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RODRGUEZ, Matilde
Resumo
A proposta do artigo toma como eixo a vinculao do Direito com a poltica argentina enquadrada no
processo de democratizao. Tal vinculao se justifica pelo reconhecimento das complexidades de uma
sociedade altamente diversificada. Situao que mostra que o Direito no pode ser concebido indepen-
dentemente do exerccio do poder pblico. Ademais, tal exigncia deve ser contemplada nas Faculdades
de Direito.
Abstract
This paper is concerned with the link between Law and Argentinian politics within the democratization process.
Such a link can be explained by the recognition of the complexities of a highly diversified society. This situation
shows that Law cannot be conceived of independently from the exercise of public power. In addition, this need must
be dealt with and met by Law Schools.
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RODRGUEZ, Matilde Dourado. Relacin del derecho y la Poltica: anlisis del carcter poltico del ejercicio de la justicia en Argentina.
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RODRGUEZ, Matilde Dourado. Relacin del derecho y la Poltica: anlisis del carcter poltico del ejercicio de la justicia en Argentina.
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RODRGUEZ, Matilde Dourado. Relacin del derecho y la Poltica: anlisis del carcter poltico del ejercicio de la justicia en Argentina.
La destacamos porque compuso una nueva mirada como: por un lado una enorme proliferacin de nor-
sobre el papel desempeado por el Derecho. mas que intentan proteger los derechos humanos, y
Qu variables incidieron en los lmites de esta por el otro cada vez mayor numero de personas que
reforma4 y que adems impidieron hacer de la jus- no pueden gozar de los mismos.
ticia un mbito ms democrtico? Varios. Algunos Esta situacin de todas maneras no es nueva en
de ellos, podemos mencionarlos, fueron: 1) inercias nuestro pas. Las reiteradas propuestas constituciona-
profesionales y laborales, 2) intereses vinculados al les, el margen de discrecionalidad mostrada reitera-
status quo; 3) escaso inters por parte de los mbi- damente por distintas autoridades han contribuido a
tos encargados en la formacin profesional.5 que la ley y la realidad se distanciaran. Situacin que
En el primer tem podemos sealar una clara Habermas reconoce cuando expresa que los princi-
vinculacin con el tercero. Hacemos mencin a la pios e instituciones constitucionales no se convierten
falta de colaboracin mostrada por las facultades de
en prcticas sociales ni son fuerzas conductoras de li-
Derecho a la reforma judicial. Segn la visin de al-
bertad e igualdad (Habermas, 1994,27) Condiciones
gunos analistas, se siguen reiterando conceptos, pro-
producidas por los operadores del derecho quienes
gramas y mtodos ms compatibles con el siglo XIX
continan subordinados a los esquemas tradicionales
que con la actual realidad6, lo cual calificamos como
una cuestionable prctica acadmica. Esto porque ligados al conocimiento dogmtico.
se sigue perpetuando un enfoque positivista, sus- Y si bien la situacin no es nueva, s son facto-
tentado en su necesidad de transformar el derecho res que contribuyen a profundizar la brecha entre
en ciencia. Esta perspectiva produjo una conceptua- las normas constitucionales, ahora con la incorpo-
lizacin abstracta que sustenta una concepcin casi racin del sistema internacional de derechos hu-
esttica de la realidad social (a imagen y semejanza manos y la realidad de una sociedad cada vez ms
de la realidad fsica). Al eliminar lo singular, las di- complejizada7 social, econmica y polticamente. Y
ferencias, esto contribuye a cerrar los ojos frente a esta brecha muestra que subsiste la ineficiencia de-
una realidad cada vez ms complejizada, en su em- mostrada en una estratificacin diferenciada en la
peo en cerrarse en la defensa del carcter cientfico aplicacin de la ley8 y an ms en la falta de respon-
y autnomo de esa disciplina. Proceso que separa sabilidad de la justicia frente a sus ciudadanos/as.
y asla al derecho de toda relacin con otras disci- Sin embargo subsiste en el discurso el principio
plinas sociales y que se cierra coherentemente con articulador del derecho como programa de igual-
la implementacin de la dogmtica jurdica como dad formal, mientras la realidad se manifiesta atra-
lgica deductiva y como interpretacin, la herme- vesada por violentas demandas de derecho genera-
nutica. Adems de perpetuar la perspectiva episte- das por fuertes desigualdades sociales junto a veces
molgica y metodolgica, tambin la enseanza del por nuevas formas de desigualdades y de exclusin
Derecho contina otorgndole especial inters al de- social relacionadas con la diversidad cultural de sus
recho codificado tradicional y no as a las normas de miembros. Situacin que conduce a evidenciar una
reciente data, aunque hayan sido positivizadas in- crisis regulativa del derecho (Ferrajoli, 1999) Por
cluidas en la Constitucin reformada. Consideradas tal se denomina a la forma de crisis que acontece
retricamente han producido escasos e insuficientes
y se desarrolla desde 3 vertientes: una crisis de la
resultados y claramente resultados paradjicos tales
democracia, porque equivale a una crisis de legali-
dad; una crisis de soberana popular y por ltimo la
4 Dentro de los diferentes estudios que evaluaron
la reforma inconclusa destacamos el realizado por que se registra en el modelo del estado de derecho.
Margaret Popkin (2002) quien realiz un estudio Este modelo de crisis se constata en la persistente
sobre varios pases de America latina, siendo uno desconfianza en la Administracin de Justicia, de
de ellos especficamente Argentina. los jueces y del derecho en general.
5 La resistencia o la falta de inters por parte de las fa-
cultades de derecho, a excepcin de tres de ellas, las 7 Por complejidad entendemos el tejido de consti-
condujeron a constituirse en uno de los sectores ms tuyentes heterogneos inseparablemente asociados
activos dentro de la oposicin a la reforma judicial. (Manin, 1995).
6 En general cuando se interroga a estudiantes o a 8 La poblacin carcelaria en Argentina se mueve en-
profesionales del derecho que es el Derecho, la tre el analfabetismo y la educacin primaria (75%),
respuesta es que el Derecho es un conjunto de nor- adems, en su mayora son hombres, jvenes y ha-
mas. bitantes de zonas pauperizadas. (WICC, 2008)
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plo que las Cortes supremas son agencias polticas y chos fundamentales, que reconozca que dentro de
los jueces actores polticos (Shapiro y Stone Sweet, la justicia vive lo poltico.
2002) ) Entienden que para tal reconocimiento de
ese rol poltico esa institucin debe ejercer su por- Derecho
centaje de poder en el estado.11
Otro argumento en direccin a fundamentar el La inquietud de fundamentar y legitimar la ju-
vnculo entre poltica y derecho tambin estara en risprudencia condujo en siglo XIX a configurarla
el bsico reconocimiento que la funcin judicial en trminos cientficos y por ende sta deba tener
siempre ha tenido una naturaleza intrnsecamente lmites absolutamente claros. Por tanto se traz la
poltica. As por ejemplo, cuando un juez resuelve delimitacin del derecho como una actividad de-
una controversia, lo hace en funcin de normas es- finida y esencialmente diferenciada de la poltica.
tablecidas, directa o indirectamente, por el sistema Estableciendo que mientras el derecho busca la ver-
poltico. Por lo tanto, cada decisin asigna valores. dad, la otra busca la poltica. Estos planteos quizs
Accin que para quienes nos movemos en al mbi- fueron relevantes en dicho perodo. Pero las condi-
to de la poltica, es caracterstica de ella. ciones histricas, sociales y polticas que hicieron
En la misma direccin ubicamos las palabras del sostener estos planteos ya no existen.
jurista argentino Bidart Campos quien ya hace al- Sin embargo a pesar de las profundas transfor-
gn tiempo deca: maciones producidas en las sociedades contempo-
Toda la funcin de administrar justicia es pol- rneas hay infinidad de autores que recrean dentro
tica, esencialmente poltica, porque es funcin del de la Teora del derecho, la confirmacin del dere-
poder estatal, que es poder poltico. No se debe te- cho como ciencia. Autores que reivindican la racio-
mer la afirmacin que rescata la politicidad esen- nalidad y el estatus inmanentemente cientfico que
cial de la funcin judicial ( conf. Sagues, Nstor P. realiza la dogmtica jurdica. As el derecho que se
Politicidad y apoliticidad de la decisin judicial, crea, se interpreta y se aplica es abstracto, ajeno a
L-.L. 25/9/ 81. la realidad y carente de fuerza normativa, aunque
Los juristas que no pudieron soportar el peso pretendidamente armonioso y completo. Situacin
de esta responsabilidad, se refugiaron en las como- que colabora en ampliar la desigualdad.
didades que impone una ciencia jurdica desde un Es por ello que si el objetivo es profundizar el
fuerte enfoque positivista y claramente alejada de proceso de democratizacin debemos considerar al
las tensiones que le proveera el reconocerse den- derecho una dimensin inescindible de la demo-
tro de las ciencias sociales. Y as los sistemas desa- cracia. La vinculacin de la democracia y derecho
rrollaron una normatividad profusa coexistiendo la entendemos un instrumento poltico al servicio
con esa impunidad estructural. Esta realidad sin de los diferentes, si consideramos la igualdad una
concesiones es descrita por un analista como Al- construccin, un producto social. Por tanto tal con-
berto Binder (1994) integrante del sistema, quien cepcin requiere de instituciones capaces de instau-
amplia el concepto sosteniendo que los propios rarla. El derecho debe reconocer que algunos suje-
actores del sistema en su mayora justifican estos tos estn impedidos en ser agentes, porque como
incumplimientos e incluso llegan a construir teo- plantea la feminista Iris Young (2000), esos sujetos
ras prestigiosas para demostrar que es correcto que estn condicionados por sus posiciones en las re-
no se cumplan o explican el derecho sin advertir el laciones sociales estructurales. Esos son los indivi-
carcter estructural de su ineficacia. duos/as que responden a la categora sealada por
Ante tal estado de cosas encontramos necesario ODonnell como ciudadana de baja intensidad.
producir principios de accin polticos que tengan Por ello la pertinencia que el derecho en la in-
a su cargo la construccin de un orden normativo teraccin con estos/as deba modificar las concep-
que posea la perspectiva, la concepcin de los dere- ciones jurdicas tradicionales por conceptos ms
amplios y contextuales, es decir modifique sustan-
cialmente la regulacin normativa.
11 Tal situacin es comprobable en Argentina, dado Y aqu est el desafo: en revertir la lgica del
el reconocimiento que hace la sociedad hacia las sistema legal. Para ello se requerir, como lo sea-
ltimas incorporaciones. Reconocimiento que se lamos en el comienzo, construir una nueva teora
extiende no solo a la relevancia reconocida en par- poltica sobre lo judicial, que desarrolle entre otras
ticular sino tambin al funcionamiento y calidad cosas, otras finalidades polticas. A la Administra-
de la democracia.
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cin de justicia entre ellas, le corresponder una jidades de la presente sociedad, para reconocer lo
bsica, el garantizar el cumplimiento de la ley como singular, lo diferente. Porque como tempranamente
una tarea poltica. reconoci el jurista Arnaud El Derecho tal como
nosotros lo conocemos y practicamos no est pre-
Conclusin Parcial parado para dirigir una sociedad moderna (Arn-
aud, 1994).
Constatado el proceso de democratizacin, Para ello deber trascender la rigidez del nor-
tambin Argentina requiere de la reconstruccin de mativismo abstracto del legalismo y del conceptua-
las relaciones sociales dentro de ese orden demo- lismo, que supone estar ordenando una comunidad
crtico. Para ello se requiere revertir el proceso de atravesada por relaciones sociales equitativas, por
in - efectividad de la ley que se advierte y que relaciones recprocas de poder realizadas entre per-
es manifestada en la perdida de confianza que sos- sonas libres e iguales. Tal transformacin implicara
tiene parte de la ciudadana sobre la agencia judi- reconocer una sociedad compleja, donde una de sus
cial y los operadores jurdicos en general. Para ello caractersticas es la desigualdad social, las diferencias.
deber construir un derecho que abarque a todos El logro de esto significara adems de velar por
los miembros de de ese orden, pero no desde una el cumplimiento de la ley, en todos los grupos so-
universalidad, generalidad inexistente, sino desde ciales, en todos los sectores funcionales de la socie-
el reconocimiento de su particularidad a fin de res- dad y en todo su territorio, alumbrar una justicia
tablecer el vnculo jurdico-poltico. poltica (Aristteles- Magna Moralia, Ll, Cp. 31) y
El superar esa crisis va a requerir entre otras democrtica Situacin que dista mucho de la reali-
cosas, que el Derecho pueda abordar las comple- dad argentina contempornea.
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