefieren englobarlos a ambos en Consulta Popular, que puede ser vinculante o
no. Si es vinculante tiene que emanar de una ley, no puede ser vetada y la iniciativa
corresponde a Cmara de diputados; en caso de la consulta no vinculante puede ser
convocada por el Congreso como por el Presidente de la Nacin.
Se puede someter a consulta popular vinculante todo proyecto de ley, salvo aquellos cuyo
procedimiento de Nacin se encuentre reglado por la Constitucin. Para ser eficaz y vlida,
el voto debe ser no menos al 35% de los electores. El voto es obligatorio. Si los votos son
afirmativos se convierte en ley, en caso de ser negativo no se puede reintentar hasta lapso
superior a dos aos. Las respuestas son slo s o no.
En Argentina se us solamente en 1984 con las negociaciones de Chile para resolver el
problema relativo a os lmites de la zona del Canal de Beagle.
o Revocatoria: les permite a los ciudadano, bajo ciertas condiciones, peticionar la separacin
de aquellos funcionarios pblicos que han dejado de merecer la confianza del pueblo. Se
pronuncia por s o no.
o Iniciativa popular: es la facultad reconocida a cada ciudadano o nmero determinado de
ellos para proponer propuesta de ley ante el rgano legislativo, salvo los referidos a la
reforma constitucional, tratados internacionales, tributos, presupuestos y de materia penal.
Toda iniciativa popular requerir la firma de un nmero de ciudadanos no inferior al uno y
medio por ciento del padrn electoral utilizado para la ltima eleccin de diputados
nacionales. Debe swr formulada por escrito y debe contener la peticin redactada en forma
de ley en trminos claros, exposicin de motivos, nombre y domicilio de promotores,
descripcin de gastos y origen de recursos, pliegos con firma de peticionantes con nombre,
apellido, nmero y tipo de documento y domicilio. El resumen de la iniciativa debe ser
verificado por el defensor del pueblo, en plazo no superior a diez das y carcter previo de
recoleccin de firmas. La financiacin no puede ser de contribuciones privadas, entidades
autrticas, gobiernos extranjeros, entidades extranjeras con fines de lucro, contribucin
superior a 30mil pesos y de asociaciones sindicales. Dos iniciativas populares importantes
fueron: el Proyecto de derogacin de jubilaciones de privilegio que logr modificar el
rgimen jurdico de jubilaciones y el hambre ms urgente que propona seguro
alimentaria para menores de cinco aos de todos el pas.
26
Aplicacin en nuestro pas: fue a partir de la reforma de 1994. Slo antes de sta hubo
una convocatoria a consulta popular no vinculante realizada por Alfonsn, referida al canal
de Beagle.
El nombre Argentina fue mencionado por primera vez por el poeta espaol Martn del Barco
Centenera. Los constituyentes originales de 1853 la denominaron Confederacin Argentina;
nombre utilizado por Rosas, Alberdi y en el Acuerdo de San Nicols. El Congreso de Tucumn,
en el Acta de Declaracin de la Independencia, habl de Provincias Unidas en Sud Amrica. La
Constitucin de 1826 se altern entre Nacin Argentina y Repblica Argentina. En 1860 recibi el
nombre da Provincias Unidas del Ro de La Plata. Y de 1860 en adelante se le dio el nombre de
Nacin Argentina.
Demandante
Demandada
Corte
Artculos relacionados
27
Bolilla III- El poder constituyente y la reforma constitucional
El poder constituyente es la potestad suprema que tiene el pueblo (por s o por parte de sus
representantes) para establecer una Constitucin o modificarla, en caso de ser necesario. Esta
facultad es suprema, y no reconoce otra superior; la puede ejercer el pueblo en forma directa o
indirecta.
Bidart Campos dice que poder constituyente es: la capacidad o competencia para constituir o dar
una constitucin al Estado, es decir, para organizarlo.
Snchez Viamonte afirma que: el poder constituyente implica la soberana originaria, suprema y
directa, en cuyo ejercicio la sociedad poltica se identifica con el Estado, para darle nacimiento y
personalidad, y para crearle sus rganos de expresin necesaria y contina.
Antecedentes:
Quien primero expuso la teora del poder constituyente fue el abate Emmanuel Sieys (1748-
1836), autor de la obra Qu es el tercer Estado? en la cual el religioso y poltico francs
plantea la necesidad de superar la organizacin estamental de la poca, predominada por la
nobleza y el clero. Profundo iusnaturalista.
Rousseau (1712-1778) defini la idea de pacto o contrato social, por el cual cada uno se
despojaba de una parte de su libertad para constituir el Poder del Estado; que les garantizaba el
goce ms seguro de todas las libertades que le quedaban.
Continuando con sta idea, Sieys lo complet agregando una nocin fundamental: el nuevo
pacto o contrato deba ser formulado por escrito y mediante una Constitucin. La explicacin
doctrinal de la Constitucin tiene ac su origen, por ms de que la primera manifestacin prctica
y evidente haya sido la Constitucin de los EE.UU.
Titularidad:
El pueblo tiene la titularidad del ejercicio del poder constituyente. No obstante no siempre fue as.
Para Sieys, era la Nacin de la cual deba emanar el Poder constituyente; y slo ella tiene el
derecho de crea la Constitucin. Pero no se diferenciaba bien entre pueblo y nacin.
La CN adopt el modelo por el cual el pueblo es titular, se puede ver en el prembulo Nos los
representantes del pueblo de la Nacin Argentina ().
Art 30: admite, al establecer la reforma, que no se efectuar sino por Convencin convocada al
efecto.
Art 37: (reforma de 1994) garantiza el pleno ejercicio de los derechos polticos, con arreglo al
principio de soberana popular.
Clases:
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Hay dos clases de PC: EL ORIGINARIO Y EL DERIVADO. El primero, tambin llamado
fundacional. Es el que se ejerce para hacer la primera Constitucin y el segundo se pone en
ejercicio para reformar una Constitucin preexistente, tambin llamado reformador.
Lmites:
La doctrina clsica sostiene que el PC originario, por ser supremo, carece de lmites. Pero Ziulu
considera que el calificativo ilimitado encuentra un lmite, ya que la libertad no es legtima si se
hace para hacer un mal o en contra del bien. Entonces hay lmites que lo condicionan. Bidart
Campos los resumen en tres categoras: a) lmites derivados del derecho natural, b) derivados del
derecho internacional pblico, c) lmites que provienen del condicionamiento de la realidad social.
Si se trata de una reforma hay que agregar a estos tres, dos ms: d) el proveniente del
constituyente anterior, e) las clusulas ptreas (casos de intangibilidad constitucional)
Nuestra CN no reconoce contenidos ptreos explcitos. Sin perjuicio de ello, doctrina como la de
Bidart Campos entiende que existen de manera implcita. Entre ellos, la forma republicana de
gobierno, la forma de Estado federal y la confesionalidad del Estado.
Ziulu considera que stos contenidos ptreos no pueden quedar a interpretaciones, que por ello
es escrita, para no ser difusa. Si no hay contenidos ptreos explcitos, se debe entender que se
puede modificar. No as las clusulas de intangibilidad expresas, que hay que tener en cuenta.
Uno de los postulados ms relevantes del Constitucionalismo fue distinguir entre dos poderes: el
poder constituyente y los poderes constituidos, que se hayan en grado inferior al anterior.
La reforma constitucional implica el ejercicio del poder constituyente derivado. ste tiene los
lmites propios del poder constituyente ms otros dos por su naturaleza. Reformar significa
cambiar algo que estaba mal o modificarlo para hacerlo mejor. La reforma no debe cambiar algo
por el hecho de hacerlo, sino siguiendo principios y fines.
Se suele hacer distincin entre reforma (con carcter amplio, vinculada a la reforma
Constitucional) y enmienda (modificacin restringida de pocos artculos). Pero Ziulu no adhiere a
dicha distincin. Nuestro art 30 se refiere a reforma total o parcial.
Mutaciones Constitucionales:
Para Ziulu, las mutaciones crean un peligro ya que permiten soslayar el cumplimiento de la
Constitucin. Si sta se aparta de la realidad es preferible recurrir al proceso de reforma, ya que
asegura, en el Estado de derecho, la participacin que le corresponde al pueblo como nico y
legtimo titular del poder constituyente.
Anlisis de art. 30 de la CN
1) Etapa Preconstituyente
Tiene lugar en el Congreso de la Nacin, que tiene a su cargo el acto de declarar la necesidad de
la reformar de la Constitucin. Algunos creen que debe pronunciarse mediante ley pero esto
traera negativamente la posibilidad de que el Ejecutivo la rechazara. Ziulu considera que no es
as como se da en la prctica. En la prctica, siempre el Congreso se pronuncia en forma de ley y
es improbable que suceda lo del Ejecutivo, ms teniendo en cuenta que el ejecutivo tiene la
mayora en cmara por lo general. Otrs cuestin es si las Cmaras deben o no tratarlo juntas o
por separado. Ziulu dice que cualquier puede ser posible pero siempre se ha optado por el
funcionamiento de cmaras de manera separada.
-El art. 30 cuando se refiere a las dos tercios, no aclara si se trata de los presentes o de los
totales.
-El art 83, tambin menciona los dos tercios para la sancin de una ley y tampoco distingue. Fue
interpretada como los presentes.
Por otro lado, los que consideran que se debe exigir el dos tercios de los miembros totales de
cada cmara, argumentan:
+El argumento del art. 83 se torna irrelevante, dado que del propio contexto y ubicacin de la
norma resulta evidente la implcita referencia a los miembros presentes.
2) Etapa Constituyente
Implica el ejercicio efectivo del poder constituyente por el pueblo, su legtimo titular. El art 30,
despus de mencionar la declaracin de necesidad de la reforma por parte del Congreso, que
sta no se efectuar sino por una Convencin convocada al efecto. Nada dice acerca de cmo
se integrar, con quines, dnde y cmo funcionar. Slo es una clusula categrica; y se debe
resolver mediante interpretacin constitucional.Siendo el pueblo el titular del poder constituyente
cabe concluir que la Convencin debe estar integrada por sus representantes, que debern ser
elegidos mediante el sufragio. El tiempo de duracin y las modalidades de eleccin deben ser
establecidas por el Congreso, haciendo uso de sus facultades implcitas (art. 75. Inc. 32)
El perodo de funcionamiento tambin lo regula la propia ley de convocatoria, pueden ser 30, 90,
depende de los criterios adoptados.
La revisin judicial
La posibilidad de someter a revisin judicial una reforma constitucional plantea un arduo debate
jurdico. Es admisible que uno de los poderes constituidos, en este caso el Judicial, declare
inconstitucional una reforma de la Constitucin?
Hay que plantear una diferencia: si se trata de los contenidos materiales, la revisin judicial es
poco factible. Salvo que se alteren principios sustanciales; en cambio, si se pretende revisar las
cuestiones formales, que tienen que ver con el procedimiento empleado en la reforma, la doctrina
se muestra ms permeable a aceptar la posibilidad de revisin judicial.
Ao 1963- Caso Guerrero V, Viedos Pulenta Hnos. Se plante posible invalidez del art. 14 bis.
Pero sta fue rechazada por la Corte que consider que la cuestin era poltica y no corresponda
la intervencin judicial.
31
Ao 1994- Caso Polino V. Bravo. Dos diputados nacionales declaran que el pedido de reforma es
inconstitucional. La Corte resuelve que stos diputados no acreditan en la causa un vervdadero
agravio. No habra causa judicial, no haba legitimacin activa. Cuestin definida como abstracta.
Ao 1999- Caso Fayt V. Estado Nacional. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, declar
nula clusula contenida en el art 99. Inc.4, apartado 3 de la CN.Se declar la inconstitucionalidad
de la Reforma.
La cuestin acerca de la naturaleza del acto constituyente tuvo una interesante discusin. La
doctrina se ha enrolado en cuatro posiciones:
-La Convencin de 1860 aplic un criterio de representantes innovador, siguiendo el actual art. 46
(antes art. 34) que proporcionaba representantes segn la poblacin de cada provincia. Y no en
base a la igualdad como fue en 1853.
-Buenos Aires profundiz el federalismo. Histricamente se pronunci por la unidad, pero luego
fue la provincia ms defensora del principio federal. En virtud de esto fueron reformadas varias
normas de la CN de 1853.
Hizo ms restrictiva la intervencin federal (art. 6). Fueron establecidos los nombres del Estado
(art. 35), Se tutel de toda injerencia federal la libertad de imprenta (art. 32). Se suprimi la
clusula de intangibilidad por diez aos (art.30) y la posibilidad de juicio poltico a los gobernantes
de las provincias. Se suprimi la clusula de que la educacin primaria deba ser gratuita en las
provincias (art.5). Se modific el artculo que declaraba a Bs. As como capital, estableciendo que
se seleccionara previo distamen del Congeso (Art. 3) Se modifica adems la clasula del Tesoro
Nacional, hasta 1866 (Art. 4)
En ese ao el Congreso sancion las leyes que planteaban la necesidad de reforma. El nico
objeto de la convocatoria era la revisin del art. 4 y del inc. 1 del art. 67 (actual art. 75). Elimin en
el art. 4 la expresin: hasta 1866 con arreglo a lo estatuido en el inc. 1 del art. 67 y suprimi
32
dicho inciso en la parte final, hasta 1866, en cuya fecha cesarn como impuesto nacional no
pudiendo serlo provincial
Reforma slo de dos artculos, al igual que la anterior es parcial. Haba tres asuntos a tratar en la
Convencin:
-Cantidad de habitantes por cada representante para Cmara de diputados: 1 diputado cada
33mil habitantes.
Se suele vincular la gnesis del constitucionalismo social a sta reforma; no obstante sus
primeras manifestaciones son de ms larga data. Ello no implica desconocer los notables
avances durante la primera presidencia de Pern, que culminaron con la presente reforma. Las
ideas del constitucionalismo social se hallaban en pleno esplendor. Fueron abandonados los
tintes liberales de la Ley Fundamental para pasar a ser de una clara inspiracin social; con la
mencin expresa de la irrevocable decisin de construir una Nacin socialmente justa.
Respecto de sus clusulas, stas hacen mencin a la cuestin social. En la parte dogmtica el
captulo III estaba dedicado a los derechos del trabajador, la familia, la ancianidad, la educacin y
cultura; y el captulo IV a la funcin social e la propiedad, el capital y la actividad econmica.
Tambin se otorg atribuciones al Congreso para dictar un Cdigo de Derecho Social.
Derechos sociales incorporados: Derechos del trabajador, familia, educacin, fin social e la
propiedad.
33
Fue una reforma temporal, durante un gobierno de facto. No se respet el procedimiento del art.
30.El gobierno declar la reforma y no lo hizo por ley.
-3 Senadores por provincia y 3 por la capital; mediante el sistema de lista incompleta o tercio
excluido.
Una Convencin Constituyente deba darle validez a sta reforma antes de 1976. Como eso no
se llev a cabo, qued sin efecto con otro golpe del mismo ao. No obstante, algunas reformas
fueron consideradas en la reforma de 1994.
La reforma de 1994
Parte dogmtica
Nuevo ttulo (Cap. 2 de Nuevos Derechos y Garantas)
- Reconocimiento de partidos polticos
- Defensa de consumidor y usuario (Art.42)
- Iniciativa popular (Art. 39 y 40)
- Proteccin del medio ambiente
- Amparo (Art. 43)
Parte Orgnica
- Art 75
- Ley de Coparticipacin
- Incorporacin de Tratados Internacionales con jerarqua constitucional
- Poder Judicial: se establece el Consejo de la Magistratura para nombrar jueces
inferiores, formacin de jueces, comisin de disciplina, reglamento, etc.
- Mayora calificada del Presidente. Reeleccin por un solo perodo consecutivo
- Jefe de Gabinete de Ministro
- Reconoce autonoma municipal
- Auditora general de la Nacin con jerarqua constitucional. El rgano de control por
excelencia
El poder constituyente es, segn Bidart Campos originario y reformador, lo que comparte la
doctrina. En cambio Vanossi cree que siempre es derivado y reformador ya que est sujeto al
federal.
Tambin hay un poder de tercer grado que pueden ejercer los municipios. Para la doctrina, su
reconocimiento de autonoma es necesario en el ordenamiento jurdico. Muchas constituciones
provinciales lo reconocen expresamente.
Es gobernante de facto aquel que accedi al poder mediante un procedimiento distinto al previsto
en el orden constitucional vigente. Pero pueden ejercer el poder constituyente? En el plano
jurdico no, pero la realidad prctica ha demostrado que s. Por ejemplo: la derogacin de la
reforma de 1949, la reforma de 1957, la modificacin temporaria del 72 y estatutos
revolucionarios.
La doctrina adopt la expresin poder constituyente revolucionario para llamar al poder que se
ejerce en violacin de la lgica de sus antecedentes, como el gobierno de facto.
35
Bolilla IV- La supremaca constitucional y el control de constitucionalidad
La Constitucin es la Ley Fundamental del Estado y representa los cimientos polticos y jurdicos
del mismo. Este principio es reconocido como imprescindible para asegurar la libertad y dignidad
del hombre. La CN tiene supra-legalidad, es la ley de leyes, como la llam Alberdi.
No obstante, Kelsen destaca una norma hipottica fundamental de la cual deriva la constitucin
como ley suprema. Esta doctrina no reconoce la existencia de dicha norma. Para hacer referencia
a la supremaca constitucional es necesario una verdadera constitucin en sentido sustancial.
Los estados, tiene constituciones escritas o codificadas. Tambin pueden ser rgidas o flexibles.
36
Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el
Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y
las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no obstante
cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales,
salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del Pacto de 11
de noviembre de 1859.
El art. 31 califica como Ley Suprema de la nacin a los tratados internacionales. Cabe determinar
si estos estn en el mismo escaln que la CN o si se hayan por encima de sta o subordinados a
ella.
El art. 27 establece: El Gobierno federal est obligado a afianzar sus relaciones de paz y
comercio con las potencias extranjeras por medio de tratados que estn en conformidad con los
principios de derecho pblico establecidos en esta Constitucin.
Este criterio es coherente con el principio se supremaca que reconoce un poder constituyente y
los poderes constituidos. Si se aceptara lo contrario, la constitucin podra ser modificada por
poderes constituidos, por medio de tratados internacionales.
La jurisprudencia de la Corte Suprema acogi el enfoque del dualismo ya que parte del supuesto
de reconocimiento de dos ordenamientos jurdicos: uno interno, de cada estado, y otro
internacional, subordinado al primero.
Segn el rgano se distinguen entre: polticos y judiciales. En el primer caso, estn a cargo los
propios poderes polticos, generalmente el legislativo. En el segundo, lo realiza el poder judicial.
37
Respecto al modo de promoverlo, el control se puede hacer, por va directa, mediante accin o
por va indirecta, mediante excepcin o defensa. En el primer caso se puede cuestionar la
constitucionalidad por medio de una accin declarativa. En el segundo, solo se admite su planteo
como reparo ante una demanda.
Sistemas de control: el rgano competente para ejercer el control de constitucionalidad puede ser
mediante dos sistemas: el poltico y el judicial. Pero algunos autores tildan de incorrecta esta
diferenciacin pero la doctrina adopta el criterio tradicional.
Decidirse por uno u otro sistema es una tarea compleja. La idea de que el poder judicial sea
arbitro en los cuestionamientos de constitucionalidad para satisfacer la exigencia del valor justicia.
Pero si se le otorga al poder judicial esta atribucin se corre riesgo de que se frustren decisiones
polticas importantes.
Por otro lado quienes propician el control poltico interpretan que si las decisiones del poder
legislativo y ejecutivo fuesen sustituidas por fallos judiciales, los jueces se convertiran en
detentores del poder poltico. Surge el interrogante Quin controla al controlador?.
En la actualidad hay estados en los que se predomina el control poltico. El control judicial
tambin tuvo importante difusin como en EE.UU.
Control poltico: son aquellos sistemas en los cuales el control est a cargo de un rgano poltico,
de poder legislativo o ejecutivo y fuera del poder judicial. Se adoptan criterios polticos, por
ejemplo, en los sistemas presidencialistas, el poder ejecutivo puede impedir la entrada en
vigencia de una ley por medio del veto.
Control judicial:es una innovacin originaria de la constitucin de los estados unidos que adopta el
control judicial de la constitucionalidad de las leyes.
Los tribunales constitucionales: en Europa central el poder judicial adopt una gnesis distinta,
no como poder, sino como forma de administracin de justicia, dependiente de los poderes
polticos e influenciada por ellos.
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difuso y no hay un nico tribunal con competencia para pronunciarse por la inconstitucionalidad o
no.
Alcance: este control es aplicable a las leyes y a los actos de los poderes pblicos, federales y
provinciales y tambin a los tratados. Dicho control solo puede ser efectuado en el marco de una
causa judicial, la cual debe ser, judiciable; quedando excluidas las causas polticas.
Vas: la va de ejercicio es indirecta, lo que significa que pueden ser planteados al rgano
competente por la persona que tenga un inters afectado. No se puede demandar directamente la
inconstitucionalidad.
Las cuestiones polticas: se excluye del control de constitucionalidad a las causas polticas por
considerar que estas no son judiciables. Se trata de restringir el poder judicial con principio en la
divisin y equilibrio de los poderes de la forma republicana de gobierno. Los jueces no pueden
juzgar en cuestiones reservadas al poder poltico (legislativo y ejecutivo). En nuestro pas la
cuestin es ms que centenaria pero Haro, en un estudio, sobre el tema expres que las
cuestiones polticas tienen un crculo vicioso y no hay mayor cuestin poltica que el
pronunciamiento judicial sobre que es o cuando existe una cuestin poltica
Desde la perspectiva de los principios constitucionales, Ziulu se inclina por el criterio de la plena
judiciabilidad, que debe ser armonizada con la existencia de jueces independientes y prudentes.
Esto es para no convertirse en operadores polticos de turno y para reconocer que las decisiones
polticas gozan de una facultad de rbitro que solo debe ser invadida por el poder judicial cuando
es manifiestamente irrazonable.
Hay otras vas directas que controlan la supremaca constitucional como el amparo y el habeas
corpus, que implica la posibilidad de utilizar una va directa en el control de constitucionalidad.
El derecho procesal constitucional: este hace referencia a una nueva disciplina jurdica que
tiene por objeto de estudio los principios y las normas de los procesos constitucionales. Se dara
la necesidad de distinguir entre derecho constitucional y procesal constitucional.
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Enfoques orgnicos y material:
Desde el enfoque orgnico Gonzalo Perez solo analiza al derecho procesal constitucional en su
carcter especfico de rgano de jurisdiccin constitucional.
Desde el criterio material, Sagues, expresa que si hay procesos constitucionales (amparo, habeas
corpus, etc.) sera incongruente decir que no hay jurisdiccin constitucional.
Desde la perspectiva materia est integrada por los rganos que ejercen jurisdiccin
constitucional, por ejemplo el poder judicial o el Congreso.
Apreciacin critica: Ziulu no desecha la idea de establecer la disciplina del derecho procesal
constitucional aunque reconoce que su origen es diferente al nuestro.
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Bolilla V- Los elementos del estado
Territorio: es la base fsica o geogrfica sobre la cual se asienta el Estado. Es el escenario sobre
el cual se desarrolla la actividad poltico-jurdica del mismo. En la ciencia poltica, al territorio se lo
vincula con el ejercicio del poder.
El espacio que integra la nocin de territorio es concebido geogrficamente con forma cnica. El
mbito jurisdiccional del Estado comprende: 1) la superficie incluyendo el suelo propiamente
dicho, la superficie martima, fluvial y lacustre. 2) el subsuelo. 3) el espacio areo.
El territorio ha sido estudiado en relacin con el influjo que ejerce sobre las personas y la
sociedad y, por ende, sobre el Estado. Con respecto a la intensidad de ese influjo hay teoras que
van desde el determinismo geogrfico (el marco geogrfico ejerce influencia decisiva en la vida
de los estados) hasta la relatividad (no tienen esta gravitacin pero consideran que no es absoluta
y puede ser modificada por otros factores.
El mar territorial: la superficie martima adyacente a algunos Estados, como el nuestro, integra el
espacio fsico y geogrfico. La tarea de extensin de lmites es de ndole compleja y no puede
quedar ligada a la voluntad de los pases. Segn las pocas, se tuvieron ndices muy diversos:
hasta el alcance de la vista, a noventa millas, a tres millas, etc. En nuestro pas diversas normas
tuvieron la pretensin de fijarlo con independencia de los criterios imperantes en la comunidad
internacional. La ley de facto Nm. 17.094 de 1967 estableci:
Art. 1: La soberana de la Nacin Argentina se extiende al mar adyacente hasta una distancia de
200 millas marinas, medidas desde la lnea de las ms bajas mareas.
Art. 2: La soberana comprende tambin al lecho del mar y al subsuelo de la zona submarinas
adyacentes al territorio hasta una profundidad de 200metros o hasta donde la profundidad de las
aguas suprayacentes permita la explotacin de los recursos naturales de dichas zonas.
Art. 3: Presenta una contradiccin manifiesta ya que declara que la libertad de navegacin y
areo navegacin no queda afectada por las disposiciones de la presente ley.
Esta ley slo estuvo precedida de una breve justificacin, que no permite injerir el propsito que la
inspiraba. El 25 de octubre de 1967, el mismo gobierno dict la Ley Nm. 17.500 llamada Ley de
pesca. En el art.1 dispone que los recursos de mar territorial son propiedad del Estado, los
cuales considerado inconstitucional ya que las provincias no delegaron en el poder central
facultad alguna en sta temtica.
En el ao 1969, el mismo gobierno sac la Ley Nm. 18.502que modific el criterio estableciendo
que las provincias tienen jurisdiccin adyacente a sus costas, a una distancia de 3 millas, Lo cual
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Ziulu considera que es un reparto poco equitativo porque correspondan 3 millas para las
provincias y 197 para el gobierno federal.
La tercera Convencin del Derecho al Mar de la cual particip Argentina estableci, como mar
territorial a un espacio de 12 millas, a partir de la lnea de base, donde al Estado se le reconoce el
ejercicio de poder de polica. Tambin determina zona econmica exclusiva de 200 millas marinas
a partir de la lnea de base.
En el ao 1991, el Congreso de la Nacin sancion la Ley 23.968 por la cual adopt la normativa
de la Convencin citada anteriormente.
Pueblo:
Ziulu considera que el pueblo es una formacin natural y cultural que cohesiona, en su conjunto,
la expresin de la Nacin, a ella la forma, desde luego, el aporte de cada persona en sentido
integrador.
Nacin: es la comunidad humana que, unida por lazos de raza, lengua, historia, costumbres,
etctera, les permite a sus integrantes participar en una comunin de origen y de destino que los
distingue de los dems. Supone, adems, un territorio al cual tienen un sentimiento de
pertenencia.
Nacionalidad y Ciudadana
Art. 8: Los ciudadanos de cada provincia gozan de todos los derechos, privilegios e inmunidades
inherentes al ttulo de ciudadano en las dems. Esto es poco claro ya que en nuestro rgimen
institucional no hay ciudadana provincial sino nicamente federal o nacional. Adems, si bien hay
una sola ley comn para todo el territorio, u aplicacin e interpretacin queda librada a las
autoridades provinciales, lo que produce diferencias. Sin embargo la finalidad es clara, se busca
evitar la discriminacin de una provincia con respecto a otra.
Art. 20: Los extranjeros gozan, en el territorio de la Nacin, de todos los derechos civiles del
ciudadano
Art. 21: Establece una obligacin constitucional que pesa sobre todo argentino: armarse en
defensa de la patria y de la Constitucin y establece que los extranjeros son libres de prestar o
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no ste servicio por diez aos, desde el da en que obtengan su carta de ciudadana. Otra vez
sucede la confusin de ambos trminos ya que la nacionalizacin o naturalizacin es forma de
adquirir la nacionalidad pero no la ciudadana.
Art. 75. Inc. 12: incluye, entre las atribuciones del Congreso de la Nacin, la de dictar leyes
generales para toda la Nacin sobre naturalizacin y nacionalidad. Con sujecin al principio de
nacionalidad natural y por opcin en beneficio de la Argentina. Por ms que el enunciado pareca
con evidente ambigedad, tena un claro sentido, es decir, que el principio adoptado por la CN es
conocido jussoli o derecho de suelo, determinado por el lugar de nacimiento de la persona y
contrario al jussanguinis o derecho de la sangre, es decir, de la nacionalidad de los
antepasados.
Mitre, Caldern y Vidal Campos, entre otros plantearon severas obsesiones esa estipulacin
legal. Estas prevenciones carecen sustento tras la reforma constitucional de 1994 que incorpor
la nacionalidad por opcin en beneficio de la Argentina en el texto del inciso 12 del art. 75
La ley 346 mantuvo su vigencia, con ligeras modificaciones, hasta 1978. Ese ao se dict la ley
de facto 21.795 que estableci un nuevo rgimen jurdico de la nacionalidad y ciudadana
derogado el anterior.
La ley presentaba serias incongruencias, por ejemplo: dispona que se cancelara la nacionalidad
cuando el argentino naturalizado integrada o hubiese integrado, en el pas o en el extranjero,
grupos o entidades que por su doctrina o accin aboguen, hagan pblica exteriorizacin o lleven
la prctica, el empleo ilegal de la fuerza o la negacin de los principios, derechos y garantas
establecidos por la CN. Un gobierno de facto, que estaba violando la CN, no puede exigir el
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cumplimiento de ese comportamiento a los dems. Tambin la ley 21.795 estableci que los
argentinos nativos podan perder su nacionalidad si se naturalizaba en un pas extranjera. La ley
previa que pasados cinco aos desde que se su hubiese producido la prdida o cancelacin de la
nacionalidad, esta poda readquirirse a pedido del interesado y por una sola vez. La decisin
corresponde al ejecutivo.
El 22 de marzo de 1984, el congreso de la Nacin, sancion la ley 23.059 que tuvo origen en el
proyecto elevado por Alfonsn. El nuevo ordenamiento derog la ley 21.795 y restituy la vigencia
de la ley 346 y sus modificatorias. Ese mismo ao nuestro pas ratific la CADH, que estableci
el derecho de la nacionalidad.
La doble nacionalidad:
No est permitido que una persona no tenga nacionalidad. Adems est establecido que si una
persona adquiere otra nacionalidad, pierde la anterior. Sin embargo la argentina tiene firmado
acuerdos internacionales con Espaa e Italia, entre otros, que prevn, la doble nacionalidad,
bajo ciertas condiciones. Se considera que en la actualidad debera llevar el nombre de mltiple
nacionalidad, permitiendo incluir la consideracin ms novedosa de los principios de integracin
regional por ejemplo la de la Unin Europea.
La inmigracin: Alberdi fue uno de los propulsores de esa poltica inmigratoria que sintetiz en el
lema Gobernar es poblar, el cual fue tomado en consideracin por los constituyentes de 1853. El
propona en su libro Bases una clusula que expresa que la inmigracin no podr ser
restringida ni limitada de ningn modo ni por pretexto alguno.
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Los constituyentes incluyeron este precepto en el art. 25 donde establece que se fomentara la
inmigracin europea y que no se poda limitar por pretexto alguno el ingreso de los extranjeros que
quieran labrar la tierra, mejorar las industrias, e introducir y ensear las ciencias y el arte.
En ese momento se hablaba de la inmigracin europea porque era considerado el hombre con
mayor afinidad a nuestra cultura y forma de vida. Se debe entender que cualquier inmigracin que
contribuya al mejoramiento est contemplada dentro de este artculo. La ley 25.871 agreg que
se entiende como inmigrante a todo aquel extranjero que desee transitar o establecerse en el pas
conforme a la legislacin vigente.
La expulsin de los extranjeros: Cada Estado conserva la facultad de expulsar a los extranjeros
en caso de que la conducta no se ajuste a los requerimientos del estado. Este principio est
sujeto a restricciones. El estado Argentino, La jurisprudencia de la Corte suprema de Justicia ha
admitido la expulsin de los extranjeros de nuestro pas cuando se la ha fundamentado en
razones no arbitrarias y se ha otorgado la oportunidad de defensa.
Bidart Campos entiende que la expulsin es inconstitucional ya que viola la igualdad de trato
entre nacionales y extranjeros.
La CADH dispone en el art. 22,6 establece que el extranjero que se encuentra en el legalmente
territorio de un estado que forme parte de la Convencin, solo podr ser expulsado de l en
cumplimiento de una decisin adoptada conforme a la ley.
Problemtica jurdica extranjera plantea si tienen reconocimiento jurdico como tales (1)
(1) Los principios constitucionales son acogedores, al asegurar los derechos de los
extranjeros, como tambin la preeminencia del valor de justicia. El Cdigo civil les brinda
reconocimiento en sus arts. 33 y 34.
(2) Esta cuestin es ms compleja. Bidart Campos considera que la nacionalidad es
inaplicable al igual que en conflicto surgido con el Banco de Londres y Rio de la Plata
cuando Irigoyen era ministro, que al surgir una crisis se qued sin recursos y el banco
sostena que era una entidad del pas y que mereca la proteccin del estado. Pero la
doctrina Irigoyen sostiene que no tiene nacionalidad. En cambio tanto Zul como en el
derecho comparado predomina la atribucin de la nacionalidad. Para su aplicacin se
esbozaron cuatro criterios: a) el de autonoma de la voluntad, segn el cual deciden la
nacionalidad de los socios fundadores (antecedentes en el derecho ingles); b) el del lugar
de constitucin (Inglaterra y EE.UU); c) el de lugar de la sede social (Francia); d) el de la
nacionalidad de las personas que aportan su capital a la sociedad, la dirigen o ejercen su
control (difusin despus de la segunda guerra mundial)
El poder es la relacin mando y obediencia que se manifiesta tanto dentro de las estructuras
estatales como fuera de ellas. Es uno de los elementos bsicos del Estado y el objeto principal
de estudio de la ciencia poltica. En la conformacin del poder poltico aparecen dos elementos: la
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autoridad y la coaccin. La primera equivale a la fuerza en el orden moral; es algo que
reconocemos como superior y a lo cual prstamo voluntario acatamiento, y se encuentra
relacionada con el principio de legitimidad. Y la coaccin implica el uso de la fuerza, es un
elemento necesario para no tolerar las desviaciones graves ni resistencias ni rebeliones.
Con respecto al poder, ste no reconoce otro poder por encima de l. Ese poder slo reside en el
pueblo.
El Estado y la Iglesia tienen especial significacin desde el enfoque poltico y constitucional como
desde el religioso, y ambas deben servir al hombre.
Las relaciones del poder temporal de Estado frente al orden religioso adoptan, en las distintas
constituciones, cuatro conceptos bsicos:
1-Estado sacral: en esta forma de organizacin poltica los fines del Estado aparecen
subordinados a los principios religiosos. Son ejemplos los antiguos estados teocrticos como
Egipto, Siria, Babilonia, etc.; y, en la actualidad, el Estado de Irn.
2-Estado confesional: los fines polticos aparecen diferenciados de los espirituales. Pueden no
tener una religin oficial, garantizan una amplia libertad de cultos, pero privilegian, en su
tratamiento constitucional, a determinada confesin. Tambin reciben el nombre de estados
seculares. Hay seis tipos de confesionalidades en la actualidad: a) Confesionalidad Catlica:
pases como Argentina, Espaa, Italia. B) Confesionalidad anglicana: Inglaterra c) Otodoxa:
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Grecia d) Luterana: Dinamarca, Finlandia, Noruega e)Musulmana: Arabia, Argelia, Egipto f)
Budista: la Antigua Birmania y Camboya.
3-Estado Laico: es una postura neutral, pero no es necesariamente agnstica. El estado no tiene
religin oficial ni privilegia, en su tratamiento, a ninguna confesin en particular. Ejemplo: EE.UU,
Mxico, Uruguay.
4-Estado Anti-religioso: se parte del principio segn el cual la religin constituye un obstculo para
el normal desarrollo de los fines polticos del Estado. Ejemplo: Constitucin de la Unin Sovitica
de 1936.
Normas Constitucionales
En el art. 14 enuncia, entre los derechos de los habitantes el de profesar libremente su culto.
En el art 19 se establece el principio de reserva segn el cual las acciones privadas de los
hombres que no ofendan al orden, la moral pblica ni perjudiquen a terceros, estn slo
reservadas a Dios. (Art. 93 derogado)
Segn el art. 75, inc. 22 es atribucin del Congreso aprobar o desechar los concordatos con la
Santa Sede, los cuales tienen jerarqua superior a las leyes.
La reforma del 94 suprimi, entre los requisitos para desempear presidencia y vice la exigencia
de permanecer a la religin catlica apostlica romana.
El sostenimiento
Respecto al sostenimiento del culto catlico dispuesto en el art. 2, hay diferentes criterios
interpretativos. Una parte de la doctrina; Joaqun V. Gonzlez y Gonzlez Caldern entienden que
el mandato constitucional tiene evidente naturaleza material, equivale a la ayuda o subsidio
econmico que el Estado debe prestarle a la Iglesia. Otros, como Bidart Campos, Bidegain y
Ramelia interpretan que el sometimiento implica la unin moral entre Iglesia y Estado. La Corte
Suprema tuvo muy pocas oportunidades de pronunciarse, aunque parece haberse inclinado por el
primer criterio. Ambos criterios, entiende Ziulu, que son conciliables y, en la actualidad, se tratan
de establecer modalidades de financiamiento del culto basadas en el aporte de los propios fieles y
que excluyan aportes discrecionales por parte del Estado.
El Patronato
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Reforma del 94. En aquel momento, el presidente participaba en la designacin de los obispos
para las iglesias catedrales haciendo presentacin de ellos ante la Santa Sede. Esta forma de
ejercicio del patronato fue modificada en 1966, luego de la firma del concordato con la Iglesia.
El Pase
Era un medio de censura que el poder civil se reservaba respecto de las comunicaciones que la
Santa Sede cursaba a las autoridades eclesisticas de nuestro pas. Fue abolido con el
concordato de 1966.
Antes de la reforma de 1994, el art. 67, inc.20 estableca que le corresponda al Congreso admitir
en el territorio de la Nacin otras rdenes religiosas adems de las existentes; lo cual fue
suprimido por el Concordato de 1966 y por la posterior reforma de 1994.
El concordato de 1966
Antecedentes. El 10 de octubre de 1966 se firm un acuerdo entre Argentina y la Santa Sede que
fue aprobado por nuestro pas mediante la Ley de Facto 17.032 y ratificado en enero de 1967.
ste concordato introdujo modificaciones en el rgimen constitucional vigente en cuanto a las
relaciones entre el Estado y la Iglesia. Eran importante los argumentos, tanto en el aspecto
religioso como en el poltico-constitucional que justificaban la firma del acuerdo. En el mbito
religioso, el Concilio Vaticano II consideraba legtimas a todas aquellas formas de organizacin
que el Estado reconociera y favorecieran la vida religiosa de los ciudadanos sin pretender dirigir
los actos religiosos. Se rechazaba el estado anti-religioso. Desde la perspectiva poltico-
constitucional, luego del Concilio, algunas de las disposiciones de la CN que originariamente
tenan como propsito favorecer las religiones con la Iglesia Catlica se haban vuelto
inadecuadas y hasta contradictorias con la doctrina de sta.
Contenido. El acuerdo entre la Santa Sede y la Repblica Argentina consta de una breve
introduccin y 7 artculos. Siendo los ms importantes:
Art. 1: el Estado Argentino reconoce y garantiza a la Iglesia Catlica Apostlica Romana el libre y
pleno ejercicio de su poder espiritual, el libre y pblico ejercicio de su culto, as como de su
jurisdiccin en el mbito de su competencia, para la realizacin de sus fines especficos.
El Gobierno Argentino dar su contestacin dentro de los treinta das. Transcurrido dicho trmino
el silencio del Gobierno se interpretar en el sentido de que no tiene objeciones que oponer al
nombramiento. Todas estas diligencias se cumplirn en el ms estricto secreto. Todo lo relativo al
Vicariato Castrense continuar rigindose por la Convencin del 28 de Junio de 1957.
Art. 5: El Episcopado Argentino puede llamar al Pas a las rdenes, congregaciones religiosas masculinas
y femeninas y sacerdotes seculares que estime tiles para el incremento de la asistencia espiritual y la
educacin cristiana del pueblo. A pedido del Ordinario del lugar, el Gobierno Argentino, siempre en
armona con las leyes pertinentes, facilitar al personal eclesistico y religioso extranjero el
permiso de residencia y la carta de ciudadana.
La libertad religiosa
Concepto: es un derecho natural fundamental por medio del cual el hombre alcanza el ms ntimo
vnculo con Dios que es el lugar de su ms autntica libertad.
c) libertad de cultos: se vincula al derecho que tiene cada uno de practicar su religin y de no ser
obligado a practicar una religin que no desea. Se vincula a los derechos de reunin y asociacin.
Implica la existencia de libertad de consciencia y expresin religiosa.
Art 1: Todo ser humano tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona.
2-Nadie puede ser objeto de medidas restrictivas que puedan menoscabar la libertad de
conservar su religin o creencias o de cambiar de religin o de creencias.
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3-La libertad de manifestar la propia religin y creencia est sujeta nicamente a las limitaciones
prescriptas por la ley para proteger seguridad, orden, salud y moral pblica.
4-Los padres o tutores tienen el derecho a que sus hijos o pupilos reciban la educacin religiosa y
moral de acuerdo a sus propias convicciones.
Art 13: Toda persona tiene derecho de participar en la vida cultural de la comunidad, gozar de las
artes y disfrutar de los beneficios que resulten de los progresos intelectuales y especialmente de
los descubrimientos cientficos ()
Art 14:
2. Los Estados Partes respetarn los derechos y deberes de los padres y, en su caso, de los
representantes legales, de guiar al nio en el ejercicio de su derecho de modo conforme a
la evolucin de sus facultades.
3. La libertad de profesar la propia religin o las propias creencias estar sujeta nicamente a
las limitaciones prescritas por la ley que sean necesarias para proteger la seguridad, el
orden, la moral o la salud pblicos o los derechos y libertades fundamentales de los
dems.
La Iglesia reconoce un fin sobrenatural que es la salvacin y santificacin de las almas. Los
problemas temporales de sta los debe resolver otra sociedad perfecta, o sea, capaz de
procurarse los medios para cumplir su finalidad, siendo sta institucin el Estado.
La autonoma y la colaboracin son los dos grandes principios que deben fundamentar las
relaciones entre Iglesia y Estado.
6- Las obligaciones constitucionales. Los deberes de todos los habitantes. Los deberes de
los ciudadanos.
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Bolilla VI- El estado federal
Federalismo: es una forma de Estado caracterizada por la descentralizacin del poder con
relacin al territorio. Es decir, que existen adems de un rgano central de poder, otros rganos
locales que deben tener autonoma, la cual incluye la facultad de legislar.
En nuestro pas, se lleg a la federalizacin luego de pasar por un largo perodo de anarqua,
precedido de una hegemona de gobierno central, por lo cual Alberdi dijo que nuestro sistema era
mixto, porque conjugaba antecedentes unitarios con precedentes federales. A su vez se
diferencia del federalismo de EE.UU ya que la Constitucin de Filadelfia presenta una
descentralizacin ms acentuada que la nuestra.
Los preexistentes hacen referencia a pactos anteriores a nuestra CN y son: el Pacto Federal de
1831, el Acuerdo de San Nicols de 1852, el Pacto de Pilar de 1820, el de Benegas de 1820, de
Cuyo de 1821, de Tucumn de 1821, del Cuadriltero de 1822, etc. A stos se les hace referencia
en el prembulo.
Los pactos especiales son posteriores a la sancin de 1853 y estn contemplados en los arts. 121
(pactos especiales de incorporacin de provincias) y 31 (se incorpora, mediante el Pacto de San
Jos de Fores, de 1859, la ciudad de Bs.As)
Por medio de ellas se procura armonizar las exigencias de la unidad con el respeto de las
autonomas locales y la diversidad de los estados.
Subordinacin: para preservar la unin federativa el orden jurdico local se subordina al federal
slo en aquellos aspectos que hayan sido objeto de previa delegacin y reconocimiento. Ejemplo:
la garanta federal del art. 5, la intervencin federal del art.6 y la supremaca del derecho federal
del art. 31, etc.
Participacin: se pone nfasis en la necesidad de que las provincias formen parte de las
instituciones del poder federal, interviniendo en ellas y colaborando en el ejercicio de sus
atribuciones. Hay dos ejemplos: la integracin de Cmara de Senadores con tres representantes
por provincia (Art. 54) y la eleccin distrital de los diputados nacionales (art. 45). Sistema
Bicameral en nuestra CN.
Coordinacin: es la relacin que surge del reparto de competencias establecido por la CN. La
misma determin atribuciones especficas tanto para el Estado Nacional como para las
provincias. Esto se ve en el art. 121. Dentro de este reparto de competencias hay que advertir
que hay facultades delegadas por las provincias al Estado Federal, como por ejemplo la
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declaracin de intervencin federal del art. 6 y del estado de sitio del art. 23, o la atribucin de
dictar cdigos de fondo. Las facultades no delegadas por las provincias o propiamente locales
como la atribucin de dictarse sus propias constituciones, establecer su rgimen municipal, la
educ primaria y la administracin de justicia y la eleccin de sus autoridades (art. 122) quedan
relegados para ellas.
En ocasiones nos encontramos con atribuciones excepcionales tanto del Estado como de las
provincias, que slo se pueden ejercer en la oportunidad y condicin que la CN determina; por
ejemplo la facultad del Estado Federal de fijar impuestos directos en las condiciones previstas del
art. 75, inc.2, seran siempre que la seguridad social y el bien general de Estado lo exijan. Y la de
las provincias de dictar cdigos de derecho comn hasta tanto sean dictados por el Estado Gral.
(Art.126)
Hay poderes reservados a las provincias que son de naturaleza excepcional y surgen de los
tratados especiales a los cuales la CN reconoce esa virtualidad (31 y 121).
Hay poderes prohibidos que son aquellos expresamente vedados por la CN para ser ejercidos por
las provincias. (Art 126 y 127)
Hay poderes que son concurrentes, es decir, que pueden ser ejercidos en forma conjunta o
separadamente por el Estado Federal y las provincias. Como son los impuestos indirectos
internos o las atribuciones relativas al bienestar gral.
Relaciones de igualdad y cooperacin: debe haber igualdad de los estados locales y la necesaria
colaboracin entre ellos. Es una relacin entre provincias. Por ejemplo el art. 7, la fe de que
gozan los actos pblicos de una provincia a la dems y la igualdad de derechos entre habitantes
de las provincias y la recproca obligacin respecto de la extradicin de criminales (art. 8).
El art. 75. Inc.30 establece que compete al Congreso de la Nacin dictar la legislacin necesaria
para el cumplimiento de los fines especficos de los establecimientos de utilidad Nacional en el
territorio de la Repblica. Las autoridades provinciales y municipales conservan los poderes de
polica e imposicin sobre stos, en tanto no interfiera en el cumplimiento de aquellos fines.
La Provincia es una unidad orgnica cuya integridad territorial est garantizada, goza de sus
propias atribuciones y se gobiernan por s misma; tienen autonoma, es decir que tienen
capacidad para dictarse sus propias leyes, respetando ciertas condiciones establecidas por la CN.
La soberana es slo patrimonio del Estado Federal. Las provincias tienen personalidad jurdico
poltico.
Las primeras provincias fueron 14, de las cuales 13 sancionaron la CN de 1853, y Bs. As se
agreg con el Pacto de San Jos de Flores.
Entre 1951 y 1956, ocho territorios nacionales se convirtieron en provincias. En 1990 se cre la
provincia de tierra del fuego, Antrtida e Isla s del Atlntico Sur, que dict su primera Constitucin
el 17 de mayo de 1991.
Lmites: la CN le asigna al Congreso la atribucin de fijar los lmites de las provincias. sta
facultad debe ser ejercidaconforme a los principios y normas constitucionales. Si el conflicto se
produce despus de que los lmites han sido determinados, le corresponde a la Corte Suprema
de Justicia dirimir la cuestin.
Delimitacin de poder y autonoma provincial: todo sistema federal supone la delimitacin de los
poderes entre:
Estado federal: es soberano. Los poderes federales son expresos y han sido previamente
delegados.
Estados miembros: es autnomo. Las provincias conservan todo el poder no delegado por
la CN, al gobierno federal adems de los reservados por pactos especiales al tiempo de su
incorporacin. Son remanentes o residuales. Aparecen recortados por dos restricciones: la
primera surge de la CN que estableci un federalismo ms atenuado, la otra emana de la
Constitucin material, la realidad he impuesto una clara hegemona del poder central. sta
distorsin, dice Fras, ha sido llevada a cabo por el gobierno federal sin adecuada
resistencia de las provincias, generando un comportamiento tendencialmente unitario, pese
a la estructura federal.
Conflictos interprovinciales: la CN obliga a las provincias a afianzar sus lazos de paz con las
dems. El art. 127 expresa ninguna provincia puede declarar, ni hacer la guerra a otra provincia.
Sus quejas deben ser sometidas a la Corte Suprema de Justicia y dirimidas por ella. Sus
hostilidades de hecho son actos de guerra civil calificados de sedicin o asonada, que el gobierno
federal debe sofocar y reprimir conforme a la ley.
La garanta federal
La autonoma reconocida a las provincias tiene como nicos lmites los establecidos por la CN.
Deben dictarse sus constituciones pero stas tendrn que establecer el sistema de gobierno
representativo, republicano conforme a los principios, declaraciones y garantas de la CN adems
de asegurar su administracin de justicia, su rgimen municipal y la educacin primaria (Art. 5).
La ltima parte de este artculo expresa: bajo estas condiciones el gobierno federal, garante a
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cada provincia, el goce y ejercicio de sus instituciones. sta clusula es conocida como
GARANTIA FEDERAL. Su antecedente es el art. 133 de la Constitucin Federal de los Estados
Unidos de Venezuela de 1811. Se trata de una garanta pblica institucional que se diferencia de
las garants personales. El gobierno federal debe ejercerla tanto por omisin (no entorpeciendo la
autonoma) como por accin (debe adoptar las medidas necesarias para preservarla o
restablecerla: advertir a las autoridades, requerimientos a sus gobernadores para que acten
como agente del gobierno federal, prestar auxilio econmico, etc.)
Causas: las causas que pueden motivar a la intervencin federal de una provincia se encuentra
en el art. 6 de la CN: el gobierno federal interviene en el territorio de las provincias para garantir
la forma republicana de gobierno o repeler invasiones exteriores y a requisicin de sus
autoridades constituidas para sostenerlas o restablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la
sedicin, o por invasin de otraprovincia.
En algunos casos la intervencin puede ser dispuesta por el gobierno federal, por s mismo y en
otros casos, la CN determina el requerimiento previo de las provincias para la intervencin.
El concepto de autoridades constituidas comprende a los tres poderes del Estado como tambin a
un eventual rgano constituyente.
Competencia para decidirla: el art 75. Inc 31 establece que corresponde al Congreso disponer la
intervencin de una provincia o de la CABA. Adems establece en el art. 99. Inc.20 que en caso
de receso de Congreso decreta la intervencin el poder Ejecutivo, que debe convocar al
Congreso simultneamente. Ambas clusulas fueron incorporadas por la reforma del 94. En
nuestro pas un considerable nmero de intervenciones han sido dispuestas por el poder
Ejecutivo.
Alcances de la intervencin: en algunos casos comprende a los tres poderes en otros a uno o dos
de ellos. Si la intervencin abarca los tres poderes se designa un interventor federal que se haga
cargo del poder ejecutivo provincial, se disuelve al poder legislativo y se declara en comisin al
poder judicial, lo que suspende la inamovilidad de los magistrados judiciales.
Designacin y facultades del interventor: la constitucin no dice nada de una designacin del
interventor federal, pero sin embargo, no quedan dudas que el interventor federal debe ser
designado por el Poder Ejecutivo nacional.
En relacin con las facultades del interventor, surgen del acto de intervencin (ley de Congreso o
decreto del Poder Ejecutivo, segn las circunstancias), adems de las instrucciones que le
imparta el presidente de la Nacin, que debern estar en consonancia con las finalidades que
procura la intervencin federal.
El interventor es un funcionario federal y que se halla sujeto, al cumplimiento de la CN, la ley que
haya dispuesto la intervencin y las instrucciones del presidente.
El interventor le debe acatamiento a la Constitucin local y a sus leyes, pero el interventor puede
apartarse del acatamiento cuando ello sea absolutamente indispensable para cumplir con las
finalidades de intervencin.
La Corte Suprema de Justicia con motivo de la intervencin de la provincia de Santiago del Estero
durante la presidencia de Nstor Kirchner se expres: el interventor federal tiene un doble
carcter, y en consecuencia, tambin lo tienen los actos que realiza; representa al gobierno
federal, pero es tambin un representante promiscuo y necesario de la provincia hasta tanto sean
reorganizados los poderes locales, es decir que acta con una doble personalidad y realiza actos
que gozan de una u otra naturaleza y que pueden ser calificados de diversas maneras.
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Prctica de la intervencin federal: en la prctica institucional, hay una deformacin de la
intervencin feral, lejos de ser considerada un remedio excepcional y de emergencia para
restablecer la autonoma provincial, ha sido usada con demasiada frecuencia para sojuzgar a las
provincias cuyos gobiernos ejercan oposicin contra las polticas de gobierno federal. El gobierno
federal se vali del recurso de la intervencin en cientos sesenta y ocho oportunidades.
Las provincias han adoptado previsiones con respecto a los efectos de las intervenciones
federales. Tales clusulas estn inspiradas en lo natural y el lgico recelo que las provincias
tienen hacia el gobierno federal dado el comportamiento de ste, empero, son de dudosa
efectividad.
Existen regiones plenarias y regiones sectoriales. Las primeras realiza el agrupamiento de forma
general y en las segundas, lo que motiva la existencia de la regin son determinados fines
especficos.
En los estados federales las regiones pueden constituir entidades polticas de decisin intermedia
que se ubican institucionalmente entre el estado central y los estados miembros. En estos casos,
las regiones se convierten en sujetos de relacin federal.
Otra variante dentro del estado federal son las Regiones Instrumentales (llamadas adjetivas),
donde se permite su existencia, pero no pueden constituir un nivel de decisin poltica distinto de
la del Estado Central y de los estados miembros, a los cuales no interfiere.
El proceso de regionalizacin puede partir de una decisin unilateral del poder central que crea
las regiones o de los propios estados miembros que deciden su conformacin. En el primer caso
son regiones verticales y en el segundo horizontales.
Puede tambin haber un caso donde la regin surge de la voluntad de los estados miembros y
que el Estado central la acepta. En estos casos las regiones tienen origen en un pacto o convenio
inter-jurisdiccional. La CN recin ampar las regiones en la reforma de 1994:
56
El art. 124 de la CN dispone que las provincias podrn crear regiones para el desarrollo
econmico y social y establecer rganos con facultades para el cumplimiento de sus fines
El art. 75 establece que es facultad del Congreso de la Nacin proveer al crecimiento armnico
de la Nacin, al poblamiento de su territorio, promover polticas diferenciadas que tiendan a
equilibrar el desigual desarrollo relativo de provincias y regiones
Las regiones previstas por el constituyente son adjetivas porque no pueden tener fines polticos.
Son horizontales toda vez que son las provincias quienes las pueden crear. No significa que se
requiera la autorizacin expresa del Congreso de la Nacin aprobando el Convenio, lo que se
necesita es el conocimiento. Ser el Congreso el que eventualmente evaluar si debe
pronunciarse al respecto y el modo que debe hacerlo siempre en conformidad con als
atribuciones atribuidas por la CN.
La capital de la Repblica
La Convencin de 1853 estableci en el art. 3 de la CN: las autoridades que ejercen el gobierno
federal residen en la ciudad de Bs.As que se declara capital de la confederacin por una ley
especial. Esta clusula provoc graves conflictos, sobre todo un profundo malestar en Bs.As lo
que oblig a Urquiza a fijar la residencia de las autoridades nacionales en Paran. El 11 de
noviembre de 1859 se suscribi el Pacto de San Jos de Flores y se convino que quedaba a
salvo la integridad del territorio de Bs. As. el cual no poda ser dividido sin el consentimiento de la
legislatura.
Al organizarse nuestro estado, qued un importante territorio que no perteneca a ninguna de las
provincias preexistentes.
El art 75, inc. 15 dispone que corresponde al Congreso de la Nacin determinar por una
legislacin especial, la organizacin, administracin y gobierno que deben tener los territorios
nacionales que queden fuera de los lmites que se asignen a las provincias.
En 1954 se dict la Ley Orgnica de los territorios nacionales que reconoci la existencia como
tales de: Comodoro Rivadavia, Formosa, Neuqun, Ro Negro, Chubut, Santa Cruz y Tierra del
Fuego. Antes haban sido provincializados los territorios del Chaco y La Pampa en 1951 y
Misiones en 1953. Luego se provincializaron los dems, con excepcin de Tierra del Fuego que lo
hizo en 1990 por lo cual la mencin de territorios nacionales en la CN perdi vigencia.
57
En la disposicin transitoria primera de la CN de 1994, la Argentina ha ratificado su soberana
sobre las Islas Malvinas, Georgias del Sur y Sandwich del Sur y los espacios martimos e
insulares correspondientes. La recuperacin de dichos territorios y el ejercicio pleno de la
soberana, respetando el modo de vida de sus habitantes, y conforme a los principios del D.
Internacional constituyen un objetivo permanente e irrenunciable del territorio argentino.
El rgimen municipal
Los municipios son entidades naturales y necesarias. Su finalidad es la realizacin del bien
comn en el mbito local. En la actualidad presentan problemas complejos relacionados a las
grandes concentraciones humanas. En el mbito geogrfico o territorial se pueden distinguir
diferentes sistemas de organizacin:
Autonoma municipal
En el art. 5 de la CN se deja constancia que se requiere, entre las condiciones que las provincias
necesitan para hacerse acreedoras de la garanta federal el establecimiento de su propio
rgimen municipal. Algunos autores han considerado que esa manifestacin del constituyente
slo implicaba el reconocimiento de los municipios como entidades autrquicas, es decir, meras
descentralizaciones del gobierno provincial (Linares Quintana, Csar Enrique Romero I Bielsa).
Otros sostienen que la referencia del art. 5 es un virtual reconocimiento de municipios autnomos.
Es decir, con la capacidad de legislarse por s mismos (Bidart Campos, Bernard, Ziulu).
58
La reforma del `94 consolid este criterio con el art. 123: cada provincia dicta su propia
Constitucin conforme a lo dispuesto por el art. 5, asegurando la autonoma municipal y reglando
su alcance y contenido en el orden institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero.
La Corte Suprema recientemente sostuvo que el art. 123 de la CN le reconoce autonoma en los
rdenes mencionados e impone a las provincias la obligacin de asegurarla pero deja librado a la
reglamentacin que stas realicen la determinacin de su alcance y contenido.
Son aquellos a los cuales se les reconoce una autonoma tal que se les permite dictar sus propias
cartas orgnicas o Constituciones municipales.
Art, 129: la ciudad de Bs. As tendr un rgimen de gobierno autnomo, con facultades de
legislacin y jurisdiccin y su jefe de gobierno ser elegido directamente por el pueblo de la
ciudad. Una ley garantizar los intereses del Estado Nacional mientras la ciudad de Bs. As sea
capital de la Nacin.
Esto significa que tiene una situacin que excede a la de los municipios peroque no llega a ser
provincia, por lo menos hasta que sea capital.
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Bolilla VII- Los derechos polticos.
1- Los derechos polticos, los derechos civiles y los derechos sociales: Concepto,
diferencias y antecedentes:
La CN protege una amplia gama de estos derechos. Muchas de ellos estn expresadas en el art.
14. Otros no estn enunciados pero surgen de la clusula amplia, abierta y generosa del art. 33
de la Ley Fundamental. A los derechos personales se le fueron agregando los derechos sociales.
En nuestro pas, estos nuevos derechos advinieron los derechos sociales. En nuestro pas estos
nuevos derechos advinieron en virtud de diversas leyes que comenzaron a ser sancionadas a
poco de iniciado el siglo XX.
Los derechos polticos son aquellos que vinculan especialmente al ciudadano con el estado. En
nuestros das ha cobrado relevancia la participacin poltica. La constitucin originaria estableci
el principio liminar segn el cual el pueblo es el titular de la soberana pero solo participa en la
accin de gobierno eligiendo a sus participantes. Se consagra el sistema representativo en el art.
1 y se advierte que el pueblo no gobierno ni delibera sino por medio de sus representantes
(art.22). La Ley Fundamental no se refera a la democracia ni tampoco al pluralismo o a la
participacin. La Reforma Constitucional del `94 reforz el principio de soberana popular; la
opcin por la forma democrtica de gobierno se torn ms definida y se reconocieron otros
instrumentos de participacin poltica.
Los derechos polticos gozan de tutela expresa en el art 37: Esta constitucin garantiza el pleno
ejercicio de los derechos polticos con arreglo al principio de la soberana popular y de las leyes
que se dicten en su consecuencia.
La expresin sistemas electorales designa el procedimiento o la tcnica mediante los cuales son
distribuidos y adjudicados los cargos electivos en relacin con los resultados electorales.
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Con respecto a la representacin poltica los sistemas electorales aparecen como medios
instrumentales u operativos de realizacin de la democracia indirecta o representativa.
1-Distribucin territorial:
a) De distrito nico: no hay divisin territorial del Estado a los efectos electorales. Cada
elector vota por tantos candidatos como cargos electivos haya que cubrir. En nuestro pas es
utilizado para la eleccin de presidente y vice y para gobernantes y legisladores.
61
conocida como sistema D`Hont en honor a su creador que consiste en dividir la cantidad de
votos de cada lista de candidatos por 1, 2, 3 y as hasta llegar al nmero de cargos a cubrir.
Luego los cocientes as obtenidos son colocados en forma decreciente. La cifra que dicha escala
ocupa el lugar que corresponde a la cantidad de cargos a cubrir se llama cifra repartidora. Luego
de esta distribuye los cargos a cubrir segn la cantidad de veces que se halla contenida en el
nmero de votos obtenidos por cada lista. Esta modalidad se aplic en nuestro pas para la
eleccin de los convencionales constituyentes en 1957 y desde 1963 a 1994 para la eleccin de
electores de presidente y vicepresidente (salvo en 1972) y para diputados nacionales. La otra
variante es la de cociente, se divide el nmero total de votos vlidos emitidos por el nmero de
cargos a cubrir. El resultado recibe el nombre de cociente electoral y se lo aplica como divisor del
nmero de votos que obtuvo cada lista de candidatos. Para resolver el problema de los restos de
las divisiones hay diferentes soluciones. Es aplicado en la provincia de Buenos Aires.
En nuestro pas hay tres frmulas diferentes: sistema mayoritario con eventual segunda vuelta
electoral (presidente y vice); sistema mayoritario con lista incompleta (senadores) y sistema de
representacin proporcional (diputados)
El ltimo prrafo del art. 37 de la CN establece: la igualdad real de oportunidades entre varones y
mujeres para el acceso a cargos electivos y partidarios se garantizar por acciones positivas en la
regulacin de los partidos polticos y en el rgimen electoral.
En el nuestro pas el tema fue motivo de polmica. En el tratamiento de la Ley de Cupos en 1991,
ya que gener controversias entre quienes celebraron su sancin como un pase importante para
que la mujer adquiera mayor participacin poltica y quienes entendieron que planteaba una
discriminacin negativa y arbitraria.
La realidad indica que los primeros resultados han sido positivos con relacin al logro de la
finalidad que inspir la ley. Cuando esta fue sancionada, la Cmara de Diputados apenas contaba
con 14 mujeres sobre 257 miembros (5,4%)
62
La primera manifestacin favorable de esta tendencia fue en 1994, con la renovacin parcial de la
Cmara de Diputados, que se pas a tener 34 diputadas (13,2%)
Adems se exige que las medidas de accin positiva que se adopten, en este aspecto, estn
garantizadas en la regulacin de los partidos polticos y en el rgimen electoral.
La eleccin de los diputados nacionales debe ser Directa, es decir, una eleccin de primer grado;
sin intermediarios entre la voluntad popular y el representante; Distrital el territorio del pas es
dividido en secciones o circunscripciones electorales y sistema de pluralidad de sufragio.
Gonzlez Caldern alude al sistema electoral de mayora todos los candidatos que obtengan ms
votos que otros sern quienes ejerzan la representacin. Otros, como Linares Quintana, Fayt,
entre otros, consideran que lo que dice el art. 45 es para impedir que la eleccin de diputados se
haga por mayora absoluta.
Antes de la reforma del `94 la eleccin de los senadores era en segundo grado, es decir que eran
elegidos por sus respectivas legislaturas a pluralidad de sufragios y los de la Capital Federal en
forma prescripta para la eleccin de Presidente.
La expresin que indica que se obtienen dos bancas al partido poltico que obtenga el mayor
nmero de votos y la restante al que le siga en nmero de votos incluye dos principios que se
contradicen con el art. 37. Ellos son:
63
La competencia exclusiva de los partidos polticos para la postulacin de candidatos a cargos
pblicos electivos y la pertenencia de las bancas a los partidos polticos. Pero para lograr una
interpretacin armnica se los considera como excepciones al principio general.
La designacin correspondi a las legislaturas locales hasta el ao 2001, que entr en vigor la
designacin por voto popular directo. En la actualidad, entonces, los senadores son elegidos por
sistema mayoritario, por lista incompleta. Se eligen tres senadores por provincia y CABA en forma
directa y conjunta. Las listas se integran por dos candidatos de distinto sexo. Corresponde dos
bancas al partido que obtenga mayor nmero de votos y una al partido que lo siga en votos.
La eleccin, en consecuencia es por distrito nico, directa y por mayora calificada de votos. Para
que la frmula presidencial sea proclamada en la primera vuelta se exige que obtenga ms del
45% de votos afirmativos vlidamente emitidos (Art. 97) o que hubiere tenido en 40% de votos
afirmativos vlidamente emitidos y una diferencia mayor de diez puntos porcentuales respecto de
la frmula que se le sigue en nmero de votos (Art.98)
En nuestro pas la primera Ley Nacional de elecciones fue dictada en 1857. La norma estableci
el sistema de mayora relativa de lista completa; la lista que obtena simple mayora se adjudicaba
la totalidad de las representaciones. Tuvo vigencia hasta 1912, salvo el lapso entre 1903 y 1904.
En 1902, la Ley 4161, estableci el sistema uninominal por circunscripciones y tuvo lugar en 1904
durante la presidencia de Roca.
En 1905 se restableci el sistema de 1857 que rigi hasta 1912, cuando por la iniciativa de Roque
Senz Pea se sancion la Ley 8.871 donde el voto fue universal, secreto y obligatorio. Esta ley
inaugur el sistema electoral minoritario de lista incompleta o del tercio excluido, segn el cual la
mayora obtena las dos terceras partes de los cargos a cubrir y la minora el tercio restante.
En 1951, durante la primera presidencia de Pern, se dict la Ley 14.032 que sustituy el sistema
de lista incompleta por el de circunscripciones uninominales.
En las elecciones generales de 1958 se opt por el sistema de lista incompleta donde Frondizzi
lleg al poder. Depuesto ste por el golpe militar, las elecciones generales de 1963 fueron
realizadas mediante el sistema de representacin proporcional aplicando la variante DHONT y en
los actos electorales posteriores se sigui utilizando ste criterio.
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3- Los partidos polticos: Concepto, clasificacin y organizacin. Institucionalizacin de
los partidos polticos. Rgimen legal. Partidos polticos y representacin.
Se diferencian de los grupos de presin porque stos quieren influir sobre quienes ostentan el
poder pero no se proponen ejercerlo.
El estudio sistemtico recin advino a la ciencia poltica a fines del siglo XIX, principalmente
cuando Bryce dio a conocer su obra los partidos polticos en EE. UU. Hubo obras anteriores
pero que solo realizaron un estudio parcial del tema de los partidos. Despus de esta obra se
dieron estudios importantes: la obra de Ostrogorski titulada la democracia y la organizacin de los
partidos polticos (1902-1903). Aos despus en 1911 Roberts Michels public su difundida
sociologa de los partidos polticos en la democracia moderna.
Tambin la obra de Bordeau tratado de ciencia poltica (1949) y la de Duverger los partidos
polticos (1951)
Institucionalizacin de los partidos: los partidos tienen su origen en las creaciones sociales, y son
fruto del derecho espontaneo. Durante muchos aos, las constituciones guardaron silencio sobre
estas instituciones que estaban destinadas a convertirse, en polares insustituibles del sistema
democrtico.
Uno de los primeros intentos de llevar a cabo el reconocimiento de los partidos a la Constitucin,
se produjo con la sancin de la Constitucin de Weimar en 1919. Su art 124 estableca que: toda
asociacin puede adquirir personalidad jurdica conforme a las prescripciones del derecho civil.
Esa personalidad no puede serle negada por el hecho de perseguir un fin poltico, social o
religioso
La Constitucin de Uruguay de 1966 fue una de las que brind ms cabal reconocimiento y
proteccin institucional a los partidos polticos. Tambin la de Mxico y la de Brasil.
Nuestra constitucin guardo silencio sobre el tema hasta la reforma de 1994. Los partidos
polticos estaban en nuestra Constitucin material, pero no en la formal. Su reconocimiento se
hallaba fundamentalmente en el derecho a asociarse con fines tiles que asegura el art. 14 de
ella. La reforma de 1994 incorpor el art. 38 estableciendo que: los partidos polticos son
instrumentos fundamentales del sistema democrtico.
Ello implica un reconocimiento que la Constitucin tena que hacer en forma explcita de los
partidos polticos, considerando que en varias etapas de la historia reciente fueron objeto de
ataques que llevaron, a la suspensin de sus actividades. Tambin expresa el texto del art. 38:
su creacin y el ejercicio de sus actividades son libres dentro del respeto a esta Constitucin, lo
que garantiza su organizacin y funcionamiento democrtico, la representacin de las minoras, la
competencia para la postulacin de candidatos a cargo pblicos electivos, el acceso a la
informacin pblica y la difusin de sus ideas
Los partidos polticos no deben ser financiados nicamente por el Estado pero este si debe
contribuir con su sostenimiento.
Rgimen legal: la primera expresin legislativa apareci en 1931, cuando el gobierno de Facto del
general Uriburu pretendi limitar el reconocimiento de la personera de los partidos polticos al
cumplimiento de determinados requisitos. Tambin durante el gobierno de la misma clase iniciado
por el General Ramrez (1943-1946) fueron emitidas varias normas reglamentarias que
dispusieron desde la disolucin de los partidos hasta el dictado de un estatuto. Esta norma fue
objeto de diversas modificaciones durante el mismo gobierno que finalmente opt por su
derogacin.
Durante la presidencia de Pern se sancion la ley 13.645 que constituy el rgimen legal de los
partidos polticos y mantuvo su vigencia hasta 1956. Ese mismo ao, la revolucin libertadora
dict un decreto ley que estableci un nuevo estatuto de los partidos polticos.
Luego de la cada del presidente Frondizi, el gobierno de facto que llev a la presidencia a Jos
Mara Guido promulg diversas normas con el propsito de modificar el rgimen legal vigente. La
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ltima de ellas fue un decreto que pas a constituirse en el nuevo estatuto de los partidos
polticos, que luego fue derogado por un nuevo decreto.
Durante la presidencia de Illia, El congreso de la nacin, sancion la ley 16.652, que regul
integralmente la constitucin y el funcionamiento de los partidos polticos. Luego fue derogado por
un gobierno de facto conocido como la revolucin argentina. Este gobierno dispuso la prohibicin
de toda actividad poltica en el pas y la disolucin de los partidos polticos. En este tiempo los
partidos polticos fueron objeto de persecuciones.
En 1971 el gobierno de facto de la revolucin argentina, dict un nuevo decreto ley que paso a
ser la nueva ley orgnica de los partidos polticos. Tambin se dispuso la restitucin de los bienes
a los partidos privados de ellos.
Luego con el golpe de estado de 1976, se suspendi la actividad de los partidos polticos y
tambin toda actividad poltica. Luego este mismo gobierno dict un decreto ley que estableci un
nuevo rgimen orgnico de los partidos polticos.
En definitiva: los partidos polticos son, los nicos habilitados por la legislacin para
postular candidatos a cargos pblicos electivos.
Esta nueva ley, reemplazo el mtodo de internas cerradas o abiertas, segn lo dispusieran los
propios polticos, por una eleccin a la que deben concurrir todos los ciudadanos en forma
obligatoria mediante el sistema de elecciones primarias, abiertas, simultneas y obligatorias.
Los precandidatos que se presentan a elecciones primarias solo pueden hacerlo en las de una
solo agrupacin poltica y para una sola categora de cargos electivos, podrn intervenir en la
eleccin general quienes hayan resultado electos en las primarias.
4- La dinmica del poder. Las presiones que se ejercen sobre el poder: sus antecedentes
histricos. Las diferencias entre grupos de presin, grupos de inters y partidos polticos.
La reglamentacin de la interferencia. Los consejos econmicos y sociales.
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Grupo:
Termino de origen europeo. Son aquellos instalados por legalidad formal y
fuera de la estructura poltica, postulan y promueven fines especficos. El
motivo de estos grupos debe ser buscado en sus propios intereses y
Grupo de inters tienen como objetivo tutelarlos vinculado a la actividad que los nuclea. No
est en sus propsitos influir en el gobierno o a la opinin pblica, pero lo
harn si eso es necesario para alcanzar sus fines.
Son ejemplos de ellos: asociaciones, religiosas, acadmicas, etc.
Termino de origen norteamericano. Actan en la legalidad formal y tienen
como objetivo la defensa de sus propios intereses. Pero tienen como
voluntad especifica influir sobre la accin del gobierno. Tienen una
organizacin: autoridades y cuerpos orgnicos que lo dirigen. Se
diferencian de los partidos polticos porque no se propone alcanzar el
ejercicio del poder, pero desarrollan actividad poltica en cuanto pretenden
influir en las decisiones de sus autoridades pblicas en salvaguardia de
sus intereses. Todos los grupos de presin son grupos de inters, pero no
necesariamente todos los grupos de inters son grupos de presin. Son
ejemplos de estos grupos: organizaciones empresariales, obreras y
profesionales.
Grupo de presin La interferencia de los grupos de presin frente al poder ha sido objeto de
reglamentacin en algunos pases. En EE. UU su actividad esta reglada
por la ley desde 1946: se permite el ejercicio de la influencia frente al
poder a cambio del pago de los correspondientes honorarios. Adems
quienes ejercen esta actividad deben inscribirse en un registro, tienen sus
propias oficinas y pueden ser investigados con respecto al origen de sus
ingresos. Esta actividad es designada con la palabra lobby que el
congreso de Estados Unidos que identifica el lugar fsico donde
generalmente se conversa y se trata de persuadir a los legisladores
intentando influir en el proceso de formacin y sancin de leyes. En
nuestro pas se realiza esta actividad pero no hay reglamentacin alguna,
en muchos casos la despliegan los grupos de presin en defensa de sus
intereses especficos.
Son aquellos que en defensa de sus propios intereses actan en la
ilegalidad formal, perturbando el orden pblico, fomentando la resistencia
Grupo de tensin frente a las autoridades, creando convulsiones sociales. Su caracterstica
es el enfrentamiento contra el poder.
Factores de poder: esta expresin fue utilizada por Ferdinand Lassalle, para designar a las
fuerzas reales y efectivas que existen en una comunidad poltica. Los factores de poder son
grupos o formaciones sociales, aunque pueden ser tambin personas individuales. Se
caracterizan por tener un inters general con respecto a la poltica global del gobierno y por gozar
de una relevancia tal, que hace que este los tenga en consideracin al adoptar ciertas decisiones
polticas. Constituyen centros de poder no estatal, pero de indudable trascendencia. Se
diferencian de los partidos polticos ya que no procurar lograr el ejercicio formal del poder. Se
diferencian de los grupos de inters porque influyen permanentemente en las decisiones de
poder. Pueden hallarse dentro o fuera de las estructuras estatales. Ejemplos de estos son: las
fuerzas armadas, las organizaciones sindicales ms importantes, etc.
Los consejos econmicos y sociales: se sostiene que siempre es preferible que los
estamentos econmicos y sociales ms relevantes tengan una insercin efectiva en el gobierno
para evitar que desde fuera de l se conspiren contra el propio sistema. Los consejos econmicos
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y sociales comenzaron a difundirse despus de la primera guerra mundial y paralelamente al
constitucionalismo social. Fueron contemplados en la constitucin alemana de Weimar (1919), la
Constitucin de Checoslovaquia (1920), las constituciones francesas de la IV y V repblica (1946
y 1958), de Italia de 1947 y la de Espaa 1978.
En nuestro pas la idea de establecer un consejo econmico y social tiene sus primeros
antecedentes en 1912, donde el diputado Saavedra Lamas present un proyecto para crear el
Consejo Nacional de la agricultura, Industria y Comercio. La iniciativa no tuvo sancin
parlamentaria.
Durante el gobierno de facto de Lanusse se dict un decreto ley que cre el consejo nacional
econmico y social. Este rgano tena facultades consultivas y actuaba en relacin directa con el
poder ejecutivo. Estaba integrado por un presidente, un vicepresidente y su secretario general y
cuarenta consejeros de los cuales 20 eran trabajadores organizados y otros 20 empresarios de
los sectores industrial, comercial y agropecuario.
La difcil situacin poltica de aquel momento, la evidente falta de credibilidad del propio gobierno
y el hecho de que no fuesen designados los representantes sindicales impidieron la vigencia del
Consejo.
La ley 24.309 que declar la necesidad de la reforma constitucional en el ao 1993 entre las
cuestiones comprendidas en la revisin la creacin de un consejo econmico y social de carcter
consultivo. Lo que tuvo trato favorable pero no fue incluido por su plenario finalmente.
69
Bolilla VIII- Los recursos econmicos del Estado
1- Los recursos econmicos del Estado Federal: tributarios, monetarios, del crdito
pblico, patrimoniales, de actividades industriales. El art. 4 de la Constitucin nacional:
anlisis.
Los recursos econmicos del estado: son los aportes de ndole econmica y financiera que
este se halla habilitado a percibir para sufragar sus gastos y cumplir su finalidad. Son todos
aquellos valores econmicos que el Estado puede incorporar a su tesoro o caja. Se refiere a lo
efectivamente incorporado a la caja del Estado.
La Constitucin especifica en el art. 4 el tesoro nacional: el gobierno federal provee a los gastos
de la Nacin con los fondos del tesoro nacional formados del producto de derechos de
exportacin y exportacin, del de la venta o locacin de tierras de propiedad nacional, de la renta
de correos, de las dems contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la poblacin
imponga el Congreso general y de los emprstitos y operaciones de crdito que decrete el mismo
Congreso para urgencias de la Nacin o para empresas de utilidad nacional.
El tesoro nacional puede ser definido como la caja donde ingresan y son depositados los recursos
econmicos obtenidos.
a) Los derechos de importacin y exportacin. Los primeros son los aranceles o tarifas que el
Estado percibe como consecuencia del ingreso de mercadera extranjera a nuestro pas; los
derechos de exportacin son aquellos que gravan la salida de mercadera del territorio. Ambos
participan de la naturaleza del impuesto; y adems son instrumentos de gravitacin en el diseo
de la poltica econmica.
Las denominadas retenciones que representan un gravamen que el Estado aplica sobre las
exportaciones suelen fundarse en fines recaudatorios y de control de precios internos para el
control de la presin inflacionaria o para la proteccin de industrias nacientes.
b) La venta o locacin de tierras de propiedad nacional. El Estado Federal tiene bienes que
pueden pertenecer al dominio pblico o privado. Los de dominio pblico no pueden ser pasibles
de apropiacin privada, es decir, que no pueden ser enajenados, en cambio los de dominio
privado pueden ser vendidos y locados. El art. 75 inc 5 establece que le corresponde al Congreso
disponer el uso y la enajenacin de las tierras de propiedad nacional.
70
Desde la perspectiva del ingreso, su importancia es relativa ya que se trata, en principio, de un
recurso no renovable, que con el tiempo, si es utilizado con reiteracin puede producir la
descapitalizacin del Estado. En ocasiones, la propiedad de ste sobre tales bienes puede
producirle pesadas cargas si es ineficaz en su administracin. En los 90 se vendieron numerosos
bienes del Estado producto de las privatizaciones, como fueron YPF, gas del Estado, ENTEL, etc.
e) Los emprstitos y las operaciones de crdito. Dentro de sta categora podemos distinguir:
I) los emprstitos que son prstamos de origen interno o externo, paraderos al largo o mediano
plazo. II) los anticipos o bonos de tesorera, que satisfacen necesidades econmicas concluidas e
inmediatas. III) los procedimientos monetarios que incluyen la emisin de moneda.
La doctrina tradicional consideraba los emprstitos como una herramienta para los procesos
econmicos de emergencia. La doctrina ms moderna se ha inclinado por sostener la utilizacin
de emprstitos como medios ordinarios y casi habituales de financiamiento que deben ser
empleados con extrema prudencia y en consonancia con las posibilidades de ahorro interno que
tenga el Estado.
Las utilidades que pueden aportarle al Estado las empresas que ste administra, aunque no son
medio habitual de ingreso, configurantambin recursos posibles. La concesin de servicios
tambin importa ingresos.
Una especie particular de los otros recursos a otros recursos de los que refiere el art, 4 son los
ingresos parafiscales, que son las contribuciones exigidas obligatoriamente con fines de
solidaridad social. Ejemplo: aportes previsionales, caja de subsidios, etc. sta recaudacin
adquiere una importancia econmica muy apreciable y se la ha utilizado como herramienta
relevante de la poltica econmica.
71
El art. 4 menciona las dems contribuciones. El trmino contribucin debe ser entendido como
tributo. La contribucin o tributo es la carga o prestacin econmica generalmente en dinero
exigida por el Estado a sus habitantes con la finalidad de satisfacer el bienestar general.
Dentro de ste gnero se encuentran: Los impuestos que son los tributos ms tpicos. Puede
definrselos como las prestaciones econmicas exigidas coactivamente por el Estado para
satisfacer necesidades de ndole general, sin que medie contraprestacin determinada por parte
de ste. La caracterstica particular del impuesto es que no tiene una finalidad determinada, una
vez pagado, engrosa los recursos del tesoro de la Nacin y luego se decide su utilizacin.
Las tasas son las prestaciones econmicas requeridas por el Estado, como contraprestacin de
servicios pblicos de afectacin obligatoria. Se diferencian del impuesto en cuanto en stos no
mesta la media la contrapretacin de un servicio pblico. Son por ejemplo, el pago de servicios
sanitarios, alumbrado, barrido y limpieza de calles.
Hay otros servicios que no requieren tasas sino simplemente tarifas o precios, que son aquellos
de afectacin facultativa, como la electricidad, el gas, el telfono, que se pagan slo si el
interesado lo requiere.
Las contribuciones especiales o de mejora se las utiliza en las obras de pavimentacin y otros
servicios pblicos
En la teora financiera, se ensea que los impuestos directos gravan una manifestacin inmediata
de dar riquezay los indirectos recaeran sobre expresiones mediatas de ellas. A su vez, sostiene
que los impuestos directos admiten la elaboracin de listas de contribuyentes y los indirectos no.
Los externos son aquellos que gravan en comercio internacional. Los internos son los que el
Estado percibe como consecuencia de hechos imponibles propios de la actividad interna del pas.
sta clasificacin es cuestionada pero tiene arraigo constitucional.
Los impuestos externos son los de derechos de la importacin y exportacin, los dems son
internos.
Con relacin a los impuestos directos, se los ha considerado de competencia provincial y como
excepcin pueden ser establecidos por el Congreso segn el art. 75. Inc 2; estableciendo que es
facultad del Congreso imponer contribuciones directas por tiempo determinado proporcionalmente
72
iguales en todo el territorio de la Nacin, siempre que la defensa. Seguridad comn y bien general
del Estado lo exija.
Los impuestos indirectos externos son de competencia exclusiva del Estado Federal, en tanto que
los indirectos internos son de competencia concurrente entre el Estado Federal y las provincias.
Los impuestos indirectos externos han sido federales y los internos fueron objeto de diversos
regmenes que en general no beneficiaron a las provincias.
La coparticipacin cobr notoria importancia a partir de la Ley 20.221 que unific los distintos
regmenes de participacin tributaria. Rigi hasta 1984 y una vez que caduc su vigencia
prolong sus efectos por convenios transitorios hasta 1988 cuando comenz a regir la Ley
23.548.
Constitucionalidad
Art. 75. Inc.2Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con las
provincias. Imponer contribuciones directas, por tiempo determinado, proporcionalmente
iguales en todo el territorio de la Nacin, siempre que la defensa, seguridad comn y bien
general del Estado lo exijan. Las contribuciones previstas en este inciso, con excepcin de
la parte o el total de las que tengan asignacin especfica, son coparticipables. Una ley
convenio, sobre la base de acuerdos entre la Nacin y las provincias, instituir regmenes
de coparticipacin de estas contribuciones, garantizando la automaticidad en la remisin
de los fondos. La distribucin entre la Nacin, las provincias y la ciudad de Buenos Aires y
entre stas, se efectuar en relacin directa a las competencias, servicios y funciones de
cada una de ellas contemplando criterios objetivos de reparto; ser equitativa, solidaria y
dar prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo, calidad de vida e igualdad de
73
oportunidades en todo el territorio nacional. La ley convenio tendr como Cmara de
origen el Senado y deber ser sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cmara, no podr ser modificada unilateralmente ni reglamentada y
ser aprobada por las provincias. No habr transferencia de competencias, servicios o
funciones sin la respectiva reasignacin de recursos, aprobada por ley del Congreso
cuando correspondiere y por la provincia interesada o la ciudad de Buenos Aires en su
caso. Un organismo fiscal federal tendr a su cargo el control y fiscalizacin de la
ejecucin de lo establecido en este inciso, segn lo determine la ley, la que deber
asegurar la representacin de todas las provincias y la ciudad de Buenos Aires en su
composicin.
La reforma del 94 incorpor la coparticipacin a la Constitucin formal. La ltima parte del primer
parte del inc 2 del art. 75 aclara: las contribuciones previstas en este inciso, con excepcin de la
parte o el total de las que tengan asignacin especfica son coparticipables.
Pedro J. Fras postula que la relacin entre la Nacin y las provincias debe ser fundada en dos
grandes principios: la subsidiariedad que es el criterio democratizador que asigna
responsabilidades con preferencia por la unidad social menor: las personas antes que el Estado,
el municipio antes que las Provincias y stas antes que el Estado. Es el principio rector de la
Unin Europea. Y el de solidaridad que atae a la corresponsabilidad de cada jurisdiccin con
todas las otras; se entiende que se refiere a la igualdad de oportunidades y se reconoce que hay
que aspirar a la homognea calidad de servicios. Se interpreta que esto est incluido en el
segundo prrafo del inc 2 del art. 75.
Con respecto al cuarto prrafo del inc 2 del art 75, Ziulu considera que la mayora calificada y el
reconocimiento de la iniciativa del Senado en el tratamiento de la Ley de coparticipacin son
adecuadas para salvaguardar los intereses de las provincias. Pero tambin objeta la mencin final
del referido prrafo cuando dice que la ley ser aprobada por las provincias, ya que su
interpretacin literal sera un agravio al federalismo.
Principio de Legalidad: los tributos deben establecerse por medio de leyes (no hay tributo
sin ley previa). En el art 17 se establece que slo el Congreso puede imponer las
contribuciones que se expresas en el art. 4. El poder administrado no puede recaudar
ninguna contribucin que no haya sido creada por acto legislativo formal. El art. 52 dice
que a la Cmara de diputados corresponde la iniciativa de las leyes sobre contribuciones y
74
reclutamiento de tropas. En la prctica se ha visto que el proyecto puede tener origen la
Cmara de Diputados o ser enviado a sta por el Poder Ejecutivo.
Principio de Igualdad fiscal: todo contribuyente de una misma categora debe soportar el
mismo gravamen, sin discriminacin. (Art 16: la igualdad es la base del impuesto).
Principio de no confiscatoriedad: los tributos no deben ser excesivos o arbitrarios. La Corte
dijo que es confiscatorio un impuesto cuando absorbe una parte sustancial de la renta o del
capital gravado.
Principio de Razonabilidad o proporcionalidad: se soportan en forma proporcional a la
capacidad contributiva. Las contribuciones deben ser equitativas.
El art. 9 de la CN establece que en todo el territorio de la Nacin no habr ms aduanas que las
nacionales en las cuales regirn las tarifas que sancione el Congreso.
El art. 11 dispone: los artculos de produccin o fabricacin nacional o extranjera, as como los
ganados de toda especie que pasen por el territorio de una provincia a otra, sern libres de los
derechos llamados de trnsito, sindolo tambin los carruajes, buques o bestias en que se
transporten; y ningn otro derecho podr imponrseles en adelante cualquiera que fuera su
denominacin por el hecho de transitar el territorio argentino.
El peaje
Es la prestacin econmica que se exige coactivamente a los usuarios para transitar por un
camino. La naturaleza jurdica del sistema de peaje es controvertida. Algunos autores entienden
que es una tasa, otros que se trata de una contribucin especial. Y otros de un precio que se
paga por un servicio pblico. El peaje ha planteado dudas acerca de su constitucionalidad, ya que
75
despert desconfianza ante la posibilidad de que se convierta en una aduana interna y en un
medio ms de recaudar fondos por parte del Estado.
La doctrina constitucional ha admitido al peaje como compatible con la CN cuando rene ciertos
requisitos: a) que el monto que se pague sea razonable b) que su producto sea utilizado con
exclusividad para la construccin o conservacin de la obra c) que sea establecido por ley d) que
haya una va alternativa accesible no afectada al cobro del peaje.
En 1898 la Corte sostuvo que si el producto del peaje no constituye un impuesto y se lo destina a
solventar los gastos de construccin o mantenimiento es constitucional. En 1991 modific
parcialmente su criterio al entender que el peaje est comprendido dentro del concepto de las
dems retribuciones referido al art. 4 de la CN.
En el 2006 el tribunal Cimero sostuvo que el concepto por el cual el usuario abona la suma de
dinero restablecida a cambio de la prestacin del servicio, reviste la entidad de un precio, pues se
encuentra gravado con el IVA.
Antecedentes
Normas constitucional:
La CN tras la reforma de 1994 estatuye en el art 75. Inc.8 la facultad del Congreso de la Nacin
para fijar el presupuesto general de gastos y clculo de los recursos de la administracin nacional
en base al programa general de Gobierno y al Plan de inversiones pblicas y aprobar o desecha
la cuenta de inversin.
Nuestra CN originaria solo haca referencia al presupuesto de gastos pero nada estableca con
respecto al clculo previo de los recursos.
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Ahora la constitucin aclara que es atribucin del congreso fijar anualmente el presupuesto
general de gastos y clculo de recursos de la administracin nacional, aun cuando nos parece
que esta ltima mencin es restringida y debera considerrsela comprensiva de todo el sector
pblico y no solo del poder administrador.
Periodicidad:
En el derecho comparado hay criterios diversos acerca del perodo de tiempo que el presupuesto
debe abarcar. Algunos pases se inclinan por la anualidad, otros por los plurianuales y otros por
los presupuesto cclicos.
Trmite:
La preparacin del presupuesto est a cargo del poder Ejecutivo por medio del suministro de
economa. Adems la CN aclara que el proyecto de la Ley de Presupuesto no podr ser iniciativa
popular.
ste proyecto de Ley debe ser presentado a la Cmara de Diputados antes de 15 de septiembre
del ao anterior al que regir. El Congreso no se limita a considerar e proyecto sino que puede
realizarla todas las modificaciones que considere pertinentes. Sancionada la ley de Presupuestos
por el Congreso, pasa al Poder Ejecutivo para su promulgacin o veto.
El inc 8 del art. 75 de la CN termina sealando que est a cargo del Congreso de la Nacin
aprobar o desechar la cuenta de inversin; que es sobre todo un control poltico. Al fin de cumplir
ste requerimiento constitucional, el Poder Legislativo dict varias leyes reglamentarias
estableciendo procedimientos ms o menos diversos. El resultado en todos los casos dist de ser
satisfactorio. En algunas oportunidades, el Poder Ejecutivo ni siquiera le remiti las cuentas,
frustrando anticipadamente su facultad de control. En otros caso, la remisin fue tarda y las
cuentas llegaron al Congreso despus de varios aos de terminado el ejercicio. Otras nunca
fueron revisadas y las que llegaron entrmino tuvieron larga demora en las Cmaras.
En la prctica hay deficiencias debido a los factores polticos de la realidad que fueron
desjerarsquizando la funcin del Congreso, sustrayndolo del esencial control de la ejecucin del
gasto pblico.
En el ao 1992 la Ley 24. 156 introdujo profundas reformas en cuanto a este tema suprimiendo
algunos rganos de control (Tribunal de Cuentas de la Nacin) y creando otros. En adelante esas
funciones sern cumplidas por la Sindicatura General de la Nacin, que estar a cargo del control
interno del Poder Ejecutivo y de la Auditora General de la Nacin. Que ejercer el control
externo. A ste ltimo organismos se le han otorgado funciones de asistencia tcnica del
Congreso, as como intervencin y necesaria en el trmite de aprobacin o rechazo de las
cuentas de percepcin e inversin de fondos pblicos.
Las funciones de la Auditora son: ejercer el control de la legalidad, gestin y auditora de toda la
actividad de la administracin pblica centralizada y descentralizada, cualquier fuera su
modalidad de organizacin. Adems intervendr en el trmite de aprobacin o rechazo de las
cuentas de percepcin e inversin de los fondos pblicos.
Su composicin es de 7 miembros con el cargo de auditores generales que son designados por
Resoluciones de las Cmaras del Congreso, correspondindole la designacin de 3 a cada
Cmara y el sptimo auditor es nombrado por resolucin conjunta de los presidentes de ambas
cmaras y el presidente del organismo.
La constitucin norteamericana de 1787 recibi severas crticas por carecer de una declaracin
de derechos.
Conceptos:
Garantas: son instrumentos y procedimientos que aseguran los medios para hacer efectivo el
goce de esos derechos. En su acepcin ms estricta el Habeas Corpus, Habeas Data y el amparo
representan garantas constitucionales bsicas.
78
2- La libertad: significado. La lucha del hombre por la libertad y el constitucionalismo.
Influencia del cristianismo. La libertad constitucional.
La igualdad es un principio que emana de la naturaleza misma del hombre. Cabe reconocer a
todos los hombres sus derechos fundamentales y su plena dignidad evitando discriminaciones
arbitrarias.
- Bobbio, es un concepto positivo ya que desea la justicia. Hay una vocacin natural del
hombre por la igualdad.
- Ziulu considera que la igualdad constituye un principio liminar y no un derecho. La igualdad
es una condicin necesaria que permite la armonizacin y el equilibrio en el goce de todos
los derechos.
Sin embargo, se ha discutido si la igualdad es condicin innata del hombre o si constituye una
aspiracin de este para superar la desigualdad de naturaleza.
Concilio Vaticano II dice que todos los hombres no son absolutamente iguales pero la
discriminacin debe ser superada y suprimida por designio de Dios.
Antecedentes constitucionales:
Se puede ver que en el art. 16 se reconoce la igualdad ante la ley, ya que sera utpico pensar en
igualdad absoluta. No obstante la clusula de que todos los habitantes estn sujetos a las mismas
leyes es un principio indeterminado y ambiguo porque contrasta con la observacin de la realidad:
los mayores no tienen las mismas leyes que los menores, ni los trabajadores con los estudiantes,
etc. La corte suprema de justicia ha declarado el carcter no absoluto del principio del art. 16 y
anticipa que la igualdad ante la ley solo existe frente a quienes son iguales y en circunstancias
tambin iguales. Esto obliga al legislador a hacer clasificaciones de condiciones similares. El
criterio que debe seguir el legislador para clasificar debe seguir el principio de razonabilidad del
art. 28.
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Nuestra CN en su art. 20 expresa que los extranjeros gozan de todos los derechos civiles del
ciudadano, estando totalmente equiparados a los argentinos por prescripcin constitucional.
La idoneidad: en el art. 16 se establece que todos los habitantes son admisibles en los empleos
sin otra condicin que la idoneidad. Esta condicin aparece en determinados casos determinada
por la propia constitucin. Para ser presidente o vice se requiere ser argentino nativo y dems
condiciones para ser elegido senador (art. 89). Para ser diputado es necesario tener 25 aos
como mnimo, cuatro aos de ciudadana en ejercicio y ser natural de la provincia que lo elijan o
con dos aos de residencia en ella (art. 48). Los requisitos para ser senador estn en el art. 55 y
111.
En principio cuando la condicin de idoneidad est determinada por la constitucin no puede ser
modificada por el legislador. En otros casos las condiciones son reglamentadas por leyes y
decretos.
En la constitucin de 1853 se decret el art. 15 y tuvo que hacerse una ley especial que otorgaba
indemnizacin a quienes hayan perdido sus esclavos por aplicacin de dicha norma
constitucional.
Normas constitucional:
Art. 14: asegura a todos los habitantes el derecho de usar y disponer de su propiedad
Art 17: dispone que la propiedad es inviolable. La expropiacin por utilidad pblica debe ser
mediante ley y que toda confiscacin de bienes queda borrada del cdigo penal argentino.
El art. 17 recoge fielmente los postulados del liberalismo clsico. Se le asigna el carcter de
inviolable al derecho de propiedad pero la CN no hace mencin al derecho de la vida y si al de la
propiedad.
La CADH dispone en el art. 21: que toda persona tiene derecho al uso y goce de sus bienes y
que la ley puede subordinar tal uso y goce al inters social pero ninguna persona puede ser
privada de sus bienes sin indemnizacin justa, por razn de utilidad pblica e inters social.
Alcance: para el cdigo civil el dominio o propiedad es el derecho real en virtud del cual una cosa
se encuentra sometida a la voluntad y accin de una persona (art. 2506).
La propiedad constitucional en cambio no solo comprende las cosas sino tambin los bienes.
Tanto la doctrina como la jurisprudencia han ido reconocindole nuevos alcances al derecho
constitucional de propiedad como los derechos adquiridos en el patrimonio, la propiedad
intelectual, industrial y comercial, las etapas ya cumplidas del proceso judicial, etc.
La iglesia ha insistido en el destino comunitario y universal de los bienes. En 1979 el Papa Juan
Pablo II dijo que sobre toda propiedad privada grava una hipoteca social.
La propiedad intelectual: es aquella que recae sobre obras, inventos o descubrimientos, ya sea
que provenga del mbito intelectual, artstico, comercial o industrial. El art. 17 de la CN prev que:
todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el trmino
que le acuerde la ley.
Hay una clara evidencia de distincin entre: derecho de la propiedad que es perpetuo y derecho
de la propiedad intelectual, que es temporario. A este se sostiene que siendo fruto de una
actividad aprovecharon el aporte anterior de la sociedad y que sera injusto que se prive a las
81
obras de consideracin pblica por la sola voluntad de su autor. En nuestro pas la propiedad
cientfica, literaria o artstica esta legislada por las leyes 11.723 y 22.195 que determinan la
titularidad para su autor durante toda su vida y para sus herederos por 50 aos ms a partir de su
muerte.
La propiedad industrial y comercial se haya regulada por las leyes 111 y 22.362, que establece el
plazo de 10 aos para la vigencia de las marcas registradas.
Expropiacin:es el apoderamiento, por parte del estado, de bienes determinados de una persona
fsica o jurdica previa declaracin de utilidad pblica y del pago de indemnizacin. Es una de las
ms antiguas limitaciones del derecho de propiedad. Su naturaleza jurdica es controvertida.
Algunos creen que se trata de una compraventa forzosa, cosa que Ziulu descarta ya que el
contrato es el acuerdo de voluntades, y otros creen que se trata de una institucin de derecho
pblico.
b) indemnizacin previa.
Los objetos pueden ser todos los bienes, segn el art. 4 de la Ley 21.499.
82
Es promovida por el expropiado, que obliga al expropiante a consumar la expropiacin cuya
declaracin de utilidad pblica se ha dispuesto.
La confiscacin: implica el apoderamiento, por parte del estado, de todos los bienes de una
persona sin mediar declaracin de utilidad pblica ni indemnizacin. El constituyente de 1853
declar en el art. 17 que la confiscacin de bienes queda borrada para siempre del cdigo penal
argentino. Sin embargo persiste el peligro de que sea utilizada como nuevas formas jurdicas
ms sutiles como las normas de polica sanitaria que autorizan el decomiso de la mercadera no
apta para el consumo.
El derecho a la vida: este derecho protege todo el ciclo vital del hombre sobre la tierra, desde su
concepcin hasta su muerte. La CN no hace referencia expresa al derecho de la vida sino que se
encuentra de manera implcita en virtud del art. 33. La Corte Suprema ha expresado: el derecho
a la vida, ms que un derecho no enumerado, es una prerrogativa implcita, ya que el ejercicio de
los derechos reconocidos expresamente requiere necesariamente de l (Caso Reynoso del
2006.)
Hay una versin explicita del constituyente en el art. 29: el Congreso no puede conceder al
ejecutivo nacional, ni legislaturas provinciales a los gobernadores de provincia, facultades
extraordinarias, ni la suma del poder pblico, ni otorgarles sumisiones o supremacas por las que
la vida, el honor, o las fortunas de los argentinos queden a merced de gobiernos o persona
alguna.
No obstante no se justifica la omisin del derecho a la vida ya que la CN privilegia otros derechos
como el de la propiedad (art. 17)
La reforma constitucional de 1994 en el art. 75 inc 23, dispone que es atribucin del Congreso
dictar un rgimen de seguridad social especial e integral en proteccin del nio en situacin de
desamparo, desde el embarazo hasta la finalizacin del periodo de enseanza elemental, y de la
madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia
El pacto de San Jos de Costa Rica, en su art. 4.1 afirma que el derecho a la vida debe ser
protegido por ley al momento de la concepcin.
La Corte Suprema expres que el derecho a la vida es el primer derecho natural de la persona
humana.
83
En diferentes fallos, se recuerda, que el derecho a la vida, es el primer derecho de la persona y,
por tanto resulta reconocido por la CN.
El aborto: la palabra deriva del latn que significa nacido antes de tiempo. Puede ser espontaneo
(no media la intencin de hacerse) o provocado (alguien toma conciencia de la decisin de
interrumpir la vida intrauterina y procede a matar el feto en desarrollo).
La CN no hace referencia del tema, aunque la posicin de Ziulu trae aparejada la implcita
condena del aborto.
El cdigo penal, vigente desde 1922, coherentemente con la definicin de persona del cdigo
civil, reprime el aborto por considerarlo un delito contra la vida (arts. 85 al 88). Pero incluye dos
excepciones: aborto teraputico y el embarazo proveniente de una violacin contra una mujer
idiota o demente (art. 86). Estos casos plantean dudas acerca del derecho a la vida.
El pacto de San Jos de Costa Rica no prohbe expresamente el aborto pero se da a entender ya
que considera la vida desde la concepcin.
La Iglesia Catlica est en contra del aborto y en 1995 el Papa Juan Pablo II afirm que: el aborto
directo es siempre un desorden moral grave, en cuanto eliminacin de un ser humano inocente.
En un fallo el Superior Tribunal de Justicia de Chubut entendi una nueva interpretacin del art.
86 del cdigo penal y consider que no es punible la interrupcin del embarazo como
consecuencia de una violacin, independiente de la capacidad mental de la vctima.
La eutanasia: proviene del griego que significa buena muerta, sin sufrimientos. En la actualidad se
usa para referirse al acto voluntario de facilitar la muerte sin dolor por cuestiones de piedad, ya
sea para evitar duros sufrimientos o un futuro doloroso a una vida humana con graves
discapacidades. Es, en definitiva, la accin e intencin de causar la muerte para eliminar
cualquier tipo de dolor.
La eutanasia guarda paralelismo con el aborto, ambos constituyen formas de desprecio con la
vida humana.
La iglesia catlica condena la eutanasia activa directa, es decir la posibilidad de dar muerte por
piedad.
Es lcito, segn la doctrina de Ziulu, el uso de calmantes, aun cuando el efecto secundario
reduzca la vida.
La pena de muerte: quienes estn a favor sostienen que tiene un efecto ejemplificador para la
sociedad. En contra de esto Ziulu sostiene que no hay tal carcter intimidatorio y que se afecta
sensibilidad moral del hombre honesto y no la del que delinque.
El art. 18 de la CN seala que queda abolida para siempre la pena de muerte por causas
polticas. En 1970, Ongania estableci esta pena por ley, quedando eliminada en 1972 y
volviendo a incorporarse en 1976 por Videla para los casos de secuestro seguido de muerte.
Finalmente en 1984 se la elimina mediante ley durante el gobierno de Alfonsn. De todos modos
cuando estuvo en vigencia no se dict ninguna sentencia definitiva ordenando su aplicacin.
84
El pacto de San Jos de Costa Rica (1984), en el art. 4.3 estipula que no se restablecer la pena
de muerte en los estados que la han abolido. Tambin establece que no se impondr la pena de
muerte a personas con menos de 18 aos o ms de 70 ni a mujeres en estado de gravidez.
En 1990 Menem envi al Congreso un proyecto de Ley para la inclusin de esta pena en el
cdigo penal pero el Congreso no trat el proyecto por considerar la pena capital como intil,
innecesaria e injusta, siguiendo las disposiciones del pacto de San Jos de Costa Rica. En el ao
2008 se elimin el ltimo vestigio en el ordenamiento jurdico que contemplaba la pena de muerte
en el cdigo de justicia militar, aunque este no se aplicara. Se cambi tambin el procedimiento
por los cuales eran juzgados los militares, adecundose a los estndares internacionales de
Derechos Humanos.
El pacto de San Jos de Costa Rica contempla la integridad como los aspectos fsicos, psquicos
y morales (art. 5.1) se pone nfasis en la proteccin frente a las torturas y los tratos crueles,
inhumanos o degradantes (art. 5.2).
El derecho a la salud: la salud se vincula en sentido positivo con el estado de ejercer con
normalidad todas las funciones naturales. En sentido negativo la salud se vincula a la ausencia de
enfermedades
La declaracin universal de derechos humanos, en su art. 25 dispone que toda persona tenga
derecho a un nivel de vida adecuado, a la salud y al bienestar.
El pacto de San Jos de Costa Rica establece que toda persona tiene derecho a que se respete
su vida.
La intimidad es uno de los atributos de la personalidad del ms alto rango. Es esencial para la
persona e inseparable de su condicin humana.
No se halla incluido en la CN pero su existencia implcita est fuera de toda duda si nos atenemos
a lo estatuidoen los art. 19 y 33 de la Ley Fundamental.
Se trata de uno de los derechos que ms desarrollo ha tenido Puede ser definido, por medio de
Cooley, que dice que es el derecho del hombre a ser dejado a solas. Permite sustraer al hombre
de la arbitraria difusin de hechos de su vida privada.
85
En el caso 2Ponzetti de Balbn V Editorial Atlntida de 1984 la Corte Suprema de Justicia
sostuvo: el derecho a la privacidad e intimidad protege jurdicamente un mbito de autonoma
individual constituida por los sentimientos, hbitos y costumbres, relaciones familiares ()
El pacto de San Jos de Costa Rica en el art. 11.2 dispone: nadie puede objeto de injerencias
arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o correspondencia, ni
de ataques ideales a su honra o reputacin. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la
ley contra esas injerencias o ataques (11.3)
No aparece expresamente en la CN pero se deduce del art. 33. Y en el art. 75 inc. 17 en relacin
a los pueblos indgenas se dispone garantizar el respeto a su identidad.
La convencin sobre derechos del nio en el art. 7.1 establece que el nio ser inscripto despus
de su nacimiento y tendr derecho a un nombre, una nacionalidad, y a conocer a sus padres y ser
cuidado por ellos.
El derecho al honor: est relacionado con la estima, el aprecio, y la reputacin de que cada
persona goza en la comunidad donde vive y desarrolla sus actividades. Se vincula a la proteccin
de la imagen que el individuo tiene en la sociedad.
El pacto de San Jos de Costa Rica lo considera parte del derecho a la intimidad, en el art. 11.1
establece toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad
El derecho al nombre: supone la prerrogativa que tiene cada persona de ser reconocida ante los
dems mediante la utilizacin de un nombre y apellido. Implica reconocimiento de un atributo
natural de la personalidad as como tambin representa el deber de una obligacin social. En un
fallo se manifest que el derecho al nombre tiene categora constitucional.
El pacto de San Jos establece en el art. 18 que toda persona a un nombre propio y a los
apellidos de sus padres o al de uno de ellos.
El derecho a la nacionalidad: ampara la necesidad de que toda persona tenga una nacionalidad y
le sea reconocida como atributo a su condicin de tal.
86
Solo se admite que se puede perder la nacionalidad como consecuencia del simultneo
reconocimiento de otra. Este derecho ampara el reconocimiento de una nacionalidad pero no
ms. La doble o mltiple nacionalidad es de excepcin y proviene de tratados internacionales.
El pacto de San Jos establece que toda persona tiene derecho a una nacional.
El pacto de San Jos dedica el art. 17 a la proteccin de la familia, que la considera elemento
natural y fundamental de la sociedad que debe ser protegida por esta y el estado. Adems regula
el reconocimiento de iguales derechos a los hijos matrimoniales y extramatrimoniales.
El matrimonio es definido como una institucin natural que une al hombre y a la mujer en un
proyecto comn de vida. Pero esta acepcin fue cambiando sustancialmente. En el 2010 se
establece por la ley 26618 el nuevo rgimen de matrimonio civil que extiende el concepto
amplindolo a personas del mismo sexo. De esta manera cambia la institucin bsica del derecho
civil y obliga a repensar ciertos principios.
Estos derechos integran la libertad de locomocin y domicilio que es una faceta relevante de la
libertad fsica en general. Se tutela la facultad de cada persona de vivir en el lugar que quiera y de
trasladarse de un sitio a otro.
El derecho de entrar al pas: este derecho est consagrado, en el art. 14 como una prerrogativa
correspondiente a todos los habitantes de la nacin. Esto traera dificultad para quien pretende
entrar.
Bidart Campos interpreta que la calidad de habitantes debe serle reconocida a aquel que
pretende entrar, y con ms razn si ya fue habitante en nuestro pas. Este criterio coincide con
nuestra CN.
Sin embargo haciendo una interpretacin dinmica se considera una clara distincin entre
argentinos y extranjeros que pretenden ingresar al pas. Para los primeros la potestad regulatoria
es mnima y para los segundos es ms amplia y rigurosa.
En nuestro pas la legislacin federal (ley 22.439) diferencia categoras de extranjeros: residentes
permanentes, temporarios y transitorios; residentes precarios; asilados polticos, y residentes
ilegales.
La reglamentacin puede distinguir entre argentinos (sin restricciones, salvo el poder de polica) y
extranjeros. El derecho de permanecer puede sufrir limitaciones severas durante el estado de sitio
(art.23).
Las leyes condicionan el ejercicio de este derecho segn la categora legal a la que pertenezca el
extranjero; ordenndose incluso la expulsin del pas. Estas medidas deben garantizar el derecho
de defensa y jurisdiccin y ser ejercidas teniendo cuenta el art. 20 que establece que los
extranjeros gozan en el territorio de la nacin de todos los derechos civiles del ciudadano
El pacto de San Jos dispone que nadie puede ser expulsado del territorio del estado del cual es
nacional, ni ser privado del derecho de ingresar al mismo (art. 22.5)
El derecho de salir del pas: el derecho de emigrar transitoria o definitivamente del pas lo
reconoce el art. 14 de la constitucin nacional.
El pacto de San Jos reconoce que toda persona tiene derecho a salir libremente de cualquier
pas inclusive del propio (art. 22.2)
El derecho de peticin: es la facultad que tiene toda persona de dirigirse a los poderes pblicos
para reclamar su intervencin o hacerle conocer un hecho u opinin en la materia de su
competencia.
Puede ser sujeto activo de este derecho toda persona fsica o colectiva. El sujeto pasivo es la
autoridad pblica de cualquiera de los poderes del estado. El ejercicio de este derecho no implica
obligacin de respuesta por parte del estado, salvo que est prevista por reglamentacin (Bidart
Campos, Linares Quintana, etc.) en cambio Padilla cree que para que el derecho se asegure y
ejercite, debe haber obligacin de responder considerando obligatoria la contestacin de
autoridad. Para Ziulu, esta es la alternativa preferible, pero no es la contemplada por la CN.
88
El requisito de la temporalidad distingue a la reunin de la asociacin ya que la ltima ya que la
asociacin tiende a ser ms permanente. La convocatoria previa diferencia a la reunin de las
meras aglomeraciones de naturaleza accidental. Otra caracterstica es que tiene objetivos y
finalidades especficos.
El Pacto de San Jos de Costa Rica dedica su art. 15 al derecho de reunin, pacfica y sin armas.
Durante el ao 1967 la ley de facto estableci severas penas para las personas calificadas de
comunistas.
Pacto de San Jos de Costa Rica en el art. 13.1 dispone: toda persona tiene derecho a la
libertad de pensamiento
Es uno de los ms relevantes logros del constitucionalismo clsico y una libertad fundante
(libertad religiosa, de ctedra, de prensa, etc.)
La libertad de prensa:esta derecho tutela la expresin del pensamiento por los medios grficos
peridicos, constituye uno de los aspectos especficos de la libertad de imprenta. La CN la
menciona expresamente en el art. 83, en funcin de dar publicidad a actos del gobierno.
89
El art. 14 consagra el derecho de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa.
Al prohibir la censura previa se desterr la revisin anterior de las publicaciones por parte del
gobierno.
Los lmites de la libertad de prensa: La libertad de prensa no es absoluta. Uno de los lmites es la
potestad reglamentaria del estado y otro lmite lo constituyen los legtimos derechos de los
dems. No se puede usar la libertad de prensa para ofender el honor o invadir la intimidad de las
personas. Debe haber un equilibro entre libertad de prensa y los derechos personales.
Ziulu considera que la primera parte del art. 32 es demasiado rgida y queda peligrosamente
expuesta a interpretaciones amplias. Rescata tambin la importancia de la libertad de prensa.
La segunda parte del art. 32 plantea difciles problemas de interpretacin disponiendo que el
Congreso federal, no dictar leyes que establezcan sobre ella la jurisdiccin federal. Parece
clara la voluntad del constituyente de evitar la intervencin de la justicia federal en causas
concernientes a la libertad de prensa. Como no sera sensato que los casos queden privados de
jurisdiccin, deberan ser resueltos por la justicia de cada provincia. En la jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia se distinguen tres etapas de la interpretacin de esta clusula:
1) Caso El fiscal general de la Nacin v. el Dr. Manuel Argedich de 1864: donde la Corte
interpret literalmente el art. 32 y consider que el tribunal federal era incompetente para
entender cualquier causa de libertad de imprenta aun tratndose de agravios inferidos a una
autoridad federal.
90
2) Caso Ministerio fiscal de Santa Fe v. Editor responsable del diario La Provincia de 1932: la
Corte juzg que la ltima parte del art. 32 no impeda la actuacin de la justicia federal en delitos
que violen leyes nacionales, el poder central y el ejercicio de sus poder constitucionales
Sin embargo la Corte Suprema recin lo reconoci en el Caso Ekmekdjian v. Sofovich de 1992.
La libertad religiosa
Concepto: es un derecho natural fundamental por medio del cual el hombre alcanza el ms ntimo
vnculo con Dios que es el lugar de su ms autntica libertad.
c) libertad de cultos: se vincula al derecho que tiene cada uno de practicar su religin y de no ser
obligado a practicar una religin que no desea. Se vincula a los derechos de reunin y asociacin.
Implica la existencia de libertad de consciencia y expresin religiosa.
Art 1: Todo ser humano tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona.
91
Dedica el art 12 a la libertad de consciencia y de religin por medio de 4 incisos:
2-Nadie puede ser objeto de medidas restrictivas que puedan menoscabar la libertad de
conservar su religin o creencias o de cambiar de religin o de creencias.
3-La libertad de manifestar la propia religin y creencia est sujeta nicamente a las limitaciones
prescriptas por la ley para proteger seguridad, orden, salud y moral pblica.
4-Los padres o tutores tienen el derecho a que sus hijos o pupilos reciban la educacin religiosa y
moral de acuerdo a sus propias convicciones.
Art 13: Toda persona tiene derecho de participar en la vida cultural de la comunidad, gozar de las
artes y disfrutar de los beneficios que resulten de los progresos intelectuales y especialmente de
los descubrimientos cientficos ()
Art 14:
2. Los Estados Partes respetarn los derechos y deberes de los padres y, en su caso, de los
representantes legales, de guiar al nio en el ejercicio de su derecho de modo conforme a
la evolucin de sus facultades.
La libertad de profesar la propia religin o las propias creencias estar sujeta nicamente a las
limitaciones prescritas por la ley que sean necesarias para proteger la seguridad, el orden, la
moral o la salud pblicos o los derechos y libertades fundamentales de los dems.
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Bolilla XI- Los derechos sociales y los derechos colectivos
El constitucionalismo social es advirti las carencias del constitucionalismo liberal; que en su afn
por defender las libertades generaba graves e injustas desigualdades. Devino una concepcin
distinta del hombre y del Estado. El Estado paso a intervenir ms. Y tambin se proclamaron
cusulas econmico-sociales. Para el constitucionalismo social, el Estado deba tener un papel
decisivo en la promocin del bienestar general. El Estado dej de ser mero espectador y se
convirti en el protector de los trabajadores, los nios, las mujeres, los ancianos, etc. Hubo
nuevos contenidos constitucionales.
En Argentina varias leyes contuvieron los principios del constitucionalismo social. Como la Ley
4661 (1905) que dispuso el descanso dominical, entre muchas otras. Y tambin pensadores que
aportaron a esta perspectiva. Como Alfredo Palacios, Hiplito Yrigoyen o Lenidas Anastasi.
La Reforma de 1949
Se suele vincular la gnesis del constitucionalismo social a sta reforma; no obstante sus
primeras manifestaciones son de ms larga data. Ello no implica desconocer los notables
avances durante la primera presidencia de Pern, que culminaron con la presente reforma. Las
ideas del constitucionalismo social se hallaban en pleno esplendor. Fueron abandonados los
tintes liberales de la Ley Fundamental para pasar a ser de una clara inspiracin social; con la
mencin expresa de la irrevocable decisin de construir una Nacin socialmente justa.
Respecto de sus clusulas, stas hacen mencin a la cuestin social. En la parte dogmtica el
captulo III estaba dedicado a los derechos del trabajador, la familia, la ancianidad, la educacin y
cultura; y el captulo IV a la funcin social e la propiedad, el capital y la actividad econmica.
Tambin se otorg atribuciones al Congreso para dictar un Cdigo de Derecho Social.
La reforma de 1957
La reforma de 1994:
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La convencin nacional constituyente no poda modificar las declaraciones, derechos y garantas
contenidas en la primer parte aunque si autorizaba a agregar un nuevo captulo. Se destacan
nuevas atribuciones al congreso de la nacin (inc. 19 y 23 del art. 75) para que ste provea
desarrollo humano y progreso econmico con justicia social, entre otros. Y el inc. 23 del art. 75
determina al gobierno la atribucin de legislar y promover medidas para la igualdad real de
oportunidades y goce de los derechos reconocidos en la constitucin.
En el art. 14 la CN enuncia entre otros, el derecho de trabajar y ejercer toda industria licita. El
trabajo representa una actividad demostrativa de la dimensin fundamental de la existencia del
hombre, resaltando su dignidad. Es al mismo tiempo un derecho natural inherente al hombre y un
deber social.
El art. 14 bis tutela a toda persona que participe de una relacin o contrato laboral. El
constituyente hace una valoracin del trabajo como un acto humano y no una simple mercanca
regida por las leyes de la oferta y la demanda.
Condiciones de trabajo:
El primer prrafo del art. 14 bis se refiere a condiciones dignas y equitativas de labor que
comprende todas las relaciones laborales comprendiendo la salubridad e higiene adecuadas, en
trato respetuoso y digno, la prestacin y el mantenimiento de los instrumentos y herramientas de
trabajo, etc.
La equidad hace referencia a la justicia que debe impregnar toda la organizacin poltica y
jurdica. El pacto internacional de Derecho Econmicos, Sociales y Culturales en su art. 7 se
refiere al derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativa y satisfactorias.
Jornada limitada: esta constituy un freno a los abusos que se verifican en la relacin laboral. Sin
ella el trabajador corre riesgo de esclavitud y de ver lesionada su dignidad.
En nuestro pas, desde 1929, la ley 11.544 estableci la jornada de 8 hrs diarias o 48 hrs
semanales. Esta disposicin se restringe en algunos casos (menores, embarazas, periodo de
lactancia, etc.). El mismo art. 7 del pacto internacin DESC seala, que los estados deben
reconocer la limitacin razonable de las horas de trabajo
Retribucin justa y salario mnimo, vital y mvil: el art. 14 bis consagra la retribucin justa y el
salario mnimo, vital y mvil. Estos aspectos estn referidos a aquello que se merece el trabajador
por haber prestado su fuerza de trabajo. Tambin debe tener en cuenta lo necesario para una
vida digna; el carcter vital del salario implica que este debe satisfacer sus necesidades
habituales, la del y la de su familia. El salario mnimo, es aquel que satisfaciendo el criterio de
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justicia le permite al trabajador recibir un pago digno. Por ltimo el salario mvil debe adaptarse
con prontitud a las cambiantes condiciones de la realidad.
Igual remuneracin por igual tarea: se lo ha entendido de diversas maneras. Algunos como
equiparacin de remuneraciones (por ej. mismo salario de sus colegas. Otros lo invocan para
evitar que los que hacen igual tarea tengan diferentes remuneraciones. Ambas interpretaciones
fueron desechadas por la corte suprema. El art. 14 bis debe ser entendido como referido al
principio de igualdad y con referencia al art. 16 de la CN). Se sostuvo en un fallo, que las
discriminaciones que prohbe la norma son las de raza, religin o sexo, pero no las fundadas en
un bien comn.
Propia o absoluta: veda la posibilidad del despido arbitrario. Solo el empleador puede
despedir a su empleado si este incurre en hechos graves, previamente caracterizados por
la ley; sino el despido no ser posible.
Impropia o relativa: permite el despido ya sea por justa causa (como la estabilidad propia),
o inmotivado, es decir no imputable al trabajador. En este ltimo caso el empleador debe
indemnizar al trabajador.
Respecto al empleo pblico garantiza la estabilidad, en cuanto al empleo privado solo protege
contra el despido arbitrario. El constituyente parece consagrar la estabilidad propia para el
empleo pblico y la impropia o relativa para las relaciones privadas. Aunque estos principios no
son absolutos y pueden ser objeto de reglamentacin, por ejemplo agentes temporarios como
empleados pblicos.
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3-Los derechos gremiales. El derecho de asociacin gremial. Los convenios colectivos de
trabajo. La conciliacin y el arbitraje. La huelga.
El art. 14 bis regula los derechos gremiales, que no pertenecen al trabajador sino a los gremios.
Se denomina gremio al agrupamiento social que rene a las personas que realizan la misma
actividad y se llama sindicato a la asociacin formada para la defensa de los intereses de una
actividad.
Los derechos gremiales que la Constitucin garantiza a los sindicatos en forma expresa son: a)
concertar convenios colectivos de trabajo; b) recurrir a la conciliacin y al arbitraje y c) la huelga.
Adems la ltima parte dela art. 14 bis establece que los representantes gremiales gozaran de las
garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la
estabilidad de su empleo.
Los convenios colectivos de trabajo: son contratos celebrados entre los sindicatos y las entidades
representativas de los empleadores que pertenecen a la misma actividad y tienen por objeto
reglar los objetos y las obligaciones de unos con otros. Son una consecuencia necesaria del
derecho a la negociacin colectiva.
En nuestro pas, para adquirir fuerza obligatoria los convenios colectivos de trabajo deben ser
homologados por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social. Esta ratificacin significa un control
de legalidad y conveniencia por parte de la autoridad administrativa.
Tanto Ziulu como la Corte Suprema de Justicia consideran que la ley tiene siempre jerarqua
superior a la de las convenciones colectivas.
Con la reforma, el 14 bis, las estableci como garantas en favor de los gremios para la solucin
de conflictos colectivos, aun cuando nada impidiera, en principio, que fueron utilizados en los
conflictos individuales.
Tratndose de conflictos gremiales, estas pueden tener carcter imperativo y hacer inoperable
temporariamente las vas de accin directa y la va judicial para la solucin de fondo de aquellos.
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Tratndose de conflictos individuales, el trnsito por estas alternativas queda condicionado a la
aceptacin de las partes. No puede obstaculizar imperativamente la intervencin judicial.
Huelga: la huelga implica una paralizacin total de la actividad laboral para protestar o imponer
determinadas condiciones. El art. 14 bis contempla el derecho de los gremios y no de los
trabajadores. En 1949 pese a reformas de corriente constitucional social, se rechaz su inclusin.
Pero en 1957 fue incorporada en virtud del citado art. 14 bis, que tiene carcter operativo.
Se pretende ver en la huelga un derecho absoluto pero la corte suprema ha admitido que el
derecho a huelga tiene un carcter relativo. Le incumbe a la autoridad administrativa calificar la
licitud o no de la huelga. Si se declara ilegal, de todos modos se lleva a cabo pero el empleador
puede adoptar medidas que la ley lo autoriza en caso de inasistencia injustificada al trabajo.
Tambin hay otras cuestiones relativas que no llegan a configurar una paralizacin total del
trabajo, como los casos de paro de brazos cados o paro sorpresivo.
Las garantas de los representantes gremiales: el segundo prrafo del art. 14 bis establece: los
representantes gremiales gozaran de las garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin
sindical y las relaciones con la estabilidad de su empleo. Esta disposicin no se refiere a un
derecho o garanta de los gremios sino de trabajadores que desempeen funciones sindicales. No
obstante, esta clusula tambin tutela indirectamente a los gremios.
Por representante gremial se entiende a todo aquel que desempee legtimamente una funcin
sindical. La cuestin de legitimidad y representatividad queda en ltima instancia a la decisin
judicial. El criterio de admisin debe ser amplio.
Las garantas que brinda el art. 14 bis a los representantes gremiales son de dos clases: 1)
relacionada a la estabilidad en el empleo (el representante sindical no puede ser despedido, salvo
gravedad expresa en ley) y 2) son aquellas necesarias para el cumplimiento de su gestin sindical
(el empleador no debe obstaculizar ni hostigar su cumplimiento)
El estado pas a tener una funcin ms participativa y a ser un actor decisivo en el impulso del
bien comn para necesidades bsicas del sujeto.
La constitucin de 1949 prevea en el art. 37 inc. 7 el derecho a la seguridad social. Pero esta
constitucin fue derogada y en 1957 se incorpora el 14 bis que dedica el ltimo prrafo a las
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normas de seguridad social (seguro social obligatorio; jubilaciones y pensiones mviles;
proteccin de la familia y acceso a vivienda digna). Esta clusula le asigna al estado la
responsabilidad ya que es quien debe otorgar los beneficios del bien comn.
Seguro social obligatorio: este seguro es difuso por lo que no ha tenido aplicacin prctica en
exceso. Se lo puede definir como instrumento de seguridad social que ampara lo consignado en
el art. 14 bis. Este art. establece un seguro social obligatorio as como jubilacin y pensin mvil,
proteccin y defensa de la familia y vivienda digna.
Jubilaciones y pensiones mviles: estas integran el sistema de previsin social. Las jubilaciones
son prestaciones econmicas pagadas en dinero a un trabajador pasivo de determinada edad,
que ha prestado servicios y efectuado aportes en un tiempo determinado. Las pensiones son
auxilios pecuniarios que se conceden a determinados jubilados, as como a personas en estado
de necesidad.
Proteccin integral de la familia: la familia es una comunidad natural, que constituye un elemento
fundamental de la sociedad. El estado tiene la funcin social, cultural, y econmica que la
institucin familiar no puede cumplir con eficacia. El art. 14 bis solo se refiere en forma explcita al
bien de familia y a la compensacin econmica familiar.
El bien de familia: est consagrado en el art. 14 bis e implica la existencia de un hogar o inmueble
familiar. Pero no se soluciona el caso del acceso a la vivienda, como solo se protege aquel que ya
la tiene.
Acceso a una vivienda digna: est incluido en el art. 14 bis pero en su operatividad deja grandes
planteos que no se solucionan con un enunciado constitucional.
Una innovacin introducida en el constitucionalismo social fue la referida a la funcin del estado.
Durante la poca del peronismo los servicios pblicos se estatizaron, tales son los casos de los
ferrocarriles, la electricidad y los telfonos, que pasaron a ser del estado. Este tiene una funcin
relevante en el cumplimiento del bien comn y ha sido constituido para tutelar a la familia y al
desarrollo integral de la vida.
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necesidad de que el estado no realice aquello que los particulares estn en condiciones de hacer
para el logro del bien comn.
La doctrina est de acuerdo con que el estado delegue funciones como prestacin de servicios
pblicos, pero este mismo principio lo obliga a asegurar la prestacin del servicio cuando los
particulares no lo hagan por no ser redituable.
Finalmente es vlida la invocacin de este principio para privatizar los servicios pblicos siempre
que el estado no se desentienda de prestarlos en casos necesarios y no rentables para la
iniciativa privada.
Resumiendo: tanta libertad cuanta sea posible, tanta intervencin cuanto sea necesario
Behamondez
Albarracni, Nieves
Demandante Demanda a la provincia de Santa fe por querer vender una calle que da
frente a sus propiedades, y el pago por los daos y perjuicios que sufran,
agregando que sera una violacin a la propiedad.
Demandada La demandada sostiene que eso es una Responsabilidad del gobierno
municipal.
La corte sostuvo en este caso que, este no era un caso que debera llegar a
la Corte Nacional ya que podra ser resolvi en provincia de lo contrario la
Corte forma de gobierno de divisin de poderes sera ineficaz si no puede resolver
ese asunto.
Art. Arts. 122 (anterior art. 105) Se dan sus propias instituciones locales y se
relacionados rigen por ellas. Eligen sus gobernadores, sus legisladores y dems
funcionarios de provincia, sin intervencin del Gobierno federal.
Demandante Presenta una demanda, reclamando que se declarase la nulidad del acto
administrativo ya que le sacaba el carcter de exento frente al impuesto del
valor agregado.
Demandada Dice jerarqua constitucional del rgimen de coparticipacin federal de
impuestos, tras la reforma de 1994, modifica el marco interpretativo de la
inmunidad fiscal invocada por el Banco de la Provincia de Buenos Aires
Corte Dice que el banco de la provincia de buenos aires, no debe pagar el impuesto
ya que est exento, desde el momento en que entr a formar parte de la
confederacin argentina en 1860.
Artculos Art. 75 inc. 2
relacionados Art. 121
Art. 122
Art. 5
Art. 16
102
Fallo UNIDAD VII: Padilla
Darci v. Partido justicialista de la provincia de Entre Rios: En este fallo aparece Darci,
Beatriz que esta postulada para ser diputada pero en un 5 lugar, estando antepuesta por 4
varones, en base a esto impugn su ubicacin con base en el art. 60, del decreto 2135/83,
modificado por la ley 24.012, en cuanto establece que dichas listas debern tener mujeres en un
mnimo del 30% de los candidatos a los cargos a elegir y en proporciones con posibilidad de
resultar electas. No ser oficializada ninguna lista que no cumpla estos requisitos. Su reclamo
fue acogido por la Cmara Nacional Electoral que, en suma y mediante sendas sentencias,
resolvi revocar al pronunciamiento atacado y ordenar al Partido Justicialista de la provincia de
Entre Ros, que por medio del organismo que corresponde proceda a rehacer la lista de
candidatos a diputados nacionales, ubicando a la seora Darci Beatriz Sampietro dentro de
alguno de los tres primeros lugares de la misma.
Corte Suprema Le rechazaron, el amparo que realiz. El caso termina en la Corte Suprema.
de Justicia de la sta aplica el principio de razonabilidad, teniendo en cuenta los medios y
Nacin fines de la norma. Delibera que los requisitos de inscripcin al empleo pblico
eran inconstitucionales, por ser discriminatorios
103
Relacionados fue resuelto por el Art. 16 de Igualdad ante la Ley.
105
Demandante: La madre de sus dos hijos, en representacin de los menores, con
Rodriguez Karina fundamento en la Ley que cre el Programa Nacional de Nutricin y
Alimentacin interpuso una medida de amparo.
Demandado:
Municipalidad de
Quilmes y Prov.
De Bs. As
Cmara Hace lugar a la medida cautelar para que se provea a los menores de los
Nacional alimentos bsicos para una dieta alimentaria.
electoral Luego se rechaz la demanda de amparo seguida por la demandante.
Art. Tratados Internacionales sobre el Derecho a la Salud.
Relacionados Art. 75. Inc 22- Tratados internacionales con jerarqua constitucional
Art. 33- de Derechos y Garantas implcitos
Declaracin Universal de los DD.HH- Art. 25
Declaracin Americana de los DD.HH- Art 11
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos- Art 12. 3/ 18.3/ 19.3/ 21/
22.2
Pacto de San Jos de Costa Rica-Art. 12.3/ 13.3/ 15/ 16.2/ 22.2
Convencin de los Derechos del Nio-Art.24
Pacto Internacional de derechos Econmicos, Sociales y Culturales- Art 10.1/
12.1
Caso Kimel
Demandante:
Eduardo Kimel El caso se refiere a la responsabilidad internacional del Estado por la
condena a Eduardo Kimel por el delito de calumnia debido a la publicacin
de un libro.
Los hechos del presente caso se iniciaron en noviembre de 1989 con la
publicacin de un libro titulado La masacre de San Patricio. Este libro
analizaba el asesinato de cinco religiosos pertenecientes a la orden
palotina, ocurrido en Argentina el 4 de julio de 1976, durante la ltima
dictadura militar. Asimismo, se criticaba la actuacin de las autoridades
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encargadas de la investigacin de los homicidios, entre ellas la de un
juez en particular.
- El autor del libro es Eduardo Kimel, el cual se desempeaba como
periodista, escritor e investigador histrico. En octubre de 1991, el juez
mencionado por el seor Kimel en su libro entabl una accin penal en
contra de l por el delito de calumnia. Luego de concluido el proceso
penal seguido en su contra, se resolvi que el seor Kimel fuese
condenado a un ao de prisin y al pago de una multa de veinte mil
pesos por el delito de calumnia.
Demandado:
Estado Argentino
Corte El Estado debe indemnizar a Kimel, retirarlo del registro de casos penales, ya
Interamericana que se viol el principio de legalidad.
de Derechos La Corte concluye que la afectacin a la libertad de expresin de Kimel fue
Humanos manifiestamente desproporcionada, por excesiva, en relacin con la alegada
afectacin del derecho a la honra.
El Tribunal considera que el Estado Argentino viol el derecho a la libertad de
expresin consagrado en la Convencin Americana en perjuicio del seor
Kimel.
Art. Convencin Americana de DD.HH- Art. 13-Libertad de pensamiento y opinin
Relacionados Y Art.9-Principio de Legalidad
Demandada: El Estado Nacional sostuvo que la va del amparo no resultaba apta para
Poder Ejecutivo debatir el planteo del actor. Afirm, adems, que la cuestin se haba tornado
Nacional abstracta en virtud del dictado del decreto 357/05, que suspendi la
aplicacin del decreto 1563/04, toda vez que con ello se disip la posibilidad
de que exista un dao actual o inminente para el actor, o para cualquier
usuario del sistema.
Corte Suprema La Corte Suprema, teniendo en cuenta que el recurso extraordinario estuvo
de Justicia dirigido a impugnar el efecto erga omnes que la Cmara atribuy a su
pronunciamiento y a la indudable dimensin colectiva de los derechos
debatidos en el caso.Consider necesario determinar cul es la naturaleza
jurdica del derecho cuya salvaguarda se procur mediante la accin
deducida, quines son los sujetos habilitados para articularla, bajo qu
condiciones puede resultar admisible y cules son los efectos que derivan
107
de la resolucin que en definitiva se dicte:
Demandada:
Estado Nacional
y Prov. Del
Chaco
Cmara La Corte Suprema, dada la gravedad y la urgencia de los hechos, consider
Nacional que corresponda adoptar medidas que tendieran a respetar la Constitucin
electoral Nacional, sin perjuicio de lo que resolviera posteriormente respecto de la
competencia en instancia originaria.
La Corte Suprema sostuvo que le corresponde al Poder Judicial buscar los
caminos que permitan garantizar la eficacia de los derechos y evitar que sean
vulnerados, sobre todo cuando se trata del derecho a la vida y de la
integridad fsica.
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