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Penal Especial del mes

COMENTARIO
Comentario

El delito de violencia y resistencia


contra un polica
Aspectos sustanciales de su victimizacin?

Ronal Hancco Lloclle*


Universidad Nacional de San Antonio Abad del Cusco

1. Aspectos preliminares
2. Tipo penal
2.1. Del tipo bsico y las circunstancias agravantes
2.2. Bien jurdico
2.3. Sujeto activo y pasivo
2.4. Tipicidad subjetiva
2.5. Conducta tpica: verbos rectores
2.6. Impedir, obligar o estorbar
2.7. La funcin policial
2.8. Pena
2.9. Incongruencias en la aplicacin del tipo penal
3. Problemas que se vienen presentando en la actualidad
3.1. Desconexin entre la dogmtica penal y la poltica criminal
3.2. La problemtica de la pena: Es un problema de legalismo penal
imponer penas por debajo del mnimo legal?
3.3. Razones por las que se vienen configurando estos delitos
3.4. Algunos criterios para evaluar la cantidad de pena: el comportamiento
de la vctima
SUMARIO

4. Propuestas de lege ferenda: El delito de violencia y resistencia en el proyecto


de ley del nuevo Cdigo Penal
5. La investidura de la Polica merece una mayor pena?
6. Conclusiones
7. Referencias bibliogrficas

* Abogado por la Universidad Nacional de San Antonio Abad del Cusco. Estudios concluidos de maestra
en Ciencias Penales y doctorando en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.

74 Instituto Pacfico Volumen 23 Mayo 2016


Ronal Hancco Lloclle Comentario
1. Aspectos preliminares
RESUMEN
De un tiempo a esta parte se vienen
manifestando conductas supuesta- El autor realiza un estudio dogmtico y
mente delictivas contra los miembros poltico criminal del delito de violencia
de la Polica Nacional del Per, lo cual y resistencia contra un polica. En su
concepto, ambos enfoques son inescin-
viene generando un fuerte impacto en
dibles para una correcta interpretacin
la sociedad, ms an si del quantum de y sancin de este delito. De este modo,
pena se trata, lo que en muchos casos realiza un anlisis dogmtico del tipo
obedece a actos arbitrarios al momento penal, identifica las principales incon-
de determinar la sancin penal. Ello sin gruencias en su aplicacin, as como los
ltimos problemas que se han puesto
duda demanda un anlisis, en estricto, sobre el tapete en la actualidad. De
dogmtico y en relacin con criterios de igual modo, realiza unos comentarios a
poltica criminal, con el objeto de deter- la tipificacin propuesta por el artculo
minar una idnea aplicabilidad del tipo 600 del proyecto de ley que propone
penal que permita evaluar su verdadera un nuevo Cdigo Penal, la que en su
concepto agudizar la problemtica.
naturaleza jurdica. Finalmente, mientras se siga mante-
En las prximas lneas desarrolla- niendo la redaccin y el marco punitivo
para el tipo bsico y las circunstancias
remos el tipo penal, adems de intentar agravantes, considera que el juez deber
detectar los aciertos y desaciertos de su recurrir a valorar la responsabilidad del
aplicacin en nuestro sistema jurdico autor y el comportamiento de la vcti-
penal, apegada a la dogmtica en rela- ma, como alternativa de solucin a los
cin real a la poltica criminal, ya que la problemas de desproporcionalidad de las
penas, arbitrariedad de la funcin policial
dogmtica no solo sirve para interpretar y evitar los efectos de la prisionizacin en
la ley y estar subordinada a esta, sino que los delincuentes primarios.
tambin debe interpretarse para criticar
o justificar que las conductas ilcitas y PALABRAS CLAVE
sus respectivas penas por necesidad
poltico criminal sean o no despro- Amenaza / Comportamiento de la vc-
tima / Delito de violencia y resistencia
porcionadas en un espacio-tiempo de- contra un polica / Funcin policial
terminado. As, cumpliremos lo dicho
por Zaffaroni1, quien afirma que la
Recibido: 21-05-16
Aprobado: 24-05-16
1 En ese mismo orden de ideas, advierte el Publicado online: 02-06-16
tratadista argentino sin margen de vacilacin
alguna que, si la dogmtica penal solo se encuentra
subordinada a la ley, la dogmtica penal, as
entendida, muy dudosamente sera una ciencia, dogmtica no puede desentenderse del
puesto que no pasara de ser una mera tcnica
al servicio del grupo de turno, o sea que el dog- formular una teora jurdica coherente al servicio
mtico sera solo un buen tecncrata, capaz de de cualquier forma de Estado, por aberrante que

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hombre y tampoco definir sus categoras flagrancia; no obstante, dicho proceso
en funcin de decisiones polticas res- especial no ser abordado en el presente
pecto de intereses, sin contacto ntico trabajo, dado que considero que el fondo
alguno, a fin de no caer en lo que el autor del asunto no trata sobre la celeridad o
criticaba y evitar confirmar que la dog- no de la imposicin de pena, sino del
mtica es un instrumento racionalizante marco punitivo que otorga el tipo penal,
de cualquier sistema penal. ya que mientras existan penas proporcio-
Es cierto que nuestro pas es testigo nales, el porcentaje de actos arbitrarios
de acciones deleznables contra la polica que exista ser mnimo.
v. gr. La Parada; sin embargo,
es preciso diferenciar las conductas 2. Tipo penal
dirigidas contra un polica de parte de
vndalos, grupos organizados e incluso 2.1. Del tipo bsico y las circunstancias
armados, en contraparte de ciudadanos agravantes
que por un mal rato criticable claro El tipo base del delito, se encuentra
est son condenados con penas altas2. tipificado en el artculo 365 del Cdigo
De esto ltimo cabe observar que cuan- Penal, el cual prescribe lo siguiente:
do se sanciona a un ciudadano porque
supuestamente cometi el delito objeto El que, sin alzamiento pblico, mediante
violencia o amenaza, impide a una autori-
de anlisis, es realmente vctima la dad o a un funcionario o servidor pblico
polica? ejercer sus funciones o le obliga a practicar
Ahora bien, es preciso aclarar que un determinado acto de sus funciones o
le estorba en el ejercicio de estas, ser re-
la mayora de casos que se vienen dando primido con pena privativa de libertad no
en la actualidad, son sometidos a proceso mayor de dos aos.
inmediato3, el cual se aplica en casos de
En tanto el artculo 367 del Cdigo
fuese Vid. Zaffaroni, Eugenio R., Poltica cri- Penal regula las formas agravadas para las
minal latinoamericana. Perspectivas, disyuntivas, conductas contempladas en los artculos
Buenos Aires: Hammurabi, 1982, p. 62. 365 (violencia contra un funcionario
2 La realidad nos muestra que, en este tipo de pblico) y 366 (violencia contra la
delitos, las personas que nunca cometieron un
ilcito penal ni tuvieron problemas con la justicia autoridad para impedir el ejercicio de sus
pueden encontrarse en situaciones complicadas funciones), la cual refiere:
y actuar de modo descorts por ejemplo, en
contra de policas por lo que sus vidas pue-
den dar un giro en cuestin de segundos y ser
recluidas en centros penitenciarios.
3 Si bien en dicho proceso especial reconocido en el derecho de defensa, o que no existe espacio
el nuevo Cdigo Procesal Penal, y vigente a nivel suficiente para la actuacin de medios probato-
nacional, resultan cuestionables aspectos tales rios, entre otros. Consideramos que el problema
como la demasiada celeridad para resolver los del delito bajo anlisis es el marco penal, antes
casos, ya que ello no necesariamente garantiza que el proceso penal.

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Artculo 367. En los casos de los artculos o funcionario, sobre quien se ejerza la
365 y 366, la pena privativa de libertad violencia o amenaza.
ser no menor de cuatro ni mayor de ocho
aos cuando:
1. El hecho se realiza por dos o ms personas. SABA USTED QUE?
[...]
La pena privativa de libertad ser no El delito de violencia y resistencia
menor de ocho ni mayor de doce aos contra un polica en Espaa tiene
cuando: una pena privativa de libertad de
3. El hecho se realiza en contra de un 4 a 6 aos, mientras que en Chile
miembro de la Polica Nacional [...] en tiene una pena de 2 aos a 500 das.
el ejercicio de sus funciones [...].

2.2. Bien jurdico 2.4. Tipicidad subjetiva


En trminos de Abanto Vsquez, El delito en comentario implica
el bien jurdico est constituido siem- una conducta en estricto dolosa, por
pre por el correcto funcionamiento de lo que se exige pleno conocimiento
la Administracin pblica. Para que e intencionalidad de ejercer violencia
la Administracin pblica funcione o amenaza contra un miembro poli-
correctamente, el funcionario debe deci- cial, lo contrario, significara que no
dir libremente y los interesados deben ad- habra delito, ni siquiera en el grado
vertir tambin que esa libertad existi al de tentativa, pues el injusto requiere
momento de decidir4. As, entonces, se siempre una violencia o amenaza
tiene que de manera inmediata, el bien idneas (grave, seria e inminente) que
jurdico es la libertad de determinacin solamente existirn, objetiva y subje-
del funcionario pblico en el ejercicio tivamente, cuando el sujeto pasivo las
de sus funciones; el sujeto activo quiere haya conocido6.
superponer (imponer) su voluntad a la
voluntad del funcionario5. 2.5. Conducta tpica: Verbos rectores
La conducta tpica de este delito se
2.3. Sujeto activo y pasivo representa en dos verbos rectores, con la
El sujeto activo puede ser cualquier debida aclaracin de que el tipo penal
persona, mientras que el sujeto pasivo hace referencia al nexo o, ya que un
debe ser una autoridad, servidor pblico hecho calificado como delito, para ser
tal, no requerir la concurrencia de
4 Abanto Vsquez, Manuel A., Los delitos contra ambas conductas.
la Administracin pblica en el Cdigo Penal
peruano, 2.a ed., Lima: Palestra, 2003, pp. 141
y 142.
5 Abanto Vsquez, Los delitos contra la Adminis- 6 Cfr. Creus, Carlos, Derecho Penal. Parte especial,
tracin pblica en el Cdigo Penal peruano, ob. t. II, 1.a reimpr. de la 6.a ed. (1997), Buenos
cit., p. 142. (El resaltado es agregado). Aires: Astrea, 1998, p. 218.

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2.5.1. Uso de violencia Al respecto, la Corte Suprema, todava
La violencia, consiste en una ener- en 1998, indicaba que la amenaza, se
ga fsica que desarrolla o ejerce el autor presenta en aquellos casos en que se
sobre la persona del funcionario o servidor infiere al funcionario un temor fundado
pblico (vctima) tendiente a obligar o de sufrir un mal inminente y grave en su
impedir realice sus funciones7. Por su par- persona, libertad, honra o bienes, o de
te, la jurisprudencia ha considerado que su cnyuge, ascendiente o descendente
la violencia debe ser entendida como el [...]10.
despliegue de una fuerza fsica, ha de orien- Definidas la violencia y la amenaza,
tarse a coartar los mecanismos de defensa se tiene como colofn que la violen-
del funcionario o servidor pblico, en el cia descrita en el tipo penal, se refiere a
sentido de imposibilitar la concrecin de la violencia fsica y la amenaza a la
la voluntad de la Administracin, que es violencia psquica, que consiste en un
sustituida por la voluntad del particular. mal que se anuncia de manera inmedia-
La jurisprudencia, an desde los aos ta y grave.
90, indicaba que [...] la violencia debe Asimismo, debemos aclarar que
ser entendida como la fuerza irresistible la violencia, para que se configure en
empleada contra un funcionario para que un caso concreto, debe ser capaz de
se abstenga de realizar sus funciones [...]8. impedir, obligar o estorbar la funcin
del polica. As por ejemplo, si en un
2.5.2. Uso de amenaza caso concreto el polica interviene un
En cuanto a la amenaza, esta debe vehculo para imponerle una papeleta y,
ser grave, inmediata e idnea para conse- en el preciso momento en que se viene
guir los fines perseguidos por el agente; imponiendo la misma, el conductor le
la cual puede recaer sobre el funciona- arrebata la papeleta, entonces, si bien se
rio mismo o sobre tercero vinculado, podra argumentar que la conducta del
siempre y cuando exista posibilidad conductor est impidiendo la funcin
real de que este ltimo sea afectado9. del polica, no existira la conducta de
violencia o amenaza, ya que la misma
se dirigi contra la papeleta, es decir,
7 Pea Cabrera Freyre, Alonso R., Derecho estaramos frente a una violencia real.
penal. Parte especial, t. V, Lima: Idemsa, 2010,
p. 116. nfasis agregado. Ahora bien, si el caso fuera que,
8 Ejecutoria Suprema del 13 de agosto de 1998, ante la intervencin policial, existe un
recada en el Exp. N. 8831-97 Lima, en Sala-
zar Snchez, Nelson, Delitos contra la Admi-
nistracin pblica. Jurisprudencia penal, Lima: 10 Ejecutoria Suprema del 13 de agosto de 1998,
Jurista, 2005, p. 79. (El resaltado es agregado). recada en el Exp. N. 8831-97 Lima, en Sala-
9 Pea Cabrera Freyre, Alonso, Derecho penal. zar Snchez, Delitos contra la Administracin
Parte especial, t. V, ob. cit., p. 116. (El resaltado pblica. Jurisprudencia penal, ob. cit., p. 79. (El
es agregado). resaltado es agregado).

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intercambio de palabras, ello de ningu-
SABA USTED QUE?
na manera podr configurar delito por
cuanto la violencia debe ser entendida En el artculo 600 del proyecto de
como la fuerza irresistible empleada con- ley que propone un nuevo Cdigo
tra un tercero para que haga aquello que Penal se incluye al inspector mu-
no quiera o se abstenga [...] que siendo as, nicipal como parte de las circuns-
el intercambio de palabras entre los pro- tancias agravantes cualificadas por
cesados y los efectivos policiales, que lleg el sujeto pasivo que merecen una
pena privativa de libertad no menor
[a una falta] de respeto a estos ltimos, 8 ni mayor de 12 aos.
hecho de por s censurable, no constituye
elemento probatorio suficiente de la exis-
tencia de violencia o amenaza11. Como 2.6. Impedir, obligar o estorbar
se observa, entonces, la propia jurispru-
La modalidad de impedir y
dencia existente reconoce que la falta de
obligar, consisten en [...] imponer la
respeto por palabras e improperios no
voluntad del autor al funcionario que
configura delito alguno.
todava no ha obrado, para que realice u
Asimismo, es preciso tener en cuen- omita actos propios de su funcin [...]13.
ta que para que se configuren los delitos La primera conducta persigue una omi-
de violencia y resistencia a la autoridad, sin del funcionario (impedir); mientras
es necesario demostrar la existencia de que la segunda busca que el funcionario
una rebelda u oposicin abierta, hostil y haga algo (obligar).
maliciosa, en contra del funcionamiento
Conforme indica Abanto Vsquez,
de un mandato de una autoridad en el
obligar implica que el funcionario toda-
ejercicio de sus funciones12.
va no ha actuado y el sujeto activo busca
que lo haga en el sentido que l quiere.
11 Ejecutoria Superior de la Sala Penal de Apela- Impedir implica hacer que el funcionario
ciones para procesos sumarios con reos libres de no realice la funcin pblica que que-
la Corte Superior de Justicia de Lima del 13 de ra realizar14; mientras que estorbar
julio de 1998, recada en el Exp. N. 137-98, en
Baca Cabrera, Denyse; Fidel Rojas Vargas y solamente se trata de poner obstculos
Marlene Neira Huamn, Jurisprudencia penal: superables al ejercicio funcionarial.
procesos sumarios, Lima: Gaceta Jurdica, 1999,
p. 493. Vase tambin en Urquizo Olaechea, Como si lo desarrollado no fuera su-
Jos, Cdigo Penal, t. I, Lima: Idemsa, 2010, p. ficiente, reiterada jurisprudencia ha indi-
999. (El resaltado es agregado).
12 Sentencia de la Sala Penal de la Corte Superior
de Justicia de Huaura, del 27 de abril de 1998, 13 Fontn Balestra, Carlos, Tratado de derecho
recada en el Exp. N. 413-96, en Academia penal. Parte especial, t. VII, Buenos Aires: Abe-
de la Magistratura, Serie de jurisprudencia ledo Perrot, p. 155. (El resaltado es agregado).
4: sentencias de derecho penal especial, Lima: 14 Abanto Vsquez, Los delitos contra la Adminis-
Academia de la Magistratura, 2000, pp. 415- tracin pblica en el Cdigo Penal peruano, ob.
419. (El resaltado es agregado). cit., p. 148. nfasis agregado.

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cado que la violencia debe ser entendida si el operativo consiste en verificar
como la fuerza irresistible empleada contra documentos de los conductores, la fun-
un tercero para que haga aquello que no cin policial estar comprendida por
quiera o se abstenga de lo que sin ello se la solicitud de documentos, revisin y
quera o no se poda hacer15. Por otro lado, devolucin de los mismos, entonces, la
ha mencionado que el comportamiento funcin ser la esfera de actuacin que la
en el delito de violencia y resistencia a la ley permite y, por tanto, protege.
autoridad, en cuanto su tipicidad objetiva, En ese mismo sentido, si adems
consiste en una negativa abierta al cum- de los documentos, el polica busca
plimiento de la orden impartida por un una razn para que el conductor caiga
funcionario pblico, en donde al tratarse en alguna falta, ello no es otra cosa que
de un delito de accin, la negativa tiene una provocacin, por lo que podra ser
que quedar claramente expresa16. calificada como una actuacin arbitraria
Vase que aunque se trata de ju- del polica. Por este motivo, el reclamo
risprudencia de los aos 90, esta nos del ciudadano, y eventualmente la falta
permite afirmar que, en esos aos, la de respeto, automticamente no se puede
verdadera naturaleza jurdica del delito afirmar que configura el delito de vio-
bajo anlisis, era comprendida y aplicada lencia y resistencia, sino que estaramos
de mejor manera. frente a un acto arbitrario que convierte
sujeto activo del delito a quien verdade-
2.7. La funcin policial ramente era vctima de la funcin del
polica. Precisamente esto ltimo, viene
Es comn observar con esta ola sucediendo con frecuencia y en la mayo-
delincuencial que sufre el pas, que con ra de casos adems de falta de respeto,
frecuencia se vienen dando operativos hubo empujones y golpes, lo que para
policiales; sin embargo, todo operativo el juez configur el delito bajo anlisis.
conlleva una finalidad, vale decir que
As las cosas, considero que para
analizar el delito, lo primero a tenerse
15 Ejecutoria Superior de la Sala Penal de Apela- en cuenta es la verdadera comprensin
ciones para procesos sumarios con reos libres de la funcin policial, definindola de
de la Corte Superior de Justicia de Lima del 13 la siguiente manera:
de julio de 1998, Exp. N. 137-98, en Baca
Cabrera; Rojas Vargas y Neira Huamn, La funcin policial es la actividad operativa
Jurisprudencia penal: procesos sumarios, ob. cit., que en un momento determinado realiza
p. 493. (El resaltado es agregado).
lo que determinar su esfera de proteccin;
16 Ejecutoria Superior de la Sala Penal de Apela- por cuanto lo ajeno a dicha esfera de ac-
ciones para procesos sumarios con reos libres tuacin; no ser protegido por la ley como
de la Corte Superior de Justicia de Lima, del
ejercicio de su funcin.
16 de marzo de 1998, recada en el Exp. N.
8080-97, en Rojas Vargas, Fidel, Jurisprudencia
penal comentada, Lima: Gaceta Jurdica, 1999,
Definida la funcin policial, y
p. 835. (El resaltado es agregado). teniendo presente los verbos rectores,

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ser ms sencilla la aplicabilidad del tipo todas sus estructuras, principalmente en
penal, ello porque incluso exagerando, el sector justicia.
un polica con el uniforme maltrecho
puede ejercer su funcin. 2.9. Incongruencias en la aplicacin del
tipo penal
IMPORTANTE Como aspecto preliminar debemos
sealar que, evidentemente, golpear a
Para que se configure en un caso cualquier persona segn la gravedad
concreto, la violencia debe ser ca- mdico legal constituye delito o falta,
paz de impedir, obligar o estorbar conducta que al estar dirigida contra un
la funcin del polica.
miembro de la Polica, evidentemente
merecer un mayor reproche siempre
2.8. Pena que est en ejercicio de sus funciones
dado que estamos frente a una autoridad.
La pena privativa de libertad para
este delito es no menor de ocho ni ma- No obstante lo dicho, lo que me-
yor de doce aos. Como es de verse, en rece un mayor anlisis es si la accin de
primer trmino, las penas a imponerse golpear es suficiente como para con-
para este delito, en comparacin con figurar conducta delictual, por cuanto
otros tipos penales an ms gravosos, ello significara estar frente al delito de
resulta elevada. Asimismo, en cuanto lesiones. Al respecto, considero que,
a la legislacin comparada tomando evidentemente, para ser tal, necesaria-
como referencia a dos Estados mues- mente debe existir un examen mdico
legal (das de descanso mdico legales)
tra que el delito de violencia y resistencia
contra un polica en Espaa tiene una que determine que el golpe producido,
pena privativa de libertad de 4 a 6 aos, jurdicamente configura el delito de le-
mientras que en Chile tiene una pena de siones, lo contrario significa que tan solo
2 aos a 500 das. estaramos frente a una falta, la cual de
ninguna manera conllevara a una pena
En segundo trmino, de la compa-
privativa de libertad.
racin de penas resaltan dos aspectos de
suma importancia: (i) vivimos en un pas
donde el ciudadano no respeta a la poli- 3. Problemas que se vienen presentan-
do en la actualidad
ca y, por tanto, cabe imponerles penas
muy altas, o (ii) se trata de un Estado
3.1. Desconexin entre la dogmtica
que prefiere aplicar el derecho penal del
penal y la poltica criminal
enemigo, siendo que su principal aliado
es el derecho penal meditico. Conside- Lo que viene sucediendo en la
ro que ambas son la manifestacin de realidad es que, al momento de analizar
nuestro supuesto Estado de dere- las conductas ilcitas, se evidencia una
cho, que hoy ms que nunca es dbil en absoluta desconexin entre la dogmtica

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penal y la poltica criminal. Si bien den- Por todo lo afirmado, a todas luces
tro de un tipo penal la tarea exclusiva de el marco de penas para dicho delito es
la dogmtica es la de conceptualizar la sumamente desproporcional, ya que si
conducta delictual propiamente dicha; un polica lesiona a un ciudadano, la
sin embargo en trminos estrictamen- pena mxima ser de 8 aos; mientras
te personales, en el plano especfico que, si el ciudadano agrede a un polica,
de la imposicin de las penas, considero la pena mnima ser de 8 aos, pudin-
que uno de los factores determinantes dose imponer una pena mxima de hasta
para establecer los estndares de pena, 12 aos, lo cual es absolutamente falto
sin lugar a dudas, es la poltica criminal. de proporcionalidad.
No obstante ello, necesariamente ambas
ciencias deben estar conexas. 3.2. La problemtica de la pena: es un
problema de legalismo penal impo-
Bajo esa lnea, la praxis judicial y los ner penas por debajo del mnimo
diversos casos que se vienen sentenciando legal?
muestran una separacin de estas, ya que
el tipo penal tal y como se encuen- Bruckmann18, todava en los aos
tra merece un anlisis dogmtico real, setenta, indicaba que la individualiza-
que permita definir con propiedad lo cin judicial de la pena en Alemania era
que implica la conducta de violencia o defectuosa, afirmando que en definitiva
amenaza y dejar el plano de estndares la ley no regula el Derecho de la indi-
de pena a un anlisis poltico criminal, de vidualizacin judicial de la pena puesto
tal forma que, como lo refera Zaffaroni, que de l no resulta una indicacin v-
no estemos frente a una dogmtica que: lida para proceder en la prctica.
Ello evidentemente mostraba, y
En lugar de superarse por va de perfec- muestra en la actualidad, que en la praxis
cionamiento, estn casi abandonados, en
homenaje a teoras que se enroscan sobre s no exista ni existe una predictibilidad
mismas en funcin de meros requerimien- jurdica, considerando que si bien, en
tos sistemticos y que evitan toda contami- mrito al principio de legalidad, la pena
nacin con el plano ntico, combinadas de los delitos se encuentra debidamente
con otras tesis que, receptando como teln
de fondo la politizacin total del derecho
penal, reducen toda la estructura dogmti- Perspectivas, disyuntivas, ob. cit., p. 61. (El
ca a una hueca formulacin de proteccin y resaltado es agregado).
conflicto de intereses y criterios que deciden 18 Cfr. Bruckmann, Ernst-Otto, Vorschlag zur
sobre la conveniencia de aplicar pena, sin Reform des Strafzumessungsrechts, pp. 30-34,
ninguna base realista que los sustente en un citado por Demetrio Crespo, Eduardo, No-
esplndido aislamiento idealista que vuelve tas sobre la dogmtica de la individualizacin
a apuntalar renovadas estructuras analticas judicial de la pena, en Prado Saldarriaga,
originarias del positivismo17. Vctor Roberto; Eduardo Demetrio Crespo;
Fernando Velsquez Velsquez y Alex van
Weezel y Jaime Couso, Determinacin judicial
17 Zaffaroni, Poltica criminal latinoamericana. de la pena, Lima: Instituto Pacfico, 2015, p. 84.

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determinada, es un problema vigente Estado de derecho, dado que por una
que el rgano jurisdiccional sepa im- circunstancia malhadada debe cumplir
poner una pena, la misma que tambin una pena privativa de libertad. Esto
guarde proporcionalidad con la conduc- ltimo no quiere decir que la conducta
ta desplegada. no sea sancionada, sino que la sancin
a imponerse, simple y llanamente sea
La problemtica descrita va acom-
proporcional.
paada de realidades palmarias, como el
caso especfico, v. gr., de que el delito de Por lo afirmado, la resocializacin
homicidio tenga una pena mnima de 6 como finalidad de la pena, tiene que
aos de pena privativa de libertad, con ser la base para decidir el s y cmo
lo que se podra afirmar que, en ocasio- una pena debe ser ejecutada, lo cual es
nes cada vez ms comunes, una simple independiente del problema de la can-
obstaculizacin de la funcin policial tidad de pena . Por tanto, el rgano
19

recibe mayor pena (8 a 12 aos), que jurisdiccional debera por medio de


un homicidio, por lo que, en trminos un anlisis en estricto jurdico impo-
penolgicos, podra concluirse que una ner sanciones por debajo del mnimo
vida vale menos que una mera obsta- legal . No obstante ello, de lege ferenda
20

culizacin de una funcin, como si de es imperativo, (i) disminuir el marco pu-


esto ltimo dependiera la vida de un ser nitivo, y (ii) establecer penas alternativas
humano como fin ulterior de proteccin a este tipo de conductas.
del derecho.
3.3. Razones por las que se vienen confi-
En correlacin con lo ya dicho, gurando estos delitos
es indispensable tambin referirse al
En los casos que se vienen presen-
impacto que se pretende al momento
tando en la actualidad, es imperativo
de la imposicin de la pena, es decir,
distinguir las razones por las que se
la resocializacin. La imposicin de
configuran estos delitos. En unos se da
penas tan altas genera el fenmeno de como reaccin a la intervencin de parte
la resocializacin? de la polica y, al estar incursos en una
Evidentemente, las altas penas no conducta irregular ante la intervencin
aseguran per se la resocializacin, por de las autoridades, la forma de repelerla
el contrario, generarn frustracin en es reaccionando de forma violenta; sin
el ciudadano que reacciona a un acto
arbitrario, v. gr., si se viene imponiendo 19 Demetrio Crespo, Notas sobre la dogmtica
una papeleta de forma arbitraria. En de la individualizacin judicial de la pena, art.
este sector de ciudadanos, a diferencia cit., p. 85. (El resaltado es agregado).
del ciudadano que ha hecho de la delin- 20 En la jurisprudencia podemos encontrar casos
como el de la periodista Magaly Medina Vela,
cuencia una forma de vida, el impacto en la cual se impuso una pena por debajo del
ser una frustracin y decepcin del mnimo legal.

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embargo, existe una gran mayora de que muchas veces se intenta realizar con
casos donde las situaciones obedecen a fines de lograr actos irregulares. Vase
reacciones de los supuestos sujetos entonces que, en el ejemplo citado,
activos frente a actos arbitrarios de la de ninguna manera se podra siquiera
autoridad por quienes son intervenidos, pretender sostener afectacin alguna al
en donde se exageran conductas que ter- bien jurdico.
minan siendo sancionadas como delitos,
pese a no serlas. 3.4. Algunos criterios para evaluar la can-
tidad de pena: El comportamiento de
As, por ejemplo, si en un supuesto la vctima
de hecho, 2 jvenes son intervenidos por
la Polica en un operativo de requisitorias Si bien en el Per, constantemente
y, ante la negativa de estos de presentar se ha discutido el tema de la determi-
sus documentos, se les pretende imponer nacin judicial de la pena y estando
una papeleta por supuestamente haberse a que mientras se encuentre vigente
pasado una luz roja, evidentemente es- la norma que impone la pena de no
taremos frente a un acto arbitrario que menor de 8 ni mayor de 12 aos y no
demandar una reaccin negativa de exista modificatoria de la pena del tipo
parte de los intervenidos, lo que inclu- penal en comentario, considero que el
so es provocado por la propia Polica. rgano jurisdiccional debera considerar
Podra, entonces, constituir delito el dos factores preponderantes al momento
hacer caer la papeleta, en el momento de determinar la pena, los cuales son los
de su imposicin, por parte de uno de siguientes:
los intervenidos y el polica lo recoge?
Indudablemente considero que no, ya 3.4.1. La responsabilidad del autor
que no se afecta la libre determinacin Este elemento es la base para la
del servidor pblico, sino que fue una determinacin de la pena, para lo cual
respuesta ante un acto que se consider deben observarse aspectos tales como la
arbitrario. Entonces, ello merece una peligrosidad y la relevancia del hecho, a
pena de 8 aos como mnimo? efectos de determinar una pena elevada,
As, entonces, existen casos donde o incluso bajo reglas jurdicas, imponer
es fcilmente demostrable la existencia una pena suspendida.
de provocacin por parte de la PNP
a los supuestos sujetos activos, quienes 3.4.2. El comportamiento de la vctima
reaccionaron ante una medida que Como lo afirma Bruckmann21, el
consideraron a todas luces arbitraria; comportamiento de la vctima puede aa-
sin embargo, ello de ninguna manera
afecta a la libre determinacin de la
21 Cfr. Bruckmann, Vorschlag zur Reform des
PNP; por el contrario, excediendo sus Strafzumessungsrechts, pp. 30-34, citado por
funciones, pretenden imponer sanciones Demetrio Crespo, Notas sobre la dogmtica

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Ronal Hancco Lloclle Comentario
dir o restar pena, ya que en si no modifica de ser reprimido, por es reprimido.
el hecho, pero puede relativizarlo. Ello significa que los verbos rectores son
En ese sentido, considero que en el los mismos y la pena tambin, por lo que
segmento de los agentes delictuales que la tan ansiada y anunciada reforma del
no tienen de la delincuencia su modo Cdigo Penal, en su Proyecto de Ley no
de vida, este aspecto debe ser de suma recoge la voz de diversos expertos que
relevancia, lo que debera permitirles se han pronunciado porque dicho tipo
ser pasibles de una pena suspendida o penal sea modificado.
por lo menos no tan severa, que antes En cuanto al tipo agravado, en
que sancionarla, se trata ms de un acto el artculo 600 de dicho Proyecto de
arbitrario. Ley (formas agravadas de violencia y
resistencia contra la autoridad) la pena
IMPORTANTE privativa de libertad continua siendo no
menor de 8 ni mayor de 12 aos, siendo
A todas luces, el marco de penas la diferencia con el tipo penal vigente,
para este delito es sumamente des- que en dicho Proyecto de Ley contem-
proporcional, ya que si un polica
lesiona a un ciudadano, la pena pla pena, adems de la pena privativa
como mximo ser de 8 aos, de la libertad, pena de inhabilitacin
mientras que si el ciudadano agrede de conformidad con el artculo 41 y de
a un polica la pena mnima ser de doscientos a trescientos das multa.
8 aos, pudindose imponer hasta
una pena mxima de 12 aos. Ahora bien, respecto a una diferen-
cia sustancial si cabe el trmino es
que en el Proyecto de Ley, se incluye
4. Propuestas de lege ferenda: El delito como sujeto pasivo al inspector muni-
de violencia y resistencia en el Pro- cipal, por tanto, si dicho Proyecto de
yecto de Ley del nuevo Cdigo Penal Cdigo Penal lograra aprobarse, todo
En el nuevo Cdigo Penal en hace pensar que la problemtica a futuro
la Seccin XXIII (delitos contra la Ad- seguira siendo la misma.
ministracin pblica), Ttulo I (delitos
cometidos por particulares), Captulo II 5. La envestidura de la Polica merece
(violencia y resistencia a la autoridad), una mayor pena?
artculo 598 se encuentra regulado Conforme lo prescribe la Consti-
el tipo penal base, el cual no tiene mo- tucin Poltica del Estado (art. 166 del
dificatoria alguna respecto al tipo penal CP), la Polica Nacional garantiza el
vigente, ms que un burdo cambio literal cumplimiento de las leyes. Entonces,
cabe preguntarse si por la prerrogativa
de la individualizacin judicial de la pena, art. que le otorga la Constitucin es sufi-
cit., p. 85. ciente para que al ser sujeto pasivo del

Volumen 23 Mayo 2016 Actualidad Penal 85


Actualidad

Penal Especial del mes


delito bajo anlisis, es justificable una para que las penas que contempla en
mayor pena. Cdigo Penal sean demasiado elevadas.
Es cierto que la Polica Nacional, en
el mbito interno representa al Estado, CONCLUSIN MS IMPORTANTE
cuyo fin es garantizar, mantener y res-
Mientras no exista modificatoria de
tablecer el orden interno (art. 166 de la pena, consideramos que el rga-
la Constitucin), por ello, es indudable no jurisdiccional debera conside-
que atentar contra la integridad de los rar dos factores preponderantes al
policas merece una mayor proteccin. momento de determinar la pena,
Sin embargo, ello tampoco guarda co- los cuales son la responsabilidad
rrespondencia para que la sancin sea del autor y el comportamiento de
la vctima, por cuanto esta ltima
mucho mayor a la de un homicidio, ya puede aadir o restar pena, ya que
que desconocer la envestidura policial si bien no modifica el hecho, puede
sera negar la existencia de un Estado relativizarlo. Son aspectos que de-
de derecho y, a contrario sensu, sancionar ben valorarse para aplicar penas por
con mayor pena por el simple hecho de debajo del mnimo legal.
tratarse de un polica, tambin sera un
despropsito.
6. Conclusiones
As, entonces, cuando una persona
en su rol de ciudadano atenta por medio Todos los problemas que se presentan
de violencia o amenaza contra un en la sociedad deben analizarse en
polica, deber asumir la consecuencia estricta conexin entre la dogmtica
de sus actos, regido por el Cdigo Penal. penal y la poltica criminal, de forma
En el supuesto inverso, es decir, si se tal que un problema sea visto desde
tratara de un miembro de la polica que un panorama amplio a fin de reali-
actuara en ejercicio de sus funciones 22 zar propuestas de lege ferenda, ello
y en contra de un ciudadano, entonces porque en la actualidad al momen-
deber ser sancionado bajo el Cdigo to de analizar los tipos penales, se
Penal Militar Policial (D. Leg. N. 1094, evidencia una absoluta desconexin
art. VIII). Por lo tanto, considero que la entre la dogmtica penal y la poltica
envestidura que poseen merece respeto, criminal, lo que genera entre otros
no obstante ello, de ninguna manera problemas penas desproporciona-
puede justificar que sea razn suficiente les.
En el delito de violencia y resistencia
22 Artculo XIV, literal d del Cdigo Penal Militar contra un polica, el bien jurdico es
Policial: [] el delito de funcin previene y la libertad de determinacin para
sanciona todo acto de los efectivos [] policiales ejercer su funcin, por lo que para
que atente contra el cumplimiento de las fun-
ciones, la existencia, organizacin y operatividad que configure el delito, el sujeto
de las Fuerzas Armadas o la Polica Nacional. activo debe superponer (imponer)

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Ronal Hancco Lloclle Comentario
su voluntad a la voluntad del fun- la funcin policial, como la actividad
cionario, lo que necesariamente debe operativa que en un momento deter-
realizarse con violencia o amenaza. minado realiza un miembro de la
Este delito exige el dolo para su confi- Polica, lo que determinar su esfera de
guracin; por tanto, la violencia como proteccin; por cuanto lo ajeno a dicha
despliegue de una fuerza fsica, debe esfera de actuacin; no ser protegido
estar orientada a coartar los mecanis- por la ley como ejercicio de su funcin.
mos de defensa del Polica, imposibi- Mientras no exista modificatoria de
litando la concrecin de la voluntad de la pena, consideramos que el rgano
la administracin, es decir del ejercicio jurisdiccional debera considerar dos
de su funcin, sustituyndola con la factores preponderantes al momento
voluntad del particular. Por su parte de determinar la pena, los cuales son:
la amenaza, debe ser grave, inmediata (a) la responsabilidad del autor y (b)
e idnea para conseguir los fines per- el comportamiento de la vctima,
seguidos por el agente. por cuanto esta ltima puede aadir
Debe tenerse presente que la violen- o restar pena, ya que si no modifica el
cia y la amenaza, descrita en el tipo hecho, puede relativizarlo. Son aspec-
penal, se refiere a la violencia fsica tos que deben valorarse para aplicar
y, la amenaza a la violencia ps- penas por debajo del mnimo legal.
quica, que consiste en un mal, que Finalmente, debemos afirmar, sin
se anuncia de manera inmediata y duda alguna, que si bien los casos
grave. emblemticos de estos delitos (caso
La jurisprudencia vigente pareciera Buscaglia y Chu Cerrato) no han
desconocer la jurisprudencia de los sido objeto del presente anlisis, lo
aos 90, ya que esta ltima era suma- cierto es que lo desarrollado en el
mente clara en diferenciar un delito presente trabajo resulta de plena apli-
de una mera falta de respeto por cacin, por lo que podemos afirmar
palabras e improperios, por lo que que dichas conductas no configura-
para configurar delito, se analizaban ban delito, supuesto distinto sera
de forma debida la concurrencia de afirmar que ante una negligente de-
las circunstancias descriptivas del fensa penal se les sentenci de forma
tipo penal: impedir, obligar o estorbar, tan severa.
entendindolas como la intencin de
imponer la voluntad del polica que 7. Referencias bibliogrficas
todava no ha obrado, para que reali- Abanto Vsquez, Manuel A., Los delitos contra
la Administracin pblica en el Cdigo Penal
ce u omita actos propios de su funcin.
peruano, 2.a ed., Lima: Palestra, 2003.
Es sumamente importante para Academia de la Magistratura, Serie de ju-
subsumir el tipo penal, comprender risprudencia 4: sentencias de derecho penal

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Actualidad

Penal Especial del mes


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