CAPTULO PRIMERO

EL INTERS SUPERIOR DEL MENOR. CONTEXTO CONCEPTUAL.

I. MENOR VERSUS? NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES.

Qu es un menor de edad, desde el punto de vista jurdico mexicano?

Principalmente en funcin de los compromisos internacionales, que en forma de
convenios, Mxico ha adquirido;

Diferencia entre el concepto de menor y el de incapaz.

Determinar si el concepto adecuado para referirnos a este sector poblacional es el

de menor o por el contrario, debemos recurrir a otros trminos, de reciente
acuacin y creciente aceptacin, como el de nios, nias o adolescentes.

El menor no es un incapaz, por el contrario, es una persona uya capacidad de

obrar y/o actuar est limitada, lo cual justifica en este punto la funcin tuitiva que
debe representar la patria potestad.

Minora de edad es un estado civil que lleva implcita la proteccin, pero que en
ningn cao debemos identificar con el estado civil de incapacitado, ni con la
situacin de hecho de la incapacidad.

Existen tres categoras de tratados:

1.- la primera situa la minora de edad en los 16 aos, representando as el lmite

mpas bajo de todos los instrumentos convencionales. En este rubro encontramos
en primer lugar dos instrumentos aunados por un par de rasgos comunes: el
primero, ratione materiae, desde que estn regulando el legal kidnapping; el
segundo, por la tcnica directa utilizada en el sealamiento de la edad.

2.- en segundo lugar encontramos un grupo de instrumentos que elevan la minora

de edad y as sitan explcitamente el lmite en los 18 aos.
En tercer lugar encontramos otro reducto de convenios donde la edad para fijar la
minora es de veintin aos.

La convencin de los derechos del nio de 1989, define el concepto de nio, como
todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que en virtud de a ley le
sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad.

ptica semntica.-

El adecuado uso del trmino menor desde el Derecho Internacional Privado, o si

este debe ser desplazado a favor de otros conceptos puestos recientemente de
moda como el de nio, nia o adolescente.

INTERS SUPERIOR DEL MENOR.-

El inters superior del menor debe de tener como primer punto normativo de
referencia el artculo 4 de la Constitucin Poltica d los Estados Unidos Mexicanos,
en su prrafo sexto.

Para completar el marco normativo gnerico mexicano debemos tener tambin en

cuenta, la le para la proteccin de los derechos de nias, nios y adolescentes, del
29 de mayo de 2000, en sus artculos 3, 4, 24 y 45.

I se toma como referencia estos dos cuerpos normativos generales, tenemos

entonces que el inters superior del menor, es y ser un concepto jurdico
indeterminado marcado por dos notas caractersticas:

a) La relatividad.- al interpretar el inters del menor hay que relacionar su

contenido con las circunstancias concretas e las personas que intervienen
en la relacin jurdica. La formacin de la decisin en la que se establece
 donde se sita el inters del menor ha de hacerse siempre con la
consideracion de todos los datos que conforman la situacin del menor y
donde es imprescindibe tener en cuenta las circunstancias concretas de los
protagonistas que le rodean.
b) La movilidad y su consiguiente necesidad de adapatacin a las nuevas
realidades.- las nuevas necesidades que surjan alrededor de los menores,
motivadas principalmente por los cambios sociales, son las que iran
marcando los parmetros en los ue ha de moverse este concepto. Es decir,
se va transformando de conformidad con el tiempo y en el espacio en el
que se analiza.

La opinin consultiva 17/2002 e la corte interamericana de derechos humanos,

sobre condiion jurdica y derechos umanos del nio, costa rica, seala que el
inters del nio entendido como la premisa bajo la cual se debe interpretar,
integrar y aplicar la normativa de la niez y la adolescencia, y que
constitutye,por ello, un limite a la discrecionalidad de las autoridades en la
adopcin de decisiones relacionadas con los nios.

La adopcin es un acto jurdico que crea entre adoptante y adoptado un vnculo de

parentesco civil del que se derivan relaciones anlogas a las que resultan de la
paternidad y filiacin legtimas.

La adopcin tiene como fin incorporar al adoptado a una familia de manera plena,
en la situacin de hijo biolgico y lograr de esa manera la formacin y educacin
integral del adoptado.

El marco jurdico convencional que regula, de forma muy especializada, la

adopcin internacional es, en primer lugar, el Convenio sobre la proteccin de
menores y cooperacin en materia de adopcin internacional de menores, el cual
se aplica en los casos de adopcin internacional, es decir, en aquellas adopciones
en que el nio y los adoptantes tiene su residencia habitual en diferentes Estados
partes de este destacable instrumento convencional.

En segundo lugar, en este contexto normativo convencional encontramos el

Convenio Interamericano sobre conflicto de leyes en materia de adopcin, el cual
se aplicar para las adopciones internacionales; para este instrumento se considera
que una adopcin es internacional cuando la residencia del menor est en un
Estado parte de esta Convencin y el domicilio de los adoptantes en otro Estado
parte.

Se pronuncia una doctrina mayoritaria, que entiende por adopcin internacional el

acto jurdico que celebran personas con residencia habitual fuera del territorio
nacional, independientemente de que sean ciudadanos de otro pas o no.

Por otro lado, hay un sector doctrinal con una clara tendencia a conceptualizar la
adopcin internacional teniendo en cuenta otros elementos internacionales que
estn aparejados a la misma,

La cuestin es evitar que bajo una adopcin internacional se produczca una ilicitud
del acto que transforme esta figura lcita, que representa la adopcin, en un trfico
internacional de menores.

Un primer factor para reducir este riesgo latente sera la armonizacin de la

normativa estatal (convencional y autnoma o interna) para regular la figura de la
adopcin as como una normativa estatal (convencional y autnoma o interna)
eficiente, conocida y aplicada en materia de prevencin y castigo del trfico
internacional de menores.