FACULTAD DE DERECHO

ESCUELA ACADEMICO PROFESIONAL DE DERECHO

LA CORRUPCION EN LA CONTRATOS
CELEBRADOS POR EL ESTADO

ASIGNATURA:

DERECHO CIVIL VI (CONTRATOS)

DOCENTE:

VILCHEZ CASTRO, Jos

INTEGRANTES:

FERNANDEZ PRIETO, Irina

MONJA PIZARRO, Emmy

TAPIA PALOMINO, Jakeline

VERA LLATAS, Jhon

YUPTON VASQUEZ, Jhonatan

CHCILAYO, 26 DE ABRIL DE 2017

 INDICE

INTRODUCCION ................................................................................................................................. 5
I. CONTRATOS................................................................................................................................ 6
1.1. ETIMOLOGIA ...................................................................................................................... 6
1.2. DEFINICION......................................................................................................................... 6
1.3. EVOLUCION HISTORICA ................................................................................................ 7
II. CORRUPCIN ......................................................................................................................... 8
2.1. ETIMOLOGA ...................................................................................................................... 8
2.2. CONCEPTO .......................................................................................................................... 8
2.3. EVOLUCIN HISTRICA ................................................................................................ 8
2.4. CORRUPCION EN LA CONTRATACION PBLICA ................................................... 9
2.5. CARACTERSTICAS DE LOS CONTRATOS PBLICOS. ........................................ 11
III. MECANISMOS Y CONTROLES JURDICOS PARA CONTRARRESTAR LA .......... 12
3.1. ORGANOS DE CONTROL EN LAS CONTRACIONES DEL ESTADO .................... 12
3.1.1. El Organismo Supervisor de las Contrataciones Del Estado OSCE .................... 12
3.1.2. El Tribunal de Contrataciones del Estado ante las Comisin de Ilcitos en la
Defraudacin de Contratos Estatales ........................................................................................ 13
3.1.3. La Contralora General de la Republica ante la Comisin de Ilcitos
Administrativos y Delitos Derivados de la Defraudacin Contractual Estatal...................... 15
3.2. SANCIONES DE LOS ACTOS DE CORRUPCION EN LA CONTRATACION
ESTATAL ........................................................................................................................................ 15
3.2.1 Delitos Propios e Impropios Derivados de la Corrupcin Contractual .................. 15
3.2.2. La Responsabilidad del Particular en la Celebracin de un Contrato Fraudulento
(Teora Del Extraneus) ................................................................................................................ 16
IV. LA NOCIN DE INVALIDEZ Y SU REGULACIN EN EL DERECHO PERUANO . 17
4.1. Las diferencias entre nulidad y anulabilidad. ................................................................... 17
V. CASO PRCTICO (FUENTE: DIARIO CORREO). LICITACION IRREGULAR POR
PARTE DEL CONSORCIO RESGUARDO Y CUSTODIA S.A.C. Y BULTORO SECURITY
S.A.C ..................................................................................................................................................... 18
CONCLUCIONES .............................................................................................................................. 21
BIBLIOGRAFIA ................................................................................................................................. 22

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 RESUMEN

En la actualidad uno de los problemas que aflige a los pases en crecimiento, como Per, es la
corrupcin, la que se encuentra sumergida en todos los mbitos estatales e instituciones, los
funcionarios y servidores pblicos, no cumplen con su labor de una manera eficaz y legal, ya
que buscan su beneficio el privado, asimismo las reas con mayor ndice de corrupcin son
aquellas en donde se manejan recursos, dando origen a las corrupcin en material contractual,
ya que a travs de los contratos que celebra el estado con particulares, se destinan grandes
recursos econmicos, con el fin de que el estado pueda satisfacer las necesidades de la poblacin
o un inters general, sino fuese as no tiene justificacin alguna, el problema surge cuando los
trabajadores del estado y las empresa particulares se coluden con el fin de defraudar al estado
y vulnerar los requisitos establecidos. El estado cuenta con diferentes mecanismos y rganos
para la prevencin, supervisin y ejecucin de las contrataciones que este realiza, pero estas no
estn cumpliendo con su labor; los ndices de corrupcin contractual han aumentado en la
ltima dcada, a pesar que el cdigo civil brinda los mecanismos necesarios para la eliminacin
de estos contratos como, la nulidad, anulabilidad.

PALABRAS CLAVES.- Contrato, Corrupcin, Per, Estatal, Licitacin, Nulidad, Anulabilidad,

Delitos, Funcionarios, Particulares, rganos De Control, Coima, Contrato Fraudulento,
Sanciones, Contrato Estatal, Responsabilidad.

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 ABSTRAC

At present one of the problems afflicting growing countries, such as Peru, is corruption, which
is submerged in all areas of government and institutions, public officials and civil servants, do
not perform effectively in their work And legal, since they seek their benefit the private, also
the areas with the highest index of corruption are those where resources are handled, giving
origin to the corruption in contractual material, since through the contracts celebrated the state
with individuals, Large economic resources are allocated, so that the state can meet the needs
of the population or a general interest, but if this is not justified, the problem arises when state
workers and private companies are colluded for the purpose To defraud the state and to violate
the established requirements. The state has different mechanisms and bodies for the prevention,
supervision and execution of the contracting that it carries out, but these are not fulfilling their
work; Contractual corruption rates have increased in the last decade, despite the fact that the
civil code provides the necessary mechanisms for the elimination of these contracts, such as
nullity and annulability.

KEY WORDS. - Contract, Corruption, Peru, State, Tender, Nullity, Cancellation, Offenses,
Officials, Individuals, Control Bodies, Fine, Fraudulent Contract, Sanctions, State Contract,
Liability.

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 INTRODUCCION

La corrupcin en materia de contratacin estatal ha hecho carrera en Per ante la mirada

indiferente de la gente, la complicidad de los organismos de control y la cultura de que sin
coimas no hay contratos.

Estas maneras, puestas de manifiesto en el caso de los contratos estatales celebrados por las
diferentes autoridades, han logrado que los ciudadanos que no estamos en ese mundillo,
sospechemos que todo lo que sea contratacin oficial es corrupto, pues muchas veces se
descubren amaos cuyo nico efecto es escandalizarnos porque todo termina en la simple
noticia de prensa, sin que pase nada ms.

Si tomamos una calculadora y le sacamos el modesto 10% a cualquier contrato oficial,

podremos saber cul es el monto de las cantidades que terminarn en los bolsillos que no eran
y ello explica la razn por la cual para llegar a un cargo con manejo de contratos se invierten
cifras astronmicas que luego se recuperan por este tipo de vas

Asimismo, esto explica el deficiente trabajo que realizan las constructoras ganadoras de las
licitaciones, ya que tienen que destinar grandes sumas de dineros de las obras a realizar para el
pago de coimas.

Por lo que la corrupcin afecta la contratacin Estatal no slo en nuestro pas, sino a nivel
internacional, siendo un obstculo para el desarrollo Econmico y social de cualquier nacin,
no hay incentivo en la inversin, aumenta los niveles de pobreza, se promueve la ineficiencia,
inestabilidad y violencia.

Por eso nos duele tener que pagar impuestos o valorizaciones, pues nos corroe el alma el pensar
que todos los sacrificios que hacemos para recoger el dinero para pagarlos, haciendo a veces
ingentes esfuerzos, termine por la va fcil en las cuentas bancarias de unos funcionarios
pblicos cuyo nico mrito fue hacerse elegir y ver el cargo pblico como un negocio rentable.

Es por ello que en este artculo jurdico nos adentraremos en el tema de corrupcin contractual
a nivel peruano, en el cual describiremos y estudiaremos conceptos y etimologas de corrupcin,
contratos, licitaciones, etc. Ademad de un anlisis profundo de casos que hayan sido pblicos
y de gran relevancia en tema de corrupcin contractual en la actualidad.

pg. 5
I. CONTRATOS
1.1. ETIMOLOGIA

La palabra contrato se dio origen en el ltimo periodo de la republica con el verbo

contratus que esta a su vez proviene de la voz contrahere que significa realizar,
perpetuar, conciliar.

De este manera llamaban contratus a ciertos actos solemnes y rituales que generaban
una obligatoio (nexum, sponsio, stipulatio). El trmino contractus fue usado en unin
con un sustantivo en genitivo: contratus stipulationis (celebracin de una estipulacin),
contratus emptionis (celebracin de una venta).

El concepto contrato moderno de contrato se deriva, no del contractus, que era vnculo
entre dos o ms personas por un hecho voluntario o involuntario, sino del nudo pacto
era un vnculo que se produca tan slo en relacin con unas determinadas (o tipos) de
contrato.

Solo aquellas determinadas figuras de contrato engendraban accin, esto es, eran
reconocidos por el ordenamiento jurdico y protegidas contra su incumpliendo. El
fenmeno de la corrupcin afecta la contratacin Estatal no slo en Per, sino a nivel
internacional, siendo un obstculo para el desarrollo Econmico y social de cualquier
pas, no hay incentivo en la inversin, aumenta los niveles de pobreza, se promueve la
ineficiencia, inestabilidad y violencia.

1.2. DEFINICION

El artculo 1351 de nuestro cdigo civil establece: el contrato es el acuerdo de dos o

ms partes para crear, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial.

Segn Torres. A. (2012). El contrato es, por tanto, un acto o negocio jurdico por
cuanto con l las partes autorregulan su inters patrimonial, es la expresin y la
regulacin de la autonoma de la voluntad privada de los contratantes, quienes se
vinculan recprocamente, estableciendo de este modo para su relacin reciproca una
norma jurdica.

El estado contrata permanentemente para poder cumplir con sus mltiples funciones.
Puede intervenir en el contrato premunido de su facultad de imperio (contrato
administrativo, regulado por el Derecho Pblico) o desprovisto de tal facultad
(contrato privado, regulado por el Derecho Privado). En el contrato administrativo el

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 procedimiento de formacin del consentimiento da lugar a una serie de actos
administrativos que se encuentran regulados por el Derecho Administrativo.

1.3. EVOLUCION HISTORICA

El contrato tiene sus inicios en la poca primitiva, el contrato en esta poca careca de
connotacin econmica, no tena una finalidad creditistica debido a que en muchos
caso la contratacin se una alianza para los contratantes. En esta etapa la forma tiene
un papel importante por cuanto que los aspectos ceremonioso acompaados de la
misma y la religin le da connotacin al contrato.
En el derecho romano aparece el antecedente de los contratos, que son los Contractus
que significaba formar o completar un negocio, pero para derecho romano no haba
una definicin absoluta de los contratos.
Es as que Utopiano sealaba que el contrato es el acuerdo de un Acto Jurdico, pero
no con tanta solvencia porque el acto jurdico no existi como disciplina autinoma en
derecho romano porque el Derecho Romano era formalista para Justiniano en las
formas institutas define al Contrato o al Vocablo Contratus como aquella convencin
destinada a crear obligaciones.
En el derecho cannico el contrato se caracteriz por el individualismo, el formalismo
y la tcnica jurdica y su principal virtud es la introduccin de la moral en la
contratacin el Derecho Cannico en cuanto a la contratacin aporto aspectos jurdicos
impotantes como la buena fe contractual aporto aspectos importantes de ejecucin en
los contratos.
En el Derecho Moderno el tema de los contratos se inici con el Cdigo Civil francs
de 1804 (Cdigo Napolenico), donde sus grandes mentores fueron Domant y Pothier
(creadores del acto jurdico); se estableci normativamente en un cdigo sustantivo
como fue el cdigo civil francs, la definicin del contrato pero en aquel entonces con
el nombre de convencin que a la postre dara lugar a los contratos.

pg. 7
II. CORRUPCIN
2.1. ETIMOLOGA

La palabra Corrupcin viene del Latn Corrumpere que significa sobornar, falsificar,
daar, echar a perder. Est formada por dos races latinas Cor y Rumpere que
significan Corazn y Romper. La corrupcin destruye y rompe la confianza, que es
absolutamente esencial al corazn de la democracia representativa.

2.2. CONCEPTO

Para la definicin de corrupcin existe una variedad de conceptos que han sido
desarrollados por diversas instituciones los cuales apuntan a definir las conductas
relacionadas principalmente a la funcin dentro del estado o relacionada con l, as
tenemos:

Segn el Programa de Desarrollo de las Naciones Unidas PNUD (ao 2003). La

corrupcin es el mal uso de los poderes pblicos, cargo o autoridad para beneficio
privado mediante el soborno, la extorsin, el trfico de influencias, el nepotismo, el
fraude, la extraccin de dinero para agilizar trmites, o la malversacin de fondos,
asimismo para el Banco Mundial - BM (ao 2000), la corrupcin se define como el
abuso de un puesto pblico para ganancia privada.

Para el profesor Cepeda Ulloa: la corrupcin es un intercambio consensual que

involucra al menos dos partes capaces una de las cuales ocupa una posicin de poder
mediante la cual busca beneficiarse y son conscientes de que estn violando las reglas
o los valores que sostienen el inters general de un sistema o una sociedad.

2.3. EVOLUCIN HISTRICA

El origen de la corrupcin en el Per se remonta a los albores del rgimen colonial, en

el siglo XVI. Sus formas, bien documentadas, incluyeron las ganancias irregulares,
indebidas e ilegales conseguidas por los ms altos representantes de la corona espaola
al momento de distribuir los cargos oficiales de la administracin virreinal. Con los
cargos comprados, los administradores coloniales cometan abusos y expriman la
capacidad productiva de la poblacin indgena dedicada a la minera, de paso
sobornando a supervisores encargados de velar por el cumplimiento de los protocolos
que reglamentaban la explotacin de las minas. Otra forma de corrupcin comn en
esa poca fue el contrabando de bienes extranjeros que privaron al erario pblico de

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 mayores ingresos. Los beneficiados eran comerciantes privados que paulatinamente
incrementaron su poder financiero y su acceso a los rganos del estado. Se configur
de este modo un nexo pblico-privado que privilegi el favoritismo poltico y
econmico, consecuentemente excluyente del bien comn, y capaz de hacer valer sus
intereses por encima del sistema legal. Este modo de gobernar y hacer negocios
continu durante los gobiernos republicanos a lo largo de los siglos XIX y XX.

2.4. CORRUPCION EN LA CONTRATACION PBLICA

La corrupcin se encuentra presente en muchas de las actividades de la administracin

pblica, verbi gratia la contractual, que debido a este fenmeno se ha convertido en
una de las principales fuentes de detrimento patrimonial del Estado, sin que medie
distincin alguna entre estados subdesarrollados y desarrollados, ya que segn el
banco mundial revela que las empresas que pagan sobornos tienen ms posibilidades
de incurrir en mayores costos y que lo pases pierden un promedio de 4% de su PBI
por el problema de la corrupcin. En el Per se estima que los efectos econmicos
negativos se ubican entre un 3% y 5% de PBI al ao, es decir hasta unos $ 33,800.000
00. Este problema se presenta con mayor frecuencia en la contratacin pblica, debido
a las grandes cantidades de recursos de eradio que se destinan y ejecutan en la misma,
cuyos objetivos principales son los de facilitar la prestacin de los servicios pblicos,
satisfacer las necesidades esenciales de la poblacin y cumplir con los dems fines del
Estado en virtud del inters general, de esta manera como seala el profesos Cepeda
Ulloa que la corrupcin al estar presente en la contratacin estatal, directamente
afectara el cumplimiento de estos propsitos estatales, la cual generalmente se
manifiesta a travs de prcticas como el pago de dadivas (10%) por parte del sector
privado que pretenden acceder y ejecutar estos contratos, generando notables
irregularidades.

Es as que definimos a la corrupcin en la contratacin pblica s como la desviacin

del inters pblico, que se desarrolla a travs del abuso del cargo, con el fin de obtener
un beneficio extra posicional en cualquier acuerdo de voluntades celebrado por la
administracin pblica con los particulares.

Por otro lado en la contratacin pblica existen mltiples mecanismos jurdicos que
demarcan los procedimientos que se deben seguir en esta actividad, la manera como
debe llevarse (etapa preparatorios), la forma como se eligen los contratistas del Estado

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(etapa de seleccin) y finalmente la firma del contrato y ejecucin de la obra (etapa de
ejecucin), siendo en etapas donde se encuentran la mayora de los actos de corrupcin
contractual afectando el normal funcionamiento de esta actividad en la administracin
pblica.

Un ejemplo claro y frecuente donde se puede ver la corrupcin contractual en sus tres
etapas son las licitaciones pblicas - que es la regla general para la seleccin de un
contratista del Estado- donde podemos apreciar que en la fase previa a la licitacin
puede, por ejemplo, crearse una demanda artificial de bienes y servicios innecesarios
que no satisfacen necesidades reales del rgano de contratacin y cuya nica intencin
es la de beneficiar a ciertas personas o empresas. Asimismo, puede facilitarse
informacin confidencial que otorgue ventaja a unos licitadores con respecto a otros,
o bien las especificaciones tcnicas empleadas para identificar el objeto del contrato
pueden limitar la presentacin de ofertas competitivas al direccionarse en favor de
determinados operadores econmicos, de tal manera que solamente unos pocos las
puedan satisfacer (etapas preparatorios).

Las irregularidades por corrupcin tambin pueden afectar a los mecanismos de

adjudicacin o etapa de seleccin contractual al limitar la concurrencia de posibles
interesados en el contrato. Por ejemplo, en la fase de seleccin del contrato los
principales riesgos pueden ocasionarse: por la falta de claridad a la hora de fijar los
criterios de adjudicacin; por una ponderacin inadecuada de dichos criterios; por la
ausencia de comunicacin a los candidatos y a los licitadores sobre las decisiones
relativas a la adjudicacin del contrato; por el abuso de las excepciones a los
procedimientos competitivos; por un sistema de recursos ineficaz ante las decisiones
de adjudicacin y, por ltimo, por la celebracin de contratos con determinadas
personas que se encuentran incursas en incompatibilidades o en una situacin de
conflicto de intereses pudiendo influir o mediar en favor de determinados licitadores.

En la fase de ejecucin contractual son tambin mltiples las causas que pueden
favorecer las prcticas corruptas y ocasionar la distorsin del sistema contractual. En
primer lugar, por el abuso de la subcontratacin; en segundo lugar, por la utilizacin
arbitraria de las prrrogas del contrato, y finalmente, lo que parece constituir un seguro
refugio para la corrupcin, por la utilizacin fraudulenta de la posibilidad de

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 modificacin contractual que, ms all de atender a elementos de imprevisibilidad,
tengan como nica finalidad revertir en el precio del contrato los pagos realizados en
concepto de sobornos, incrementando, en ocasiones de manera obscena, su importe
final.

Otros riesgos pueden surgir tambin en el momento del cumplimiento de las

obligaciones derivadas del contrato como, por ejemplo, al rebajar la calidad en las
prestaciones objeto del contrato, o bien al realizar pagos por trabajos no realizados o
por unidades de obra no ejecutadas tras la presentacin de facturas falsas (pagos sin
justificar, contratos inflados). Igualmente, los riesgos pueden acechar desde los
servidores pblicos cuando, a cambio de un precio o favor, acortan los plazos para
efectuar el pago del contrato, o cuando, por el contrario, lo retienen en espera de la
obtencin de un beneficio.

As pues, es precisamente, en el contexto de la licitacin pblica, en el que se presenta

este problema cuando una licitacin competitiva, que tiene como propsito la
competencia abierta y justa entre todos los licitantes interesados, es manipulada de
manera tal que un licitante preseleccionada la gana.

2.5. CARACTERSTICAS DE LOS CONTRATOS PBLICOS.

En la Ley de Contrataciones del Estado (LCE) y su Reglamento (RLCE, ya modificado

en varias ocasiones, pese al poco tiempo que ha transcurrido desde su aprobacin) se
ha dado un nuevo impulso a este sector tan relevante para una buena gestin pblica
y, al mismo tiempo, tan lleno de dificultades, debido a la complejidad de los
procedimientos y requisitos exigidos para el nacimiento del contrato, frente a la
simplicidad existente en el mundo privado, donde basta el mero acuerdo, sin necesidad
de formalizacin adicional alguna.

Asimismo, un contrato es pblico cuando una de las partes implicadas es una

Administracin Pblica, lo que nos lleva a establecer una diferencia con los contratos
que celebran los sujetos privados entre s, ya que mientras estos actan dentro de su
esfera de libertad, aqulla nunca goza de sta, sino que siempre est positivamente
vinculada el ordenamiento, incluso cuando contrata. Es decir, mientras que los
particulares pueden hacer todo aquello que la norma no les prohba, la Administracin
nicamente puede hacer lo que la norma le permita, siempre buscando satisfacer el

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 inters general, sin el cual su actuacin no encuentra justificacin. De all que sea tan
atinado decir que los sujetos privados contratan con quien quieren, mientras que la
Administracin contrata con quien puede, porque debe formar su voluntad a partir de
la valoracin de lo que es ms conveniente para el inters general, lo que conlleva la
necesidad de seguir un procedimiento, que no se sustenta nicamente en razones
presupuestarias Estas caractersticas del contrato pblico, mediante el cual se busca
satisfacer una finalidad de inters general y para hacerlo debe seguirse un
procedimiento administrativo, hace que tambin aqu el tema de la invalidez adquiera
especial relevancia, ms an en un sistema como el peruano, en donde la regulacin
de esta figura plantea todava muchas interrogantes. Nada ms lejos de la realidad que
la afirmacin segn la cual el rgimen de la nulidad en nuestro pas no presenta
ninguna dificultad. Ms an en el mbito de los contratos pblicos regulados en la
LCE, pues al existir un procedimiento competitivo, pueden haber muchos afectados
por los posibles vicios del contrato, cuya inejecucin al mismo tiempo redundar
negativamente sobre el inters general que se pretenda satisfacer al celebrarlo.

III. MECANISMOS Y CONTROLES JURDICOS PARA CONTRARRESTAR LA

CORRUPCIN EN LA CONTRATACIN ESTATAL EN EL PERU

3.1. ORGANOS DE CONTROL EN LAS CONTRACIONES DEL ESTADO

3.1.1. El Organismo Supervisor de las Contrataciones Del Estado OSCE
EL Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado OSCE es un
organismo pblico adscrito al Ministerio de Economa y Finanzas, con personera
jurdica de derecho pblico, goza de autonoma tcnica, funcional, administrativa y
financiera, con representacin judicial propia, sin prejuicio de la defensa
coadyuvante de la Procuradura Publica del Ministerio de Economa y Finanzas, su
personal est sujeto al rgimen laboral de la actividad privada.

El Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE) tiene entre sus
principales funciones:

- Velar por el cumplimiento y difusin de la Ley, su Reglamento y normas

complementarias y proponer las modificaciones que considere necesarias.
- Resolver los asuntos de su competencia en ltima instancia administrativa.

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 - Supervisar y fiscalizar, de manera selectiva y/o aleatoria, los procesos de
contratacin que realicen las entidades para proveerse de bienes, servicios u
obras, asumiendo el Pago con fondos pblicos, independientemente del
rgimen legal.
- Imponer sanciones a los proveedores inscritos en el RNP que contravengan las
disposiciones de la Ley, su Reglamento y normas complementarias , as como
los rbitros en los casos previstos en la presente ley.
- Poner en conocimiento de la Contralora General de la Repblica los casos en
que se observe transgresiones a la normativa de contrataciones pblicas,
siempre que existan indicios razonables de perjuicio econmico al Estado o
comisin de delito.

3.1.2. El Tribunal de Contrataciones del Estado ante las Comisin de Ilcitos en la

Defraudacin de Contratos Estatales

Por su parte el Tribunal de contrataciones del estado es un organismo resolutivo

que forma parte de la estructura administrativa del Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado (OSCE). Cuenta con plena autonoma en el ejercicio de
sus funciones.

Tiene las siguientes funciones:

- Resolver de ser el caso, las controversias que surjan entre las entidades, los
participantes y postores durante el proceso de seleccin.
- Aplicar las sanciones de inhabilitacin temporal y definitiva a los proveedores,
participantes, postores, contratistas, rbitros y expertos independientes segn
corresponda para caso.
- Las dems funciones que le otorga la normativa.

Su conformacin y el nmero de salas son establecidas por decreto supremo

refrendado por el ministerio de economa y finanzas (Art. 63 de su ley).

El artculo 235 del Reglamento regula la potestad sancionadora del Tribunal de la

siguiente manera: La facultad de imponer sancin Administrativa de inhabilitacin
temporal o definitiva, sancin econmica, suspensin temporal o inhabilitacin
permanente a las que contra los artculos 51 (infracciones y sanciones) y 52 de la
ley, a proveedores , participantes, postores, contratistas, rbitros y expertos

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independientes, segn correspondas por infraccin de las disposiciones contenidas
en la Ley y el presente reglamento, reside en la exclusividad en el Tribunal.

Se entienden que estas sanciones se impondrn cuando los proveedores,

participantes, postores o contratistas, realizan infracciones administrativas, es decir,
Ilcitos administrativos. Si adems la comisin de esto ilcitos, las infracciones,
conllevan la realizacin de actos delictivos, por ejemplo, la actividad colusoria o
corrupta, la imposicin de penas le corresponder exclusivamente al poder Judicial,
especficamente a la Administracin de Justicia Penal. Para que no se afecte el
principio de ne bis in dem, al ilcito administrativo cometido por el extraneus se le
debe calificar como ms peligroso para uno o varios de los aspectos del bien jurdico
Administracin Publica. Sobre todo, en orden a la extensin del dao o peligro que
puede ocasionar a este objeto de proteccin jurdica la realizacin de maniobras
colusorias o corruptas.

De manera previa, claro est, deber llevarse a cabo la denuncia Penal

correspondiente, la investigacin Preparatoria, La Acusacin y Juzgamiento de los
extraneus (participantes, postores o contratistas, etc.) o funcionarios implicados en
un delito.

En el artculo 123 del reglamento norma acerca del cumplimiento de las

resoluciones del tribunal de contrataciones de la siguiente manera la resolucin
dictada por el Tribunal debe ser cumplida por las partes sin calificarla y bajo sus
trminos.

En cuando la entidad no cumpla con lo dispuesto en la resolucin del Tribunal, este

dictara las medidas pertinentes para su debida ejecucin, comunicando tal hecho al
rgano de Control Institucional de aquella(o). a la Contralora General de la
Republica, prejuicio de requerimiento al tribunal de la entidad para que se imponga
al o a los responsables las sanciones previstas en el Artculo 46 de la Ley. De ser el
caso se denunciara a los infractores segn lo tipificado en el Cdigo Penal.

Funciones de la Contralora General de la Republica ante la comisin de ilcitos

administrativos y Delitos Contra la Administracin Publica.

pg. 14
 3.1.3. La Contralora General de la Republica ante la Comisin de Ilcitos
Administrativos y Delitos Derivados de la Defraudacin Contractual Estatal.

La Contralora General de la Republica tiene la potestad de procesar y sancionar la

responsabilidad administrativa funcional. Esta responsabilidad no se extingue con
la culminacin en el ejercicio del cargo, si no que va ms all y est dirigida a
combatir la impunidad y el xito de las maniobras colusorias y corruptas durante
las contrataciones pblicas. Sobre todo, cuando los ilcitos administrativos o
penales forman parte de actos concertados por organizaciones criminales
enquistadas en entidades pblicas, que manejan grandes presupuestos de inversin,
gobiernos regionales, municipios, etc.

La contralora tiene la facultad de procesar a los funcionarios o servidores pblicos

que incurren en responsabilidad administrativa funcional, por ejemplo. Durante la
preparacin Y ejecucin de los contratos de servicios y obras pblicas. Es necesario
advertir que la entidad pblica contratante debe estar comprendida en el mbito del
sistema nacional de control. Solo de esta manera la contralora podr intervenir y
ejercer control de los funcionarios y servidores que participan y han participado en
las contrataciones pblicas. Todo esto con prescindencia del rgimen laboral,
contractual, estatutario, administrativo, civil o de cualquier naturaleza en que se
encuentren y conforme al cual presten servicios en las entidades.

La responsabilidad de los funcionarios o servidores pblicos sujetos a control puede

ser por la comisin de infracciones graves muy graves derivadas de los informes de
control emitidos por los rganos del sistema nacional de control.

Se debe indicar que las infracciones por las que se hace responsable a los
funcionarios o servidores consisten en haber infringido el ordenamiento jurdico
administrativo, las normas internas de las entidades, as como todas aquellas
obligaciones surgidas como ocasin del ejercicio del cargo.

3.2. SANCIONES DE LOS ACTOS DE CORRUPCION EN LA CONTRATACION ESTATAL

3.2.1 Delitos Propios e Impropios Derivados de la Corrupcin Contractual

Como se ha visto, el elemento del tipo funcionario pblico es central en los delitos
contra la administracin pblica: cohechos, peculados, colusiones, negociaciones
incompatibles, abuso de autoridad, malversaciones, trfico de influencias especial y
enriquecimiento ilcito.
pg. 15
 Tradicionalmente, los delitos especiales como aquellos contra la administracin
pblica se clasifican en propios e impropios, al tratarse de responsabilidades
derivadas de la corrupcin contractual estatal, As:

Los delitos especiales propios: caracterizados porque la cualidad especial del

autor (funcionario pblico) fundamenta la responsabilidad penal. Es decir, si el
autor del delito no es funcionario pblico entonces no existe tipo penal comn
similar (o subyacente) por el que pueda responder1. Ejemplo de ello son los
siguientes delitos: el abuso de autoridad, la malversacin de fondos, el cohecho
pasivo, el enriquecimiento ilcito o el prevaricato.

Los delitos especiales impropios: caracterizados porque la cualidad especial del

autor solamente equivale a un elemento adicional que, generalmente, agrava,
(aunque a veces) atena la responsabilidad penal ya existente en un delito
comn2. As, si el sujeto no tiene tal cualidad, responder inmediatamente por el
delito comn. Ejemplo de ello son los siguientes delitos: la concusin (en
relacin con las coacciones o la estafa)

Ahora bien, es correcto afirmar que algunos delitos de corrupcin son delitos
especiales impropios? De acuerdo con lo estudiado hasta ahora, la cualidad de
funcionario pblico no es un elemento meramente modificador de la pena
(circunstancias agravantes o atenuantes), sino un elemento fundamentador de la
responsabilidad penal3. Respecto del dominio sobre la vulnerabilidad del bien
jurdico, el presente informe defiende esta postura, porque la funcin especial del
funcionario pblico es el ncleo de la responsabilidad penal de estos delitos. Por ello,
no es posible hablar de delitos especiales impropios en materia de corrupcin.

3.2.2. La Responsabilidad del Particular en la Celebracin de un Contrato Fraudulento

(Teora Del Extraneus)
Segn esta teora, el extraneus que interviene en un delito especial debe responder
como partcipe de un delito comn distinto al cometido por el autor intraneus, dado

1
ABANTO VSQUEZ, Manuel. (2001). Los Delitos contra la administracin pblica en el Cdigo Penal Peruano.
Lima: Palestra.
2
RODRGUEZ LPEZ, Ana Sobrino Martnez. (2008). Delitos contra la administracin pblica. Barcelona: Bosch
3
4 GMEZ MARTN, Vctor. (2006). Los delitos especiales. Buenos Aires: B de F/ Euros Editores.

pg. 16
 que los delitos especiales solo estn dirigidos a estos ltimos y no a los primeros4.
En estos casos, el extraneus, si la legislacin penal lo permite, responder por el delito
subyacente al delito especial (por ejemplo, si el intraneus comete el delito de
concusin, el extraneus responder por el delito de estafa).

Esta teora se fundamenta, principalmente, en lo establecido por artculo 26 CP.

Segn sus partidarios, este dispositivo legal establecera, expresamente, que el
extraneus nunca puede responder penalmente por un delito que se fundamenta en una
cualidad especial del autor, como sucede con los delitos especiales5.

IV. LA NOCIN DE INVALIDEZ Y SU REGULACIN EN EL DERECHO PERUANO

La invalidez podra definirse como la condicin que se predica de aquel acto que al dictarse
no cumple con los requisitos sealados por el ordenamiento jurdico y que no goza de una
especial proteccin por parte de ste, careciendo por ello de idoneidad para producir los
efectos jurdicos buscados.

4.1. Las diferencias entre nulidad y anulabilidad.

La invalidez se trata de defectos inherentes a la estructura del contrato, que producen un

estado originario de muerte, en el caso de nulidad, o bien un estado de enfermedad que
puede conducir a la muerte en el caso de anulabilidad.

La nulidad en el sentido estricto absoluta, se produce cuando el contrato carece de alguno

de los elementos esenciales para su existencia o validez o cuando se celebra con trasgresin
de las normas preceptivas de orden pblico que le privan de sus efectos. Las causas de
nulidad son preexistentes o con comitentes a la celebracin del negocio y estn previstas
en el artculo 219 del cdigo civil y, tambin, en particulares disposiciones contractuales,
por tanto, es la misma sancin que el ordenamiento jurdico establece, ya que le niega al
negocio jurdico producir consecuencias jurdicas.

4
ABANTO VSQUEZ, Manuel. (2004). Autora y participacin y la teora de los delitos de infraccin de deber.
Revista Penal.
5
PARIONA ARANA, Ral. (2006). Participacin en delitos especiales. En: Alonso R. PEA CABRERA FREYRE, Efran
MONTES FLORES y Miguel SNCHEZ MERCADO (Coord.). El Derecho Penal contemporneo. Libro homenaje al
Profesor Ral Pea Cabrera. Tomo I, p. 760. Lima: Ara

pg. 17
 Esta nulidad, puede ser alegada por quienes tienen inters moral Y ECONOMICO
ACTUAL o por el ministerio pblico e, inclusive, puede ser declarada de oficio por el juez
cuando resulte manifiesta. Un contrato es nulo radicalmente cuando no produce efectos
jurdicos de ninguna clase y no puede ser subsanada por confirmacin posterior.

De otro lado, la anulabilidad del contrato se genera, no precisamente porque haya ausencia
de elementos esenciales o requisitos para la validez en el momento de su celebracin, sino
por incapacidad relativa de las partes, por la existencia de vicios de la voluntad, por
simulacin cuando el acto real que lo contiene perjudica el derecho de tercero y cuando la
ley lo declara anulable, contemplando el artculo 221 del cdigo, esta categora se
caracteriza por que el contrato produce todos sus efectos desde su celebracin, pero estos
se destruyen por el ejercicio de la accin de nulidad o bien hace definitiva por confirmacin
del mismo negocio.

La nulidad y anulabilidad se diferencian bsicamente, porque la primera es una sancin de

mayor grado que la segunda. La nulidad puede ser expresa (textual) o tacita (virtual), pero
la anulabilidad solo es expresa a menos que este especficamente consignada en la norma
jurdica. La primera pera ipso iure, la segunda, por decisin judicial. La nulidad no puede
ser confirmada por subsanacin posterior como ocurre en la anulabilidad.

V. CASO PRCTICO (FUENTE: DIARIO CORREO). LICITACION IRREGULAR POR

PARTE DEL CONSORCIO RESGUARDO Y CUSTODIA S.A.C. Y BULTORO
SECURITY S.A.C

Malestar ha causado en la Comisin de Fiscalizacin del Gobierno Regional de

Lambayeque (GRL) el archivo del caso sobre presuntas irregularidades en procesos de
licitacin por montos que superan los 3 millones de soles.

Esto, ocurri en el Hospital Regional de Lambayeque, donde se otorg la buena pro para
el servicio de seguridad y vigilancia a una empresa que present documentos falsos.

Fueron en total, 93 certificados de aptitud mdico ocupacional fraudulentos e incluso una

autorizacin falsa de la Gerencia Regional de Trabajo los que utiliz el consorcio
Resguardo y Custodia S.A.C. y Bultoro Security S.A.C para participar en el concurso
pblico N 002 - 2015.

pg. 18
Los funcionarios del Comit de Seleccin no advirtieron dicha informacin inexacta y le
concedieron el puntaje ms alto a la referida compaa, declarndola ganadora del proceso
de seleccin por 3 millones 482 mil soles.

Pese a esta irregularidad - tipificada como una infraccin a la Ley de Contrataciones del
Estado (Artculo 51.1) - la Fiscala Anticorrupcin de Chiclayo decidi archivar el caso,
librando a los miembros del Comit de Seleccin: Felipe Alvarado Paredes, Luis Ramos
Martnez, Gonzalo Rodrigo Montoya.

Incluso, la Contralora General de la Repblica tambin confirm hechos irregulares en

este concurso pblico. Al revisar el caso, detect que el Comit de Seleccin debi observar
que el citado consorcio no acredit la experiencia requerida en las bases. Es ms, confirm
cruzando informacin, que 5 tcnicos de la citada compaa, nunca participaron de un taller
sobre Seguridad electrnica, sistemas, cmaras de seguridad y custodia.

Para el consejero regional y presidente de la Comisin de Fiscalizacin del GRL, Jos Daz
Periche, resulta rarsimo que sean absueltos los funcionarios que admitieron sin verificar
documentos falsos.

Nos preocupa que habiendo comprobado la Comisin de Fiscalizacin con su propio

trabajo y demostrado con documentos que es irregular la forma cmo ha actuado este
Comit de Seleccin, ahora lo estn dejando libres. Lo considero como una burla para todo
el consejo regional, seal.

Adems, el consejero aprista precis que lo considera una burla, porque la denuncia se
present antes de que se otorgue la buena pro.

Este polmico caso estuvo a cargo de la fiscal Magaly Quiroz Caballero, quien sostuvo que
tom la decisin de archivar la denuncia contra los funcionarios del hospital regional,
porque no encontr medios de prueba sobre un presunto favorecimiento al postor ganador.

La fiscal bas su disposicin en el propio informe de la Contralora, donde se establece que

aunque el Comit Especial le haya otorgado un puntaje que no le corresponda (15 puntos
de ms) no le impeda pasar a la calificacin econmica, pues su propuesta tcnica superaba
los 80 puntos exigidos por la Ley.

Somos del criterio que en el presente caso no habra habido favorecimiento para el postor
que result ganador de la buena pro. Adems, el director del Hospital Regional de

pg. 19
Lambayeque, Enrique Mego Altamirano, inform que al realizar el control posterior, se
concluy que el postor ganador habra presentado documentacin falsa, acot.

Por estos motivos, la magistrada decidi archivar la denuncia contra los funcionarios y
derivar lo actuado a la Fiscala Penal de turno para que formalice investigacin por el delito
de uso de documentos falsos contra los representantes del consorcio citado.

COMENTARIO: por lo antes expuesto, podramos decir que los rganos de control y
supervisin del estado en materia de contratos actualmente no estn cumpliendo bien su
labor, debido a que en el presente caso, existan pruebas contundentes de las irregularidades
cometidas por el consorcio para poder ganar la licitacin, y a pesar del informe presentado
por la Comisin de Fiscalizacin del Gobierno Regional de Lambayeque, la contralora
emiti un informe donde se establece que aunque el Comit Especial le haya otorgado un
puntaje que no le corresponda (15 puntos de ms) no le impeda pasar a la calificacin
econmica, pues su propuesta tcnica superaba los 80 puntos exigidos por la Ley,
permitiendo que la fiscala archivara el caso, sin imponer ninguna sancin a los
funcionarios, cabe recalcar que el consorcio debi ser sancionado administrativamente
segn lo estipulado en la ley de contrataciones del estado (artculo 51- infracciones y
sanciones administrativas) y adems considerando la gravedad de las faltas cometidas se
debi proceder a la nulidad del contrato y retrotraer el proceso de seleccin hasta la etapa
de calificacin y evaluacin de las propuestas siguiendo el proceso de seleccin de manera
regular.

pg. 20
CONCLUCIONES

La corrupcin en materia contractual, es un obstculo para el desarrollo econmico y

social de nuestra nacin, no hay incentivo en la inversin, aumenta los niveles de
pobreza, se promueve la inestabilidad, sumergindonos en el subdesarrollo.

La corrupcin tiene sus orgenes desde la poca republicana y este modo de gobernar
y hacer negocio continuo hasta la actualidad en induces descontrolados.

La corrupcin contractual puede estar presente en las etapas preparatorias como en la

etapa de ejecucin del contrato.

El contrato pblico, tiene la finalidad de buscar satisfacer el inters general y para

hacerlo debe ser seguir los procedimientos establecidos por la ley, as la administracin
nicamente puede hacer lo que la ley le permita.

Los distintos rganos de control jurdicos para contrarrestar la corrupcin en la

contratacin estatal, no estn cumpliendo su labor de manera eficaz y rigindose a los
parmetros que el ordenamiento estipula.

pg. 21
BIBLIOGRAFIA

ABANTO VSQUEZ, Manuel. (2001). Los Delitos contra la administracin pblica

en el Cdigo Penal Peruano. Lima: Palestra.

ABANTO VSQUEZ, Manuel. (2004). Autora y participacin y la teora de los delitos

de infraccin de deber. Revista Penal.

GMEZ MARTN, Vctor. (2006). Los delitos especiales. Buenos Aires: B de F/ Euros

Editores.

Ley de contrataciones del estado, Decreto Legislativo 1017.

PARIONA ARANA, Ral. (2006). Participacin en delitos especiales. En: Alonso R.

PEA CABRERA FREYRE, Efran MONTES FLORES y Miguel SNCHEZ

MERCADO (Coord.). El Derecho Penal contemporneo. Libro homenaje al Profesor

Ral Pea Cabrera. Tomo I, p. 760. Lima: Ara

RODRGUEZ LPEZ, Ana Sobrino Martnez. (2008). Delitos contra la administracin

pblica. Barcelona: Bosch.

pg. 22