mdulo 1

Relaciones familiares en general

1. Relaciones familiares en general

1.1 La familia

1.1.1. Evolucin histrica

En una primera etapa, la familia se consideraba matriarcal. Este concepto obedeca a que el grupo familiar no se asentaba
sobre relaciones monogmicas, sino que la relacin sexual exista entre todos los varones y mujeres que componan una
tribu, sin distincin. Esto determinaba que se supiera con certeza quin era la madre de un nio pero no su padre.

Luego, como evolucin propia de la institucin familiar, aparece lo que se ha dado en llamar la familia sindiasmica, que se
caracteriza por la exclusividad de la relacin de la mujer con un solo hombre, pero en la cual el ste contina con libertad
indiscrimada de relaciones sexuales con otras mujeres.

Por ltimo, en la evolucin familiar, nos encontramos con la actual familia monogmica, que se caracteriza por solo dos
personas que mantienen relaciones sexuales y de ellos deriva la prole que completar el ncleo familiar. La unin
monogmica estuvo destinada a cumplir diversas funciones, muchas de las cuales an cumple.

La monogamia trajo consigo un orden social y sexual en la sociedad, en beneficio del grupo familiar y del grupo social.

1.1.2 . Definicin sociolgica y definicin jurdica. El problema de la personalidad jurdica.

Desde una perspectiva sociolgica, la familia es una institucin permanente que est integrada por personas cuyos
vnculos derivan de la unin intersexual, de la procreacin y del parentesco

Esta definicin admite a su vez dos acepciones de distinta extensin.

Siguiendo a los mismos autores, se puede decir que el concepto sociolgico de familia permite aludir a la familia
integrada por todos los individuos vinculados por el matrimonio y el parentesco. Sin embargo, hay que tener en cuenta
que la sociologa se interesa principalmente por el estudio de la familia nuclear (conformada por padres y los hijos).

En un sentido amplio, se puede decir que la familia est conformada por todos los individuos unidos por vnculos
jurdicos familiares que hallan origen en el matrimonio, en la filiacin y en el parentesco (Bossert y

En un sentido restringido, podemos reducir el concepto de familia a los padres y sus hijos menores.

Familia

No es posible dar un concepto preciso de familia, ya que se trata de una palabra a la cual pueden asignarse diversas
significaciones:

Siguiendo a Belluscio (2002), podemos decir que se puede conceptualizar la familia segn un sentido amplio, restringido
o intermedio:

Sentido amplio: es el conjunto de personas con las cuales existe algn vnculo jurdico de orden familiar.

Responde a este concepto, la definicin de Bossert y Zannoni (1988), que la considera:

o Desde el punto de vista jurdico: conjunto de personas entre las cuales existen vnculos jurdicos
emergentes del matrimonio o del parentesco. En este sentido la familia comprende tres rdenes de
relaciones: las conyugales, las paterno-filiales y las parentales.
 o Desde el punto de vista sociolgico: restringe el concepto de familia al ncleo paterno filial, llamado
pequea familia o familia nuclear. Se define en este sentido como la agrupacin natural formada
por los progenitores y los hijos que viven con ellos o que estn bajo su responsabilidad.

Sentido restringido: (pequea familia, familia conyugal, parentesco inmediato, o ncleo paterno filial) es
decir la agrupacin formada por los progenitores y los hijos que viven con ellos o que estn bajo su
responsabilidad.

Sentido intermedio: (como un orden jurdico autnomo) familia es el grupo social integrado por las gentes
que viven en una casa, bajo la autoridad del seor de ella. Era este el sentido de la familia romana, en la
primera etapa de su derecho histrico.

Fanzolato sostiene que: La familia es una comunidad natural de personas que se agrupan sobre la base de las
relaciones intersexuales que genera la convivencia (Matrimonial o de hecho) y los vnculos de sangre o nexos
biolgicos. (2007, pg. 27)
En esta nocin que responde a la realidad actual de nuestro pas, se destaca que la familia constituye una entidad de base
natural, queriendo significar que es una entidad prejurdica y que, por ende, no es una institucin jurdica creada o
regulada por el derecho. Sin perjuicio de que la familia englobe muchas instituciones jurdicas como el parentesco, el
matrimonio, el rgimen de bienes, la filiacin, la adopcin, la responsabilidad parental, la tutela, etc.; esas instituciones
jurdico-familiares no agotan todo el mbito de lo familiar, quedando afuera de lo jurdico importantes aspectos
antropolgicos, psicolgicos, afectivos, emocionales, ticos, religiosos, culturales, sociolgicos, es decir, otras perspectivas
o enfoques que pertenecen al campo del no derecho.

El problema de la personalidad

Segn Fanzolato (2007), hay quienes sostienen que la familia tiene una personalidad jurdica propia basndose en ciertos
elementos, un tanto ambiguos, que parecieran otorgarle esa caracterizacin legal. As, mencionan el apellido o nombre
patronmico, el domicilio familiar, el honor familiar, los ttulos nobiliarios, los recuerdos de familia, el particular dominio
sobre los sepulcros y, en especial, la supuesta existencia de un patrimonio afectado a la satisfaccin de las necesidades
familiares, la legtima hereditaria que se trasmite a ciertos miembros de la familia, el bien de familia y las cargas familiares
que se fundamentan en el deber de obrar en inters de la familia.

En nuestro derecho, la familia no es una persona jurdica, no es sujeto del derecho, porque carece de los atributos
propios de la persona jurdica. No es una entidad distinta de los miembros y, por ende, no tiene derechos ni atributos
independientes de los personales atributos y derechos patrimoniales
o extrapatrimoniales de cada una de las personas fsicas que la componen; as, no tiene la aptitud necesaria o
capacidad de derecho para adquirir derechos y contraer obligaciones (Belluscio, 2002).

El nombre de la familia es un atributo de cada uno de los miembros y, dentro de una misma familia prxima (nuclear),
los distintos integrantes podran no tener un apellido comn. Segn nuestra reglamentacin, los cnyuges no llevan
un apellido comn. Los esposos estn slo facultados para utilizar el apellido de su consorte. Incluso los hermanos
podran ostentar diversos apellidos cuando no tuvieran ambos progenitores en comn (el caso de los hermanos o
hermanas unilaterales).

Tampoco tiene patrimonio propio. La familia puede carecer de bienes en absoluto y no por ello dejar de ser familia. Y
aun cuando existan bienes gananciales o se haya afectado una vivienda al rgimen protector del Ttulo III, Captulo III
del Cdigo Civil y Comercial, la propiedad de ellos no es de la familia sino que pertenece, individual o conjuntamente,
a los titulares registrales y su disponibilidad ser ms o menos libre segn las circunstancias y carcter de esos
bienes. Ciertos bienes de los cnyuges podrn estar afectados a cubrir las necesidades del hogar y la familia, pero
pertenecen a su dueo o al que los produjo y que tiene sobre ellos la administracin exclusiva y una libre
disponibilidad slo sujeta a especficas restricciones (art. 469 y 518 CCCN), emergentes del deber de actuar en inters
de la familia.

El dominio de la vivienda afectada por el rgimen de proteccin del Ttulo III, Captulo III del CCCN (art 244 y
siguientes), no se transfiere al grupo beneficiario, sino que sigue bajo la titularidad del constituyente; y an cuando
se establece su relativa indisponibilidad e inejecutabilidad, stas son limitaciones impuestas por la ley al derecho de
sus dueos (y a las pretensiones de los acreedores) en inters de la familia. Los pretendidos acreedores de la familia
slo podrn perseguir a todos los familiares individualmente y, a su vez, los acreedores personales de un familiar no
podran exigir el pago a los otros familiares. Ello ocurre, sencillamente, porque no existe una familia como entidad
jurdica con personalidad propia.

1.1.3. Funciones
La familia tiene fines naturales o religiosos, asimilados por la sociedad, que no siempre estn consagrados por el
derecho. Con esta ptica, la familia cumple desde el origen del hombre funciones geneonomicas, formativas y de
socializacin de la descendencia, de solidaridad y ayuda material y moral, y de perpetuacin o transmisin de
patrimonios

geneonomicas La procreacin y el destino de reproduccin de la especie se cumplen en la familia de manera natural

obedeciendo a un instinto o impulso humano de conservacin .

Las funciones formativas y socializadoras de la familia: El aprendizaje bsico se cumple en el seno de la

familia de origen que constituye un ncleo formativo y transmisor de cultura, de energas morales y de
principios de solidaridad humana.

La familia envuelve la vida entera de la persona, como una sociedad total e integradora que abarca los ms diversos
aspectos de la vida del ser humano y dentro de la cual se cumplen los fines fundamentales de la vida del mismo,
cumplindose tambin los fines fundamentales de la vida. En la familia, el hombre puede realizarse plenamente, como
persona; dentro de ella, da a da puede formarse y mejorar, hacindose cada vez ms un ser humano, es decir que la
familia le permite su humanizacin y la bsqueda de su propia identidad.

Fundamentalmente en el mbito familiar, se forman seres humanos en su integralidad, se culturaliza, se ensea y se

aprende el idioma, se instruye y se educa, se trasmiten valores morales y religiosos, se rinde culto a la justicia, se
generan sanas obediencias y necesarios afectos; se inculcan y se desarrollan importantsimos hbitos de vida, de
orden, de disciplina, de ahorro y de trabajo. La creacin de hbitos tiene gran trascendencia en la formacin integral
porque, adquiridos por la persona, la acompaan durante el resto de su existencia

Estas funciones son cumplidas tambin por otros organismos (escuela, universidades, talleres, mbitos laborales,
empresas, etc.); pero, cuando el individuo llega a participar en esas instituciones, ya ha recibido un importante bao
familiar de humanidad, cultura y sociabilizacin, ha aprendido a hablar, a comunicarse con los dems y a respetar a
sus semejantes, se le han impartido las mnimas reglas sobre la interrelacin personal y ha adquirido importantes
hbitos de conducta, tareas todas en las que la familia es casi imposible de ser sustituida.

Las funciones de solidaridad material y moral pueden manifestarse en las diversas etapas del existir, de
acuerdo con las particulares circunstancias de los miembros.
La familia en las sociedades actuales, capitalistas o socialistas, cumple una indiscutible funcin de perpetuacin del poder
econmico (y poltico), del patrimonio y de la riqueza, a menudo en forma extrajurdica, aunque empleando instrumentos
jurdicos (ventas simuladas, acciones de sociedad annima, donaciones); conservacin de puestos de control, en la
direccin de empresas, en los registros notariales, cesin fctica de privilegios, de aprovechamiento del prestigio
profesional de los padres, designaciones polticas de asesores o coordinadores de grupos de poder. Tambin se cumple la
funcin a travs de la sucesin hereditaria legtima que suele tender a perpetuar los privilegios y a perfeccionarlos.

El concepto jurdico de familia en el mudo occidental

El tema circunscribe el estudio al concepto de familia en el mbito del derecho. As, la nocin jurdica de familia, y
su integracin amplia o restringida, depender de la realidad legal de cada Estado.

Nos limitamos al anlisis normativo de una o varias estructuras jurdicas de raz romana

A la fecha, desde el punto de vista legal, en la mayora de los pases latinos occidentales no existe un modelo
nico de familia. El imperativo sistema tradicional de un nico "paradigma familiar", representado por la familia
fundada en el matrimonio, ha sufrido grandes transformaciones.
De este modo, primero se produce la equiparacin jurdica de la familia natural respecto de la legtima,
establecindose la igualacin legal de los hijos y descendientes extramatrimoniales respecto de los matrimoniales, lo
que ha gozado de un beneplcito mayoritario.

Simultnea o sucesivamente se llega a la juridizacin de uniones convivenciales fcticas, estables, que se presentan
como el producto de convenios privados relativamente formales o informales o de arbitrios u opciones que la ley
reconoce u homologa. Y, en la actualidad, al tiempo que eclosionan unas interesantes y respetables convivencias no
carnales de ayuda mutua, se halla en proceso de franco desarrollo el reconocimiento, como entidad familiar, de las
uniones entre personas del mismo sexo, y de las familias monoparentales integradas con descendientes logrados a
travs de mecanismos de fecundacin asistida.

1.1.4. La familia posmoderna. Distintas formas de organizacin familiar

La familia posmoderna en el mundo latino se presenta bajo diversos moldes:

1.- La casi extinguida familia patriarcal: integrada por una pareja de esposos que convive con toda su descendencia
(hijos, nietos, etctera y sus respectivos cnyuges). Tambin entran en el concepto aquellos ncleos familiares a los
que se agregan, entre los que viven en el mismo hogar, otras personas con las que estn vinculadas por lazos
parentales o biolgicos (tos, abuelos, nietos, primos) o afectivos (ahijados, criados, amigos). Todava tiene vigencia
limitada, especialmente en zonas rurales. En las ciudades, aunque cada vez con menos frecuencia, se observa
tambin un modelo de familia amplia.

2.- Familia nuclear matrimonial: constituida por la pareja casada que vive con sus hijos comunes, denotando
marcada aminoracin de contactos y vnculos respecto del linaje (de las generaciones precedentes) y de los
parientes colaterales y por afinidad. Este fenmeno aparece junto a la urbanizacin y se acenta con los
alejamientos que generan las migraciones o traslados por razones laborales o de otra ndole.

3.- Familia nuclear ensamblada o recompuesta: conformada por un matrimonio que convive con sus hijos comunes
y los hijos extraconyugales o de anteriores nupcias de cada consorte (o adoptivos de uno u otro). En esta hiptesis,
las cargas matrimoniales incluyen a los hijos afines que conviven en esa familia nuclear ensamblada.

4.- Familia matrimonial sin descendencia: es decir, una pareja de casados sin hijos en donde el afecto, el amor, la
solidaridad, la ayuda mutua y el compaerismo entre sus miembros, cualesquiera sean sus edades, es suficiente
fundamento de perduracin. La falta de descendencia puede originarse en una imposibilidad o en una deliberada
exclusin de la prole por los esposos, pero ello no es bice para que exista familia.

5.- Familia nuclear extramatrimonial: formada por una unin de dos personas de igual o distinto sexo, no casadas,
con hijos comunes. Tambin estas uniones pueden constituir una familia extramatrimonial ensamblada si los
convivientes tuvieran hijos de convivencias o matrimonios anteriores.
6.- Convivencias estables sin hijos: teniendo en cuenta la fragilidad del matrimonio, que puede disolverse por el
desistimiento unilateral de uno de sus miembros, muchos estiman que la formalizacin de la unin es intrascendente y
constituye uno de los resabios de hipocresa heredada de concepciones sociales perimidas. En este orden de principios,
defienden y practican una convivencia sin celebrar el matrimonio, a la que consideran como la genuina y autntica unin,
que slo est cimentada en la constante y renovada voluntad de convivir. Tales realidades fcticas son reconocidas como
entidades jurdicas familiares en muchas legislaciones, tal como es el caso de nuestro pas, mientras que en otras se le
desconocen efectos especficos. En este sentido, muchas legislaciones reconocen este tipo de organizacin familiar basado
en la convivencia, incluso no habiendo hijos.
 7.- Familia monoparental: se configura cuando un progenitor convive slo con sus hijos. Puede ser una familia
monoparental de origen matrimonial, extramatrimonial o por fecundacin con material de donante annimo. Son
formas de familia desconyugalizadas, y a tales situaciones se puede arribar por divorcio, viudez, mera
progenitoriedad biolgica y no matrimonial, a travs de prcticas de fecundacin asistida, o en virtud de la
adopcin unilateral, en donde se satisface el inters de un nio, nia o adolescente que carece de familia o que ha
sido abandonado por ella, y tambin, el legtimo anhelo de paternidad o de maternidad del o de la adoptante que,
por los motivos que fuera, no ha tenido descendencia biolgica deseada.

8.- Familia binuclear: en donde ambos progenitores estn separados o divorciados; no conviven entre ellos pero
tienen hijos comunes en guarda compartida y, por ende, dichos hijos conviven indistintamente con cualquiera de
sus progenitores.

9.- Familia protectriz: es el grupo cuasi familiar que, constituido sobre la base del vnculo jurdico derivado de la
tutela, de la curatela o de la guarda, enlaza al tutor (y su descendencia), al curador o al guardador con el pupilo,
menor o persona con capacidad restringida a su cargo o bajo su custodia.

10.- Matrimonio homosexual (Argentina, Uruguay, Francia, Holanda, Blgica, Canad, etctera): Pareja de igual sexo
con hijos biolgicos no comunes o con hijos comunes adoptados o nacidos merced a mtodos de fecundacin
asistida con material heterlogo u homlogo, segn las particulares normas de algunos ordenamientos muy
recientes, como el nuestro, que admiten la adopcin por tales parejas, o que consienten semejantes
procedimientos de fecundacin asistida.

11.- Unin de hecho homosexual juridizada con hijos: son uniones entre dos personas del mismo sexo, con hijos de
cada uno de los convivientes o comunes logrados por los procedimientos antes sealados. Estas uniones pueden
perseguir mltiples propsitos, tales como educar a los hijos que tuviesen o que adoptasen; satisfacer sus
requerimientos sexuales; conformar un ncleo de consumo, de afecto, de compaerismo y brindarse apoyo
material y moral frente a las adversidades de la vida.
12.- Unin de hecho homosexual juridizada sin hijos, constituida por una pareja de compaeros del mismo sexo
que conviven en relacin de afectividad anloga a la de un matrimonio sin hijos, con independencia de su
orientacin sexual. Es un modo de existencia familiar adecuado a las aspiraciones y a los caracteres especficos de la
pareja. Los derechos familiares de los miembros varan segn que la pareja est o no registrada, o de los pactos
de convivencia que consientan, teniendo en cuenta la legislacin de cada pas.

13.-Convivencias de ayuda mutua. Otro novedoso modelo de familia introducido hace poco tiempo en el mundo
latino por la legislacin catalana, son las llamadas convivencias de ayuda mutua destinadas especialmente a las
personas de edad que intentan poner remedio a sus dificultades. Se trata de situaciones de convivencias no
carnales de personas que, sin constituir una familia nuclear, comparten una misma residencia, unidos por vnculos
de parentesco sin lmite de grado en la lnea colateral, o de simple amistad o compaerismo, y que contribuyen
solidariamente a los requerimientos patrimoniales y tareas domsticas del grupo, con voluntad de ayuda mutua y
de permanencia.

1.2 . El derecho constitucional de familia

1.2.1. Normas y principios contenidos en la Constitucin Nacional. Tratados Internacionales de

Derechos Humanos.

5
En nuestro pas, algunas normas del derecho de familia tienen jerarqua supranacional y otras pertenecen al derecho
interno. Dentro de ellas existen preceptos de nivel constitucional, y otros integran el derecho infraconstitucional.

Dentro de las normas constitucionales tenemos el art. 14 de nuestra CN, que consagra: la proteccin integral de la
familia; la defensa del bien de familia; la compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda digna1

En el derecho de familia tiene relevante trascendencia el art. 75 inc 22 de la CN de 1994, segn el cual Corresponde al
Congreso aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las organizaciones internacionales y los
concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes.2

La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, El
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
y su Protocolo Facultativo; la Convencin Internacional sobre Eliminacin de todas las formas de Discriminacin Racial;
la Convencin sobre Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer; la Convencin sobre los
Derechos del Nio, en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la
primera parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella
reconocidos.

El Cdigo Civil y Comercial es el ordenamiento jurdico interno, de derecho privado, que reglamenta el parentesco, el
matrimonio, la filiacin consangunea y adoptiva, la tutela y la curatela.

Corte Interamericana de derechos humanos

En noviembre de 1969 se celebr en San Jos de Costa Rica la Conferencia Especializada Interamericana sobre Derechos
Humanos. En ella, los delegados de los Estados Miembros de la OEA redactaron la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, que entr en vigor en julio de 1978.
Con el cometido de salvaguardar y tutelar los derechos esenciales del hombre en el continente americano, la
Convencin instrument dos rganos para conocer de las violaciones a los derechos humanos: La Comisin
Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos.

Dicha corte ha dictado trascendentales fallos en materia de derecho de familia, entre ellos el caso Fornern e hija vs.
Argentina de fecha 27 de abril de 2012. En dicha controversia, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
someti a la jurisdiccin de la Corte Interamericana el caso Fornern e hija en contra de la Repblica Argentina,
originado en una peticin presentada por el Sr. Leonardo Anbal Javier Fornern. Los hechos que motivaron la
presentacin se originan en el mes de junio del ao 2000, cuando nace una nia fruto de la relacin del Sr. Fornern
con la Sra. Enrquez. Al da siguiente del nacimiento, la seora Enrquez, quien negaba que Fornern fuera el padre de la
nia, entreg su hija en guarda provisoria con fines de adopcin a un matrimonio. Tras el nacimiento de la nia, y ante
las dudas sobre el paradero de la misma y sobre su posible paternidad, Leonardo Fornern acudi ante la Defensora de
Pobres y Menores, manifestando que deseaba conocer la verdad biolgica de la pequea para saber si era su hija y, en
ese caso, hacerse cargo de ella.

En el procedimiento judicial sobre la guarda, Leonardo Anbal Javier Fornern fue llamado a comparecer ante el juez,
donde manifest su oposicin a la guarda y requiri que la nia le fuera entregada. Asimismo, se practic una prueba

6
de ADN que confirm su paternidad. A pesar de todo ello, el 23 de diciembre de 2005 se otorg la adopcin simple de
la pequea al matrimonio a quien su madre biolgica haba dado en guarda .

En este sentido, la Corte dispuso, entre otras consideraciones, la reparacin dineraria del Estado por dao material e
inmaterial al Sr Forneron y su hija; establecer de manera inmediata un procedimiento orientado a la efectiva
vinculacin entre el seor Fornern y su hija, la obligacin de que el Estado verifique la conducta de los funcionarios
que intervinieron en los distintos procesos internos relacionados con el presente caso y establecer las
responsabilidades que correspondan; implementar un programa o curso obligatorio dirigido a operadores judiciales
vinculados a la administracin de justicia respecto de nios y nias que contemple los estndares internacionales en
derechos humanos, particularmente, en materia de los derechos de los nios y nias y su inters superior y el principio
de no discriminacin.

Otro fallo trascendental de la CIDH es Artavia Murillo y otros (Fertilizacin in vitro) vs. Costa Rica de fecha 28 de
Noviembre de 2012. Los hechos que motivaron la presentacin fueron los siguientes: en febrero de 1995 se aprueba en
Costa Rica un decreto ejecutivo por el cual se autoriza la fecundacin in vitro para parejas conyugales. En el mes de abril
de ese mismo ao se presenta una accin de inconstitucionalidad contra dicho decreto, alegando, entre otros, la
violacin al derecho a la vida. En el ao 2000 la Corte declara la inconstitucionalidad del decreto que autorizaba la
fecundacin in vitro (FIV). A raz de esta situacin, nueve parejas se presentaron ante la CIDH a los fines de la resolucin
de la controversia planteada.

La Corte Interamericana entendi que no se ha vulnerado el derecho a la vida, consagrado en el art. 4 de la

Convencin, atento a que entiende el trmino concepcin desde el momento en que ocurre la implantacin,
razn por la cual considera que antes de este evento no procede aplicar el artculo 4 de la Convencin Americana 3.
Asimismo, respecto al art 4.1 de dicha Convencin, que establece que Toda persona tiene derecho a que se
respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin.
Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente 4, la CIDH interpret que:

es posible concluir de las palabras en general que la proteccin del derecho a la vida con arreglo a dicha disposicin
no es absoluta, sino es gradual e incremental segn su desarrollo, debido a que no constituye un deber absoluto e
incondicional, sino que implica entender la procedencia de excepciones a la regla general. 5

En virtud de ello, la Corte resolvi que se han violado los siguientes artculos de la Convencin Americana sobre DDHH:

Art 5.1: Derecho a la Integridad Personal: Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y
moral.

Art. 7: Derecho a la libertad personal.

Artculo 11.2: Proteccin de la Honra y de la Dignidad: Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en
su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o
reputacin.

Art. 17.2: Proteccin a la Familia: 2. Se reconoce el derecho del hombre y la mujer a contraer matrimonio y a fundar una
familia si tienen la edad y las condiciones requeridas para ello por las leyes internas, en la medida en que stas no
afecten al principio de no discriminacin establecido en esta Convencin. 6

7
Asimismo, la CIDH dispuso, entre otras cosas, que el Estado debe adoptar las medidas necesarias para que quede sin
efecto la prohibicin de utilizar la FIV y regular los aspectos que considere necesarios para la implementacin de la
misma.

1.3. Derecho de familia

1.3.1. Definicin. Caracteres

El derecho de familia es el conjunto de instituciones jurdicas de orden personal y patrimonial que gobiernan la fundacin,
la estructura, la vida y la disolucin de la familia.

Ms simple y comprensiva es la definicin de Belluscio (2002), segn el cual es el conjunto de normas jurdicas que
reglamentan las relaciones familiares, o bien, un concepto ms amplio, predica que el derecho de familia es una rama del
derecho civil compuesta por las normas jurdicas que regulan las relaciones familiares y cuasifamiliares

Caracteres del derecho de familia

Desde que la regulacin especializada de las instituciones que componen el derecho de familia integra una rama del
derecho civil y, por lo tanto del derecho privado, ello significa que rige relaciones de los particulares entre s, pero, como
las relaciones familiares no slo interesan a los sujetos involucrados sino tambin y primordialmente interesan a la
organizacin del Estado y de la sociedad, tales relaciones jurdicas tienen caractersticas esenciales que las diferencian de
las relaciones propias del derecho civil patrimonial.

Las caractersticas del derecho de familia son:

El marcado fundamento moral de la regulacin jurdico-familiar que imposibilita su ejecucin forzada en caso
de incumplimiento. Ello determina una coercibilidad atpica, porque toda violacin de un derecho exige un
escarmiento.
El orden pblico familiar est presente en la mayora de sus preceptos; en su mbito, en general, no se acta
sobre la base del libre juego de los intereses de las partes ni rige la autonoma de la voluntad (como en el
derecho civil patrimonial), sino que, por encima de los intereses individuales, se impone el inters familiar del
Estado, que es la frmula usada en la materia para designar el orden pblico. Dicho inters familiar del Estado
determina que, en principio, la regulacin de los vnculos familiares sea absolutamente ajena a la autonoma
de la voluntad: las normas son mayoritariamente imperativas y no supletivas. Los vnculos parentales, las
relaciones conyugales y uniones convivenciales, los nexos derivados de la filiacin por naturaleza, por tcnicas
de reproduccin humana asistida o adoptiva, el ordenamiento de la responsabilidad parental y de la tutela, y el
rgimen de la legtima hereditaria estn gobernados por reglas imperativas insusceptibles de ser modificadas
por la voluntad de las partes.

En el campo del derecho de familia existe una restringida autonoma de la voluntad, que se tolera en la medida en que
esa particular regulacin privada de los efectos de ciertos actos familiares no afecten los contenidos del orden pblico
que inspiran la respectiva institucin familiar. En nuestro derecho de familia advertimos diversas situaciones en las que el
propio ordenamiento jurdico reconoce la vlida actuacin de la autonoma de la voluntad en la reglamentacin de
efectos familiares especficos, por ejemplo, en la posibilidad de que los cnyuges opten entre los regmenes
patrimoniales matrimoniales permitidos en nuestro ordenamiento

8
 La especial naturaleza de la mayora de los derechos subjetivos familiares implica que en muchsimas
situaciones se los deba calificar de derechos instrumentales o derechos-deberes, porque no son derechos
puros otorgados en inters exclusivo del titular, sino que se los reconoce para permitirles cumplir con una
deber consustancial.

Slo regula relaciones entre personas fsicas, a diferencia del derecho civil patrimonial, que regula las
relaciones tanto de las personas fsicas como de las jurdicas.

La prevalencia de lo personal sobre lo patrimonial. Aun cuando de las relaciones jurdicas familiares
personales suelen surgir consecuencias de contenido econmico, tales derivaciones patrimoniales reciben la
impronta de los vnculos jurdicos personales que se regulan atendiendo al inters superior de la familia y
escasamente al inters individual de la persona.

El orden pblico y el inters familiar

Siguiendo a Fanzolato (2007), el orden pblico es el conjunto de principios que sirven de fundamento a la organizacin
del Estado (constitucionales: polticos, econmicos, industriales, ticos, religiosos) de la sociedad (seguridad jurdica,
justicia, propiedad privada, libertad de contratacin) y de la familia (organizacin laica, monogamia, exogamia, el favor
matrimonii, el favor minoris -es decir, la proteccin especial o privilegio que concede el derecho a la familia, al
matrimonio y a los menores, por razones vinculadas con la estructura social, igualdad jurdica de los cnyuges y de los
hijos, organizacin econmica -patrimonial del matrimonio y de la familia, alimentos familiares, la sucesin hereditaria y
la legtima.)

El derecho de familia, por ser de orden pblico, se integra con normas imperativas, irrenunciables, inderogables por la
voluntad de los particulares, que atienden al inters superior del Estado (el inters familiar del estado).

La expresin inters familiar no tiene una significacin unvoca sino que suele usarse en dos sentidos distintos que se
deben precisar: se la suele utilizar como inters familiar privado o como inters familiar pblico -del Estado-, que es el
equivalente al orden pblico.

Inters individual e inters familiar

Los intereses individuales de los miembros del grupo estn amparados en la medida en que esa proteccin
consulte e integre el inters familiar, a travs del cual se satisface el inters del Estado y de la peculiar concepcin acerca
de la organizacin social que le sirve de base. Si hay colisin entre los intereses individuales y los familiares, prevalecen
estos ltimos porque son jerrquicamente superiores. La utilidad familiar constituye el objeto de la tutela jurdica; se
atiende prioritariamente a las necesidades de la familia ms que a los requerimientos individuales de sus miembros.
El inters particular de una familia
Con frecuencia se habla de inters familiar para referirse al inters comn de un grupo familiar particular, unitario,
concreto, individualizado.

La referencia al inters particular de una familia se vincula con el ejercicio de los derechos o el comportamiento de sus
miembros, que debe hacerse no slo en su personal inters, sino tambin en consonancia con los objetivos o
necesidades de los dems integrantes de esa familia concreta. En este sentido, se suele hablar del deber de actuar en
inters de la familia, lo que implica compatibilizar el inters individual con el inters del resto de la familia. Cuando se
afirma que, por encima del inters individual, debe prevalecer el inters de la familia a la que pertenece la persona, se

9
quiere significar que ningn derecho subjetivo familiar puede ser ejercido en forma irregular y egosta, sino que se debe
actuar armnicamente atendiendo al inters de los dems miembros de la familia.

Deber de actuar en interes de la familia

Este deber existe en nuestro ordenamiento jurdico. No es una mera creacin doctrinaria, sino que surge de una serie de
disposiciones dispersas en todos los mbitos del derecho de familia, sea en las relaciones familiares en general (art. 461
CCCN); en el ordenamiento matrimonial (arts. 456 y 477 CCCN); en el rgimen de responsabilidad parental (art. 645
CCCN); e, incluso, est presente en el fundamento de la legtima hereditaria.

El derecho familiar, en general, rechaza el actuar con un perfil individualista, exigiendo proceder con una orientacin
comunitaria, abandonando los egosmos en aras del inters del conjunto familiar.
El obrar en interes de la familia significa actuar en el sentido de mantenerla unida frente a la disgregacin; protegerla
frente a puntuales necesidades; en armona y no en discordia; favoreciendo el desarrollo de las cualidades humanas o la
cultura de quienes la integran con vista a una convivencia ms rica (fructfera); o a acrecer el patrimonio de todos en
busca de una mayor comodidad del conjunto. (Lacruz Berdejo, 1984, p. 168).

Normas pertinentes
La exigencia implcita de obrar conciliando el inters individual con el inters familiar aparece en nuestro derecho con la
ley 14394 y se consolida en las sucesivas reformas y adiciones a la ley civil codificada, para perfeccionarse con el Cdigo
Civil y Comercial unificado del ao 2014. Veamos las ms importantes situaciones legales comprendidas en esta
significacin sin perjuicio de que, oportunamente, sean objeto de especfico desarrollo, al tratar, en especial, cada una de
las instituciones involucradas.

El ltimo prrafo del art. 645 CCCN, en materia de responsabilidad parental, resuelve un caso de colisin entre intereses
individuales pronuncindose por la solucin que consulta el inters familiar de ese grupo. Cuando los padres no se
ponen de acuerdo para permitir los actos del menor que requieren el consentimiento de ambos progenitores, o cuando
media imposibilidad para lograrlo, resolver el juez teniendo en miras inters familiar 7, es decir, atendiendo al inters
del grupo familiar en el que se suscit el problema.

Otro claro ejemplo lo encontramos en el art. 255 inc. a del CCCN, en referencia a los casos en que no se puede contar
con el asentimiento del cnyuge o conviviente del titular registral. En este caso, la desafectacin debe ser autorizada
judicialmente; sin dudas, el juez tendr en cuenta el inters familiar. Se alude all al inters colectivo de ese grupo familiar
concreto, inters grupal que se sobrepone al inters aislado de un integrante del conjunto, aunque ese integrante sea el
titular registral.

El art. 468 del CCCN normatiza con idntica pauta la autorizacin judicial supletoria para otorgar un acto que requiera el
asentimiento del otro cnyuge para disponer de los derechos sobre la vivienda familiar, los muebles indispensables de
sta, y transportarlos fuera de ella. En este caso, el artculo expresa que el juez tendr en cuenta si la negativa del
cnyuge no est justificada por el inters de la familia. La solucin legal indica que, en ciertas cuestiones patrimoniales,
se protegen los derechos individuales de los familiares en disputa, en la medida en que su ejercicio por el titular
concuerde con los intereses de su familia.

Segn el art. 477 del CCCN:

uno de los cnyuges puede pedir la separacin de bienes si la mala administracin del otro le acarree peligro de perder
su eventual derecho sobre los bienes gananciales, asi como tambin podr solicitarla si se declara el concurso o quiebra

1
del otro cnyuge, si los cnyuges estn separados de hecho sin voluntad de unirse o si por incapacidad o excusa de uno
de los cnyuges, se designa curador del otro a un tercero.8
Actuar en inters de la familia supone, en el mbito econmico, obrar con diligencia, precaucin, tino y cautela, ya que
tales actos no slo exponen el destino econmico individual del cnyuge que negocia, sino que repercuten tambin en el
porvenir comn tanto de los esposos como de la familia que constituyeron sobre la base de su matrimonio.

Frente a una administracin descuidada, que no respete tales pautas, el art. 777 CCCN habilita al cnyuge en riesgo de
daos efectivos o potenciales para que, en inters personal y en representacin del inters familiar lesionado, solicite la
disolucin del rgimen comunitario de bienes.

El art. 598 CCCN, en materia de adopcin, establece el supuesto del adoptante con hijos: pueden adoptar siempre que
los descendientes sean odos por el juez, valorndose su opinin . En este caso, tambin se observa la importancia
del inters familiar.

1.3.2. Naturaleza del derecho de familia y ubicacin dentro del derecho positivo

El derecho de familia, regulado en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, tiene normas que responden a la autonoma
de la voluntad de las personas, y otras que, limitadas por el deber de solidaridad familiar, son imperativas, no
susceptibles de modificacin por las partes involucradas. As, se plantea el interrogante acerca de si las relaciones
emergentes del derecho de familia son de derecho pblico o de derecho privado.

Comparacin:

- Relaciones Jurdicas de Derecho Pblico: no se concibe el inters individual. Hay un solo inters, el del Estado,
al cual debe subordinarse el inters individual.

- Relaciones Jurdicas de Derecho Privado: los intereses individuales son distintos y opuestos, encontrndose los
individuos en libertad de establecer sus fines particulares.

Si tomamos en consideracin las fundamentales relaciones que se derivan de la familia, se observa que no es posible
catalogar a este derecho dentro del encaje tradicional iusprivatista.

En el matrimonio, por ejemplo, que es quizs la ms privada relacin familiar, pues los individuos entran a ella bajo el
impulso de los sentimientos ms ntimos, se ve perfectamente que los particulares no tienen podero para crearla ni para
regular ciertas cuestiones. No lo tienen para crearla, porque no pueden dar vida a la unin matrimonial en la forma y
modo que estimen conveniente sino sometindose a los dictados que en este respecto ha establecido en Poder Pblico.
No lo tienen para regularla, porque hay derechos y deberes que son imperativos.

A partir de la sancin del nuevo Cdigo Civil y Comercial de 2014, se habla de una constitucionalizacin del derecho
privado. Al respecto, el Dr. Lorenzetti expresa que en este cdigo existe una comunicabilidad de principios entre lo
pblico y lo privado en casi todos los temas centrales. Por primera vez hay una conexin entre la Constitucin y el
derecho privado, basada en los aportes de la doctrina y jurisprudencia en este tema

1.3.3. Derecho subjetivos familiares. Definicin. Clasificacin

De acuerdo a la doctrina moderna, el derecho subjetivo en general es un poder concedido al individuo por el
ordenamiento jurdico como medio de proteccin de sus intereses.

1
Sus elementos constitutivos:

Inters: consistente en la exigencia de que se satisfaga una necesidad humana.

Poder: atribuido y garantizado por el ordenamiento jurdico al individuo (sujeto) a fin de que se valga de l
para satisfacer un inters.

El inters puede recaer sobre un objeto o bien determinado, material o inmaterial, que constituye el contenido del
derecho subjetivo. La diversidad de su contenido determina la existencia de distintos tipos o clases de Derecho Subjetivo,
entre los cuales encontramos los derechos subjetivos familiares.

As podemos definir los derechos subjetivos familiares como: poderes atribuidos a las personas por el ordenamiento
jurdico para la satisfaccin de sus intereses familiares.

El inters propio del derecho subjetivo familiar es entonces el inters del individuo en realizarse como persona a travs
del matrimonio, la paternidad (filiacin: fuente de derechos subjetivos familiares), y el parentesco.

Clases. Consecuencias y naturaleza jurdica

se distinguen dos clases de derechos subjetivos familiares:

a) los otorgados en inters del titular

b) los organizados para satisfacer intereses ajenos al titular.

Los derechos subjetivos familiares reconocidos en inters individual, propios de su titular, son derechos que se
mantienen dentro de la esfera potestativa del titular y su ejercicio depende de su exclusiva decisin, el cual
estara disponiendo de un inters individual y exclusivo siendo facultativo y no obligatorio el uso de estos
derechos, la abstencin de su ejercicio es libre, lcita y no abusiva.

En cuanto a la naturaleza jurdica de esta clase de derechos, si bien muchas tienen naturaleza extrapatrimonial, como por
ejemplo, el derecho que le asiste al cnyuge de solicitar el divorcio, a pedir la nulidad del matrimonio, el derecho de los
legitimados activamente para reclamar o impugnar un estado de familia, etctera; existen otros que reconocen una
naturaleza patrimonial, como las compensaciones econmicas que pudieren corresponder luego del divorcio.

Las facultades o derechos que se otorgan para satisfacer intereses ajenos no son derechos subjetivos puros. Con
referencia a ellos, se ha generalizado la denominacin derechos-deberes, porque el ordenamiento jurdico
familiar los reconoce para facilitar, permitir y garantizar el satisfactorio cumplimiento de su deber determinante.
Su ejercicio no es potestativo o facultativo como si fueran derechos subjetivos puros; por el contrario, son de
ejercicio obligatorio pues constituyen el medio necesario para la satisfaccin del inters de otro sujeto. Solo
se confieren en la medida que resultan indispensables para satisfacer el deber consustancial al derecho; por
ejemplo: el derecho a la guarda de los hijos se les reconoce a los padres para facilitarles el cumplimiento de los
deberes de educacin, asistencia, comunicacin, correccin, control y vigilancia (art. 645 CCCN); el derecho de
los padres a exigir de los hijos la colaboracin propia de la edad (art. 671 CCCN), entre otros.

1.3.4. Acto jurdico familiar. Definicin. Clasificacin

1
sin embargo, que cuando la constitucin de las relaciones familiares nace de la voluntad de las personas -por ejemplo, la
de los contrayentes en el matrimonio, la de quienes constituyen una unin convivencial, la del progenitor que reconoce a
un hijo, la de los adoptantes, etctera, se est frente a autnticos actos jurdicos que son la fuente de relaciones
familiares. Que stas, en su contenido, escapen a la regulacin de los interesados, no obsta a que la fuente de la relacin
obedezca a un acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato crear, modificar, conservar o extinguir derechos
familiares.
El art. 259 del CCCN define el acto jurdico acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la adquisicin,
modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas
el acto jurdico familiar es el acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de
relaciones o situaciones jurdicas familiares (en tanto la obtencin de ese fin por la voluntad de los particulares este
admitida por la ley.

Sin embargo, es conveniente apuntar que, si bien, generalmente, las relaciones familiares tienen su origen en un acto
jurdico familiar, hay casos en que aqullas estn determinadas directamente por la ley que dota de efectos a
determinados hechos: as por ejemplo, al establecerse que la maternidad se determina por el parto de la mujer
debidamente acreditado, sin que sea menester el reconocimiento del hijo (565 CCCN) o la muerte del cnyuge que
determina el estado de viudez.

El acto jurdico familiar es una especie dentro del gnero de los actos jurdicos en general. Al igual que los actos
jurdicos de comercio, sucesorios, contractuales, procesales, administrativos, etc.; los actos jurdicos familiares se
distinguen no por su esencia (que es igual a la de todos los actos jurdicos en general), sino por el objeto que persiguen,
que se focaliza en las relaciones jurdicas familiares, sea el emplazamiento en un estado de familia o la regulacin o
ejercicio de las facultades propias de los derechos subjetivos familiares.

Clasificacin segun diversos criterios

1.- Segun el contenido sea econmico o no:

o Personales: el convenio sobre guarda de los hijos, el reconocimiento de hijos, la solicitud del adoptado por
adopcin simple de agregar a su apellido adoptivo el de su familia biolgica, etc.

o Patrimoniales: los pactos de convivencia, el convenio de distribucin de los bienes gananciales, los convenios
sobre alimentos, etctera.

2.- Segn se requiera para su formacin la voluntad de una persona o la concordante de dos o ms:

o Unilaterales: el reconocimiento del hijo, pues se perfecciona con el solo reconocimiento del padre ante el
oficial del Registro del Estado Civil.

o Bilaterales: matrimonio, se requiere el consentimiento de ambos contrayentes; plan de parentalidad,

etctera.

3.- Segun formalidades exigidas por la ley, sean condicin de existencia del acto o slo un requisito de prueba del
mismo:

o Solemnes: matrimonio.

1
 o No solemnes: reconocimiento de hijo.

4. - Segun los efectos:

o Constitutivos: cuando crean un nuevo estado de familia (matrimonio).

o Declarativos: cuando se limitan a reconocer un estado de familia preexistente en los hechos

(reconocimiento de hijo extramatrimonial).

1.4. Estado de familia

1.4.1. Definicin

En general, el estado de una persona fsica es la posicin jurdica que ocupa dentro de la sociedad o de la familia, de la
que derivan importantes consecuencias legales.

La ubicacin o emplazamiento que a un individuo corresponde dentro de un grupo social le atribuye un status (Bossert
y Zanoni, 2007, pg. 25).
El estado de persona reconoce una primera divisin segn que se lo contemple con relacin al derecho pblico o al
privado.

En su aspecto de derecho pblico: se trata del estado poltico o posicin que ocupa el individuo frente al estado o
comunidad polticamente organizada. A este respecto, el individuo puede ser nacional o extranjero; la primera de esas
calidades importa la existencia de derechos y obligaciones de carcter poltico (el de votar, el de ser elegido o designado
para ocupar cargos pblicos, el servicio militar obligatorio).

En su aspecto de derecho privado: se trata del estado civil, que puede referirse a la persona considerada en s misma o
con relacin a la familia.

Considerada la persona en su relacin con la familia, al tratarse del estado de familia, se puede tener el estado de:
soltero, casado, viudo o divorciado, y, con relacin a otra persona determinada, el de cnyuge, pariente o extrao.

el estado de familia es la expresin que se emplea para precisar la situacin jurdica que tiene una persona dentro de la
familia. Por lo general se utiliza la expresin estado de familia (o estado civil) para referirse a la calidad que reviste la
persona derivada del vnculo matrimonial: soltero, casado, viudo, etctera;

sin embargo, el estado de familia tiene una extensin mayor, ya que comprende la posicin jurdica integral que ocupa
una persona en el seno de la familia a la que pertenece tanto con referencia al vnculo matrimonial, como a los vnculos
paterno-filiales y parentales, en general.

1.4.2. Caracteres

los caracteres son:

1
 1.- Universal: pues comprende todas las relaciones jurdicas familiares: no se limita a las relaciones paterno-filiales,
sino que tambin abarca todas las relaciones de parentesco y las conyugales.

2.- nico e indivisible: No es posible detentar frente a una persona un estado de familia y, frente a otras, otro
diferente. Por ejemplo: no puede la persona ser considerada soltera para unos y casada para otros.

3.- Correlatividad o reciprocidad: est integrado por vnculos entre personas que son correlativos. Por ejemplo: al
estado de padre, le corresponde el estado de hijo etctera.

4.- Oponibilidad: es oponible por las personas a quien corresponda contra todos, es decir erga omnes, sea mediante
el ejercicio de facultades inherentes a ese estado, sea mediante su invocacin ante quienes pretendan desconocerlo
o vulnerarlo.

5.- Estabilidad: el estado de familia es una situacin estable o permanente, su regulacin por normas de orden
pblico, importa la imposibilidad de modificarlo por la libre voluntad de los interesados. Sin embargo, que sean
estables no implica que sean inmutables, pues puede ser modificado en determinados casos ya sea por el
acaecimiento de ciertos hechos jurdicos familiares (o por el ejercicio de ciertas acciones que acogidas por los
tribunales tiene tal efecto, por ej. el casado en viudo por la muerte de su

6.- Inalienable: significa que el estado de una persona no puede ser objeto de disposicin, ni trasmitido
mediante acto jurdico alguno, ni puede ser objeto de transmisin o renuncia.

Excepciones de inalienabilidad

o Se puede transar sobre las cuestiones patrimoniales subordinadas al Estado de familia con tal que la
transaccin no trate sobre el estado mismo (art. 1644 CCCN)
o Se puede transar a favor de la validez del matrimonio, entendiendo la doctrina que esta norma slo es
aplicable en caso de nulidad relativa.

o La ley de adopcin autoriza que los padres manifiesten expresamente su conformidad para que el menor sea
adoptado, habilitando esa manifestacin el otorgamiento de la adopcin plena .

7.- Imprescriptible: el transcurso del tiempo no ejerce influencia sobre l. Ni se pierde por el no uso de los derechos
que lo integran, ni se adquiere por el uso de los mismos.

8.- Inherencia personal: el estado de familia como atributo de la personalidad que es inherente a la persona, excluye
su ejercicio por toda otra persona que no sea su titular.

El estado de familia reconoce su origen en determinados hechos jurdicos (nacimiento, muerte) o actos jurdicos
(matrimonio, reconocimiento, adopcin, declaracin judicial de filiacin).

1.4.3. Ttulo de Estado

La nocin de ttulo de estado requiere una distincin previa. Se puede hablar de ttulo de estado en sentido material y en
sentido formal.

El ttulo de estado en sentido material o sustancial es el emplazamiento en un determinado estado de familia;

1
sentido formal, es el instrumento pblico o el conjunto de instrumentos pblicos de los cuales resulta el estado de
familia de una persona y que conforman la prueba privilegiada legalmente establecida para acreditar ese estado

En consecuencia, se trata del medio contemplado en la ley con idoneidad para acreditar determinada situacin familiar.

1.4.4. Posesin de Estado

La posesin de estado de familia es el goce pblico, notorio y constante de una determinada situacin familiar que
surge del prologando ejercicio fctico de los derechos y obligaciones propios de la misma, con prescindencia de que quien
los ejerza tenga el ttulo de estado correspondiente a dicha situacin o crezca de l

En otras palabras, es el disfrute de un determinado estado de familia con independencia del ttulo sobre el mismo
estado. Esto supone que los allegados al mbito domstico, familiar, educativo, laboral o social del sujeto, tienen una
opinin o concepto generalizado acerca de la existencia real del estado que ostenta .

La concordancia plena entre el ttulo y la posesin de estado conforma la situacin regular de la persona en relacin a su
estado de familia. De no darse esa correlacin, tiene privilegio el ttulo de estado, el cual proyecta todos sus efectos
jurdicos en tanto no medie resolucin judicial firme que lo modifique o enerve.

El ttulo de estado habilita por s solo a ejercer todos los derechos que resulten de l, sin otra obligacin que la de
exhibirlo.

A cada estado de familia le corresponde, en consecuencia, su respectivo ttulo de estado.

el ttulo del estado de cnyuge es la partida de matrimonio o la declaracin judicial supletoria;

el de hijo matrimonial, la partida de nacimiento y de matrimonio de los padres;

el de hijo extramatrimonial, la partida de nacimiento con la constancia del reconocimiento o la declaracin

judicial de filiacin;

el de adoptante y adoptado, la partida donde obra inscripta la respectiva sentencia constitutiva;

el de cnyuge divorciado, la partida donde consta la sentencia que decret el divorcio,

La posesin de estado es el goce de hecho de un determinado estado de familia con ttulo o sin l.

La posesin de estado de familia hace presuponer la efectiva existencia del ttulo y de all la importancia de su
acreditacin cuando dicho ttulo falta o no concuerda debidamente con la posesin.

De modo inverso, el no ejercer en los hechos determinado estado de familia, en nada influye si se cuenta con el
respectivo ttulo, en atencin al carcter de imprescriptibilidad de dicho estado.

Ms la posesin de estado puede constituirse en elemento probatorio cuando se carece del respectivo ttulo o cuando el
que se tiene no concuerda con el que corresponde. Su valor probatorio vara segn los distintos casos y de un valor
relativo puede llegar a uno fundamental.

1
La posesin de estado se admite como prueba en la segunda etapa de la prueba supletoria del matrimonio (art. 423
CCCN), para el desconocimiento de paternidad matrimonial (art. 566 CCCN), para la reclamacin de filiacin (art. 582
CCCN), para equiparacin del reconocimiento, salvo prueba en contrario sobre el nexo biolgico (art. 584 CCCN), para
impugnacin de la paternidad y la maternidad matrimoniales (arts. 589,591, 588 CCCN), y en general en toda cuestin
donde el derecho de la persona se encuentre subordinado a la demostracin de la situacin que ocupa en la familia.

1.5. Acciones de Estado

1.5.1. Definicin
Las acciones de estado son acciones judiciales que se dirigen a obtener el pronunciamiento judicial sobre el estado de
familia correspondiente a una persona.

Son acciones de estado los derechos pblicos subjetivos a travs de los cuales se requiere la intervencin del rgano
jurisdiccional para la proteccin de una pretensin jurdica dirigida a que se declare, constituya, modifique o extinga un
estado de familia

Tienen por finalidad:

Lograr un ttulo de estado del cual se carece (comprobar el estado).

Aniquilar un ttulo de estado falso o invlido (destruir el estado).

Crear un estado de familia nuevo o modificar el estado de que se goza.

1.5.2. Caracteres
Las acciones de estado tienen caracteres similares a los que son propios del estado de familia del que derivan. Son
inalienables, irrenunciables, inherentes a la persona y de ejercicio personalsimo e imprescriptibles.

Inalienables

Como las acciones de estado implican ejercicio de derechos subjetivos familiares de naturaleza extrapatrimonial
emergentes del estado, son inalienables al igual que el estado.

No pueden cederse los derechos inherentes a la persona humana 10.

No puede ser objeto de transaccin (art. 1644 CCCN) ni de renuncia, porque las concesiones recprocas en las que
consiste la transaccin (art. 1641 CCCN) suelen envolver mutuas cesiones o renuncias prohibidas.

Irrenunciables

1
Al igual que el estado de familia, las acciones destinadas a salvaguardarlo son irrenunciables, aunque, al no ser de
ejercicio obligatorio, su renuncia, en general, podra ser tcita. Ello ocurre cuando se deja transcurrir el plazo de
caducidad sin ejercer el derecho y se extingue la accin respecto del legitimado inactivo.

Inherentes a la persona y de ejercicio personalsimo

Las acciones de estado son inherentes a la persona. Ello determina importantes consecuencias:

Slo el titular puede ejercerlas.

No se transmiten inter vivos ni mortis causa.

Los acreedores no las pueden ejercer subrogndose en los derechos inherentes a la persona de su deudor.

Imprescriptibles

El emplazamiento en un estado de familia no se adquiere ni se pierde por el transcurso del tiempo, de donde la doctrina
afirma el principio de la imprescriptibilidad de las acciones de estado.

En cuanto a si son imprescriptibles, la doctrina ha adoptado posiciones distinguibles: para algunos son imprescriptibles
(imprescriptibilidad absoluta) y para otros las acciones de estado son imprescriptibles, aunque el derecho puede caducar
(Belluscio, 2002)

La caducidad integra el supuesto de hecho que atae a la existencia del derecho como tal, mientras que los plazos de
prescripcin no afectan a la existencia del derecho.

Otro carcter de las acciones de estado lo constituye su herencia personal, consecuencia de las particularidades del
estado de familia.

Las acciones de estado no se trasmiten por causa de muerte y, aun cuando parezca que as acontece en ciertos
supuestos, lo que ocurre es que la ley legitima a determinados sucesores para que ejerzan una accin a ttulo propio y
originario.

1.6. Proceso de familia

1.6.1. Principios y caractersticas bsicas. Especialidad. El Cdigo Civil y Comercial regula, a partir del
art 705, el proceso de familia, destacando los principios generales que deben regir estos tipos de
procedimientos. Estos principios son:

a) Tutela judicial efectiva: reconocida en los arts. 8 y 25 del Pacto de San Jos de Costa Rica, comprende la garanta
de acceso a la justicia y se complementa con los principios de concentracin y celeridad
b) Inmediacin: el conocimiento directo por parte del juez de los sujetos enfrentados, y no el conocimiento indirecto
que significa el mero procedimiento escrito desarrollado ante juzgados de competencia mltiples.

c) Buena fe y lealtad procesal: estos principios importan deberes jurdicos de contenido tico, que tienden a impedir
que los involucrados lleven adelante actos contrarios al principio de moralidad (Herrera, 2015, p. 570).

1
 d) Oficiosidad: implica que el impulso procesal est a cargo del juez, quien puede ordenar pruebas oficiosamente
(art. 709 CCCN).

e) Oralidad: es decir que el proceso se desarrolle a travs de audiencias, las cuales permitirn el contacto directo
entre las partes involucradas y el juez, obteniendo ste un cabal conocimiento de la problemtica familiar, y
actuando como un verdadero director del proceso (Herrera, 2015).

f) Acceso limitado al expediente: en los procesos de familia, el acceso al expediente est limitado a las partes, sus
representantes y letrados, y a los auxiliares designados en el proceso (art. 708 CCCN).

Asimismo, el art. 706 CCCN resalta que las normas que rigen el procedimiento de familia deben ser aplicadas de modo
que faciliten el acceso a la justicia, teniendo en especial consideracin a las personas vulnerables y promoviendo la
resolucin pacfica de los conflictos.

Por ltimo, se hace hincapi en la necesidad de jueces especializados en materia familiar, que cuenten adems con apoyo
multidisplinario de otras ciencias, tales como la psicologa, el psicoanlisis, la sociologa, la antropologa, etc. (Mizrahi,
1998), y en que las decisiones de los jueces tengan en cuenta el inters superior de nios, nias y adolescentes
involucrados en las respectivas causas.

En la provincia de Cordoba, por ley 7675, se crea un fuero de Familia. Dentro de sus disposiciones encontramos:
Artculo 3.- Cranse en la Primera Circunscripcin Judicial, con asiento en la Ciudad de Crdoba.

a) Una Fiscala de Familia.

b) Seis Asesora de Familia.

Artculo 4.- Cranse en la Primera Circunscripcin Judicial, con asiento en la Ciudad de Crdoba, el Cuerpo Auxiliar Tcnico
Multidisciplinario que contar con mdicos psiquiatras, psiclogos, asistente sociales y dems profesionales y tcnicos que
resultaren necesarios.11

Artculo 16.- Los Tribunales de Familia conocern de las siguientes causas:

1) Oposicin a la celebracin del matrimonio;

2) Venia supletoria matrimonial y otras autorizaciones;

3) Separacin personal, divorcio y liquidacin de la sociedad conyugal;

4) Disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal sin divorcio (Artculos 1290 y 1294 del Cdigo Civil);

5) Nulidad del matrimonio y liquidacin del patrimonio adquirido durante la unin;

6) Alimentos;

7) Filiacin;

1
 8) Otorgamiento de guardas judiciales no asistenciales de nias, nios y adolescentes y de las guardas con fines
adoptivos;

9) Rgimen de Visitas;

10) Patria potestad;

11) Adopcin de personas;

12) Tutela;

13) Autorizacin para disponer o gravar bienes de nias, nios y adolescentes en los supuestos del artculo 1277 del
Cdigo Civil;
14) En conflictos personales en las uniones de hecho estables, sumariamente acreditadas aunque no haya habido
descendencia, cuando hubiere violencia y no fuere competencia de otros fueros, y Toda otra cuestin personal derivada
de la relacin de familia12.

1.6.2. Efectos de la sentencia dictada en el proceso de estado de familia

Las sentencias dictadas en estos juicios pueden ser constitutivas o declarativas.

Son constitutivas aquellas sentencias cuyo ejercicio es el presupuesto para la constitucin, modificacin o extincin de
un estado de familia determinados, por ejemplo la sentencia de divorcio y la de adopcin son constitutivas del estado de
divorciado o adoptado respectivamente.

son acciones declarativas aquellas en las que se declara la existencia o inexistencia de presupuestos preexistentes que
son el fundamento del vnculo jurdico familiar. Por ejemplo, si prospera la impugnacin de filiacin, la sentencia declara
que existe, en realidad previa a la constitucin del ttulo de estado de hijo, una situacin de hecho que descarta el
vnculo biolgico.

Las sentencias tpicamente constitutivas crean o modifican el estado de familia para el futuro, sin efectos retroactivos.
Las declarativas, en cambio, declaran la existencia o inexistencia de los presupuestos esenciales del estado de familia de
que se trata, y en consecuencia retrotraen sus efectos al momento en que, segn la ley, se juzgan existentes o
inexistentes dichos presupuestos. Por ejemplo, triunfante la impugnacin de la filiacin, el hijo deja de ser tal ante el
derecho no slo para lo futuro, sino desde el momento de la concepcin.

Efectos de la cosa juzgada en cuestiones de estado

Cabe preguntarse si la sentencia que se dicta en una accin de estado tiene efecto slo entre las partes litigantes o si, en
cambio, la cosa juzgada es oponible erga omnes. Algunos sostuvieron que la sentencia produce efectos erga omnes
cuando el proceso fue substanciado con el legtimo contradictor, es decir, con el principal interesado, por ejemplo el
padre, si se trata de una accin relativa a la filiacin.

Desechando este criterio se afirm, con carcter general, la relatividad de la cosa juzgada, por aplicacin del principio
general de que los efectos de una sentencia slo alcanzan a las partes litigantes. Tambin se ha sostenido la tesis de la

2
autoridad absoluta de la cosa juzgada partiendo de la indivisibilidad del estado de familia, ya que, se afirma, una persona
no puede resultar hija en virtud de un juicio y no-hija en virtud de otro.

Frente a estas elaboraciones, parece razonable distinguir entre el efecto de la cosa juzgada y la oponibilidad erga omnes
del ttulo de estado. El tema de la relatividad de la cosa juzgada, implica que el ttulo de estado que la sentencia
constituye o modifica es oponible erga omnes, o sea que se mantiene indivisible ese estado de familia que se constituye
o modifica por la sentencia, sin perjuicio de que, en el futuro, pudiera ser alterado por otra sentencia.

1.6.3. Participacin en el proceso de las nias, nios, adolescentes y personas con

discapacidad
En el mbito internacional, la Convencin Americana de Derechos Humanos protege y garantiza el derecho que tienen
todas las personas a ser odas por un juez o tribunal competente (art. 8.1 CADH).

Respecto al tema que nos convoca, la CIDH tom cartas en el asunto a partir del caso Atala Riffo y Nias c/ Chile, en
donde dictamin que el art. 8.1 de la Convencin Americana consagra el derecho a ser odo que ostentan todas las
personas, incluidos los nios y nias, en los procesos en que se determinen sus derechos.

Asimismo, la Convencin sobre los Derechos del Nio, en su art. 12, expresa que:

1) Los Estados Partes garantizarn al nio que est en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de
expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afecten al nio, tenindose debidamente en cuenta las
opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez del nio.

2) Con tal fin, se dar en particular al nio oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o
administrativo que afecte al nio, ya sea directamente o por medio de un representante o de un rgano apropiado, en
consonancia con las normas de procedimientos de la ley nacional.13

En relacin a las personas con discapacidad, la Convencin sobre las Personas con Discapacidad, establece en su art. 13
que:
Los Estados Partes asegurarn que las personas con discapacidad tengan acceso a la justicia en igualdad de condiciones
con las dems, incluso mediante ajustes de procedimiento y adecuados a la edad, para facilitar el desempeo de las
funciones efectivas de esas personas como participantes directos e indirectos, incluida la declaracin como testigos, en
todos los procedimientos judiciales, con inclusin de la etapa de investigacin y otras etapas preliminares.14

El Cdigo Civil y Comercial actual se ha ocupado de regular esta situacin, procurando un modelo de justicia integrador,
especialmente abierto para con los vulnerables y desfavorecidos, y en definitiva, pretende incorporar esta ptica de los
derechos humanos al plano infraconstitucional (Herrera, 2015, pg. 577). Es por ello que, con gran tino, en el art. 707
se establece que las personas mayores con capacidad restringida y los nios, nias y adolescentes tienen derecho a ser
odos en todos los procesos que los afecten, debiendo tenerse en cuenta su opinin segn su grado de discernimiento y
la cuestin debatida en el proceso.

2
 1.7. Parentesco
Es el vnculo jurdico existente entre personas en razn de la naturaleza, las tcnicas de reproduccin humana asistida, la
adopcin y la afinidad.

1.7.1. Definicin. Clases. Parentesco por consanguinidad, por afinidad y derivado de la

adopcin
Son cuatro las clases de parentesco:

Por naturaleza: es el que existe entre dos personas, una de las cuales desciende de la otra o ambas de un antecesor
comn.

Por tcnicas de reproduccin humana asistida: El Cdigo permite la fertilizacin con material gentico de la pareja o de
la persona que pretende alcanzar la maternidad o paternidad a travs del uso de las tcnicas, como as tambin de
material de donante annimo (Kemelmajer, 2014, pg. 8). En este caso, el parentesco se crea en base a la voluntad
procreacional.

Por afinidad: es el que vincula a una persona con los parientes consanguneos o adoptivos de su cnyuge (pero no existe
parentesco entre los parientes consanguneos de uno u otro cnyuge, ni existe parentesco entre cnyuges).

Adoptivo: existente entre adoptante y/o adoptantes y adoptado (adopcin simple, adopcin de integracin) o entre el
adoptado y sus parientes y los consanguneos y afines de los adoptantes (en la adopcin plena).

El parentesco por adopcin se origina en una sentencia judicial que constituye un vnculo jurdico familiar similar o igual
al que surge de la filiacin consangunea establecida.

1.7.2. Cmputo del parentesco. Grado, lnea, tronco y rama

La proximidad del parentesco se establece por lneas y grados (art. 53 CCCN).

La proximidad del parentesco constituye uno de los ms slidos fundamentos de la organizacin socio familiar y supone
la medida del afecto presunto de las personas aplicando la vieja idea de que el afecto desciende prioritariamente, luego
asciende y por ltimo se extiende.

Linea: es la serie no interrumpida de grados (art. 531 CCCN).

Hay dos clases de lnea:
lnea recta, que es la que une a los ascendientes y los descendientes,

lnea colateral, que es la que une a los descendientes de un tronco comn (art. 532 CCCN).

2
 Tronco: es el grado de donde parten dos o ms lneas, es decir el antecesor comn de dos parientes colaterales (art. 531
CCCN).

Rama: es cada una de las lneas que parten del tronco por relacin a su origen (art. 531 CCCN).

Mientras en la lnea recta no hay un grado que marque el fin del parentesco, en la lnea colateral existe un hito divisorio
del parentesco jurdico y la familiaridad biolgica. En general, puede decirse que, entre los colaterales, el lmite ms
caracterstico reconocido en doctrina para fijar el cese del parentesco es el cuarto grado.

Los vnculos naturales que exceden el grado lmite del parentesco emplazan a las personas en la situacin de simples
familiares, categora extrajurdica pues carece de relevancia para el derecho. Son los que comnmente llamamos
parientes lejanos.

Es decir que, en la lnea colateral, ms all del cuarto grado no hay efecto jurdico (no hay vnculo jurdico, lo que hay es
familiaridad).

Colaterales ms prximos

Los hermanos se diversifican en bilaterales y unilaterales segn tengan ambos progenitores en comn o slo compartan
un progenitor. Los hermanos bilaterales proceden de los mismos padres.

Los hermanos unilaterales proceden de un mismo ascendiente en primer grado, difiriendo en el otro.

Los hermanos bilaterales se llaman tambin hermanos carnales o hermanos de doble vnculo. Por su parte, los
hermanos unilaterales se denominan tambin medios hermanos o hermanos de vnculo simple.

Comienzo y fin del parentesco

Parentesco: vinculo jurdico (se evidencia en los efectos que produce) en virtud del cual una persona est obligada con
respecto a otra.

Comienza con la concepcin y se prueba con el reconocimiento, la inscripcin en la partida.

Finaliza: el consanguneo o por naturaleza, nunca. Pero s en la adopcin plena, ya que se extingue y pasa l parentesco
adoptivo.

Por afinidad: por muerte y divorcio, subsistiendo en los casos de impedimentos para contraer matrimonio.

1.7.3. Efectos jurdicos del parentesco

Civiles

Es base de los impedimentos matrimoniales (art. 403 inc. a, b y c).

2
 Es fuente de la obligacin alimentaria (arts. 537, 538).

Es fuente de la vocacin sucesoria ab intestato (art. 2424).

Otorga el derecho a oponerse a la celebracin del matrimonio (art. 411 inc. b).

Confiere legitimacin activa para la promocin de la accin de nulidad del matrimonio (arts. 424, 425).

Confiere legitimacin activa para la restringir la capacidad o declarar la incapacidad (art. 33) y para solicitar la
inhabilitacin por prodigalidad (art. 48).

Impone la obligacin de denunciar la orfandad o la vacancia de la tutela bajo sancin del derecho de privacin de sta
(art. 111).

Otorga el derecho al beneficio de competencia (art. 893).

Inhabilita al oficial pblico para actuar como tal en los asuntos en que estn interesados sus parientes dentro del cuarto
grado o segundo de afinidad (art. 291).

Inhabilita para ser testigos en los instrumentos pblicos a los parientes del oficial pblico dentro del cuarto grado y
segundo de afinidad (art. 295 inc. d).

Inhabilita para ser testigo de un testamento por acto pblico a los ascendientes, los descendientes del testador (art.
2481).

Legitima para requerir la simple ausencia (art. 80) y tambin para requerir la declaracin de ausencia con presuncin de
fallecimiento (art. 87).

Fundamenta el derecho de comunicacin (art. 555).

Penales
En el campo del derecho penal, el parentesco obra de tres maneras diferentes: como agravante de ciertos delitos, como
eximente de responsabilidad y como elemento integrante de la figura delictiva.

Como agravante de los delitos de homicidio, homicidio en estado de emocin violenta, lesiones violacin, corrupcin y
prostitucin,

2
 abuso de armas, estupro, abuso deshonesto, y privacin ilegtima de la libertad.

Como eximente de responsabilidad: por hurtos, defraudaciones o daos entre ascendientes, descendientes, afines en
lnea recta y entre hermanos o cuados que viviesen juntos y por el encubrimiento de parientes.

Como elemento integrante de la figura delictiva: en el caso del delito de incumplimiento de los deberes de asistencia
familiar.

Procesales
El parentesco puede operar como causal de recusacin y excusacin de magistrados y funcionarios judiciales. Tambin
impide el ofrecimiento como testigos de parientes consanguneos y afines en lnea recta.

1.8. Alimentos
Conforme la Real Academia Espaola, los alimentos son toda prestacin debida entre parientes prximos cuando quien
la recibe no tiene la posibilidad de subvenir a sus necesidades

En todas las legislaciones modernas existe un derecho a exigir y obtener prestacin alimentaria y su correlativa
obligacin de prestarla. Es una exigencia de carcter moral y equitativo. Si bien la obligacin alimentaria tiene
fundamento en el inters individual, es innegable que el desarrollo y el origen del derecho de alimentos es tambin una
cuestin de inters pblico y que, por razones de solidaridad de sangre y de vnculo parental, debe hacerse cargo a los
ms estrechos miembros de la familia.

1.8.1. Diversidad de categoras alimentarias: segn sus orgenes, segn sus

fundamentos, segn su naturaleza jurdica
Una primera gran clasificacin distingue alimentos de fuente legal y alimentos de fuente negocial.

Alimentos legales
Dentro de los alimentos legales se diferencian los que estn fundados en razones de solidaridad de los que estn
fundados en otros motivos, por ejemplo el deber de gratitud, la donacin o el deber de resarcir el dao injustamente
sufrido.

La mayora de los alimentos ex lege tienen naturaleza jurdica familiar extrapeculio y carcter asistencial. La raz o
principio esencial en que estriban es la solidaridad familiar (paternal, parental, conyugal) o la solidaridad cuasifamiliar, y
su fundamento legal es el vnculo paterno-filial o los distintos nexos parentales, o bien el ligamen matrimonial y
determinadas relaciones cuasifamiliares (como las relaciones protectrices pupilares o las posdivorciales).

Tambin existen cargas alimentarias que pesan sobre la comunidad en general (Estado, sociedad, acreedores) que
reconocen como su razn ltima a la solidaridad social o humana.

Alimentos negociales
Frente a los alimentos de origen legal, se ubican los alimentos negociales, que, basados en la autonoma de la voluntad,
nacen del convenio o del testamento y, como en cualquier deuda patrimonial, se rigen por las estipulaciones del acto
jurdico que los gener y, subsidiariamente, por las reglas genricas de los crditos comunes.

El estatuto de cada una de las diversas categoras alimentarias est determinado por la naturaleza jurdica de la
respectiva relacin, segn su origen y fundamento, y atendiendo, en ciertos casos, a la plenitud o relajamiento del
vnculo. As:
o Los alimentos a favor de los hijos menores no emancipados se rigen por las disposiciones especficas contenidas en el
ttulo De la responsabilidad parental.

o La reglamentacin de los alimentos entre cnyuges.

o La asistencia alimentaria entre parientes. Los alimentos que impone la gratitud estn escuetamente reglamentados en el
ttulo contractual de las donaciones.

o Los alimentos resarcitorios responden a los principios patrimoniales referidos al resarcimiento de los daos.

o Por ltimo, las controversias sobre alimentos negociales se resolvern segn las normas del Derecho Civil patrimonial
propias de las convenciones o contratos o de los testamentos.

1.8.2. Cargas o restricciones alimentarias que pesan sobre los acreedores

Conforme la ley 14.443, los salarios, jubilaciones y pensiones que superen los
5.000 pesos solo pueden ser embargados hasta el 20% mensual. Sin embargo, estos lmites no rigen para cobrar cuotas
alimentarias

Asimismo, cabe destacar que ese porcentaje del salario, es en base al sueldo neto, es decir el que surge una vez hechas
las deducciones correspondientes de ley.

1.8.3 Rgimen legal de cada categora alimentaria

Siguiendo a Fanzolato (2007), presentamos el siguiente de categoras alimentarias.

Cuadro

1.9. Deber alimentario derivado del parentesco

1.9.1. Definicin. Requisitos de exigibilidad. Prueba. Beneficiarios y obligados. Contenido

de la obligacin alimentaria
Se consideran comprendidos en la obligacin alimentaria gastos ordinarios y extraordinarios.

Ordinarios: son los de subsistencia y vestuario.

Extraordinarios: son los de enfermedad (asistencia mdica, farmacia, internaciones, intervenciones quirrgicas,
provisin de libros de estudio, los funerarios por sepelio del alimentado). No comprende los gastos superfluos
provenientes del lujo, vicios, etctera.

En los alimentos familiares, dado que su finalidad es satisfacer necesidades vitales del hombre, asegurando a la persona
los medios de subsistencia, resulta esencial la indisponibilidad del derecho, porque la vida humana no est en la esfera
de los poderes dispositivos de nadie. Por ello, afirmamos que es un derecho personal extrapeculio, que integra el mbito
del orden pblico asistencial indisponible (Fanzolato, 2007).

Los arts. 537 a 554 del Cdigo Civil y Comercial, bajo la denominacin Derechos y obligaciones de los parientes, se
limitan a legislar exclusivamente sobre la prestacin de alimentos. En este sentido, el vnculo jurdico determinante del
parentesco establece una verdadera relacin alimentaria, que se traduce en un vnculo obligacional de origen legal que
exige recprocamente de los parientes una prestacin que asegure la subsistencia del pariente necesitado.

Confirmando la naturaleza extrapatrimonial del derecho alimentario, nuestro cdigo enumera la mayora de las
caractersticas de los alimentos familiares. As La obligacin de prestar alimentos no puede ser compensada, ni el
 derecho a reclamarlos o percibirlos, ser objeto de transaccin, renuncia, cesin, gravamen o embargo alguno. No es
repetible lo pagado en concepto de alimentos 15.

Caracteres

El derecho a percibir alimentos -y la correlativa obligacin de prestarlos- deriva de una relacin alimentaria legal de
contenido patrimonial, pero cuyo fin es esencialmente extrapatrimonial; la satisfaccin de necesidades personales para
la conservacin de la vida, para la subsistencia de quien lo requiere.

Indisponible

Esta relacin no est en la esfera de disponibilidad del individuo. El derecho alimentario se le reconoce a la persona aun
en contra de su voluntad, porque no es un puro derecho que se concede en el exclusivo inters individual, sino que
se establece jurdicamente teniendo en cuenta el inters superior de la vida humana, que debe ser asegurada y
protegida.

Irrenunciable

Los derechos concedidos en miras al orden pblico son irrenunciables. En esta categora estn encuadrados los
alimentos parentales que, por estar fundamentados en razones de solidaridad familiar, hacen a la superior organizacin
del Estado, de la sociedad y de la familia. La irrenunciabilidad es una forma de resguardar al individuo contra su propia
ligereza o inexperiencia.

Imprescriptible e intermitente

Si el derecho alimentario es irrenunciable, se impone admitir su imprescriptibilidad, ya que la prescripcin de la accin

podra ser un instrumento de renuncia no querido por la ley, con slo dejar transcurrir el lapso de prescripcin.

Como el deber se actualiza toda vez que se conjugan las circunstancias que lo hacen exigibles jurdicamente (necesidad
de quien reclama, pudiencia del obligado y vnculo familiar); y como, en principio, no procede reclamar la satisfaccin de
urgencias alimentarias del pasado, la prescripcin comenzara continuamente a correr en el momento presente, por lo
que nunca puede tenrsela por operada.

El derecho alimentario familiar es imprescriptible porque es un bien que no integra el patrimonio de los sujetos
relacionados. Esta afirmacin requiere distinguir entre el deber asistencial alimentario (que, en s mismo y por su
naturaleza, no est sometido a ningn tipo de prescripcin) del crdito por atrasos en las mensualidades fijadas
convencional o judicialmente.

Inherente a la persona e intransmisibles

En los alimentos familiares ex lege, la obligacin nace simultneamente con el estado de familia del cual se deriva, y
permanece en latencia, hacindose exigible slo cuando en los hechos se configuran las situaciones econmicas que
fundamentan la demanda.

El derecho es inherente a la persona de cada uno de los sujetos de la prelacin asistencial porque es inseparable del
estado (parental o conyugal).

El derecho a los alimentos futuros es incesible, pero se podrn ceder las cuotas vencidas ya que se incorporaron al
patrimonio del alimentado.-

Inembargable e incompensable

Con relacin a la inembargabilidad, propia de los alimentos legales, recordemos que el sustento de la vida es el nico
destino de los alimentos; por ello quedan fuera del contenido de la prenda comn de los acreedores, siendo
inembargables e incompensables.
Intransigible

La obligacin alimentaria es inhbil para ser objeto de una transaccin.

 Parientes obligados

Los parientes se deben alimentos en el siguiente orden:

1. Los ascendientes y descendientes. Entre ellos estarn obligados preferentemente los ms prximos en grado.

2. Los hermanos bilaterales y unilaterales.

En cualquiera de los supuestos los alimentos son debidos por los que estn en mejores condiciones de proporcionarlos.
Si dos o ms de ellos estn en condiciones de hacerlo, estn obligados por partes iguales, pero el juez puede fijar cuotas
diferentes, segn la cuanta de los bienes y cargas familiares de cada obligado. 16

Entre los parientes por afinidad nicamente se deben alimentos aquellos que estn vinculados en lnea recta en primer
grado17.

Nuestra ley reconoce el derecho y obligacin alimentaria entre afines en primer grado .

La relacin alimentaria de los afines es subsidiaria del recproco deber alimentario de los esposos y entre consanguneos;
por ende, el afn requerido de alimentos podr excepcionarse alegando la existencia del cnyuge o de consanguneos
pudientes del necesitado.

La jurisprudencia ha entendido que los parientes por afinidad slo se deben alimentos entre s en caso de que no haya
consanguneos en condicin de prestarlos.

Requisitos de exigibilidad del dbito alimentario: de los artculos 537 y siguientes del CCCN surge que:

El derecho alimentario se hace exigible cuando en los hechos convergen simultneamente tres requisitos: a) vnculo
familiar, b) necesidad de quien lo solicita; c) pudiencia del obligado.

a) Vnculo familiar

Se trata de un nexo de parentesco en la clase y grado que origina la obligacin alimentaria.

b) Necesidad del accionante

El pariente que requiere alimentos deber acreditar su situacin carenciada, es decir que no est en condiciones de
atender, en todo o en parte, a su propio sostn.

En otras palabras, el pariente que demanda alimentos debe probar que con el producido de su trabajo no puede
satisfacer las exigencias vitales, sea porque sus ingresos son insuficientes o sea porque se encuentra desocupado sin su
culpa: por incapacidad, enfermedad, o porque en el lugar de su residencia existe una elevada tasa de desempleo.

c) Potencialidad econmica del requerido

Este presupuesto significa que el requerido por alimentos debe disponer de medios o de recursos de tal envergadura
que, adems de permitirle satisfacer prioritariamente sus necesidades personales, incluidas las del grupo familiar
conviviente, y los compromisos asumidos (pago de alquiler de su vivienda, aranceles por educacin de sus hijos,
impuestos, etctera), le hagan posible atender a la alimentacin del necesitado requirente.

Monto

El monto de la prestacin parental puede ser fijado por acuerdo entre las partes o por decisin judicial. Asimismo,
siempre se tendr en cuenta la necesidad del alimentado y la pudiencia del alimentante. En lo legados de alimentos la
cuanta se suele fijar en el testamento.

Modos alternativos para satisfacer la obligacin

 La prestacin se cumple mediante el pago de una renta en dinero, pero el obligado puede solicitar que se lo autorice a
solventarla de otra manera, si justifica motivos suficientes 18.

1.9.2. Forma y extensin de la sentencia. Modificacin, cesacin, contribucin

El Cdigo Civil y Comercial de 2014 trajo aparejada una novedosa norma que consagra el principio de retroactividad de
la sentencia de alimentos. As, los alimentos se deben desde el da de la interposicin de la demanda o desde la
interpelacin al obligado por medio fehaciente, siempre que la demanda se presente dentro de los seis meses de la
interpelacin19.

El deber alimentario puede ser objeto de aumento o reduccin, por haber variado las circunstancias del alimentado o
alimentante luego de la sentencia.

Asimismo, se producir el cese de la obligacin alimentaria:

a) Si el alimentado incurre en alguna causal de indignidad.

b) Por muerte del obligado o del alimentado.

c) Cuando desaparecen los presupuestos de la obligacin.

La pretensin de cese, aumento o reduccin de alimentos tramitarn por el procedimiento ms breve que prevea la ley
local. 20

1.10. Derecho de comunicacin

El derecho de comunicacin busca mantener los vnculos afectivos entre parientes, dotndolos del derecho de mantener
adecuada comunicacin con el pariente con quien no se convive.

El art. 555 del Cdigo Civil y Comercial establece:

Los que tienen a su cargo el cuidado de personas menores de edad, con capacidad restringida, o enfermas o imposibilitadas,
deben permitir la comunicacin de estos con sus ascendientes, descendientes, hermanos bilaterales o unilaterales y
parientes por afinidad en primer grado. Si se deduce oposicin fundada en posibles perjuicios a la salud mental o fsica de los
interesados, el juez debe resolver lo que corresponda por el procedimiento ms breve que prevea la ley local y establecer, en
su caso, el rgimen de comunicacin ms conveniente de acuerdo a las circunstancias.

A su vez, a raz de la reforma del Cdigo Civil y Comercial, en el art. 556 se establece que los beneficiarios del derecho de
comunicacin podrn ser todas aquellas personas que puedan justificar un inters afectivo legtimo . Esta reforma vino a
contemplar lo que ya sealaba la doctrina, en el sentido que el derecho debe serle otorgado a quienes pueden invocar
un inters legtimo basado en el inters familiar, por ejemplo los tos del menor e incluso extraos - no parientes- que
mantienen con la persona a la que piden visitar un vnculo afectivo nacido de circunstancias respetables, como los
padrinos de bautismo (que determina, segn el derecho cannico, el llamado parentesco espiritual). En estos ltimos
supuestos, la visita puede ser autorizada si los representantes legales de los menores o incapaces la impidieren sin razn
justificada.

En el Cdigo de Vlez no se prevea ninguna sancin ante el incumplimiento del rgimen comunicacional (antes, mal
llamado rgimen de visitas). En el actual Cdigo se prev que el juez impongan al responsable del incumplimiento
reiterado del rgimen comunicacional establecido, medidas razonables para asegurar su eficacia (un ejemplo podra ser
impedir que salga del pas).

Mdulo 2
El matrimonio y sus efectos
 2. Derecho matrimonial
2.1. Matrimonio
2.1.1. Definicin y naturaleza jurdica
El derecho se ha preocupado desde antao por regular jurdicamente la institucin del matrimonio. Esta institucin ha ido
variando con el paso del tiempo, siendo primero una institucin regulada por la Iglesia, que se celebraba obligatoriamente
con formas religiosas, para luego secularizarse.
matrimonio en nuestro pas Comenz como una unin permanente e indisoluble entre un hombre y una mujer, regulada
conforme los cnones de la Iglesia catlica, que slo poda culminar con el fallecimiento de alguno de los esposos,
pasando por grandes transformaciones hasta llegar al ordenamiento jurdico actual. Hoy concebimos el matrimonio como
una unin entre personas de distinto o igual sexo, en la cual la disolucin es posible, entre otras causas, por la voluntad de
uno o ambos cnyuges a travs del divorcio, sin invocacin de causa y sin un plazo establecido para solicitarlo.
Definicin
Es una institucin jurdica que, basada en el consentimiento mutuo, se constituye por la unin formal, aconfesional o civil,
exclusiva, exogmica, igualitaria, estable y plena entre dos personas de distinto o igual sexo que, emplaza a los contrayentes
en el estado de familia de cnyuges o esposos del que se derivan importantes, derechos y deberes, regidos por un estatuto
legal que el estado impone
Se distinguen, en el concepto, dos aspectos:

El matrimonio in fieri, referido a la celebracin del matrimonio como acto jurdico familiar.

El matrimonio in facto esse, que es el estado de familia que surge del acto jurdico inicial.

2.1.2. Acto jurdico y relacin jurdica

La institucionalizacin del matrimonio se logra a travs de un acto jurdico, es decir de un acto voluntario lcito que
tiene por fin inmediato establecer las relaciones jurdicas conyugales

Una vez celebrado el matrimonio a travs del acto jurdico, se inicia la relacin jurdica matrimonial.

La relacin jurdica concierne, entonces, al desenvolvimiento de los vnculos creados por el acto jurdico
matrimonial, y se traduce en deberes y derechos interdependientes y recprocos entre los cnyuges. El derecho
se ocupa de regular las condiciones de existencia y validez del acto jurdico matrimonial, cuanto las relaciones
conyugales y familiares que determina dicho acto

Como acto jurdico, el matrimonio es voluntario, ya que el consentimiento es uno de los elementos de existencia del
matrimonio, pero una vez celebrado el mismo, los cnyuges se someten a las normas imperativas de dicha institucin

2.1.3. Caracteres. Fines. Principios generales que informa el derecho argentino

Caracteres
Formal, ya que el matrimonio se perfecciona por medio de la celebracin del acto jurdico revestido de las
solemnidades que la ley impone a los contrayentes.
Aconfesional o civil.

Exclusivo: el rgimen monogmico excluye el comercio sexual de los esposos con otras personas distintas de las
de su cnyuge.

Exogmico: se establecen impedimentos para contraer matrimonio cuando haya parentesco entre los pretensos
contrayentes en lnea y grado prohibido.
 Heterosexual u homosexual.

Estable, en el sentido de que se contrae con la intencin de que perdure y de que su estabilidad quede
garantizada por la ley. Esto no debe ser confundido con la indisolubilidad.

Pleno: no puede someterse a modalidad alguna. Cualquier plazo,

2
condicin o cargo se tiene por no expresado, sin que ello afecte la validez del matrimonio .

Principios generales que informa el derecho argentino

Igualdad: se veda toda discriminacin en razn de la orientacin sexual de sus integrantes y del gnero (como lo
dispone la Convencin para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, con jerarqua
constitucional conforme artculo 75, inc. 22 CN).

Avance de la autonoma de la voluntad y libertad de los cnyuges: a partir de la ley 26994, que sancion un
nuevo Cdigo Civil y Comercial, se avizora un avance en la autonoma de la voluntad en materia matrimonial, el
cual se vislumbra en un principio de mayor libertad de los cnyuges en la construccin, vida y ruptura
matrimonial, por ejemplo: en la posibilidad de eleccin de los cnyuges del rgimen patrimonial matrimonial, el
divorcio con expresin de causa y sin plazo de espera para solicitarlo, etctera.

Solidaridad familiar: el lmite a la autonoma de la voluntad est impuesto por el deber de solidaridad familiar que
rige en materia matrimonial. Conforme ello, el Cdigo Civil y Comercial establece que los esposos se deben
asistencia mutua (art. 431 CCCN), y tambin se deben alimentos entre s durante la vida en comn y la separacin
de hecho (art. 432 CCCN).

Fines
Nuestro ordenamiento jurdico no ha establecido cules son los fines del matrimonio civil. Antes de la sancin de Cdigo
Civil y Comercial de 2014, si bien tampoco estaban descriptos, se infera que los mismos estaban implcitos en los derechos
y deberes que tenan los cnyuges entre s, es decir: fidelidad, asistencia y cohabitacin.
En el nuevo Cdigo se enumeran los siguientes derechos-deberes de los cnyuges:

el deber de establecer y desarrollar un proyecto de vida en comn basado en la cooperacin,

el deber de convivencia, el deber moral de fidelidad (art. 431 CCCN),

de asistencia mutua (art. 431 CCCN), de alimentos (arts. 432 a 434 CCCN),

de contribucin (art. 455 CCCN).

Sin embargo, cabe advertir que la mayora de ellos son incoercibles, atento a que no conllevan sancin jurdica alguna,
salvo el de contribucin y el de alimentos, que tienen un contenido patrimonial.
Por lo tanto, y al decir de la Dra. Olga Orlandi (2014, pg. 10): La esencia del matrimonio se constituye en el compromiso a
desarrollar un proyecto de vida en comn basado en la mutua asistencia y cooperacin. Los cnyuges se proponen ejecutar,
aunar fuerzas internas sustanciales para el logro de su proyecto de vida autorreferencial, es decir que, con los lmites
impuestos por la solidaridad familiar, son los cnyuges quienes deben determinar a qu quieren obligarse durante la
relacin matrimonial.

2.2. Requisitos de existencia y validez

 El matrimonio como acto jurdico es subjetivamente complejo y est constituido no solo por el consentimiento de los
contrayentes, sino tambin por el acto administrativo que implica la intervencin de la autoridad competente para
celebrar el matrimonio. Los elementos estructurales del acto son condiciones de existencia; la ausencia de alguno de
estos provoca su inexistencia, lo cual no equivale a invalidez o nulidad.

Inexistencia: cuando el aparente matrimonio carezca de alguno de los elementos estructurales que
hacen a la formacin, es decir, el consentimiento y la intervencin constitutiva del oficial pblico encargado del
Registro Civil. El mismo no producir efectos civiles aunque las partes hubieren obrado de buena fe.

Nulidad: cuando el acto jurdico matrimonial tiene vicios o defectos de legalidad originarios, que
existen al tiempo de la celebracin del matrimonio (Bossert y Zannoni, 2007).

Para que exista matrimonio vlido y lcito es necesaria la reunin de requisitos intrnsecos, o de fondo, y extrnsecos, o de
forma. Los primeros son: consentimiento y ausencia de impedimentos, y los extrnsecos implican que dicho
consentimiento sea expresado personalmente frente al oficial pblico.

2.2.1. Aptitud natural: habilidad fsica y mental

La ley reconoce que, para un acto de tal importancia personal y jurdica como el matrimonio, es necesaria cierta
madurez. Se pretende, as, asegurar mayor responsabilidad para el trascendente acto de la vida civil que significa
contraer matrimonio.
Nuestro Cdigo Civil y Comercial, en el art. 403 inc. f, establece que es impedimento para contraer matrimonio tener
menos de 18 aos.

Sin embargo, hay que diferenciar cabalmente la situacin de los menores que no han cumplido los 16 aos de la de
aquellos adolescentes que tienen entre 16 y 18 aos.

Para el caso de los adolescentes que tienen entre 16 y 18 aos, expresa el art. 404 que ellos pueden contraer
matrimonio con autorizacin de sus representantes legales. Esta autorizacin tambin est contemplada en el art. 645,
en el cual se enumeran los actos para los cuales los menores requieren el consentimiento expreso de sus progenitores,
establecindose, entre otros, que lo requerirn los hijos adolescentes de entre 16 y 18 aos para contraer matrimonio.
Si los padres o uno de ellos se niegan a prestar el consentimiento, supletoriamente debe decidir el juez.

Distinto es el caso de los menores de 16 aos, para el cual la ley exige, como requisito ineludible, la dispensa judicial.
La dispensa judicial en materia matrimonial es el mecanismo mediante el cual una autoridad competente procede al
levantamiento de la prohibicin que obstaculiza el matrimonio
A los fines de obtener la dispensa judicial, la norma establece que el juez debe mantener una entrevista personal con los
pretensos contrayentes y sus representantes legales, en donde el juez indagar acerca del conocimiento y
entendimiento de los efectos tanto patrimoniales como personales del acto jurdico matrimonial que tengan los
adolescentes. As, la norma establece que la decisin judicial debe tener en cuenta la edad y grado de madurez
alcanzados por la persona, referidos a la comprensin de las consecuencias jurdicas del acto matrimonial. Respecto a la
opinin de los representantes legales, si bien ser tenida en cuenta por el magistrado, sta no es vinculante a la decisin
judicial.
Una vez que el menor de 18 aos haya contrado matrimonio, el casamiento emancipa al menor de edad, teniendo en
cuenta que, si se hubiere celebrado sin la correspondiente dispensa, el matrimonio ser pasible de nulidad relativa.

Mencin especial merece el caso configurado por el pretenso matrimonio entre el tutor o sus descendientes con la
persona bajo su tutela.

En este caso, se profundizan los recaudos legales, y no bastar que el juez arribe a la conviccin sobre la conveniencia de
las nupcias (Herrera, 2015), sino que, adems, requerir que estn aprobadas las cuentas de la tutela. Este recaudo
obedece a la necesidad de proteger el patrimonio del pupilo, impidiendo que el tutor o sus descendientes puedan
aprovecharse del matrimonio para no rendir debidamente las cuentas de la misma. Si, no obstante, el tutor o sus
 descendientes contrajeren matrimonio sin estar aprobadas las cuentas de la tutela, corresponde la sancin descripta en
el art. 403 infine, que establece que el tutor perder la asignacin que le corresponda sobre las rentas del pupilo.

Habilidad mental

Si bien el art. 403 inc. g establece, como impedimento matrimonial, la falta permanente o transitoria de la salud mental
3
que le impide tener discernimiento para el acto matrimonial , a este impedimento hay que complementarlo con lo
dispuesto en el art. 405, el cual, bajo el paradigma no discriminatorio, y respetando la ley de salud mental y los principios
de Naciones Unidas para la proteccin de enfermos mentales y para el mejoramiento de la atencin de salud mental,
establece que las personas que padezcan afecciones en su salud mental puedan celebrar el matrimonio, previa dispensa
judicial.

Los requerimientos para otorgar dicha dispensa son:

Intervencin de equipos interdisciplinarios: los cuales emitirn un dictamen que exprese si el pretenso contrayente
comprende las consecuencias jurdicas del acto matrimonial y si goza de la aptitud para la vida de relacin conyugal.

Entrevista personal: la norma establece que el juez debe mantener una entrevista personal con los futuros
contrayentes, pudiendo tambin hacerlo con sus representantes y/o cuidadores.

2.2.2. Aptitud legal: Impedimentos. Definicin.

Clasificacin

Los impedimentos matrimoniales son los hechos o situaciones que importan un obstculo para la celebracin del
matrimonio. En palabras de la Dra. Marisa Herrera, son las prohibiciones, limitaciones y restricciones que el
ordenamiento jurdico impone al derecho a contraer matrimonio condicionando la capacidad para casarse de las
personas (2015: 572).

Clasificacin

Por la ndole de la sancin

o Dirimentes: aquellos cuya violacin habilita el ejercicio de la accin de nulidad del matrimonio.

o Impedientes: aquellos cuya violacin no da lugar a dicha sancin sino que se resuelven en sanciones de otro tipo o
bien cumplen solo una funcin preventiva, de modo que si el oficial pblico que los conoce debe negarse a celebrar
el matrimonio, una vez contrado ninguna consecuencia jurdica produce su inobservancia.

Por las personas respecto de las cuales se aplica

o Absolutos: los que obstan a la celebracin del matrimonio con cualquier persona (falta de edad legal).
 o Relativos: los que solo representan un obstculo con respecto a personas determinadas (parentesco).

Por el tiempo de vigencia

o Perpetuos: no desaparecen por el transcurso del tiempo (parentesco).

o Temporales: desaparecen o estn sujetos a extincin por el transcurso del tiempo (falta de edad legal).

Efectos de los impedimentos

Son causa de oposicin a la celebracin del matrimonio y de denuncia.

Son causa de negativa del oficial pblico a la celebracin del matrimonio.

Dan lugar a sanciones civiles; la nulidad del matrimonio en el caso de impedimentos dirimentes y sanciones diversas
en caso de los impedientes.

Dan lugar a sanciones penales: art. 134 a 137 del Cdigo Penal, delitos de matrimonios ilegales (Cap. I del ttulo
Delitos contra el Estado Civil).

Momentos de actuacin de los impedimentos

La existencia de los impedimentos matrimoniales opera fundamentalmente en dos momentos distintos:

a) Antes de la celebracin del matrimonio: como causa de oposicin a su celebracin por parte de los legitimados a
oponerse (410 y 411 CCCN) y, respecto de cualquier persona, como fundamento de la denuncia de su existencia ante la
autoridad competente para celebrar el matrimonio (412 CCCN).

b) Despus de la celebracin del matrimonio: operarn como causa de nulidad de las nupcias si se trata de
impedimentos dirimentes, o de la aplicacin de sanciones civiles o penales en su caso de conformidad a lo establecido
por los arts. 134 a 137 del Cdigo Penal.

Impedimentos impedientes

Los impedimentos impedientes son meramente prohibitivos en el sentido de que, si el matrimonio se celebra, es vlido,
aunque, por haber sido irregularmente celebrado, conlleva sanciones para los contrayentes.

Falta de aprobacin de las cuentas de la tutela (art. 404 in fine):

La dispensa para el matrimonio entre el tutor o sus descendientes con la persona bajo su tutela slo puede ser
otorgada si, adems de los recaudos previstos en el prrafo anterior, se han aprobado las cuentas de la administracin.
Si de igual modo se celebra el matrimonio, el tutor pierde la asignacin que le corresponda sobre las rentas del
pupilo

Como vemos, en este caso no se sanciona con la nulidad, sino con prdida de la asignacin que le hubiere correspondido
sobre las rentas del pupilo.
 2.2.3. El consentimiento

La nocin de consentimiento propia del acto jurdico bi o multilateral, supone la convergencia de dos o ms
manifestaciones de voluntad en un objeto-fin determinado. El consentimiento matrimonial es la convergencia de dos
voluntades internas y manifestadas, en la entrega y aceptacin mutua de los contrayentes para generar el consorcio vial
que es el matrimonio

Se ha repetido que el acto jurdico matrimonial descansa en el consentimiento de los contrayentes que es,
5
estructuralmente, una condicin de existencia .

Los requisitos esenciales del consentimiento matrimonial son su

contenido interno

su manifestacin en persona por los contrayentes ante la autoridad competente para concurrir a la celebracin del
matrimonio.

El art. 408 del CCCN exige que el consentimiento de los contrayentes debe ser puro y simple, es decir que no puede
someterse a modalidad alguna, y que cualquier plazo, condicin o cargo se tiene por no expresado, sin que ello afecte
6
a la validez del matrimonio .

Vicios: art. 409 del CCCN

Son los que inciden sobre alguno de los elementos del acto voluntario; tradicionalmente, error, dolo o violencia.

El art. 271 del CCCN define dolo:

Accin dolosa es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o
maquinacin que se emplee para la celebracin del acto . La omisin dolosa causa los mismos efectos que la accin
7
dolosa, cuando el acto no se habra realizado sin la reticencia u ocultacin.

El dolo viene a calificar la conducta de quien, mediante la maniobra, artificio o maquinacin, ha inducido al otro
contrayente a contraer matrimonio.

Violencia: La violencia se traduce en una fuerza irresistible o amenazas que generan el temor de sufrir un mal grave e
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inminente que no se puedan contrarrestar o evitar en la persona o bienes de la parte o de un tercero .

Error: es el vicio del consentimiento consistente en el falso conocimiento que se tiene de algo, la discordancia o
disconformidad entre la realidad y la imagen mental que de ella se forma en quien lo sufre.

El art. 409 del CCCN establece, efectivamente, que vician el consentimiento el error acerca de la persona del otro
contrayente y:
el error acerca de las cualidades personales del otro contrayente si se prueba que, quien lo sufri, no habra
consentido el matrimonio si hubiese conocido el estado de cosas y apreciado razonablemente la unin que contraa. El
juez valorar la esencialidad del error considerando las condiciones personales y circunstancias de quien lo alega

2.3. Diligencias previas a la celebracin

 2.3.1. Oposicin a la celebracin del matrimonio

La oposicin reputada vlida impide la celebracin del matrimonio (art. 184 CCCN)

Denuncia de impedimentos

Cualquier persona puede denunciar la existencia de algunos de los impedimentos desde el inicio de las diligencias
previas y hasta la celebracin del matrimonio por ante el Ministerio Pblico, para que ste deduzca, si corresponde, la
correspondiente oposicin (art. 412 CCCN).

2.4. Celebracin del matrimonio

2.4.1. Formas ordinarias

El art. 418 establece que el matrimonio debe celebrarse pblicamente, con la comparecencia de los futuros cnyuges,
por ante el oficial pblico del Registro Civil, con la presencia requerida de dos testigos de conocimiento de los que
quieren casarse, que declaren sobre su identidad y su aptitud nupcial. El nmero de testigos requeridos se elevar a
cuatro cuando el matrimonio se celebra fuera de la oficina del Registro Civil.
A partir del momento en que los que pretenden casarse se han presentado ante el oficial pblico encargado del Registro
Civil, mediante la solicitud que prev el art. 416, puede suscitarse la oposicin al matrimonio o en su caso la denuncia de
impedimentos.
El oficial pblico persuadido de que no existen impedimentos matrimoniales y de que son hbiles quienes pretenden
casarse, celebrar el matrimonio.
La celebracin del matrimonio se consigna en un acta que debe contener (art.420):
a. fecha del acto;
b. nombre y apellido, edad, nmero de documento de identidad si lo tienen, estado civil, nacionalidad,
profesin, domicilio y lugar de nacimiento de los comparecientes;

c. nombre y apellido, nmero de documento de identidad, nacionalidad, profesin, y domicilio de sus

respectivos padres, si son conocidos;

d. lugar de celebracin;

e. dispensa del juez cuando corresponda;

f. mencin de si hubo oposicin y de su rechazo;

g. declaracin de los contrayentes de que se toman por esposos, y del oficial pblico de que quedan unidos
en matrimonio en nombre de la ley;

h. nombre y apellido, edad, nmero de documento de identidad si lo tienen, estado de familia, profesin y
domicilio de los testigos del acto;

i. declaracin de los contrayentes de si se ha celebrado o no convencin matrimonial y, en caso afirmativo,

su fecha y el registro notarial en el que se otorg;
 j. declaracin de los contrayentes, si se ha optado por el rgimen de separacin de bienes;

k. documentacin en la cual consta el consentimiento del contrayente ausente, si el matrimonio es

celebrado a distancia.

El acta debe ser redactada y firmada inmediatamente por todos los que intervienen en el acto o por los que lo hagan a
ruego de los que no supieren o no pudieren firmar.

El oficial pblico debe entregar a los cnyuges, de modo gratuito, copia del acta de matrimonio y de la libreta de familia
expedida por el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas
Si uno o ambos contrayentes ignoran el idioma nacional, deben ser asistidos por un traductor pblico matriculado y, si
no lo hay, por un intrprete de reconocida idoneidad, dejndose debida constancia en la inscripcin

2.4.2. Formas extraordinarias

Las modalidades extraordinarias de celebracin del matrimonio son: el matrimonio en artculo de muerte
(matrimonio in extremis) y el matrimonio a distancia.

El matrimonio in extremis (art. 421 CCCN), contempla el caso de que alguno de los contrayentes se hallase en peligro
de muerte y desease celebrar el matrimonio ante la eventualidad, inminente, de fallecer.
Para esta hiptesis excepcional, se autoriza al oficial pblico a celebrar el matrimonio con prescindencia de todas o
algunas de las formalidades que deben precederle, si se justifica con el certificado de un mdico, o con la declaracin
de dos vecinos donde no hubiere mdicos, que alguno de los futuros esposos se encuentra en peligro de muerte.
Para estas mismas hiptesis, si no se hallare el oficial pblico, encargado del Registro Civil, se dispone que el
matrimonio podr celebrarse ante cualquier magistrado o funcionario judicial -por ejemplo un juez de paz del lugar o
el secretario del tribunal-, el cual deber levantar el acta con las enunciaciones que exige el art. 420, que despus
deber remitir al oficial pblico para que la protocolice.

matrimonio a distancia o entre ausentes (art. 422 CCCN), el art. 406 del CCCN exige, adems del consentimiento, que
ste sea prestado por ellos personalmente ante la autoridad competente para la celebracin del matrimonio.
En matrimonio entre ausentes, se admite que el consentimiento sea prestado por uno de los contrayentes aunque el
otro est ausente, si ste, luego y ante el oficial del Registro Civil de su domicilio o del lugar en que se encuentre,
expresa tambin su consentimiento; el matrimonio queda entonces vlidamente celebrado. La permisin del
matrimonio entre ausentes es excepcional.

El art. 422 del CCCN regula el matrimonio a distancia, considerndose tal aquel en el cual el contrayente ausente ha
expresado su consentimiento personalmente ante la autoridad competente para celebrar matrimonios del lugar en
que se encuentra. Las normas reglamentan el matrimonio a distancia disponiendo:

a) El deber del oficial pblico de verificar que los contrayentes no se hallan afectados por impedimentos para
contraer matrimonio y de efectuar el control de mrito acerca de las causas que justifican la ausencia de uno de
los contrayentes.
b) El deber del contrayente ausente de haber expresado personalmente su consentimiento ante la autoridad
competente para autorizar matrimonios del lugar en que se encuentra.

c) La documentacin que acredita el consentimiento del ausente tiene una vigencia limitada en el tiempo; debe ser
ofrecida -es decir, presentada ante el oficial pblico que celebrar el matrimonio recibiendo el consentimiento del
contrayente presente- dentro de los noventa das de la fecha de su otorgamiento.

d) El matrimonio se reputa celebrado en el lugar en que se presenta el consentimiento que perfecciona el acto.
2.4.3. Autoridad competente. Formalidades

la autoridad competente para celebrar el matrimonio es el oficial pblico encargado del Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas correspondiente al domicilio de cualquiera de los pretensos contrayentes. Sin embargo, el art.
407 del CCCN, en una clara postura favor matrimonii, establece que la existencia del matrimonio no resulta afectada por
la incompetencia o falta de nombramiento legtimo de la autoridad para celebrarlo, siempre y cuando al menos unos de
los contrayentes hubiera procedido de buena fe, y aquellos ejercieran sus funciones pblicamente.

Esta norma implica que se privilegia la existencia del matrimonio cuando el encargado de celebrarlo aparentara contar
con la competencia o con la designacin correspondiente y por lo menos uno de los cnyuges no conociera la realidad de
la situacin
Las formalidades para la celebracin estn expresadas en los arts. 417 a 420, para las formas ordinarias y con las
excepciones que expresamos acerca de las formas extraordinarias de celebracin del matrimonio (matrimonio in extremis
y matrimonio a distancia).

2.5. Prueba del matrimonio

Cuando se alude a la prueba del matrimonio se atiende a su necesaria oponibilidad. El acto matrimonial que emplaza en
un determinado acto de familia, exige esa oponibilidad. El art. 423 del CCCN establece que
El matrimonio se prueba con el acta de su celebracin, su testimonio, copia o certificado, o con la libreta de familia
expedidos por el Registro del Estado civil y Capacidad de las Personas

La prueba supletoria
Procede exclusivamente cuando existe la imposibilidad de presentar testimonio, copia o certificado del acta de
matrimonio o, en su caso, la libreta de familia.
Quien invoca la celebracin del matrimonio y pretende probarlo por otros medios debe acreditar la imposibilidad de
obtener aqullos. Probada la imposibilidad, el hecho constitutivo de la prueba supletoria ser la celebracin del
matrimonio (por ejemplo, la declaracin de testigos que asistieron al acto o que concurrieron a la fiesta de bodas,
participaciones de casamientos, etctera).
En el mismo trmite de la informacin sumaria se prueba la imposibilidad y la celebracin del matrimonio.

3. Efectos del matrimonio

3.1. Efectos personales del matrimonio
Todos los efectos personales y patrimoniales del matrimonio estn signados por la igualdad jurdica de los cnyuges que
expresa, a su vez, la igualdad jurdica de los sexos.

El derecho positivo interno argentino ha experimentado una prolongada evolucin hasta la actual vigencia de la igualdad
jurdica de los cnyuges, desde el Cdigo Civil de Vlez y la ley 2.393, mediante las leyes 11.357 y 17.711, para
perfeccionarse e imponerse definitivamente con la ltima gran reforma del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin,
aprobado mediante la ley 26.994, que recepta la normativa internacional en materia de derechos humanos, entre ellos la
eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer

3.1.1. Repercusin del matrimonio celebrado sobre los atributos de las personas:
Los atributos son aquellas cualidades inherentes a la persona. Son los presupuestos para que el sujeto pueda ser titular
de derechos. Los mismos son:
Nombre (o atributo de individualizacin).

Estado (o atributo de la posicin jurdica).

 Capacidad (o atributo de titularidad).

Domicilio (o atributo de ubicacin fsica).

El matrimonio, como acto jurdico trascendental, repercute e incide en los atributos de las personas.

Capacidad de derecho

Los cnyuges se encuentran afectados por incapacidades de derecho en consecuencia de su estado matrimonial. Estas
son en cuanto a lo personal, el impedimento de ligamen y el impedimento de parentesco por afinidad y la prohibicin
de adoptar unilateralmente por personas casadas, salvo cuando los cnyuges estn separados de hecho o cuando uno
14.
de ellos ha sido declarado persona incapaz o con capacidad restringida (Art. 603)

En cuanto a lo patrimonial, pesa el requisito del asentimiento conyugal para determinados negocios sobre bienes
gananciales o sobre la vivienda propia pero sede el hogar conyugal.

Estado:

El estado de las personas es el conjunto de cualidades que la ley tiene en cuenta para atribuirles efectos jurdicos o bien la
posicin jurdica que ellas ocupan en la sociedad dada por tal conjunto de cualidades. En el caso del matrimonio, las
personas pasan a ser de estado civil casadas.

Domicilio:

El Art. 431 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin establece que los esposos se comprometen a desarrollar un
15
proyecto de vida en comn basado en la cooperacin, la convivencia y el deber moral de fidelidad . Sin embargo, si
bien se expresa el deber de convivencia, hay que tener en cuenta que ste no es un deber jurdico, ya que no tienen
ninguna sancin el que los cnyuges no convivan, ya sea por decisin de ambos o de uno de ellos.

Es por ello, que a diferencia del Cdigo Vlez Srsfield, donde el no cohabitar facultaba al cnyuge a intimar al otro a
reanudar la convivencia bajo apercibimiento de negarle alimentos e incluso poda llegar a ser causa de divorcio vincular
16
por culpa, a travs del abandono voluntario y malicioso , el Cdigo Civil y Comercial de 2014, al receptar un sistema
de divorcio incausado, ha expresado el deber de cohabitar slo como un deber axiolgico, sin generar sancin por su
incumplimiento.

Nombre:

El Art. 67 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin establece que cualquiera de los cnyuges puede optar por usar el
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apellido del otro, con la preposicin de o sin ella .

Tengamos en cuenta que, en el rgimen anterior al Cdigo Civil y Comercial de 2014, slo la mujer casada poda optar
por aadir a su apellido el de su marido, impidiendo que el marido pudiera optar por agregar a su apellido el de su
mujer. En cambio, si el matrimonio era entre personas de igual sexo, cualquiera poda aadir el apellido precedido de la
preposicin de. La normativa actual, siguiendo los lineamientos de igualdad y no discriminacin, permite que
cualquiera de los cnyuges, sean o no del mismo sexo, pueda incorporar a su apellido el de su consorte.

Respecto a la persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo, en principio no puede seguir utilizando el
apellido del otro cnyuge, salvo que por motivos razonables el juez lo autorice a conservarlo, por ejemplo, por ser
conocido en su profesin con el apellido de su consorte.
 Por ltimo, cabe destacar el caso del cnyuge viudo. En este supuesto el viudo o viuda puede seguir utilizando el apellido
del otro cnyuge hasta tanto no contraiga nuevas nupcias, ni constituya unin convivencial.

3.2. Relaciones personales entre los cnyuges

La celebracin de las nupcias da origen a un vnculo jurdico, que es el vnculo matrimonial, del cual emergen determinados
efectos legales, clasificados genricamente en efectos personales y efectos patrimoniales.

3.2.1. Naturaleza. El principio de igualdad y la distribucin de funciones

El Cdigo de Vlez Srsfield, el cual estaba basado en un modelo de familia tradicional, impona a los cnyuges deberes
personales con un marcado fundamento moral, entendiendo que el matrimonio no era slo un vnculo jurdico, sino y
principalmente un vnculo moral-espiritual basado en afectos y sentimientos que implican deberes ticos. Sobre ese
fondo moral, y el efecto de dar a la institucin todo su desarrollo, se superpona el elemento jurdico, pues como el
matrimonio constituye la base de la sociedad, la ley positiva sancionaba esos deberes morales erigindolos en
obligaciones de derecho que los cnyuges tienen entre s, con respecto a la prole y tambin para la sociedad
Estos deberes, con su consecuente sancin jurdica en caso de incumplimiento, eran los deberes de fidelidad, asistencia
y cohabitacin.
A partir de la sancin y entrada en vigencia del Cdigo Civil y Comercial de 2014, el paradigma del modelo familiar se
transforma, y con ello se modifican los derechos, deberes personales de los cnyuges
En este sentido, debemos diferenciar entre los deberes morales que propone la ley, pero de los cuales de su
incumplimiento no deriva ninguna sancin, de aquellos deberes jurdicos que pueden ser reclamados frente a los estrados
judiciales.

As el Art. 431 del CCyCN expresa: Los esposos se comprometen a desarrollar un proyecto de vida en comn basado en
18
la cooperacin, la convivencia, y el deber moral de fidelidad. Deben prestarse asistencia mutua .

De la norma citada debemos considerar que slo la asistencia es un deber jurdico, de cuyo incumplimiento derivar una
sancin, siendo los deberes de cooperacin, convivencia y el deber moral de fidelidad tan slo deberes morales o ticos.
Este cambio de paradigma es el fruto de grandes transformaciones producidas en el seno de la familia y de los modelos
familiares tradicionales. En este sentido, se ha dicho que:
La igualdad entre mujeres y hombres se advierte una novedad histrica que genera importantes cambios en la
sociedad y, como no poda ser de otra manera, en las relaciones de convivencia en el mbito familiar. La mayor
preocupacin por el acceso de las mujeres a la educacin, el impacto de los movimientos feministas, la mecanizacin
de las tareas domsticas, la desaparicin de la familia como unidad de produccin y el paso de una sociedad de
consumo que para mantener el nivel de vida exige una mujer que trabaje fuera del hogar y aporte ingresos a la unidad
familiar, son claros ejemplos del cambio de modelo de mujer para la familia

3.2.2. El proyecto de vida en comn y los deberes morales de cooperacin, convivencia y fidelidad

Los deberes que surgen a raz de la celebracin del matrimonio los podemos clasificar de la siguiente manera:
Los mencionados, son deberes mnimos, recprocos, incoercibles salvo el de contribucin y alimentos que tiene un
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contenido patrimonial .

El proyecto de vida en comn

Con la sancin del Cdigo Civil y Comercial 2014, se perfila un nuevo orden pblico familiar. En este sentido, se afirma que
el legislador no debe imponer un proyecto de vida a los contrayentes, sino que en virtud del Art. 19 de la Constitucin
Nacional hay que respetar la autonoma y libertad de cada matrimonio.

En este sentido, y al decir de Bueres: Existe amplia libertad para determinar el proyecto de vida matrimonial (2015, pg.
345).

El deber de cooperacin

El deber de cooperacin, que es claramente un deber moral e incoercible, implica que los cnyuges deben obrar
conjuntamente en miras a la realizacin de su proyecto de vida comn (Orlandi, 2014, pg. 10).

El deber de convivencia

El deber de convivencia es un deber axiolgico o moral que no genera ninguna consecuencia jurdica frente a su
incumplimiento.

Esto es coincidente con la idea de que los cnyuges son los protagonistas de su proyecto de vida, pudiendo ser ste un
modelo que presente las caractersticas de un matrimonio, en el cual sus miembros deciden, por las razones ms diversas,
habitar en domicilios distintos.

Cabe destacar que esta disposicin y la incoercibilidad del deber de cohabitacin, ha generado en algunos sectores
grandes crticas, as, por ejemplo, el Dr. Perrino considera que Sin la convivencia, la comunidad de vida y amor no puede
realizarse plenamente, porque ella es el medio natural, para

conservar y cultivar la unidad espiritual de los esposos, adquirir cada da mayor conciencia de su unidad y por sobre todo
para la realizacin de la finalidad del matrimonio, ordenado, como hemos dicho, al bien de los cnyuges y la engendro-
educacin de la prole (2012, pg. 29).

Deber de fidelidad

El deber de fidelidad es expresamente un deber moral, con lo cual, como lo hemos mencionado reiteradas veces, su
incumplimiento no trae aparejado ningn tipo de sancin civil.

La eliminacin del deber de fidelidad tiene su razn de ser en la consagracin del divorcio incausado.

Recordemos que en el Cdigo de Vlez Srsfield, al existir un sistema de divorcio con causa, la infidelidad o adulterio era
sancionada al figurar expresamente entre las causales subjetivas de divorcio y separacin personal, pudiendo ser
declarado un cnyuge culpable en la sentencia de divorcio o separacin personal si se probaban esas causales, entre
otras, con sus correspondientes consecuencias jurdicas.
Cabe resaltar que frente a la decisin legislativa de despojar a la infidelidad de toda sancin jurdica, parte de la doctrina ha
mostrado su desagrado, expresando, entre otras cosas, que se destruye la comunidad de vida y amor que son la base del
matrimonio, as como tambin expresan que la ley tiene una funcin educativa que debe poner de manifiesto lo que es
correcto de lo que no lo es en una relacin matrimonial.

El deber jurdico de asistencia mutua

El derecho, deber de asistencia, tiene dos aspectos: uno material y uno moral.

En la faceta material, la asistencia se refleja en el verdadero derecho deber de alimentos que coexiste a partir de la
celebracin del matrimonio, e incluso despus, en algunas ocasiones expresamente previstas por el Cdigo.

En la faceta moral, el deber de asistencia se traduce en ayuda mutua, cuidados recprocos, socorro o cooperacin
(Herrera, 2015 pg. 684), todos deberes morales y no jurdicos.

Los alimentos entre cnyuges

En concordancia con el deber jurdico de asistencia en sentido material, el Cdigo Civil y Comercial en su Art. 432 establece
el deber de alimentos entre los cnyuges, disponiendo que:
Los cnyuges se deben alimentos entre s durante la vida en comn y la separacin de hecho. Con posterioridad
al divorcio, la prestacin alimentaria slo se debe en los supuestos previstos en este Cdigo, o por convencin de
las partes. Esta obligacin se rige por las reglas relativas a los alimentos entre parientes en cuanto sean
compatibles

a) el trabajo dentro del hogar, la dedicacin a la crianza y educacin de los hijos y sus edades;

b) la edad y el estado de salud de ambos cnyuges;

c) la capacitacin laboral y la posibilidad de acceder a un empleo de quien solicita alimentos;

d) la colaboracin de un cnyuge en las actividades mercantiles, industriales o profesionales del otro cnyuge;

e) la atribucin judicial o fctica de la vivienda familiar;

f) el carcter ganancial, propio o de un tercero del inmueble sede de esa vivienda. En caso de ser arrendada, si el alquiler
es abonado por uno de los cnyuges u otra persona;

g) si los cnyuges conviven, el tiempo de la unin matrimonial;

h) si los cnyuges estn separados de hecho, el tiempo de la unin matrimonial y de la separacin;

i) la situacin patrimonial de ambos cnyuges durante la convivencia y durante la separacin de hecho.

Cese de la obligacin alimentaria

 El derecho alimentario cesa si desaparece la causa que lo motiv, el cnyuge alimentado inicia una unin convivencial o
22
incurre en alguna de las causales de indignidad .

Asimismo, en base al principio de solidaridad familiar, el Cdigo sostiene que tras el divorcio, los cnyuges se debern
alimentos si as se hubieren obligado por acuerdo entre partes, o en los siguientes casos: 1) a favor del cnyuge que
padece una enfermedad grave y que le impide autosustentarse y 2) a favor del cnyuge que no tiene recursos
23
suficientes ni posibilidad razonable de procurrselo (Art. 434 CCyCN) . En este ltimo supuesto la obligacin no puede
tener una duracin superior al nmero de aos que dur el matrimonio y no procede a favor del que recibe la
compensacin econmica.

En estos casos, se tendrn en cuenta las siguientes pautas para fijar los alimentos:
a) la edad y el estado de salud de ambos cnyuges; b) la capacitacin laboral y la posibilidad de acceder a un empleo de
quien solicita alimentos; c) la atribucin judicial o fctica de la vivienda familiar ()

Si desaparece la causa que la motiv, o si la persona beneficiada contrae matrimonio o vive en unin convivencial, o
cuando el alimentado incurre en alguna de las causales de
24
indignidad .

3.3. Efectos patrimoniales del matrimonio

El matrimonio produce complejos efectos patrimoniales. Algunos de estos efectos operan desde la celebracin misma
del matrimonio, mientras que otros lo hacen una vez acaecida la muerte de uno de los cnyuges. Los primeros
comprenden, el beneficio de competencia, la suspensin de la prescripcin. Los segundos comprenden la vocacin
hereditaria conyugal y el derecho de habitacin viudal
3.3.1. Beneficio de competencia

El beneficio de competencia es un derecho que se otorga a ciertos deudores, para que paguen lo que buenamente
25
puedan, segn las circunstancias, y hasta que mejoren de fortuna (Art. 892 CCyCN) .

26
Segn el Art. 893 del Cdigo: El acreedor debe conceder este beneficio a su cnyuge o conviviente .

3.3.2. Suspensin de la prescripcin

Con el objetivo de no perturbar la armona entre los esposos, que podra comprometerse si la ley los pusiera en la
necesidad de ejercer las acciones judiciales correspondientes a los efectos de conservarlas y con el fin de superar los
obstculos que, por respeto o afecto, traban el accionar de un cnyuge contra el otro, el Art. 2543 establece que se
suspende el curso de la prescripcin tanto adquisitiva como liberatoria entre cnyuges durante el matrimonio (as como
27
tambin se suspende entre convivientes durante la unin convivencial) .

3.3.3. Efectos post mortem: derecho real de habitacin, derecho sucesorio

efectos patrimoniales post mortem, es decir que ocurren luego de la muerte de uno de los cnyuges.
 Derecho real de habitacin

El cnyuge suprstite tiene derecho real de habitacin vitalicio y gratuito de pleno derecho sobre el inmueble de
propiedad del causante, que constituy el ltimo hogar conyugal, y que a la apertura de la sucesin no se encontraba
en condominio con otras personas (Art. 2383 CCyCN)
Derecho sucesorio

Si bien no profundizaremos en esta temtica por ser parte del derecho sucesorio, adelantamos que el cnyuge se
consagra como un heredero forzoso frente a la sucesin de su cnyuge premuerto. Esto implica que hay una porcin
de la herencia que le pertenece por ley.

3.4. Regmenes patrimoniales del matrimonio

Rgimen de bienes en el matrimonio: es el establecido mediante el conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones
patrimoniales de los cnyuges entre s y con respecto a terceros
As, en el derecho comparado, se han establecido varios regmenes patrimoniales matrimoniales, de los cuales los ms
utilizados en la actualidad son: el de comunidad, el de participacin y el de separacin.

3.4.1. Comunidad: diversas formas

El rgimen de comunidad se caracteriza por la existencia de una masa de bienes que corresponde a ambos cnyuges, y
que se partir por mitades al disolverse. (Bossert
La comunidad puede asumir diferentes formas conforme la extensin de la masa y segn el rgimen de gestin de los
bienes de destino comn.
Segn la extensin de la masa, sta puede ser universal o restringida.
En la universal, todos los bienes, se hacen comunes y se dividen oportunamente sin distinguir a su origen.
En la comunidad restringida caben la comunidad de muebles y gananciales, o simplemente la de gananciales, debiendo
distinguirse entre bienes propios y bienes gananciales (adquiridos a ttulo oneroso durante la vigencia del rgimen).

Segn la gestin de los bienes, el rgimen de comunidad puede ser de gestin del marido (en la actualidad prcticamente
sin uso), de gestin separada, de gestin conjunta o de gestin indistinta.
La administracin marital admite, por ej. la existencia de bienes reservados a la administracin de la esposa, la
administracin separada (de cada cnyuge sobre sus bienes propios y los gananciales que adquiere), combina siempre
exigencias de gestin conjunta; la gestin conjunta (de ambos consortes sobre los bienes de destino comn) permite la
presuncin de la conformidad del otro cnyuge cuando uno de ellos ejecuta actos de menor importancia; en la gestin
indistinta (a cargo de uno u otro cnyuge sin atender a quien adquiri los bienes) se presume el asentimiento del cnyuge
de aqul que dispone por s mismo de los bienes comunes

3.4.2. Participacin
En este rgimen no existen estrictamente bienes comunes, sino que cada cnyuge es exclusivo propietario de los que
adquiere durante el matrimonio. El rgimen es semejante al de separacin, pero al disolverse el matrimonio, se reconoce a
cada uno de los ex cnyuges o al suprstite, el derecho a participar en los adquiridos por el otro hasta igualar los
patrimonios de ambos (Bossert, Zannoni; 2007).

3.4.3. Separacin
Es aquel en el que cada cnyuge conserva la administracin y disposicin de sus bienes adquiridos antes o durante el
matrimonio. Respecto a las deudas, cada consorte responde personalmente por las deudas que contrae
Implica absoluta separacin de propiedad, gestin y responsabilidad.
 3.5. El rgimen patrimonial matrimonial argentino

A partir de la sancin del Cdigo Civil y Comercial de 2014 hubo un giro trascendental en esta materia, a partir de la
posibilidad de eleccin de los cnyuges entre un rgimen de comunidad y un rgimen de separacin de bienes, cuestin
impensada en el Cdigo de Vlez Srsfield, donde se tena nico rgimen legal, imperativo y forzoso llamado sociedad
conyugal.
3.5.1. Caracterizacin

Las caractersticas del rgimen patrimonial matrimonial argentino, segn

Krasnow (2014), son:

Convencional no pleno: ya que permite que la pareja antes o en el acto de celebracin del matrimonio opte por
cualquiera de las dos regmenes que ofrece el sistema: comunidad de ganancias o separacin de bienes. Ante la falta de
opcin, funcionar por va supletoria la comunidad de ganancias.

Mutable: durante la vigencia del matrimonio, los cnyuges pueden cambiar de rgimen la cantidad de veces que lo
consideren necesario, con la nica limitacin que permanezcan en el mismo rgimen al menos un ao. Es decir que al
momento de la celebracin del matrimonio pueden optar los cnyuges por el rgimen de comunidad y transcurrido al
menos un ao, a travs de una convencin matrimonial, mutar al rgimen de separacin de bienes o viceversa.

Limitacin a la autonoma de la voluntad: si bien los cnyuges tienen autonoma de la voluntad para la eleccin del
rgimen antes o durante la celebracin del matrimonio e incluso la facultad de modificar de rgimen durante la vigencia
del matrimonio, la ley impone un rgimen primario que es aplicable a ambos regmenes, en este sentido Fanzolato
expresa que:

Sin perjuicio del rgimen de bienes elegido, o con vigencia forzosa o supletoria, los
ordenamientos matrimoniales actualizados contienen una normativa que rige en toda
situacin. Se trata de cuestiones que, por razones de equidad y de amparo a la familia y a
los terceros, la ley no debe dejar libradas a los preceptos comunes ni al arbitrio de los
esposos sino que impone soluciones que, en conjunto, integran una plataforma jurdica
mnima, que gobierna a todos los matrimonios, cualquiera sea el particular rgimen de
bienes aplicable. (2004, pg. 415)

3.5.2. Principios que lo informan

Los principios que informan el rgimen patrimonial matrimonial argentino son coincidentes con los que inspiraron el
Cdigo Civil y Comercial de 2014.

Principio de autonoma de la voluntad: que se traduce en la facultad de opcin que tienen los cnyuges para elegir
entre el rgimen de comunidad o el rgimen de separacin de bienes.

Principio de solidaridad: enmarcado dentro del denominado rgimen primario, compuesto por aquellas normas que
imperan ms all del rgimen patrimonial elegido. Estas normas se erigen en un rgimen patrimonial primario, el que se
impone por sobre la voluntad autnoma de los esposos, y que halla su justificacin en la proteccin y plena realizacin
de una serie de derechos de registro constitucional reconocidos a los miembros de la pareja, a integrantes del grupo
familiar, e incluso tambin a terceros ajenos a ella. De tal modo, cualquier convenio privado que contravenga su
contenido no surtir efecto alguno, con excepcin de aquellos casos en que sea el mismo cdigo el que autorice su
realizacin

Principio de pluralidad: atento a que el Cdigo reconoce distintos modelos familiares, es claro que todas las normas de
derecho de familia, incluso las normas relativas al rgimen patrimonial matrimonial, no distinguen entre parejas de
igual o distinto sexo.
3.5.3. La opcin: rgimen de comunidad y rgimen de separacin de bienes

Dentro de las convenciones matrimoniales permitidas, se encuentra la opcin que pueden hacer los cnyuges por
alguno de los regmenes patrimoniales previstos en el Cdigo. Estos regmenes son el rgimen de comunidad y el
rgimen de separacin. Esta eleccin puede realizarse al momento de la celebracin del matrimonio e incluso despus
de la celebracin del mismo por convencin de los cnyuges. En este caso, esta convencin puede ser otorgada
despus de un ao de aplicacin del rgimen patrimonial, convencional o legal, mediante escritura pblica. Para que el
cambio de rgimen produzca efectos respecto de terceros, debe anotarse marginalmente en el acta de matrimonio
29
(Art. 449 CCyCN) .

Asimismo, el Art. 449 expresa que: los acreedores anteriores al cambio de rgimen que sufran perjuicios por tal
motivo pueden hacerlo declarar inoponible a ellos en el trmino de un ao a contar desde que lo conocieron.

Sin perjuicio de que desarrollaremos ms adelante, los regmenes patrimoniales

matrimoniales entre los cuales pueden optar los cnyuges, aproximamos las caractersticas bsicas de cada uno de
ellos en nuestro derecho:

Rgimen de comunidad: se trata de un rgimen de comunidad restringida a los gananciales, ya que se excluyen de la
comunidad todos los bienes propios, es decir, aquellos que los cnyuges lleven al matrimonio y los que adquieran con
posterioridad por un ttulo que la ley les confiera el carcter de propios.

En cuanto a los bienes gananciales, forman una masa que al momento de la disolucin de la comunidad se partir por
mitades.

La gestin es separada con tendencia a la gestin conjunta, teniendo en cuenta que como regla que cada cnyuge
tiene la libre administracin y disposicin de los bienes propios y gananciales que ha adquirido.

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Sin embargo, es necesario el asentimiento del otro para enajenar o gravar ciertos bienes gananciales .

En cuanto a las deudas, cada uno de los cnyuges responde frente a sus acreedores con todos sus bienes propios y los
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gananciales por l adquiridos . Asimismo la responsabilidad ser solidaria en los siguientes casos frente a deudas
contradas para solventar las necesidades ordinarias del hogar, el sostenimiento y la educacin de los hijos comunes.

Rgimen de separacin: que implica que cada cnyuge ostenta la titularidad de los bienes que tena antes del
matrimonio y con posterioridad al mismo. Cada cnyuge conserva la independencia de su patrimonio, lo cual implica
que tiene la propiedad, el exclusivo uso, goce y disposicin de sus bienes y frutos. En este sistema no hay bienes
propios y gananciales, sino slo bienes personales. Asimismo, ningn cnyuge tiene derecho actual o eventual sobre
las ganancias del otro (Fanzolato, 2004).

Respecto a la gestin de los bienes, hablamos de una gestin separada, con la salvedad de que se requerir el
asentimiento del otro cnyuge para disponer de los derechos de la vivienda familiar y de los muebles indispensables de
sta.

En relacin a las deudas, rige el principio de separacin de deudas, pero existe un deber de contribucin que se
traduce en responsabilidad solidaria de ambos cnyuges frente a deudas contradas para solventar las necesidades
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ordinarias del hogar, el sostenimiento y la educacin de los hijos comunes .
 Carcter supletorio del rgimen de comunidad.
El Art. 463 del Cdigo Civil y Comercial establece que:

a falta de opcin hecha en la convencin matrimonial, los cnyuges quedan sometidos desde la celebracin
del matrimonio al rgimen de comunidad de ganancias reglamentado en este Captulo. No puede
estipularse que la comunidad comience antes o despus, excepto el caso de cambio de rgimen
matrimonial previsto en el artculo 449
En los fundamentos de la reforma del Cdigo Civil y Comercial 2014 se exponen las razones por las cuales el rgimen
de comunidad es el supletorio, establecindose que los motivos son:

El rgimen legal supletorio es el de comunidad fundado en ser:

a) el sistema ms adecuado a la igualdad jurdica de los cnyuges y a la capacidad de la que gozan;

b) el aceptado mayoritariamente en el derecho comparado,

c) el ms adaptado a la realidad socioeconmica de las familias de la Argentina, en este momento. 34

3.6. Capitulaciones matrimoniales

A continuacin estudiaremos las capitulaciones matrimoniales, tambin llamadas convenciones matrimoniales, contrato de
matrimonio o convencin prenupcial.

3.6.1. Definicin

Las convenciones matrimoniales son el acuerdo celebrado entre los futuros consortes con el fin de determinar el rgimen
matrimonial al cual van a someterse, as como tambin pueden referirse a alguno de los aspectos de sus relaciones
patrimoniales.

El objeto de las convenciones matrimoniales varan segn cada derecho positivo (Bossert y Zannoni, 2007).

3.6.2. Convenciones permitidas

Segn el Art. 446 del Cdigo Civil y Comercial:

antes de la celebracin del matrimonio los futuros cnyuges pueden hacer convenciones que tengan nicamente los
objetos siguientes:

a. la designacin y avalo de los bienes que cada uno lleva al matrimonio;

b. la enunciacin de las deudas;

c. las donaciones que se hagan entre ellos;

d. la opcin que hagan por alguno de los regmenes patrimoniales previstos en este Cdigo.

Estas son las nicas convenciones permitidas, por lo tanto toda convencin
entre los futuros cnyuges sobre cualquier otro objeto relativo a su patrimonio es de ningn valor.

3.6.3. Rgimen legal

Como hemos apuntado, las convenciones matrimoniales permitidas en nuestro ordenamiento jurdico son las
expresamente establecidas en el Art. 446 del CCyCN. Toda otra convencin se reputar nula.

Respecto a la forma de las convenciones, stas deben ser hechas por escritura pblica antes de la celebracin del
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matrimonio, y producen efectos a partir de la celebracin del matrimonio y mientras el mismo no sea anulado .

En caso de que la convencin verse sobre la opcin del rgimen de separacin de bienes, y para que la misma sea
oponible a terceros, sta debe quedar asentada y anotarse marginalmente en el acta de matrimonio (Art. 448).

Respecto a la posibilidad que tienen los cnyuges de modificar el rgimen patrimonial matrimonial durante la vigencia
del matrimonio, la ley establece que esta convencin puede ser otorgada despus de un ao de aplicacin del rgimen
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patrimonial, convencional o legal, mediante escritura pblica . Es decir que si los contrayentes optaron por el rgimen
de separacin de bienes y lego quieren someterse al rgimen de ganancias, debern esperar al menos un ao de
aplicacin del rgimen de separacin y viceversa.
Respecto a las personas menores que contraigan matrimonio, el Art. 450 establece que no pueden hacer donaciones en la
convencin matrimonial ni ejercer la opcin del rgimen de separacin de bienes, quedando sometidos al rgimen de
comunidad

3.7. Contratos entre cnyuges

El art. 1002 del Cdigo Civil establece que no pueden contratar en inters propio () los cnyuges, bajo el rgimen de
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comunidad, entre s .

Esto implica que la restriccin alcanza nicamente a los cnyuges que estn bajo el rgimen de comunidad.

Al respecto, y en sentido crtico, la Dra. Herrera expresa que si lo que se pretendi evitar fue el perjuicio a terceros, debi
haberse impuesto la inhabilidad para contratar a todos los cnyuges, sea cual sea el rgimen patrimonial matrimonial
elegido por ellos. Asimismo, se expresa que esta prohibicin debe ser armonizada con todo el ordenamiento jurdico, de
lo que resulta que hay normas que expresamente admiten determinados contratos entre cnyuges, tales como el
,
contrato de mandato (Art. 459), el contrato de sociedad comercial (Art. 27 ley 19.550) contratos relativos a una
explotacin productiva o a participaciones societarias de cualquier tipo (Art. 1010), entre otras.