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VISTOS, para resolver los autos del expediente varios nmero 9/2005-PS, relativo
a la solicitud de modificacin de jurisprudencia sustentada por esta Primera Sala
de la Suprema Corte de la Nacin, publicada con el nmero 1a./J. 10/94, en la
pgina dieciocho, del Nmero 77, mayo de 1994, de la Gaceta del Semanario
Judicial de la Federacin, con rubro: "VIOLACIN ENTRE CNYUGES, SINO DE
EJERCICIO PROHIBIDO DE UN DERECHO. NO CONFIGURACIN DEL
DELITO."
RESULTANDO:
PRIMERO. Mediante oficio sin nmero, recibido el veintisiete de mayo de dos mil
cinco, en la Oficina de Certificacin Judicial y Correspondencia de esta Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Penal
del Segundo Circuito por conducto del Magistrado presidente, formul solicitud
para que se realice la modificacin de la jurisprudencia nmero 1a./J. 10/94,
emitida por esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al
resolver la contradiccin de tesis 5/92.
"Manuel Baribar Constantino, Jos Nieves Luna Castro y Alejandro Sosa Ortiz,
Magistrados de Circuito, los dos primeros integrantes del Segundo Tribunal
Colegiada en Materia Penal del Segundo Circuito y, el tercero actualmente
adscrito al Tribunal Colegiado en Materia del Trabajo del propio circuito, con apoyo
en lo dispuesto en el prrafo cuarto del artculo 197 de la Ley de Amparo,
respetuosamente solicitamos a los Ministros integrantes de la Primera Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, la modificacin de la jurisprudencia 1a./J.
10/94 con rubro: VIOLACIN ENTRE CNYUGES. SINO DE EJERCICIO
PROHIBIDO DE UN DERECHO. NO CONFIGURACIN DEL DELITO DE.. Lo
anterior con motivo de su aplicacin por los suscritos precisamente al resolver el
amparo directo 731/2004, promovido por ... del ndice del Segundo Tribunal
Colegiado en Materia Penal, en sesin celebrada el siete de enero de dos mil
cinco; bajo los siguientes antecedentes:
Este Segundo Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito, estim
que de la lectura de la ejecutoria que resolvi la contradiccin de tesis 5/92, de la
cual deriv la jurisprudencia que nos ocupa, derivan las siguientes
consideraciones:
Es por ello, que esta alzada considera que el criterio jurisprudencial en comento es
aplicable al caso en estudio, pero no en cuanto al alcance que pretende darle el
recurrente, sino en cuanto a que s se tipifica el delito de violacin, en virtud de
que la conducta desplegada por el sentenciado, es considerada como un caso de
excepcin al ejercicio indebido de un derecho, por no existir cohabitacin entre los
cnyuges, ya que como se ha dicho, en la especie, se demuestra que no estaba
vigente el dbito carnal al encontrarse separados la denunciante y el encausado,
por ello, las consideraciones que al efecto emiti el a quo, son totalmente vlidas y
correctas que igualmente esta Sala las hace suyas para complementar la
respuesta al agravio que, como ha quedado evidenciado, es infundado .... Como
se desprende de la parte final del prrafo precedente, la responsable tambin
convalid los razonamientos del a quo sobre este tema, quien expres: ... Sin
embargo, cabe ponderar que no le asiste la razn al defensor particular en su
pliego de conclusiones, al momento que invoca el criterio jurisprudencial bajo el
rubro: VIOLACIN ENTRE CNYUGES, SINO DE EJERCICIO INDEBIDO DE
UN DERECHO. NO CONFIGURACIN DEL DELITO DE., porque si bien es
verdad que la Corte se ha pronunciado en este sentido y ha resuelto que no existe
violacin entre cnyuges, salvo los casos de excepcin, cuando la mujer es
obligada encontrndose aqul en estado de ebriedad, drogadiccin, padeciendo
enfermedad venrea, sndrome de inmunodeficiencia adquirida o en presencia de
otras personas, o si aqulla tiene un padecimiento, como puede ser parlisis que
le impida producirse en sus relaciones sexuales, o estando decretada la
separacin legal de los esposos, entendindose que estas hiptesis tienen
carcter ejemplificativo mas no limitativo.
Tambin es verdad, que todos y cada uno de estos criterios sostienen que
subsista la obligacin de cohabitar, entendiendo por este vocablo mismo que
proviene del latn (cohabitare, de cum, con, y habitare, habitar). Que es habitar
juntamente con otro u otros. Llevar vida marital el hombre y la mujer; lo que
implica que en la especie nunca subsisti esa vida marital, sencillamente porque
jams la llevaron a cabo, pues nicamente se casaron, tal como lo aceptan y
debidamente convalidado con la documental pblica nmero 546878 consistente
en el acta de matrimonio, pero eso no implica que se d satisfaccin a dicho
requisito, ms an porque de conformidad al artculo 149 del Cdigo Civil
abrogado (vigente en la poca de los hechos), se establece que los derechos y
obligaciones que nacen del matrimonio, entre otros, son Los cnyuges vivirn
juntos en el domicilio conyugal, los tribunales con conocimiento de causa podrn
eximir de esta obligacin a alguno de ellos cuando el otro traslade su domicilio a
pas extranjero, a no ser que lo haga en servicio pblico o social, o se establezca
en lugar insalubre o indecoroso..
De aqu se advierte que ... no poda hacer uso de un derecho que jams ejercit
(cohabitar) y menos en la forma tan brutal como lo hizo, a pesar de que haya
manifestado que cada ocasin que se reuna con ... sostena relaciones sexuales,
hecho que parcialmente acept sta, empero sin que implique la satisfaccin
ntegra del matrimonio, porque entonces caeramos en lo absurdo legal, al
considerar que por el simple hecho de encontrarse casados, un cnyuge tenga
derecho a violentar la voluntad del otro (sin cohabitar), por tanto, las apreciaciones
del defensor aunque respetables no son compartidas por el suscrito..
Ahora bien, sentado lo anterior, es menester que en el caso que nos ocupa, la
responsable no slo adujo que el dbito carnal no estaba vigente por no llevar los
esposos una vida marital normal, sino que tambin apunt la brutal forma en que
la imposicin de la cpula se llev a cabo, por lo que per se nos lleva a determinar
que s ces la obligacin de cohabitar y, por ende, que se est en presencia del
delito de violacin que se atribuye al impetrante de garantas.
Esto es, en la especie, se advierte, sin mayor esfuerzo, que la violencia ejercida
por el inculpado sobre la pasivo ... antes y para lograr la imposicin de la cpula,
no se limit a procurar vencer su resistencia, sino que su proceder fue guiado por
un malsano deseo de que la cpula misma tuviese lugar, mientras la vctima se
encontrase seriamente (sic) lesionada por l, en una accin de castigo,
sometimiento, vejacin y humillacin por las dudas que abrigaba de que lo haba
engaado.
En suma, desde el momento que la intencin del activo no fue slo el satisfacer su
lbido, sin prioritariamente realizar un acto de ultraje, de demostracin de
superioridad y dominio hacia la pasivo, sometindola para imponerle la cpula en
condiciones humillantes (habindola seriamente lesionado), el dbito carnal perdi
su vigencia, pues la cnyuge con el matrimonio no se oblig a prestarse a una
relacin sexual en esas circunstancias. En tal virtud, son estas las razones (y no
slo la de no convivir bajo un mismo techo y mantener su matrimonio en secreto)
las que justifican plenamente la negativa de la cnyuge a realizar el acto sexual
con el inculpado, y por tanto a la no actualizacin del dbito carnal, y por ende, la
configuracin de acuerdo con la jurisprudencia en comento del delito de violacin,
pues incluso podra afirmarse que es una excepcin anloga a la imposicin de la
cpula anormal o contra natura.
Ahora bien, como lo refleja la existencia de polmicos casos como el que da lugar
a esta solicitud, no obstante que la tesis en cuestin trat de lograr esclarecer la
temtica en contradiccin y establecer un criterio rector en aras de la seguridad
jurdica, se advierte que a la fecha siguen producindose hiptesis de no fcil
solucin mediante la determinacin o no de la aplicacin del criterio, ello se
estima, debido a que se basa en slo un parmetro que hoy en da resultara
incluso discutible desde diversas perspectivas, dicho parmetro es la idea de la
prevalencia del llamado dbito carnal derivado del matrimonio. Esa es la razn
por la que, como regla se establece la inexistencia del delito de violacin entre
cnyuges y slo como excepcin se admite en los casos en que se entienda
interrumpido y suspendido ese dbito, por lo que se llega a concluir que, fuera de
los casos de excepcin se actualiza el diverso delito de ejercicio indebido de un
derecho, pero no el de violacin. Dicho sea con el respeto debido, se considera
que esa postura difcilmente podra ser congruente con las crecientes demandas
de un mayor reconocimiento a las necesidades de justicia e igualdad, destacando
en este aspecto, el inhibir toda clase de discriminacin por razones de gnero.
En otras palabras, si bien los cnyuges ven acotada su libertad sexual, en cuanto
a que no son libres de sostener relaciones sexuales con terceros, en observancia
del deber mutuo de fidelidad; no la pierden en cuanto a su libertad de rechazar, en
todo momento y bajo cualquier circunstancia, la relacin sexual con su cnyuge,
pues del dato de que tal rechazo cuando es injustificado, se reconozca como una
causal de divorcio no se sigue que no se tenga esa libertad, sino en todo caso que
el ejercicio de la libertad en ese sentido se viene a significar como una retractacin
de su consentimiento en ese mbito, expresado al contraer matrimonio y con ello
surge el derecho del otro cnyuge a solicitar su disolucin.
Es por lo anterior que, consideramos pertinente solicitar a ese Alto Tribunal revisar
y en su caso, modificar el criterio que prevalece como regla en la tesis de
jurisprudencia multireferida, pues en todo caso, la excepcin debiera ser el
inacreditamiento del delito, dependiendo del anlisis concreto del supuesto de que
se trate. Al tenor de lo expuesto en los prrafos que preceden y que constituyen
los razonamientos vertidos en la ejecutoria pronunciada por este rgano
jurisdiccional en el juicio de amparo directo 731/2004, promovido por ... es que
sometemos a la consideracin de ese Alto Tribunal, la modificacin de la tesis
jurisprudencial 1a./J. 10/94."
SEGUNDO. Por auto de fecha seis de junio de dos mil cinco, la presidenta de la
Primera Sala admiti a trmite la solicitud de modificacin de la jurisprudencia, se
form el expediente varios 9/2005-PS, se orden dar vista al procurador general
de la Repblica y turnar los autos a la ponencia de la Ministra Olga Snchez
Cordero de Garca Villegas, para la formulacin del proyecto de resolucin
correspondiente.
CONSIDERANDO:
PRIMERO. Esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin es
competente para conocer y resolver el presente asunto, de conformidad con lo
dispuesto en los artculos 197, ltimo prrafo, de la Ley de Amparo y 21, fraccin
XI, de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, en relacin con los
puntos segundo y cuarto del Acuerdo Plenario 5/2001, publicado en el Diario
Oficial de la Federacin el veintinueve de junio de dos mil uno, en atencin a que
se trata de la solicitud de modificacin de jurisprudencia emitida por esta Sala y en
materia penal, de su exclusiva competencia.
La doctrina ofrece tres soluciones para esta cuestin; en una corriente de opinin,
se afirma que s puede existir el delito de violacin entre cnyuges, pero tambin
est la de los que piensan lo contrario, al considerar que se trata del ejercicio de
un derecho; y por ltimo, los que estiman que no se comete delito de violacin,
aunque admiten la posibilidad de que integre alguno distinto.
SEXTO. Las razones que exponen los Magistrados solicitantes para justificar la
modificacin de jurisprudencia de que se trata son las siguientes:
1. Que no obstante que la tesis 1a./J. 10/94 trat de lograr esclarecer la temtica
en contradiccin y establecer un criterio rector en aras de la seguridad jurdica, a
la fecha siguen producindose hiptesis de no fcil solucin mediante la
determinacin o no de la aplicacin del criterio, ello debido a que se basa en un
parmetro que hoy en da resultara discutible desde diversas perspectivas, esto
es, el "dbito carnal" derivado del matrimonio.
Que esa es la razn por la que, como regla general, se establece la inexistencia
del delito de violacin entre cnyuges y slo como excepcin se admite en los
casos que se entienda interrumpido y suspendido ese "dbito", por lo que se llega
a concluir que fuera de los casos de excepcin se actualiza el diverso delito de
"ejercicio indebido de un derecho", pero no el de violacin.
Que esa postura difcilmente puede ser congruente con las crecientes demandas
de un mayor reconocimiento a las necesidades de justicia e igualdad, destacando
en este aspecto, el inhibir toda clase de discriminacin por razones de gnero.
2. Que el anlisis histrico, sistemtico y teleolgico de la tipificacin del llamado
delito de "ejercicio indebido de un derecho" demuestra que viene a constituir el
inters legislativo para sancionar, acorde al principio de intervencin necesaria del
derecho penal, el comportamiento de aquel que ejercita su propio derecho con el
solo propsito de perjudicar a un tercero, derecho generalmente vinculado con la
figura de la propiedad y los tradicionales atributos de sta, entre ellos, el llamado
iusabutendi que histricamente se reconoca a favor del dueo de una casa;
luego, la tipificacin del referido delito implica una necesaria limitacin a ese
derecho, cuando ello traspasa el mbito estrictamente civilista o comn y se
penetra al exclusivo mbito del derecho penal.
Que, por tanto, la idea que subyace en dicha figura no puede aplicarse sin
reparos, como pretendida solucin al problema legal de la potencial violacin entre
cnyuges, pues ello presupondra una concepcin o criterio que, dada la
peculiaridad de que una cpula normal slo puede ser impuesta por el hombre a la
mujer y no a la inversa, llevara implcita la aceptacin de un vnculo generador de
un derecho semejante al de propiedad, en particular a uno de sus histricos
atributos que es el de abusar de lo propio.
Que de la iniciativa del Ejecutivo Federal de mil novecientos ochenta y tres, que
dio nacimiento, en el Cdigo Penal para el Distrito Federal, al delito de "ejercicio
indebido de un derecho", se advierte que tal delito viene a llenar vacos que la
legislacin penal contena, pero que de ninguna manera rivaliza con otras
descripciones tpicas ya creadas.
As, dicha ejecutoria precis que en virtud de que el Cdigo de Defensa Social del
Estado de Puebla no prev la figura tpica de ejercicio indebido de un derecho,
cuando en ese Estado un cnyuge obtenga la cpula con violencia fsica o moral,
slo podr sancionarse por el delito que con tal conducta pudiera configurarse,
pero no con el de violacin, tipificado en dicho ordenamiento legal.
Ahora bien, al emitir la ejecutoria referida la Primera Sala de esta Suprema Corte
de Justicia de la Nacin, esencialmente consider que no se integra el delito de
violacin si el cnyuge impone la cpula normal de manera violenta a pesar del
empleo de los medios tpicos, toda vez que con tal actuar ejercita indebidamente
su derecho; ello, atendiendo a que uno de los fines del matrimonio es el de la
procreacin de la especie, por lo que los cnyuges deben prestarse a la relacin
sexual siempre y cuando sta se lleve a cabo de manera normal.
Ahora bien, a efecto de demostrar las razones por las que se estima que el
referido criterio debe modificarse, conviene tener presente el tipo penal de
violacin, el cual se contiene en el artculo 267 del Cdigo de Defensa Social del
Estado de Puebla.
"Artculo 267. Al que por medio de la violencia fsica o moral tuviere cpula con
una persona sea cual fuere su sexo, se le aplicarn de seis a veinte aos de
prisin y multa de cincuenta a quinientos das de salario.
"Cuando el sujeto pasivo sea menor de dieciocho aos de edad, se duplicar la
sancin establecida en el prrafo anterior."
Estos elementos son suficientes para integrar el tipo bsico del delito de violacin
que es motivo de anlisis en la presente resolucin, quedando fuera de la misma
las modalidades agravadas o equiparables del ilcito en cuestin, ya que el Cdigo
de Defensa Social para el Estado de Puebla no contempla, en forma especfica,
ninguna modalidad del delito de violacin cuando dicho ilcito se comete entre
cnyuges.
As las cosas, basta que el activo tenga acceso carnal con persona de uno u otro
sexo por medio de la violencia fsica o de la intimidacin moral ejercida sobre el
pasivo, para que queden debidamente integrados los elementos de la figura
bsica de violacin. Ello implica, en consecuencia, que la descripcin del ilcito no
requiere de otros elementos objetivos o subjetivos ni de circunstancias especiales
para su integracin.
Por lo que se refiere al vnculo matrimonial, el artculo 294 del Cdigo Civil para el
Estado de Puebla define al matrimonio en los siguientes trminos:
"Artculo 294. El matrimonio es un contrato civil, por el cual un solo hombre y una
sola mujer, se unen en sociedad para perpetuar la especie y ayudarse en la lucha
por la existencia."
Ahora bien, si el artculo transcrito establece como uno de los fines primordiales
del matrimonio la procreacin de la especie, ello no puede interpretarse como que
cualquiera de los cnyuges pueda obligar al otro a acceder al acto carnal so
pretexto que el ayuntamiento tiene como finalidad cumplir con dicho fin, pues por
encima del mismo existe el derecho de la persona de pronunciarse con la ms
estricta libertad, no slo respecto a su libertad sexual y a la libre disposicin de su
cuerpo, sino tambin al hecho mismo de determinar el momento en que habr de
procurarse la perpetuacin de la especie. Ello es un derecho fundamental
consagrado en el prrafo segundo del artculo 4o. de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, que establece textualmente:
Esta situacin resulta patente por el reconocimiento que hace el Cdigo Civil para
el Estado Libre y Soberano de Puebla en su artculo 326, en el que establece la
igualdad de derechos y obligaciones que nacen del matrimonio para los cnyuges;
el dispositivo seala textualmente:
"Artculo 326. Los derechos y obligaciones que nacen del matrimonio sern
iguales para los cnyuges e independientes de su aportacin econmica al
sostenimiento del hogar."
Pero adems, la igualdad y respeto que deben regir las relaciones derivadas del
vnculo matrimonial estn protegidas por el propio cdigo, basta sealar las
causales de divorcio necesario que establecen las fracciones III, inciso d), VII y
XIII, de su artculo 454:
"...
"III. La perversin de alguno de los cnyuges demostrada por:
"d) La imposicin de la cpula con violencia y en contra de la voluntad de la mujer;
"VIII. La sevicia, las amenazas, la difamacin o injurias graves, o los malos
tratamientos de un cnyuge para el otro, siempre que stos y aqullas sean de tal
naturaleza, que hagan imposible la vida en comn;
"XIII. Cometer un cnyuge contra la persona o los bienes del otro, un hecho que
sera punible de cometerlo una persona extraa, si tal hecho tiene sealada en la
ley una pena que pase de un ao de prisin."
"Octava poca
"Instancia: Primera Sala
"Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin
"Nmero: 77, mayo de 1994
"Tesis: 1a./J. 5/94
"Pgina: 16
"Contradiccin de tesis 5/92. Entre las sustentadas por los Tribunales Colegiados
Primero y Tercero del Sexto Circuito. 28 de febrero de 1994. Mayora de tres votos
de los Ministros Clementina Gil de Lester, Luis Fernndez Doblado y Victoria
Adato Green, en contra de los emitidos por los Ministros Samuel Alba Leyva e
Ignacio M. Cal y Mayor Gutirrez. Ponente: Luis Fernndez Doblado. Secretaria:
Ma. Edith Ramrez de Vidal."
"Octava poca
"Instancia: Primera Sala
"Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin
"Nmero: 77, mayo de 1994
"Tesis: 1a./J. 6/94
"Pgina: 16
"Contradiccin de tesis 5/92. Entre las sustentadas por los Tribunales Colegiados
Primero y Tercero del Sexto Circuito. 28 de febrero de 1994. Mayora de tres votos
de los Ministros Clementina Gil de Lester, Luis Fernndez Doblado y Victoria
Adato Green, en contra de los emitidos por los Ministros Samuel Alba Leyva e
Ignacio M. Cal y Mayor Gutirrez. Ponente: Luis Fernndez Doblado. Secretaria:
Ma. Edith Ramrez de Vidal."
"Octava poca
"Instancia: Primera Sala
"Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin
"Nmero: 77, mayo de 1994
"Tesis: 1a./J. 7/94
"Pgina: 17
"Contradiccin de tesis 5/92. Entre las sustentadas por los Tribunales Colegiados
Primero y Tercero del Sexto Circuito. 28 de febrero de 1994. Mayora de tres votos
de los Ministros Clementina Gil de Lester, Luis Fernndez Doblado y Victoria
Adato Green, en contra de los emitidos por los Ministros Samuel Alba Leyva e
Ignacio M. Cal y Mayor Gutirrez. Ponente: Luis Fernndez Doblado. Secretaria:
Ma. Edith Ramrez de Vidal."
"Octava poca
"Instancia: Primera Sala
"Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin
"Nmero: 77, mayo de 1994
"Tesis: 1a./J. 8/94
"Pgina: 17
"Contradiccin de tesis 5/92. Entre las sustentadas por los Tribunales Colegiados
Primero y Tercero del Sexto Circuito. 28 de febrero de 1994. Mayora de tres votos
de los Ministros Clementina Gil de Lester, Luis Fernndez Doblado y Victoria
Adato Green, en contra de los emitidos por los Ministros Samuel Alba Leyva e
Ignacio M. Cal y Mayor Gutirrez. Ponente: Luis Fernndez Doblado. Secretaria:
Ma. Edith Ramrez de Vidal."
"Octava poca
"Instancia: Primera Sala
"Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin
"Nmero: 77, mayo de 1994
"Tesis: 1a./J. 9/94
"Pgina: 18
"Contradiccin de tesis 5/92. Entre las sustentadas por los Tribunales Colegiados
Primero y Tercero del Sexto Circuito. 28 de febrero de 1994. Mayora de tres votos
de los Ministros Clementina Gil de Lester, Luis Fernndez Doblado y Victoria
Adato Green, en contra de los emitidos por los Ministros Samuel Alba Leyva e
Ignacio M. Cal y Mayor Gutirrez. Ponente: Luis Fernndez Doblado. Secretaria:
Ma. Edith Ramrez de Vidal."
"Octava poca
"Instancia: Primera Sala
"Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin
"Nmero: 77, mayo de 1994
"Tesis: 1a./J. 11/94
"Pgina: 19
"Contradiccin de tesis 5/92. Entre las sustentadas por los Tribunales Colegiados
Primero y Tercero del Sexto Circuito. 28 de febrero de 1994. Mayora de tres votos
de los Ministros Clementina Gil de Lester, Luis Fernndez Doblado y Victoria
Adato Green, en contra de los emitidos por los Ministros Samuel Alba Leyva e
Ignacio M. Cal y Mayor Gutirrez. Ponente: Luis Fernndez Doblado. Secretaria:
Ma. Edith Ramrez de Vidal."
"Octava poca
"Instancia: Primera Sala
"Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin
"Nmero: 77, mayo de 1994
"Tesis: 1a./J. 12/94
"Pgina: 19
"Contradiccin de tesis 5/92. Entre las sustentadas por los Tribunales Colegiados
Primero y Tercero del Sexto Circuito. 28 de febrero de 1994. Mayora de tres votos
de los Ministros Clementina Gil de Lester, Luis Fernndez Doblado y Victoria
Adato Green, en contra de los emitidos por los Ministros Samuel Alba Leyva e
Ignacio M. Cal y Mayor Gutirrez. Ponente: Luis Fernndez Doblado. Secretaria:
Ma. Edith Ramrez de Vidal."