RESPONSABILIDAD POR DAO AMBIENTAL EN EL ESTADO COLOMBIANO

Y FRANCS

VIVIANA TANGARIFE SOLARTE

El ambiente, entendido como el conjunto equilibrado de componentes naturales

que conforman una determinada zona en un determinado momento, que
representa el sustrato fsico de la actividad de todo ser vivo y es susceptible de la
modificacin por la accin humana1, se erige como requisito sine qua non, para
la existencia y supervivencia del ser humano en el planeta, el cual requiere ser
preservado, para garantizar unas condiciones mximas, en las cuales solo sera
posible la vida del hombre. Sobre esta mxima, es que las legislaciones de pases
como Francia y Colombia, se han interesado, en conservar, sostener, adecuar,
reparar y rehabilitar los ecosistemas, con el fin de lograr, de manera global
salvaguardar la vida del planeta y de forma particular, efectivizar el derecho
constitucional a disfrutar de un entorno sano; estas prerrogativas se han
convertido en temas de creciente relevancia para los estados, mxime cuando su
implicacin en la afectacin al ambiente y sus condiciones, pueden conllevar a
una responsabilidad, con la consecuente obligacin de resarcir los perjuicios que
se originen del respectivo dao ambiental.

De manera pues, que el presente ensayo, pretende exponer el tratamiento actual

que se viene realizando al dao ambiental en Colombia, desde la jurisprudencia y
de las polticas ambientales que intentan evitarlo y repararlo, tomando elementos
del derecho comparado con la legislacin en Francia influida por las directivas de
la Comunidad Europea, que permitirn dilucidar algunas perspectivas, sobre la
responsabilidad estatal frente al perjuicio ambiental, en el entendido que la accin
u omisin estatal, entran a jugar un papel determinante al momento de decidir
cual rgimen de responsabilidad le es aplicable, si este es objetivo por riesgo
excepcional, o si podra tratarse como subjetivo, por la falla en el servicio, o bien
si puede responder a un rgimen especial, que presenta sus propias

11 TRUJILLO, Moreno, Eulalia, La proteccin jurdico-privada del Medio Ambiente y la

responsabilidad por su deterioro, Barcelona 1991.
caractersticas, reglas y tratamiento, alterno a los tradiciones que pueden dificultar
su observancia por las especiales circunstancias, causalidades y elementos que
pueden supeditar la existencia de dao ambiental como antijurdico, por un lado, y
por el otro, de las causas y actores del dao, que puedan determinar el nexo
causal y la imputabilidad, elementos necesarios para configurar la responsabilidad
del Estado cuando se afecta el medio ambiente.

El dao ambiental en Colombia y en Francia

El dao ambiental es definido por diversos autores, como la afectacin a los

componentes propios del medio ambiente, tanto en el contexto de las personas y
bienes jurdicamente tutelados, como en el mbito general, que lo considera como
un derecho colectivo y patrimonio de toda la humanidad; al respecto Briceo, lo
considera como una afectacin ambiental, la cual se puede materializar tanto en
un dao ambiental puro, esto es, dao al patrimonio ambiental de la humanidad,
cuyo titular es una persona colectiva, como en un dao ambiental impuro, el cual
se concreta en un dao patrimonial o extrapatrimonial de una persona o de
varias2, esta concepcin atiende tanto a los bienes particulares sobre el ambiente
y aquellos que se erigen como bienes colectivos que pueden verse afectados de
manera general.

Para Rojas Quiones, el dao ambiental es el causado sobre el ambiente mismo

y, por contera, al dao sobre un inters difuso que afecta directa o indirectamente
a toda la sociedad, pero que, en s mismo considerado, no implica una lesin
concreta y especfica en cabeza de un individuo en particular3, este panorama,
presenta el medio ambiente como sujeto de derechos, pues a la primera
manifestacin sobre su afectacin, es suficiente para demandar su proteccin

2 BRICEO, Chaves, Andrs. Mauricio. Aproximacin a los conceptos de dao ecolgico y de

dao ambiental. Dos daos en un mismo esquema de responsabilidad. Dao ambiental, Tomo II.
Bogot: Universidad Externado de Colombia. 2009
3 ROJAS, Quiones, Sergio. La responsabilidad civil por afectaciones ambientales. Primera

Edicin. Editorial Ibez., Bogot, 2012.

estatal, sin que esto implique una afectacin inmediata y directa a un derecho
individual, cuya permanencia en el tiempo comporta situaciones de riesgo para el
bienestar de todo un colectivo.

Cada una de estas definiciones brinda elementos comunes, que parecen ser ms
acordes para describir el dao ambiental, pues partiendo de la conceptualizacin
que realiza el legislador sobre el dao ambiental como aquel que afecta el normal
funcionamiento de los ecosistemas o la renovabilidad de sus recursos y
componentes4; y de las consideraciones que hace el Consejo de Estado, sobre el
dao ambiental, que se fundamentan en las exposiciones que realiza la Corte
Constitucional sobre medio ambiente (S/T-760 de septiembre 25 de 2007, S/C-
632 de 2011), las cuales han comprendido que el dao ambiental constituye la
amenaza del derecho colectivo al goce de un ambiente sano, preservacin y
restauracin del medio ambiente5; se observa que no existe ni en la legislacin,
ni en la jurisprudencia un concepto que describa las caractersticas, elementos,
causas y consecuencias mediante las cuales se produce el dao ambiental,
donde los operadores puedan encontrar un sustento conceptual, para sus
decisiones.

La razn de lo anterior, puede deberse a la dificultad de comprender que el medio

ambiente deriva de un concepto dinmico, de lo cual los estados deben ser
conscientes y actualizar permanentemente sus sistemas jurdicos, con el fin de
propender por la preservacin del medio ambiente y de evitar que los
responsables y sus consecuencias queden inclumes, en detrimento de los
derechos individuales y colectivos de las personas y de la misma naturaleza,
reconocida como sujeto autnomo de derechos6.

4 Ley 99 de 1993
5 CONSEJO DE ESTADO. Seccin Tercera. Subseccion B Consejera Ponente: Stella Conto Daz
Del Castillo Bogot, D.C., veintinueve (29) de abril de dos mil quince (2015) Radicacin nmero:
25307-33-31-701-2010-00217-01(AP)
6 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T-445 de 2016. Magistrado Ponente: Jorge Ivn Palacio

Palacio.
Al respecto, Juan Carlos Henao, no comparte esta concepcin del ambiente,
como sujeto de derecho, al plantearse, serios interrogantes sobre la utilidad de tal
prerrogativa, pues al ser sujeto de derechos el ambiente no puede actuar por s
mismo para solicitar proteccin, tampoco le es dable en caso que el hombre no
existiera o desapareciera, demandar tal proteccin por que no habra ni quien ni a
qu proteger7. Sin embargo, apartndome de esta apreciacin, comparto lo que la
Corte ha estimado en sus sentencias sobre el reconocimiento y garanta de los
derechos de la naturaleza como sujeto autnomo8, pues a mi forma de ver, lo
interrogantes planteados, pudieran circunscribirse en el plano de utilidad o
necesidad para la supervivencia del ser humano, y no como un precepto, con
profundas races ontolgicas, que per se requiere proteccin.

En razn a lo anterior, la poca actual, donde el hombre consume y contamina sin

control, dada la sobrepoblacin, el incremento de la industria, los nuevos
proyectos tecnolgicos de los cuales se desconocen sus efectos a futuro, los
accidentes petroleros, el uso inconsciente del suelo, la contaminacin del aire, por
los gases invernadero y la polucin, entre otras consecuencias nefastas para el
ambiente, amerita tener un tratamiento especial y efectivo ante tantos aos de
abuso, ms an cuando la naturaleza por esencia, se caracteriza, por su armona
y convivencia pacfica, siendo el hombre quien perturba dicho equilibrio, con su
accin y bsqueda de desarrollo sostenible, al potenciar daos ambientales,
muchas veces prolongados y con severos efectos, para la calidad de vida del
planeta, que pueden escapar de su eventual responsabilidad, correspondiendo, al
Estado velar porque el medio ambiente, recobre su equilibrio, pues a pesar de no
ser el responsable directo, debe asumirlo por consagrarse como su guardin
constitucional, legtimamente establecido para su defensa y proteccin.

En tal sentido, si el hombre como ser dominante en la tierra se encuentra en el

extremo ms fuerte de la relacin entre medio ambiente y ser humano, debera

7 HENAO, Juan Carlos. Responsabilidad del estado colombiano por dao ambiental. Profesor
Titular Facultad de Derecho. Universidad Externado de Colombia. 2003.
Universidad Externado de Colombia
8 Corte Constitucional. sentencia C-449 de 2015. La sentencia C-632 de 2011. la sentencia C-123

de 2014. Sentencia T-445 de 2016

por tanto, otorgrsele una prerrogativa mayor a quien se encuentra en situacin
de indefensin como lo es la naturaleza, pudiendo concederle ese reconocimiento
de sujeto de derechos autnomo para blindarse por s misma de proteccin, en el
entendido que las acciones que se encaminen a su defensa y reparacin
complementaria, se otorguen a pesar que el reconocimiento del dao, el
contaminador, las causas y consecuencias puedan resultar difusas o inciertas, y
por ello se queden sin tutela, contrario sensu, en caso que dichas condiciones
sean plausibles, pero el agente contaminador perfectamente identificado y
responsabilizado, no tenga solvencia econmica para responder o lo haga
limitadamente, el dao debe ser reparado completamente, sin que estas
situaciones, se constituyan en una amenaza mayor para el medio ambiente .
Cabe advertir que su proteccin compete a cualquier colectivo o persona por
medio de la accin popular, aunque esta no se presente en Francia9, el operador
de justicia, debe considerar dicho reconocimiento, que intenta sobreponerse a los
tiempos modernos, que brinden un mejor panorama y mayores expectativas de
vida para el ser humano en planeta.

Lo anterior, abre an ms la discusin, sobre la necesidad de comprender que los

elementos tradicionales, que caracterizan la responsabilidad, como son el dao, la
imputacin y el deber de reparar, presentan caractersticas diferentes cuando se
habla de dao ambiental, en el primer caso el dao puede ser Puro cuando afecta
una colectividad o Consecutivo cuando se afecta el patrimonio individual a
consecuencia del dao ambiental, por su parte la imputacin, tambin presenta
problemas como los expuestos por Michel Rousseau sobre, la dificultad para
escoger la persona responsable por una parte y por la otra, la dificultad para
establecer el nexo de causalidad10; finalmente la reparacin del dao ambiental
puro debe ser in natura11, tratando de recuperar al mximo el estado anterior al
dao o por lo menos minimizar el impacto y las consecuencias ocasionadas.

9 HENAO, Op. cit. P. 6

10 ROUSSEAU. Michel. "La difficult d'tablir la responsabilit civile de l'entreprise en matire
d'environnement", inmerso en la revista La Semaine Juridique, publicado por Editions du Juris-
Classeur, Pars 1999. Citado por Henao 2003.
11 HENAO; p. Cit. p. 7
En este sentido, la dificultad de reconocer el dao ambiental, como uno que no
comparte las caractersticas propias del dao antijurdico, y cuyo rgimen de
responsabilidad en algunos casos se objetiviza y en otros se atiende a la falla del
servicio, impone serios desafos para la configuracin de la responsabilidad del
Estado; de acuerdo con Ramrez, en materia de dao ambiental este tipo de
perjuicio tiene la connotacin de ser incierto, indeterminable, futuro en relacin
con sus causas y efectos, adems de difuso, en el que es muy difcil establecer
las causas concretas que lo han provocado y el autor o autores responsables 12,
contrario a lo que se comprende por dao antijurdico como cierto, concreto,
determinable, directo, entre otras caractersticas que se contraponen al dao
ambiental y cuya naturaleza, amerita un rgimen especial de responsabilidad.

Por su parte Francia, ha adoptado la acepcin de dao ecolgico, conforme a la

ley 2010-1087 de 08/08/2016 segn la cual dao ecolgico es un dao
significativo a los elementos o funciones de los ecosistemas o a los beneficios
colectivos obtenidos del medio ambiente por las personas13; concepto que es
introducido dentro de su cdigo civil, lo cual tiene su origen en las Directivas del
Consejo Europeo de la Comunidad Europea, que se abrieron camino con la
creacin de un rgimen de responsabilidad frente al dao ecolgico, a travs del
Libro Verde y el Libro Blanco, que corresponden a lineamientos, que los pases
miembros deben respetar y aplicar, con el fin de evitar las eventuales
consecuencias negativas, frente al detrimento del medio ambiente.

Al respecto, se observa que el Libro Verde sobre Reparacin del Dao

Ecolgico"14 de 1993, se erige como uno de los primeros intentos por proteger el

12 RAMREZ, Bastidas. Yesid. El derecho ambiental. Segunda edicin. Ediciones Jurdicas

Gustavo Ibez. Bogot, 1996
13 FERNNDEZ, Montes, Juan. El nuevo concepto legal de dao ecolgico en Francia basado en

el derecho civil. Senior Underwiter Environment & Financial Lines. Espaa. 2016
14 JORDANO, Fraga. Jess. La responsabilidad por daos ambientales en el derecho de la unin

europea: anlisis de la directiva 2004/35, de 21 de abril, sobre responsabilidad medioambiental.

Universidad de Sevilla. Revista Medio ambiente y derecho. Disponible en:
https://idus.us.es/xmlui/bitstream/handle/11441/17300/file_1.pdf?sequence=1
medio ambiente; no obstante esta no contiene una definicin precisa sobre lo que
se considera como objeto del dao ecolgico, el grado a partir del cual un
impacto puede considerarse tal dao y quin tiene derecho a decidir sobre estos
aspectos15. En este escenario el dao ecolgico se consider de acuerdo a
grandes desastres ocasionados por accidentes con gran renombre dentro de la
Comunidad Europea como Seveso, AmocoCdiz, Sandoz, La Corua o Braer16,
no obstante, este intento de regulacin, deja por fuera otro tipo de dao ambiental
que no slo se circunscribe a este tipo de accidentes, como el problema de la
contaminacin atmosfrica, de aguas residuales por la produccin agraria,
industrial, incluso urbana, entre otras actividades que ponen en riesgo la
biodiversidad del planeta.

La dificultad anterior, se pretendi superar, con el Libro Blanco, que permiti la

expedicin de la Directiva 2004/35/CE, en la cual surge un nuevo concepto de
dao medioambiental entendido como daos a las especies y hbitats
naturales protegidos, es decir, cualquier dao que produzca efectos adversos
significativos en la posibilidad de alcanzar o de mantener el estado favorable de
conservacin de dichos hbitats o especies17, de este concepto de dao
medioambiental quedan excluidos, los daos que se originen a las personas o sus
bienes como consecuencias de las acciones que generen un dao en el
ambiente, pues este solo se centra en daos medioambientales, limitado a los
elementos naturales (flora y fauna, agua y suelo)18.

A pesar de las directivas antes mencionadas, no existe en los pases miembros

una armonizacin en sus legislaciones para la proteccin integral de los

15 CABANILLAS, Snchez. Antonio. El dao ambiental y los derechos de la persona. Universidad

de Alicante. 11 Congreso Nacional de Derecho Ambiental y en el Ciclo de Conferencias sobre las
fronteras de la responsabilidad civil en el siglo XXI. 2001
16 dem. p. 148.
17 JORDANO, Op. cit., p. 5
18 GOMIS CATAL, L. La Ley de Responsabilidad Medioambienal en el Marco del Derecho de la

Unin Europea. [Coord.] LOZANO CUTANDA, B., en: Comentarios a la Ley de Responsabilidad
Medioambiental. Navarra: Aranzadi, 2008, p. 102.
elementos que componen el medio ambiente, pues mientras en unos presentan
normativas para la proteccin de la biodiversidad y medidas compensatorias
severas como Polonia, Blgica, Alemania, en otros se observa la falta de
preparacin tcnica y cientfica para evaluar el alcance y los peligros que enfrenta
el ambiente, con las actividades que generan dao al suelo como en el caso de
Eslovaquia y Eslovenia19, quedando muchas veces el dao ecolgico sin resarcir,
sin compensacin y sin reparacin complementaria.

Esta incapacidad, ha sido atribuida a las limitaciones presentes en la Directiva de

Responsabilidad Medioambiental, antes mencionada, pues si bien, esta permite a
los estados adoptar ciertos principios como el de prevencin de daos y de que
quien contamina, paga, estos no han tenido el efecto esperado dentro de los
pases que forman parte de la comunidad20, dada la falta de mbitos de
responsabilidad que dejan a los pases su propia interpretacin sobre lo que es
una actividad peligrosa, su grado de complejidad, y el nivel de riesgo para el
medio ambiente, puesto que al incluirse unas categoras como daos, se excluyen
otras, que tambin generan prdidas para la naturaleza, aunque no exista
presencia humana; esto se evidencia en Francia con la contaminacin
atmosfrica que ha sido la responsable de numerosas muertes prematuras y
graves complicaciones respiratorias21, y que en la actualidad, ha propiciado
demandas contra el Estado por la alta contaminacin debido a la polucin, como
el caso Nonnez, donde se intenta demostrar la culpabilidad del Estado, frente a la
violacin del derecho a respirar un aire que no pone la salud en peligro22. Sin
embargo la Directiva de Responsabilidad Medioambiental, no contempla el aire

19 OLIVEIRA. Silvia. Responsabilidad en el derecho ambiental: algunos instrumentos en la unin

europea y en el ordenamiento jurdico espaol. Tesis Doctoral. Universidad de Len. 2017.
Disponible en:
http://buleria.unileon.es/xmlui/bitstream/handle/10612/6164/Tesis%20de%20Silvia%20Oliveira.pdf
?sequence=1
20 dem. p. 103.
21 AEMA, El medio ambiente en Europa: Estado y perspectivas 2015 Informe de sntesis.

Agencia Europea de Medio Ambiente, Copenhague. 2015

22 Diario La voz de Galicia. Derecho a respirar: denuncia al Estado por contaminacin atmosfrica.

Fecha de publicacin: 25/06/2017. Disponible en:

https://www.lavozdegalicia.es/noticia/sociedad/2017/06/25/derecho-respirar-denuncia-estado-
contaminacion-atmosferica/0003_201706G25P32993.htm
como factor de responsabilidad por dao de los Estados23, lo cual puede agravar
la crisis de contaminacin mientras los pases, no sean conscientes de la
importancia de cambiar dicha realidad.

Rgimen especial de Responsabilidad del Estado Colombiano y Francs por

dao ambiental.

Ahora bien, una vez establecida la dificultad para definir acertadamente, el dao
ambiental en Colombia o el dao ecolgico o medioambiental en Francia y en
general en la comunidad Europea, es pertinente, observar los regmenes de
responsabilidad que pueden atribuirse al dao ambiental, pues esta tendencia
hacia la proteccin del medio ambiente, ha trado diversas situaciones conflictivas,
por la aplicacin de los regmenes tradicionales de responsabilidad, donde se han
discutido casos, en que el Estado e incluso los particulares han dejado de reparar
el dao o este ha sido muy laxo frente al dao ambiental causado; ante lo cual
surge la postura presentada por Ernesto Burbano Ortega24, y Gloria Amparo
Rodrguez25 de la universidad del Rosario, que apuntan a la aplicacin de un
rgimen de responsabilidad capaz de hacer frente no slo a los componentes del
medio natural, sino a todos aquellos que lo conforman, desde la capa de ozono
afectada por las emisiones de gases de efecto invernadero, o un paisaje
deteriorado por la contaminacin visual, hasta las semillas modificadas
genticamente e incluso los animales que han sido objeto de apropiacin por el
ser humano26. Esto, atendiendo a una definicin integral sobre lo que constituye
el dao ambiental.

23 BIO INTELLIGENCE SERVICE ELD Effectiveness: Scope and Exceptions, Final Report
prepared for European Commission DG Environment. 2014. Study on ELD Effectiveness: Scope
and Exceptions. Paris: Bio by Deloitte, 2014, p. 258-259.
24 BURBANO, Ortega. Ernesto. Perspectivas de la responsabilidad estatal por el dao ambiental

en Colombia. Dificultades para su exigibilidad y efectividad desde la jurisprudencia del Consejo de

Estado. Editorial Universidad del Rosario, Facultad de Jurisprudencia, 2016.
25 RODRGUEZ, Gloria Amparo. Perspectivas de responsabilidad por daos ambientales en

Colombia. Coleccin textos de jurisprudencia. Editorial Universidad del Rosario. 2015

26 dem. p. 5
En Colombia, el Consejo de Estado, ha configurado todo un marco jurdico para el
tratamiento del dao ambiental, sin embargo dichas teoras, conceptos, reglas y
fundamentos en ocasiones no corresponden a los avances tecnolgicos, sociales,
econmicos y culturales que en el marco de la globalizacin, se han extendido por
todo el planeta, conllevando a situaciones en las que el Estado debe responder;
empero, ante la imposibilidad en algunos casos de configurar el dao antijurdico,
la imputabilidad y el nexo causal de acuerdo a los regmenes tradicionales, se
exonera el Estado o los contaminantes, de reparar el dao, permaneciendo el
dao ambiental vigente. De acuerdo con Burbano los eventos relacionados con la
produccin de daos ambientales constituyen una materia que sobrepasa la
forma tradicional en que ha sido estudiada la responsabilidad del Estado, en
consideracin a que posee connotaciones propias, especiales y autnticas, que
obedecen a unos rasgos o elementos caractersticos sui generis27.

En este contexto el dao ambiental, se circunscribe a los dos regmenes de

responsabilidad, el objetivo por riesgo creado o excepcional, el dao especial y el
subjetivo por la falla en el servicio en que pueda incurrir el Estado; no obstante,
estos entran en conflicto una vez sea difcil obtener la identidad de quien
contamina o bien cuando las causas del menoscabo a la naturaleza resulta ser
difusas, y no cuentan con una fuente de origen que demuestre qu factores y
mucho menos quien caus el dao ambiental, al respecto seala Burbano que la
certeza exigida en la dogmtica general de la responsabilidad del Estado no
siempre es evidente en materia de dao ambiental, en el que el mismo es muchas
veces incierto e indeterminable28; a esta situacin se suma la imposibilidad de
obtener un resarcimiento patrimonial sobre el dao ambiental, pues si bien en
ocasiones el agente del dao es identificado, este puede resultar insolvente o no
logra cubrir la totalidad del dao, y en el caso del Estado, al no adoptar las
medidas que se requieren, quedando insoluta la eventual y necesaria
rehabilitacin de la naturaleza que ha sido perjudicada.

27 BURBANO, Op. cit., p. 9

28 dem p. 28
En cuanto al dao antijurdico, se observa que este se contrapone al dao
ambiental, y su determinacin puede ser futura, en el caso que los efectos de la
actividad contaminante se vea tiempo despus, tambin cuando el dao se
origine en zonas donde no existe poblacin humana, pero que su perjuicio se
extiende a toda la naturaleza, no estando as en el deber jurdico de soportar y el
cual debe ser reparado, en este sentido Flix Trigo Represas y Marcelo Lpez
Mesa han referido que la responsabilidad ambiental, a semejanza de la
responsabilidad civil general, busca determinar las circunstancias bajo las cuales
se impone la obligacin de indemnizar un dao relacionado con el ambiente o
derivado de una afectacin ambiental29, circunstancias estas que dotan al dao
ambiental, de caractersticas especiales y como tal amerita un tratamiento
especial, dentro de la responsabilidad civil en general, en cuanto al dao, la
imputacin, la casualidad y la indemnizacin que pueda predicarse del deterioro o
amenaza al medio ambiente.

Ahora bien, dentro del Estado Francs y la Comunidad Europea se observa, que
la responsabilidad del Estado en materia de dao ambiental ha sufrido una
importante transformacin, ante los graves problemas de contaminacin,
destacndose la ocasionada por accidentes petroleros30, que han amenazado la
vida de las personas, de las especies y la biodiversidad de las zonas afectadas;
tales situaciones como ya se mencion con anterioridad, dieron origen a un primer
acercamiento a un rgimen de responsabilidad por daos ambientales que
competen a toda la Comunidad Europea, con el libro verde en 1993, el cual ante
su poca aplicabilidad por los pases, dio lugar al Libro Blanco en el ao 2000,
presentado por la Comisin Europea, que contempl un doble rgimen de
responsabilidad, uno objetivo y otro por culpa, en esta dualidad de rgimen se
contempla una responsabilidad objetiva para actividades inherentemente

29 TRIGO Represas, Flix; LPEZ Mesa, Marcelo. Tratado de responsabilidad civil. El derecho de
daos en la actualidad. Teora y prctica. t. III. Buenos Aires: La Ley. 2004.
30 FERNNDEZ, Montes, Juan. El nuevo concepto legal de dao ecolgico en Francia basado en

el derecho civil. Senior Underwiter Environment & Financial Lines. Espaa. 2016
peligrosas y responsabilidad por culpa cuando los daos se deriven de una
actividad no peligrosa31.

El Libro Blanco, dio lugar a la configuracin de la Directiva 2004/35, sobre la cual

se obliga a los estados miembros a adaptar un rgimen especfico de
responsabilidad por daos ambientales que se aparta del que se vena aplicando
en materia de responsabilidad en el derecho privado. Segn Oliveira, la Directiva
no impone un sistema concreto de responsabilidad por dao, sino un sistema de
mnimo, y permite la coexistencia de su sistema con otros que obedezcan otros
principios, dejando a los Estados miembros la libertad para mantener o introducir
otros principios distintos siempre que obedezcan lo mnimo dispuesto en la
DRM32. Esto significa que los estados, pueden adoptar las medidas que reduzcan
al mnimo los daos que se puedan producir al medio ambiente con ocasin al
desarrollo sostenible y en s se invita a reformar sus sistemas tradicionales con el
fin de salvaguardar los derechos del ambiente.

Estas medidas, resultan necesarias para un pas como Francia que se caracteriza
por tener cuatro de las seis regiones biogeogrficas europeas (atlntica, alpina,
continental, mediterrnea) y alberga numerosas especies de aves y tipos de
hbitat, pero es uno de los pases que tiene el ms bajo porcentaje de proteccin
en su territorio33. A pesar de esta situacin, tambin de las presiones y sanciones
originadas por la Comunidad Europea, frente al incumplieron en la fecha lmite de
transposicin al ordenamiento interno de Directivas anteriores, Francia decidi
adoptar la Ley 2010-1087 de 08/08/2016, que establece dentro de su Cdigo Civil,
el dao ecolgico, a manera de compensacin, como una nueva categora de

31 dem. p. 2
32 OLIVEIRA. Silvia. Responsabilidad en el derecho ambiental: algunos instrumentos en la unin
europea y en el ordenamiento jurdico espaol. Tesis Doctoral. Universidad de Len. 2017.
Disponible en:
http://buleria.unileon.es/xmlui/bitstream/handle/10612/6164/Tesis%20de%20Silvia%20Oliveira.pdf
?sequence=1
33 Embajada de Francia en Mxico. El Medio Ambiente en Francia. 2007. Consultado desde

https://mx.ambafrance.org/El-Medio-Ambiente-en-Francia
prdida indemnizable, pues toda persona responsable de un dao ecolgico est
obligado a repararlo34, esta constituye una medida, que se distancia de lo
perseguido por la Directiva, de establecer en los Estados miembros, un rgimen
autnomo de responsabilidad frente a los daos ocasionados al medio ambiente,
que contemple la proteccin de una categora de intereses colectivos que supera
las limitaciones de la responsabilidad civil, los condicionantes de la
responsabilidad penal y desligado del anterior rgimen administrativo
sancionador35.

Lo anterior, demanda tanto en Colombia como En Francia, la necesidad de

enmarcar el dao ambiental como perteneciente a una categora con un rgimen
especial de responsabilidad, que contiene, unas connotaciones distintas a las que
se presentan entre particulares, y que amerita por tanto un verdadero cambio
dentro de los Estados, para que su implementacin sea efectiva; no obstante el
limitado reconocimiento de lo que verdaderamente integra el dao ambiental,
propicia que se dejen por fuera categoras de riesgos, que tambin impactan
negativamente en la naturaleza; segn Oliveira, resulta inadecuado, que ese
rgimen de responsabilidad para prevenir y remediar el dao ambiental, sean
consideradas en la DRM solamente actividades especficas, siendo importante
que fuese aplicada a todas las actividades que causasen daos al ambiente36.
Sumado al hecho en que en algunos pases como Francia su legislacin interna
frente a la aplicacin de las Directivas de responsabilidad resultan menos
estrictas, no contemplando la responsabilidad de reparacin frente al dao o la
reparacin complementaria, atendiendo a la gran complejidad que encierra los
fenmenos que afectan directa e indirectamente el ambiente y, que el Estado
debe prevenir y en su defecto responder, a fin de lograr una tutela efectiva del
medio ambiente.

34 FERNNDEZ, p. cit. p. 2
35 OLIVEIRA. p. cit. p. 94
36 dem. p. 99
Consideraciones finales

Cuando se habla de dao, se entiende una transgresin a unos derechos

individuales y colectivos, que recaen generalmente sobre la persona, no obstante
diversos estados alrededor del mundo, se han percatado, de la importancia de
proteger y defender con acciones efectivas el medio ambiente, otorgndole en
este escenario, unas caractersticas especiales como sujeto de derechos, en el
entendido que su afectacin de cualquier manera, sea por la accin u omisin de
cualquier agente, genera un detrimento en muchas ocasiones irreversibles, a los
elementos que componen el medio ambiente y por ende trae serias
consecuencias para las condiciones de vida de los seres humanos.

Al revisar la normativa y jurisprudencia en Colombia, buscando un concepto claro,

preciso y amplio sobre lo que se entiende por dao ambiental, se advierte que no
existe como tal, una definicin que pueda abarcar los elementos que constituyen
la afectacin al medio ambiente. En razn a ello se observa concepciones difusas
sobre lo que el legislador entiende por medio ambiente y lo que la Corte
Constitucional y el Consejo de Estado dejan en claro con sus fallos, atribuible tal
vez, al idntico abordaje de las problemticas asociadas, as como la omisin de
los avances dados en el derecho comparado, donde la concepcin del rol que
deben tener las instituciones jurdicas va ms all, hacia una comprensin integral
del dao a partir de la alteracin funcional de los ecosistemas, de los cuales
hacen parte tanto los individuos como la naturaleza37; aspecto que en Colombia
sigue siendo incipiente, lo que dificulta la configuracin de responsabilidad del
Estado y de los particulares, por un lado y el alcance del dao para ser reparado
ntegramente, por el otro, dejando al operador de justicia esta compleja tarea, que
puede conllevar a que el dao ambiental causado, quede sin reparacin a pesar
de haberse consumado.

37RODRGUEZ, Gloria Amparo. Perspectivas de responsabilidad por daos ambientales en

Colombia. Coleccin textos de jurisprudencia. Editorial Universidad del Rosario. 2015
Se puede apreciar, por tanto que el dao ambiental, ecolgico o medioambiental,
tanto en Colombia como en Francia y en general en la Comunidad Europea, no
cuenta con suficientes bases, ni tericas, ni cientficas, que permitan perfilar un
concepto integral, sobre el objeto del mismo, de sus consecuencias jurdicas y de
la responsabilidad que se pueda derivar del mismo; con ocasin a esto, se
percibe que los mismos se han circunscrito a las lesiones o nivel de afectacin
que pueda considerarse de la especie humana, a lo cual se le concede una
connotacin mayor, por tratarse de un dao cierto, determinable y cuantificable;
sin embargo a esta percepcin escapa o son ms difciles de demostrar aquellos
daos ambientales, que no tienen una injerencia directa en una persona o
personas, sino que en razn al mismo se perjudique la naturaleza como sujeto
autnomo de derechos y como tal, el Estado y la sociedad tiene un deber y una
responsabilidad superior de protegerlos y hacerlos efectivos.

En consonancia con lo anterior, es necesario apoyar la tesis de un rgimen de

responsabilidad especial, para el dao ambiental, que responda a las
caractersticas difusas, connotaciones especiales y consecuencias
indeterminadas y que no encuentre escollos en los regmenes tradicionales de
responsabilidad, pues sobre esto el mismo Consejo de Estado ha avizorado la
necesidad de considerar la responsabilidad por las afectaciones al medio
ambiente, como un subsistema de responsabilidad civil, atendiendo como
fundamento jurdico de la responsabilidad por las lesiones al ambiente, a un
sistema de fuentes con caractersticas legales y constitucionales propias38, que
responda tanto a los daos ambientales puros, que se agotan en las acciones de
populares, como parte del patrimonio de la humanidad, y a los daos impuros,
cuando afectan el patrimonio de las personas. Para lo cual se requiere que tanto
la legislacin como la jurisprudencia adopten una concepcin innovadora y sobre
todo integral sobre lo que abarca el dao ambiental, de lo cual emanen
verdaderas acciones para su proteccin, as como un rgimen de responsabilidad
que no deje inclume las lesiones causadas al medio ambiente.

38CONSEJO DE ESTADO. Sentencia 29028 de 2014. Magistrado Ponente: Ramiro De Jess

Pazos Guerrero
 REFERENCIAS

AEMA, El medio ambiente en Europa: Estado y perspectivas 2015 Informe de

sntesis. Agencia Europea de Medio Ambiente, Copenhague. 2015

BRICEO, Chaves, Andrs. Mauricio. Aproximacin a los conceptos de dao

ecolgico y de dao ambiental. Dos daos en un mismo esquema de
responsabilidad. Dao ambiental, Tomo II. Bogot: Universidad Externado
de Colombia. 2009

BIO INTELLIGENCE SERVICE ELD Effectiveness: Scope and Exceptions, Final

Report prepared for European Commission DG Environment. 2014. Study
on ELD Effectiveness: Scope and Exceptions. Paris: Bio by Deloitte, 2014,
p. 258-259.

BURBANO, Ortega. Ernesto. Perspectivas de la responsabilidad estatal por el

dao ambiental en Colombia. Dificultades para su exigibilidad y efectividad
desde la jurisprudencia del Consejo de Estado. Editorial Universidad del
Rosario, Facultad de Jurisprudencia, 2016.

CABANILLAS, Snchez. Antonio. El dao ambiental y los derechos de la persona.

Universidad de Alicante. 11 Congreso Nacional de Derecho Ambiental y en
el Ciclo de Conferencias sobre las fronteras de la responsabilidad civil en el
siglo XXI. 2001

COLOMBIA. Congreso de la Repblica. Ley 99 de 1993. por la cual se crea el

Ministerio del Medio Ambiente, se reordena el Sector Pblico encargado de
la gestin y conservacin del medio ambiente y los recursos naturales
renovables, se organiza el Sistema Nacional Ambiental, SINA, y se dictan
otras disposiciones

COLOMBIA. Consejo De Estado. Seccin Tercera. Subseccion B Consejera

Ponente: Stella Conto Daz Del Castillo Bogot, D.C., veintinueve (29) de
 abril de dos mil quince (2015) Radicacin nmero: 25307-33-31-701-2010-
00217-01(AP)

COLOMBIA. Corte Constitucional. Sentencia T-445 de 2016. Magistrado Ponente:

Jorge Ivn Palacio Palacio.

COLOMBIA. Consejo de Estado. Sentencia 29028 de 2014. Magistrado Ponente:

Ramiro De Jess Pazos Guerrero.

ESPAA. Diario La voz de Galicia. Derecho a respirar: denuncia al Estado por

contaminacin atmosfrica. Fecha de publicacin: 25/06/2017. Disponible
en: https://www.lavozdegalicia.es/noticia/sociedad/2017/06/25/derecho-
respirar-denuncia-estado-contaminacion-
atmosferica/0003_201706G25P32993.htm

FRANCIA. Embajada de Francia en Mxico. El Medio Ambiente en Francia. 2007.

Consultado desde https://mx.ambafrance.org/El-Medio-Ambiente-en-
Francia

FERNNDEZ, Montes, Juan. El nuevo concepto legal de dao ecolgico en

Francia basado en el derecho civil. Senior Underwiter Environment &
Financial Lines. Espaa. 2016

GOMIS CATAL, L. La Ley de Responsabilidad Medioambienal en el Marco del

Derecho de la Unin Europea. [Coord.] LOZANO CUTANDA, B., en:
Comentarios a la Ley de Responsabilidad Medioambiental. Navarra:
Aranzadi, 2008, p. 102.

JORDANO, Fraga. Jess. La responsabilidad por daos ambientales en el

derecho de la unin europea: anlisis de la directiva 2004/35, de 21 de
abril, sobre responsabilidad medioambiental. Universidad de Sevilla.
Revista Medio ambiente y derecho. Disponible en:
https://idus.us.es/xmlui/bitstream/handle/11441/17300/file_1.pdf?sequence
=1
OLIVEIRA. Silvia. Responsabilidad en el derecho ambiental: algunos instrumentos
en la unin europea y en el ordenamiento jurdico espaol. Tesis Doctoral.
Universidad de Len. 2017. Disponible en:
http://buleria.unileon.es/xmlui/bitstream/handle/10612/6164/Tesis%20de%2
0Silvia%20Oliveira.pdf?sequence=1

RAMREZ, Bastidas. Yesid. El derecho ambiental. Segunda edicin. Ediciones

Jurdicas Gustavo Ibez. Bogot, 1996

RODRGUEZ, Gloria Amparo. Perspectivas de responsabilidad por daos

ambientales en Colombia. Coleccin textos de jurisprudencia. Editorial
Universidad del Rosario. 2015

ROJAS, Quiones, Sergio. La responsabilidad civil por afectaciones ambientales.

Primera Edicin. Editorial Ibez., Bogot, 2012.

TRIGO Represas, Flix; LPEZ Mesa, Marcelo. Tratado de responsabilidad civil.

El derecho de daos en la actualidad. Teora y prctica. t. III. Buenos Aires:
La Ley. 2004.

TRUJILLO, Moreno, Eulalia, La proteccin jurdico-privada del Medio Ambiente y

la responsabilidad por su deterioro, Barcelona 1991.