Penal IV Cárcamo

D Penal IV: Delitos contra la Sociedad y el Estado
Prof. Juan Carlos Crcamo

Aspectos previos del curso:
Materias a analizar: Delitos que atentan contra la sociedad propiamente tal, y

delitos que atentan contra el E, como sociedad organizada.
Sistema de trabajo:
o Consultar con Felipe el modo de trabajo de la ayudanta.
o Posibilidad de ver una pelcula con contenido relacionado a la materia,
tal como lo hicimos con You Dont Know Jack y el tema del auxilio al
suicidio.
Bibliografa del curso:
o Principalmente, la que emane de los apuntes de clases. Sin perjuicio de
esto, es posible complementar con bibliografa adicional:
o Derecho Penal Parte Especial, Etcheberry
o Derecho Penal Parte Especial, Garrido Montt
o Derecho Penal Parte Especial, Labatut
o Consultas particulares al profesor en caso de querer profundizar en
temas.
Evaluaciones:
o Solemne y examen: Orales.
o MAs: Interrogaciones en grupo.
o Materia excluida: Lo que no se alcance a ver en clases.
Materias del curso:
Se analizarn delitos que afectan un inters social; esto es, que afectan el inters de la
sociedad toda. Ej.: delitos contra la familia.
Dentro de estos delitos que afectan intereses sociales, hay aquellos que afectan
intereses que estn fuera del E (como los que atentan contra la familia, el delito de
trfico de estupefacientes), y aquellos que afectan intereses del E (como los delitos
funcionarios, los delitos contra la Seguridad del E). El inters pblico prevalente,
como concepto, puede o no estar relacionado con los delitos que afectan intereses del
E, pero, para mayor facilidad de entendimiento, se usar la denominacin de delitos
que afectan intereses sociales.
Entre los delitos que se analizarn este semestre, encontramos algunos que el CP
ubica en aquellos que atentan contra la fe pblica. stos son algunos de los huesos
duros que se analizarn este semestre, importan aspectos medulares de la materia del
curso. Tenemos que entrar con cierta precisin en su introduccin, porque dentro de
esta clase de delitos se encuentran los delitos funcionarios, tales como:
La malversacin de caudales pblicos (Arts. 233 y ss.)
La falsificacin de monedas en trmino amplio1
La falsificacin de instrumentos pblicos. Se aclara que la falsificacin de
instrumentos privados, en s, afecta la fe privada, no la fe pblica.
1 Esto es, monedas propiamente tales, metales con inscripciones, y billetes emitidos por el Banco Central, que es el
nico rgano capacitado para realizar la labor de acuacin de monedas y billetes
Dentro de los delitos funcionarios, y en concreto en la malversacin de caudales
pblicos, existen 3 tipos penales angulares:
Art. 233
Art. 235
Art. 236
En estos casos, la afectacin se produce en los caudales del E, en los efectos del E.
Resulta que la afectacin en los caudales o efectos es de corte patrimonial. Es decir, si
nos guiamos de conformidad a dnde se produce la afectacin, en definitiva estamos
conversando de una afectacin de carcter patrimonial, particularmente en los
primeros 2 Arts. mencionados. El caso del Art. 236 se sujeta, ms bien, a un desorden
en las partidas, una alteracin de los fines a los cuales sern empleados los caudales.
Enfocndonos en la afectacin patrimonial, advertimos una afectacin de este tipo en

los delitos de robo, hurto, estafa y otros engaos, pero con la particularidad que en
todos esos casos se afecta el patrimonio de un ente privado. En la malversacin de
caudales pblicos, en cambio, se afecta el patrimonio de un ente pblico, el E. Cmo
podemos concluir que la afectacin patrimonial del E ha de ser un bien jurdico
distinto de la afectacin patrimonial de un ente privado? Por qu existe una
diferencia entre el patrimonio del E y el patrimonio de un ente privado?
Aqu debemos calar ms hondo para determinar el contenido y el alcance de los

delitos que atentan contra la fe pblica. Luego, el ncleo de esta cuestin se halla en la
malversacin de caudales pblicos, puesto que los caudales son efectos patrimoniales
del E, no corresponden a un particular sino que al E. Resulta que el E es una
organizacin destinada a administrar dichos caudales en satisfaccin de las
necesidades de los gobernados, de los individuos que conforman parte de ese E.
Entonces, resulta ser que el E, sea real o ficticio, de entre aquellas personas que
pueden servir a esas funciones (custodiar o tener a su cargo fondos del E), escoge a
ciertas personas y les asigna determinadas funciones, y esos sern los funcionarios
pblicos. stos asumen una funcin de responsabilidad frente al E pero, cualquier
persona puede ser funcionario pblico? No, no cualquiera. Se requiere cumplir con
determinados requisitos o condiciones especiales: Una persona que haya sido
previamente condenada, muy difcilmente va a conseguir un puesto de funcionario
pblico, porque ste se asocia a la honradez y rectitud en su empleo.
Nace aqu el concepto de probidad, el funcionario pblico debe ser probo, correcto,
recto, de legtimo actuar, atenido al marco que le confiere la ley. De ah que varios
autores concluyan que el bien jurdico tutelado en la malversacin de caudales
pblicos sea, en ltima instancia, la probidad administrativa. Ello no deja de ser cierto,
la cosa es que, en el interactuar de ese funcionario pblico, y habindonos salido del
concepto de patrimonio o propiedad del E, debe analizarse el carcter de sujeto
activo del funcionario pblico.
Parece ser de la esencia del ser humano, su gregariedad, su convivencia con la
sociedad, y la bsqueda de su felicidad, lo que supone la capacidad de
autorrealizacin. Subyace a todo esto el que, para buscar la felicidad, debe
relacionarse con otros seres humanos. Debe haber comunicacin, interaccin, apoyo
entre los distintos seres humanos.
El ser humano necesita, para su desarrollo, creer en personas o cosas. La creencia no

es algo que venga por la razn, sino que simplemente son actos de fe que se tienen en
determinadas personas o cosas, y que al ser humano le son esenciales esos puntos de
referencia para poder encontrar lo que se busca. Tanto antes del desarrollo del E
como despus de ste, el ser humano puede creer en cosas o personas y darles un
valor especfico. Una vez que se da este desarrollo, sin embargo, puede sostenerse que
esta creencia corresponde a un valor de verdad. Ej.: antes del desarrollo en la sociedad
al surgir el E, exista un intercambio de bienes. Con posterioridad a su aparicin, se
considera con un valor determinado al dinero.
El E da fe pblica no solo en aspectos monetarios. Tambin la da respecto de

determinadas personas. Ej.:, los funcionarios pblicos, a quienes se les reviste de
autoridad pblica. As, al designar a una persona para que ejerza funciones de
empleado pblico al custodiar caudales del E, estamos realizando un acto de fe. Por
tanto, si malversare estos caudales, lo que est haciendo es afectar severamente a la fe
pblica, afectando los conceptos del custodio de ese dinero o del probo y recto
funcionario a cargo de ello.
Si vamos a hablar de bienes jurdicos tutelados, podemos hablar de la propiedad, pero,

analizando teleolgicamente, encontramos otros bienes jurdicos: la probidad
administrativa, por de pronto.
Qu es un funcionario pblico? Cul es el alcance de esto?

Si se revisa el Estatuto Administrativo, nos encontramos all con una caracterizacin
de los funcionarios pblicos, designados por los poderes de la Adm. Pblica, con
determinados deberes, con determinados derechos, y afectos a una cierta renta o
sueldo. Este concepto, en general, rige para el D Administrativo y, quizs, para otras
ramas del D. Sin embargo, si definimos al funcionario pblico desde el punto de vista
del D Penal, nos encontramos con que la situacin es distinta: se presenta en el Art.
260 CP.
Art. 260. Para los efectos de este Ttulo y del Prrafo IV del Ttulo III, se reputa empleado
todo el que desempee un cargo o funcin pblica, sea en la Administracin Central o en
instituciones o empresas semifiscales, municipales, autnomas u organismos creados por
el Estado o dependientes de l, aunque no sean del nombramiento del Jefe de la
Repblica ni reciban sueldos del Estado. No obstar a esta calificacin el que el cargo
sea de eleccin popular.
El concepto de funcionario pblico, entonces, se forma en base a la actividad que est

desempeando, no en base a las exigencias que se hacen en el Estatuto
Administrativo. Esto es determinante para efectos de precisar el sujeto activo en este
tipo de delitos. As, para los efectos de los tipos penales, el concepto del Art. 260 nos
indica quin es el sujeto activo. Contamos aqu con una herramienta hermenutica,
una interpretacin autntica o de autoridad.
Las interpretaciones autnticas o de autoridad nacen en 2 momentos:

1. Contextual, naciendo en el mismo texto del CP.
2. A posteriori, naciendo una vez que se encuentra vigente una determinada
figura. No es el caso de los delitos funcionarios.
---
Recordatorio sobre interpretacin:
Los tipos penales son solo interpretacin de la ley, son conductas no concretas sino
que abstractas, descritas por el Legislador. Resulta ser que, frente a todo delito que se
entre a analizar, lo que debemos hacer es aplicar el mtodo propio de la Parte General
del D Penal. Estos mtodos permiten alcanzar un exacto alcance y contenido para
juzgar una conducta humana.
Lo primero que debemos pensar frente a cada delito es si se trata de un delito de

accin, un delito de omisin, o un delito que acepta tanto la accin como la omisin.
La accin consiste en un hacer: El que realiza o efecta un movimiento
corporal, determinado por la voluntad final.
En la omisin, ocurre lo contrario: Un sujeto se encuentra obligado a hacer una
determinada accin, pero, guiado por su voluntad final, no efecta el
movimiento corporal que se le exige. Cobra relevancia aqu la posicin de
garante, la que debe analizarse desde distintos puntos de vista (Ej.: la madre
con respecto de su hijo).
o La posicin de garante puede surgir de situaciones fcticas. Esto es, la
ley puede determinar quin est en posicin de garante en
determinados casos (Ej.: un salvavidas que cuida que nadie se ahogue
en la playa).
o El sujeto puede colocarse fcticamente en posicin de garante, y en tal
caso, deber responder por su responsabilidad (Ej.: un sujeto que,
guiando a una persona no-vidente, se desentiende de ella y la abandona
a la mitad de una va de ferrocarriles).
Lo siguiente que se debe determinar es la tipicidad. Esto es, una accin o una omisin
debe colmar todos los elementos del tipo penal para que sea considerada una
conducta tpica. Faltando al menos una de ellas, ser atpica.
Elementos objetivos del Tipo:

1. Bien jurdico tutelado: La fe pblica.
2. Sujeto activo. Corresponde a lo que se determina en el Art. 260, en el caso del
Art. 233.
3. Objeto material: La persona o cosa sobre la que recae el delito.
4. Verbo rector. En el caso del Art. 233, se emplea la palabra sustraer, la cual
debera interpretarse en el mismo sentido que apropiarse.
5. Modalidades:
a. Lugar: Ej.: lugares habitados o destinados a la habitacin, en el Art. 440.
b. Tiempo: Ej.: el margen de 48 horas en el Art. 394, para determinar si el
delito en cuestin constituye infanticidio o no.
Elementos subjetivos del Tipo:

Numerosas escuelas de Derecho Penal discuten sobre los elementos subjetivos. Para
nosotros, resulta relevante sealar lo planteado por las escuelas Causalista y Finalista.
Causalistas: El dolo es malo en s mismo.
Finalistas: El dolo es neutro porque se encuentra en el tipo penal. Esto, porque
se encuentra referido a la descripcin de un movimiento corporal y una
voluntad final. As, cabe sealar como actuar doloso la comisin de un delito en
ejercicio de la legtima defensa propia.
Precisado el tipo, debe analizarse la antijuridicidad.
Otros delitos a analizar con respecto a la afectacin de la fe pblica, incluyen la

falsificacin de monedas, un delito que se origin con el fin de desestabilizar a pases
enemigos durante la 2da Guerra Mundial; y la falsificacin de instrumentos pblicos,
que puede darse en 2 modalidades: ideolgica y material.
20 de agosto de 2015
El ser humano, para su desenvolvimiento en la sociedad requiere creer en cosas y

personas, algo esencial para el desarrollo de ste y lo que va proyectando en su vida.
La creencia en convenciones que pudieran existir entre dos o ms personas no pasa
ms all de ser una fe privada. El concepto de fe pblica nace cuando existe un poder
que le asigna a esas cosas y a esas personas ciertos atributos, que pueden ser atributos
de veracidad, de verdad. Se va desarrollando as el concepto de fe pblica con el
respaldo del Estado.
Uno de los aspectos que analizaremos es la fe pblica en cuanto a la Adm. del E. El E

no es exactamente administrado por particulares, sino que lo es por personas con una
caracterstica particularizada o especial: Es administrado por funcionarios pblicos.
En el ejercicio de su funcin, cada funcionario pblico est ejerciendo atribuciones

propias de la soberana del E. Es decir, realizando actuaciones propias de la
soberana del E. En consecuencia, resulta que la funcin que cumple el funcionario
pblico es una funcin particularizada. Para el ejercicio de una funcin soberana del
E, es necesario que el funcionario pblico ostente (en relacin con la funcin estatal
que le corresponde y ha sido otorgada) una condicin de carcter particular, que le
distinguir del particular comn y corriente. De ah los conceptos de empleado o
funcionario pblico.
Como resulta ser que la Adm. del E, en sus distintas funciones, va dinamizndose por
medio de este conjunto de personas que realizan funciones pblicas, esto quiere decir
que en cada funcionario pblico se concentra una cuota enorme de fe pblica. Es decir,
la sociedad es la que, en definitiva, inviste a una persona la calidad de funcionario
pblico, le concede el ejercicio de esa funcin, le concede ciertos derechos y le
establece ciertas obligaciones. Es decir, ese funcionario pblico est provisto de una
condicin especial, y la condicin especial que ostenta es que la sociedad CREE en l.
Es por esto que se involucra fuertemente el concepto de fe pblica.
Puede irse ms profundamente en esto al sostenerse que la fe pblica es un bien

jurdico tutelado, pero en el caso de los funcionarios pblicos, adems de la fe pblica,
entra en juego la probidad. Es decir, no basta con que la sociedad tenga fe pblica en
las actuaciones del funcionario (es decir, viendo el fenmeno desde fuera, como un
mero espectador), sino que adems se requiere que ese funcionario tenga una
probidad, lo que significa que esa persona debe realizar esa funcin de manera proba,
diligente u honesta.
Nos encontramos as con que el primer captulo de delitos que se podr estudiar, y
que corresponde a bienes jurdicos que giran en torno a la sociedad en general, o bien
en torno al E como componente de la sociedad (y no en torno a las personas), es la
malversacin de caudales pblicos, hallada en los Arts. 233 y SS CP.
MALVERSACIN DE CAUDALES PBLICOS:
Hiptesis del Art. 233: Sustraccin o Consentimiento en Sustraccin de Caudales

o Efectos Pblicos
Antes de entrar a analizar los tipos penales, analizaremos el Art. 233:
Artculo 233.- El empleado pblico que, teniendo a su cargo caudales o efectos pblicos
o de particulares en depsito, consignacin o secuestro, los substrajere o consintiere que
otro los substraiga, ser castigado:
1.o Con presidio menor en su grado medio y multa de cinco unidades tributarias
mensuales, si la substraccin excediere de una unidad tributaria mensual y no pasare de
cuatro unidades tributarias mensuales.
2.o Con presidio menor en su grado mximo y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales, si excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no pasare de
cuarenta unidades tributarias mensuales.
3.o Con presidio mayor en sus grados mnimo a medio y multa de once a quince
unidades tributarias mensuales, si excediere de cuarenta unidades tributarias
mensuales.
En todos los casos, con la pena de inhabilitacin absoluta temporal en su grado mnimo
a inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y oficios pblicos.
Verbo Rector: El verbo sustraer asemeja esta figura tanto con el hurto como con la
apropiacin indebida, pero especialmente con esta ltima figura (Art. 470 n1 Las
penas del artculo 467 se aplicarn tambin:
1 A los que en perjuicio de otro se apropiaren o distrajeren dinero, efectos o cualquiera
otra cosa mueble que hubieren recibido en depsito, comisin o administracin, o por
otro ttulo que produzca obligacin de entregarla o devolverla).
Caso: Si un cajero de Banco particular se lleva fondos, es una conducta de apropiacin

indebida, porque afecta los bienes privados. En cambio, si un cajero del Banco Estado
se lleva fondos, es malversacin de caudales pblicos porque lo que se afecta es la fe
pblica.
Conducta: Consiste en sustraer o consentir que otros sustraigan caudales o efectos

pblicos.
Concurso Aparente de Leyes Penales:

El Inc. I del Art. 233 habla de efectos o caudales pblicos, y al ser pblicos
significa que pertenecen a todos, son de la Adm. del E. Pero tambin habla
sobre el recaudo de bienes particulares en depsito, consignacin o
secuestro, los que estn bajo el recaudo del funcionario pblico. O sea, existe
una soberana en el recaudo de esos caudales, aunque sean de particulares.
Esto es lo que hace distinta la situacin del Art. 233 de la del Art. 470 n1: En el
hurto o en la apropiacin indebida hay afectacin del patrimonio, y en la
malversacin de caudales pblicos hay afectacin de la fe pblica.
Caso: Un funcionario pblico sustrae efectos pblicos pero que no estn a su
cargo. No hay malversacin, pues no los sustrae en el ejercicio de sus
funciones. Responde como un particular por apropiacin indebida.
La expresin a su cargo alude a que la ley o alguna disposicin seala y
expresa que determinada persona es funcionario pblico. Ese funcionario
pblico tiene como rol o tarea la custodia de un determinado caudal, especfico,
sea pblico o privado. Si no existiera esa disposicin que vincula al funcionario
con determinados efectos, entonces no estaran a su cargo, y si no los tiene a su
cargo, responde como particular.
Qu es lo que determina que una situacin sea un caso del Art. 233 o una del
Art. 470 n1 si en todos los casos se afecta patrimonio? Lo que distingue las
situaciones es la participacin de un funcionario pblico en el ejercicio de sus
funciones, con ocasin de una actividad estatal (inters particular vs inters
social).
Penalidad: De acuerdo al Art. 446, los delitos de hurto se castigan en razn del valor
pecuniario de la cosa sustrada al momento de su comisin (porque se determina en
ese momento la conmensuracin de la pena). El Art. 470 hace aplicable a los delitos de
apropiacin indebida las sanciones del delito de estafa del Art. 467, que tambin
castigan en razn del valor pecuniario de la cosa sustrada al momento de su
comisin. Y el Art. 233 (malversacin de caudales pblicos), por su parte, TAMBIN
establece una sancin en razn del valor pecuniario de la cosa sustrada al momento
de su comisin. Se concluye que en los delitos que afectan el patrimonio (como
atributo de la personalidad) se sanciona en razn del valor pecuniario que tiene la
cosa apropiada y en el caso de la malversacin que afecta a caudales o efectos pblicos
tambin se sanciona en base al valor pecuniario de la cosa sustrada. Existe, en
consecuencia, una familiaridad para la determinacin o cuantificacin de la pena.
No obstante los castigos tener su fundamento en la misma consideracin, el Prrafo 5

del Ttulo V del Libro II, referido a la malversacin de caudales pblicos, contemplara
(presumiblemente) una pluralidad de tipos penales.
Concepto de funcionario pblico:

Habiendo precisado aqu el bien jurdico tutelado, conviene revisar ahora lo que se
entiende por funcionario pblico:
Art. 260. Para los efectos de este Ttulo y del Prrafo IV del Ttulo III, se reputa empleado
todo el que desempee un cargo o funcin pblica, sea en la Administracin Central o en
instituciones o empresas semifiscales, municipales, autnomas u organismos creados por
el Estado o dependientes de l, aunque no sean del nombramiento del Jefe de la
Repblica ni reciban sueldos del Estado. No obstar a esta calificacin el que el cargo
sea de eleccin popular.
De lo anterior, podemos concluir varias cosas:

El concepto de empleado pblico est definido, para los efectos que se
sealan en el CP, expresamente por parte del Legislador. Es decir, ha creado
una interpretacin de lo que es empleado pblico, lo que significa que es una
interpretacin autntica o de autoridad de carcter contextual porque est en
el mismo texto legal (el CP) que aquello que est definiendo. El efecto que
produce esta interpretacin es la obligatoriedad de su aplicacin para todos los
ciudadanos que se encuentren en esta situacin, es erga omnes. Si la
interpretacin fuera dada por la jurisprudencia, sera un efecto obligatorio de
carcter relativo, slo para el caso concreto.
De acuerdo al Estatuto Administrativo, la definicin de empleado pblico es
ms restringida. La definicin del Art. 260 CP es ms amplia, porque se
establece o determina en base a su funcin, lo que significa que empleado
pblico puede ser el sujeto que se encuentra en la calidad de empleado pblico
ligado al Estado por el Estatuto Administrativo, pero de acuerdo al Art. 260
bien puedo no serlo, determinado por la funcin. Es, en consecuencia, la
naturaleza de su funcin lo que determina la funcin pblico (pueden ser
funciones remuneradas e incluso se extiende a funciones no remuneradas).
Ejemplo: puede pasar que un funcionario no est sometido al Estatuto pero an
as, por la funcin que desempea, ser considerado empleado pblico para
estos efectos. Es decir, la definicin se puede referir a los empleados a contrata,
de planta e incluso a particulares que asuman una funcin de inters pblico.
En todo caso, la interpretacin depender del anlisis que se haga de cada caso
en particular.
En cuanto a la comunicabilidad o incomunicabilidad, este tema es resuelto
por la aplicacin del Art. 64 CP. La circunstancia que determina en el caso de la
malversacin es la calidad de empleado pblico. Conforme a esto, si la persona
que ejecuta la accin tpica no ostenta la calidad de funcionario pblico, no se
configura el delito de malversacin de caudales pblicos. As, si hay 2 personas
realizando esta accin tpica, pero slo uno de ellos es funcionario pblico, no
se comunicar al otro sujeto la calidad de funcionario pblico.
En consecuencia, la malversacin es una conducta que no se comunica, no
existe comunicabilidad de calificacin de identidad de tipo penal.
Caso: los dos han realizado el hecho, los dos han tenido co-autora, pero no son
comunicables porque uno responde como funcionario pblico (por la
naturaleza de su funcin y porque adems los efectos pblicos estn a su
cargo).
Si la malversacin se ejecuta consintiendo el funcionario pblico a que otra
persona sin esa calidad sustraiga los caudales o efectos pblicos o privados del
Art. 233, ese tercero responde a ttulo de hurto (debe haber cumplido a
cabalidad con todos y cada uno de los elementos tpicos a que se refiere el Art.
432 CP).
Son 2 cosas las que guan la Malversacin de caudales pblicos:

1) La condicin de empleado pblico.
2) La comunicabilidad o incomunicabilidad.
Habiendo aclarado todo lo anterior, podemos entrar a analizar los tipos penales:
Anlisis del Tipo Penal.
La malversacin de caudales pblicos dice relacin con cosas que se entiende que son
de todos en un sentido real y figurado. Se sanciona su sustraccin a ttulo de
malversacin de caudales pblicos.
Sin embargo, la malversacin de caudales pblicos llega a otros lmites. Ej.: la

situacin del Art. 236.
Art. 236: El empleado pblico que arbitrariamente diere a los caudales o efectos que
administre una aplicacin pblica diferente de aquella a que estuvieren destinados, ser
castigado con la pena de suspensin del empleo en su grado medio, si de ello resultare
dao o entorpecimiento para el servicio u objeto en que deban emplearse, y con la
misma en su grado mnimo, si no resultare dao o entorpecimiento.
Algunos autores han denominado a esta figura como clsica malversacin, porque
es una desviacin de fondos, no corresponde a una sustraccin en estricto rigor. Aqu
los fondos no han salido del mbito del E, se siguen aplicando dentro de la
Administracin del Estado, pero no en aquello a lo que estaba destinado
originalmente. Esto es, aqu existe DESVIACIN DE FONDOS.
Se puede fijar la atencin en el globo mayor de esto y pensar, por ejemplo, en la Ley de
Presupuesto, en que se establecen las distintas partidas en que se utilizarn los
dineros fiscales. Si un funcionario pblico, en lugar de emplear los dineros en aquella
cosa que le destinaba la partida, los emplea en otra cosa distinta (los desva),
cumplindose los requisitos del Art. 236, ser sancionado por desordenar el gasto
pblico. Esta accin constituye una falta de probidad (no hay nimo de lucro, nada se
lleva para l, todo queda dentro del Estado pues son funciones pblicas). Se sanciona
pues se est afectando la fe pblica y la probidad, pues se desordena el destino de los
dineros del Estado, una situacin anmala porque el funcionario pblico no acta con
la rectitud con que debi haber actuado.
Qu pasa si el funcionario pblico hace esa desviacin pero de buena fe? El

funcionario recibe los caudales (dinero) en base a un decreto, de un marco
predeterminado. El problema es que el Art. 236 es una Ley penal en blanco en el
sentido propio, porque esta norma requiere o exige para poder entender el tipo penal
en su plenitud, remitirse a una disposicin legal de menor jerarqua (decretos,
ordenanzas, reglamentos, etc.). Esta es la hermenutica que debe seguir el funcionario
pblico, por lo que es difcil pensar en la buena fe de ste en una situacin como la
descrita. Pero lo anterior no significa que el funcionario pblico pueda excusarse por
otras razones, por ejemplo, fuerza mayor (como un terremoto, etc), pero hay que
analizarlo al amparo de una causal de justificacin que contemple que la situacin no
fue antijurdica.
Cuando la norma establece arbitrariamente, se refiere a que el funcionario no puede

cambiar el destino de los caudales y actuar fuera del marco de accin al que est
facultado por ley.
En qu consiste la conducta del Art. 236?
Verbo Rector: Dar. El verbo corresponde a la descripcin de una accin. En este caso,
se da a caudales pblicos un uso distinto de aquel al cual est destinado. Se le concede
una aplicacin pblica diferente a esos caudales de aquella a que estuvieren
destinados por ley. La calidad de arbitrario, por su parte, alude a que esta accin se
realiza fuera del marco de la ley.
El tipo penal del Art. 236 se divide en 2 hiptesis:

1. Dao o entorpecimiento para el servicio u objeto en que deban emplearse,
resultante de esta aplicacin pblica distinta de la que estaba destinado ese
caudal pblico. Su pena es la suspensin del empleo en su grado medio (1A1D-
2A).
2. Ausencia de dao o de entorpecimiento para el servicio u objeto en que deban
emplearse. Su pena es la suspensin del empleo en su grado mnimo (61D-1A).
La penalidad aqu es una pena privativa de derechos, pues se afecta al infractor en su
derecho al cargo en que desempea su trabajo.
Tipo objetivo: Se trata de un delito de accin porque existe un movimiento corporal
guiado por una voluntad final. No es delito de omisin, porque ello requiere que la
voluntad final se manifieste en la no realizacin de un movimiento corporal.
Causal de Justificacin: Se aplica causal de justificacin en caso de calamidad pblica

(Ej.: una desviacin de fondos destinados a financiar un hospital pblico debido a un
terremoto), donde se requiere aplicar los fondos a las situaciones derivadas de la
emergencia en lugar del fin a los cuales estaban destinados. Se aplicara entonces la
causal del Art. 10 N7 de estado de necesidad justificante, pero el problema que da
este numeral es que permite afectar la propiedad ajena y el caso del Art. 236 no es de
afectacin a la propiedad.
Hay quienes piensan que la desviacin de fondos debiese tener una sancin
meramente administrativa y sacarla del CP, discusin que viene hace tiempo dndose.
Penalidad: Dependiendo de la situacin, se aplicar una de las siguientes penas:

1) Suspensin del empleo en su grado medio (1A1D-2A), si debido a la desviacin
se produce dao o entorpecimiento en el servicio o el objeto en que deban
emplearse los fondos.
2) Suspensin del empleo en su grado mnimo (61D-1A), si no se producen daos
o entorpecimientos.
Dentro de los delitos que giran en torno al concepto de fe pblica, analizamos la

malversacin de caudales pblicos (Arts. 233 y ss.), y dentro de este delito en
particular, se analiz la clsica desviacin de fondos (Art. 236), la cual, en estricto
rigor, no se trata de una conducta apropiatoria de fondos pblicos por parte del
funcionario pblico, sino que se trata de una distraccin. Es decir, se hace una
aplicacin pblica de los fondos pblicos diferente a la correspondiente.
Este delito afecta la fe pblica en el sentido de que el funcionario pblico est faltando
a la probidad; es decir, no ha sido probo ni se ha ajustado a la ley, a fin de designar los
fondos a las partidas o tems correspondientes. Dichas partidas o tems se encuentran
reguladas en disposiciones que no tienen propiamente la categora de ley, por
ejemplo, decretos, ordenanzas, reglamentos, instrucciones, etc. Nos encontramos,
entonces, ante una Ley penal en blanco, pero esto no significa que el Art. 236 (que
presenta una distraccin de fondo) tenga la particularidad de ser una ley penal en
blanco en sentido propio (aquella cuyo contenido, para su correcta comprensin, se
encuentra o exige una norma de inferior jerarqua), sino que lo importante es cmo
opera esa ley penal en blanco en sentido propio: opera sealando al funcionario
pblico la designacin de determinados caudales a efectos propios de su
administracin.
Existen ciertos criterios para tratar el tema de la desviacin de fondos. Algunas

personas sostienen que, por tratarse la distraccin de fondos de un desorden
administrativo, que ha estado siempre dentro de la Adm. del E, debe desincentivarse
el uso de sanciones penales.
El E, dentro del ejercicio de sus funciones debe tener un mnimo orden tolerable, y si
se traspasa ese mnimo orden, entonces se producira el vicio, y es esta la conducta
que se tutela en este caso: el orden en el ejercicio de las finanzas del Estado o las que
el funcionario pblico tenga bajo su administracin. El funcionario pblico es una
persona que nos da, por el solo hecho de ser funcionario pblico, la presuncin de
realizar actos de fe pblica. Y lo que en el fondo se est vulnerando, es el orden en el
ejercicio de las finanzas del Estado o de los dineros que estn bajo administracin del
funcionario, lo cual est penalmente tutelado.
Anlisis de otros tipos penales
Encontramos 2 figuras que se encuentran unidas que parecen y son distintas, pero
donde no es del todo fcil determinar qu es lo que diferencia a una de otra. Hablamos
de figuras muy antiguas, aludidas incluso por Francesco Carrara en su Programa de
Derecho Criminal.
Son figuras difciles de entender, pero, al parecer la explicacin estaba en que en un

caso (Art. 235) el funcionario pblico tena un libre ejercicio de disposicin sobre
determinados efectos o caudales pblicos, corra por cuenta de l un tipo de
administracin de la cual no deba dar cuenta. En el otro caso, esa libre ejercicio de
disposicin no exista, es decir, no poda disponer tan libremente de esos bienes.
Efectivamente, esta distincin pas a nuestro CP en el Art. 233, el cual consigna:
Artculo 233.- El empleado pblico que, teniendo a su cargo caudales o efectos pblicos
o de particulares en depsito, consignacin o secuestro, los substrajere o consintiere que
otro los substraiga, ser castigado:
3.o Con presidio mayor en sus grados mnimo a medio y multa de once a quince unidades
tributarias mensuales, si excediere de cuarenta unidades tributarias mensuales.
El Art. 235, a su vez, seala:
Art. 235. El empleado que, con dao o entorpecimiento del servicio pblico, aplicare a
usos propios o ajenos los caudales o efectos puestos a su cargo, sufrir las penas de
inhabilitacin especial temporal para el cargo u oficio en su grado medio y multa de diez
al cincuenta por ciento de la cantidad que hubiere substrado.
No verificado el reintegro, se le aplicarn las penas sealadas en el artculo 233.
Si el uso indebido de los fondos fuere sin dao ni entorpecimiento del servicio pblico, las
penas sern suspensin del empleo en su grado medio y multa del cinco al veinte y cinco
por ciento de la cantidad substrada sin perjuicio del reintegro.
Estos 2 artculos constituyen lo medular del delito de malversacin de caudales

pblicos. Para comodidad, partiremos por el Art. 233.
Hiptesis del Art. 233: Malversacin de Caudales Pblicos.
De la lectura del Art. 233 Inc. I y del Art. 235 lo primero que se viene a la mente es la
situacin de un funcionario pblico que tiene a su cargo un caudal o efecto pblico y,
conforme a lo que seala el Art. 233, lo sustrae. Si no existiera este Art., podra existir
un hurto? Aplicando la sustraccin mental hipottica, parece difcil que ello pudiera
suceder, porque el hurto implica apropiarse en la medida en que se saca el objeto
material de la esfera de custodia del titular, y aqu, se deja el objeto material en
custodia del hechor. Por lo tanto, lo que aqu podra haber es una apropiacin
indebida en los trminos del Art. 470 n1.
Nos encontramos objetivamente, entonces, ante un concurso aparente de leyes

penales entre los Arts. 233 Inc. I y 470 n1. Haciendo una supresin mental hipottica
del Art. 233, nos quedamos con el delito de apropiacin indebida, el cual afecta la
propiedad o patrimonio particular, es decir, afecta a un individuo. Sin embargo,
resulta que en la hiptesis, el titular del bien es el E, no un particular. Existe una
afectacin de carcter patrimonial en el caso de la apropiacin indebida y en el caso
de la malversacin de caudales pblicos? Claro que si, pero hay una diferencia: La
funcin estatal, el smbolo del E como acto de fe, o sea, la fe pblica. Eso es lo que
produce una diferenciacin entre la conducta que se comete entre particulares y la
conducta que se comete con los caudales pblicos.
Bien Jurdico Tutelado: Corresponde a la fe pblica determinada por la probidad

(sin perjuicio de que existan otros bienes jurdicos afectados, como el bien social, el
patrimonio del Estado, pero primando la fe pblica por el criterio teleolgico o fin
ltimo, para determinar la esencia del bien jurdico tutelado).
Verbo Rector: El Art. 233 y el Art. 234, en su conjunto, generan las figuras que se
denominan sustraccin de fondo, girando en torno al ncleo penal, es decir, el verbo
rector que emplean: Sustrajere, sustraccin de fondo. Ambas figuras (Art. 233 y 234)
se denominan peculado (no entraremos, por ahora, al Art. 234).
El tema de sustraer es un tema complejo, porque si se aplica el concepto de

apropiacin referido en el Art. 432, a propsito del robo y del hurto, y repetido en el
Art. 470 n1, a propsito de la apropiacin indebida, tenemos finalmente el concepto
de apropiacin como modalidad de afectaciones a la propiedad y aqu, en el peculado,
el legislador cambia y dice sustraer.
Debido a lo anterior, es preciso detenerse en qu se entiende por sustraer. La

apropiacin se conforma por un asir o tomar la cosa corporalmente (elemento
objetivo), y el nimo de seor o dueo intelectualmente (elemento subjetivo). De este
modo, se puede pensar que la sustraccin corresponde slo a asir o tomar la cosa
corporalmente (slo la parte objetiva).
Este problema, que se presenta desde tiempos de la Codificacin, ha sido superado

por la jurisprudencia, que ha hecho una sinonimia para stos efectos, entre lo que es
sustraccin y apropiacin. Es decir, en el Art. 233 debe existir una apropiacin, o sea,
un tomar o asir con nimo de seor o dueo.
Elementos del tipo:

1. Bien jurdico tutelado: La fe pblica determinada por la probidad.
2. Sujeto activo: Es un sujeto determinado, especfico o particularizado: El
empleado pblico, en los trminos del Art. 260.
a. Esta interpretacin autntica o de autoridad del Legislador gira en
torno a la naturaleza de la funcin del empleado pblico.
b. Puede ser cualquier empleado pblico? No. Debe existir un nexo causal
o anclaje entre el empleado pblico y la circunstancia de tener a su
cargo los caudales o efectos pblicos, puesto que deben estar a su cargo.
Si no se cumple con esto, no se configura la hiptesis, es decir, si se trata
de un empleado pblico que no tiene a su cargo esos efectos o caudales
pblicos, a la vista del Art. 233 la conducta es atpica.
c. Cmo se tienen a su cargo? En depsito, es decir, los tiene bajo custodia
o guardado; en consignacin, porque se estn haciendo pagos; o en
secuestro (Ej.: el embargo). En consecuencia, el ncleo del tipo va a
consistir en sustraerlos, apropirselos o bien en consentir que otro lo
sustraiga. Tanto en la sustraccin que realiza el empleado pblico como
aquella que consiste en el consentimiento para que otro la sustraiga,
puede existir una co-participacin de terceros.
d. Comunicabilidad: Siguiendo con lo antes dicho, si esos terceros no
tienen la particularidad de ser empleados pblicos, se aplica el Art. 64
Inc. I, que establece la incomunicabilidad de la conducta.
3. Objeto material: Los caudales o efectos pblicos.
4. Pena: No se analizar por ahora. Debe revisarse algo antes.
Hiptesis del Art. 235: Distraccin de Fondos
Verbo Rector: Se observa en este Art. que el ncleo del tipo no es sustraer, sino
aplicar: se trata de hacer uso de los caudales que tiene el funcionario pblico a su
cargo para una finalidad distinta de aquella para la que estn destinado.
Frente a esto nacen 2 posibilidades:

1. Debiendo realizar el reintegro, lo hace. En este caso, se aplica la pena especfica
establecida en el Art. 235.
2. Debiendo realizar el reintegro, no lo hace. Verificado el no reintegro, se hace un
reenvo y se le aplicarn las penas establecidas en el Art. 233, propias de la
sustraccin.
Hay autores chilenos y jurisprudencia nacional que sostienen la tesis de que, en el

caso del peculado o sustraccin de caudales pblicos (Art. 233), el empleado pblico
acta respecto de los fondos o caudales pblicos que tiene a su cargo con nimo de
seor y dueo, est actuando con facultad de disposicin; mientras que en el caso de
la distraccin de los caudales (Art. 235), si se est empleando los caudales a beneficio
propio o en beneficio de un tercero, se entiende que debe reintegrarlos cuando as
deba hacerlo, y en tal caso no habra tal nimo de seor y dueo. El sujeto acta segn
la facultad de uso.
Penalidades para los casos del Art. 233 y del Art. 235:
En el delito de distraccin (Art. 235), tiene que producirse, como circunstancia

objetiva, un dao o entorpecimiento del servicio pblico. Si ello sucede, se aplican las
penas sern las del Art. 235 Inc. I: inhabilitacin especial temporal para el cargo u
oficio en su grado medio y multa de diez al cincuenta por ciento de la cantidad que
hubiere substrado. Esta pena, por su parte, supone un reintegro.
Si no hubiere dao o entorpecimiento al servicio pblico, en vez de aplicarse el Inc. I

se aplica el Inc. Final, y las penas sern suspensin del empleo en su grado medio y
multa del cinco al veinte y cinco por ciento de la cantidad substrada sin perjuicio del
reintegro.
Si no se hubiere verificado el reintegro, en cambio, se aplican las penas del Art. 233,
las que estn determinadas en razn de su cuanta. Esto es, la conmensuracin cambia
en atencin a las penas del Art. 233:
3.o Con presidio mayor en sus grados mnimo a medio y multa de once a quince unidades
tributarias mensuales, si excediere de cuarenta unidades tributarias mensuales.
Surge una duda: El empleado pblico que ha utilizado estos fondos pblicos para su
beneficio particular, hasta qu momento puede reintegrarlos, para sealar que su
conducta est en la hiptesis del Art. 235 y no en la del Art. 233? Cul es el momento
del reintegro? Existe discusin en la Doctrina:
Etcheberry sostiene que el reintegro puede realizarse en cualquier momento
hasta antes de dictarse la sentencia.
Otros sostienen que debe realizarse hasta antes de la formalizacin.
No existe un criterio uniforme, pero debe hacerse notar que este asunto es esencial,
porque la diferencia en el desvalor punitivo es considerable si se sigue una u otra
tesis.
Puede verse el nimo de seor y dueo desde una tesis y desde la otra no? Es
discutible. Puede ser til esta diferenciacin desde el punto de vista de la didctica e
incluso la didctica de la jurisprudencia, pero provoca la siguiente duda: Si un sujeto
saca dinero con nimo de seor y dueo, pero a ltimo minuto se arrepiente y los
reintegra, no hay claridad ni puede llegar a afirmarse que en un caso hay nimo de
seor y dueo (Art. 233) y en el otro caso no (Art. 235).
Qu pasa, entonces, con esa persona que sustrae dinero a su cargo, pero luego se
arrepiente y lo reintegra en su totalidad?
Hay quienes establecen la diferencia en el nimo de seor y dueo,
distinguiendo si sustrae los fondos pblicos con ese nimo o sin ese nimo
pero con nimo de uso (Ej.: sustraer dinero como un prstamo).
Esta distincin genera dudas al profesor, porque el tema es ms de fondo, es
histrico, respecto de las facultades que determinados empleados pblicos
podan tener respecto de los efectos o caudales que tenan a su cargo. Se podra
llamar un puente de plata que lleva a que el delincuente atene su
responsabilidad, frecuentes en D Penal: por un acto posterior y antes de que el
delito se configure, realizan una accin para evitar las consecuencias de su
accin, sin dejar secuelas, por lo que no se castiga el delito ni siquiera por
frustracin.
La fuente es histrica y se corresponde con una realidad diferente respecto del
ejercicio del funcionario pblico y los caudales que tiene a su cargo.
El dinero es esencialmente fungible, lo que significa que al momento de reintegrar no

debe hacerlo con el mismo tipo de dinero, por ejemplo, si retira 100.000 en billetes de
20.000, puede reintegrar los 100.000 en billetes de 1.000.
Tipo Subjetivo: Desde el punto de vista del tipo subjetivo, o sea, desde el punto de
vista del dolo, tanto en el Art. 233 como en el Art. 235, nos encontramos frente a
conductas dolosas.
Hiptesis del Art. 234: Substraccin de Caudales o Efectos Pblicos.
Art. 234. El empleado pblico que, por abandono o negligencia inexcusables, diere
ocasin a que se efecte por otra persona la substraccin de caudales o efectos pblicos
o de particulares de que se trata en los tres nmeros del artculo anterior, incurrir en la
pena de suspensin en cualquiera de sus grados, quedando adems obligado a la
devolucin de la cantidad o efectos substrados.
Tipo Subjetivo: La trascendencia de este Art. est puesta en el elemento subjetivo del
tipo. Toda la construccin del Art. 234 gira en torno a un elemento subjetivo del tipo,
porque en este Art. no estamos en presencia de dolo, sino que estamos ante un tipo
culposo , o sea, aparece ac la culpa o negligencia.
El CP sanciona conductas dolosas y slo por va de excepcin sanciona conductas

culposas. El Art. 234 es una de esas excepciones, siendo as por el sujeto que
interviene, porque en l se ha depositado la fe pblica y la probidad de la
administracin.
No se trata de cualquier abandono o negligencia, sino que de un abandono o

negligencia adjetivado que requiera una calificacin. Especficamente, debe ser un
abandono o negligencia inexcusable, lo cual requiere acreditar efectivamente que
dicho abandono o negligencia se realiz inexcusablemente. En un smil se podra
pensar en la imprudencia temeraria. Se requiere que se pruebe que el sujeto acta
segn el tipo penal en lo subjetivo, o sea, que el abandono o negligencia tengan la
particularidad de la inexcusalibilidad.
Anlisis de la conducta:
Verbo rector: Dar ocasin. A diferencia del Art. 233, en que se consiente en que otro
sustraiga caudales pblicos, aqu se da ocasin a que ocurra. En consecuencia esta
conducta es culposa.
Delito de Accin o de Omisin? El deber del funcionario pblico respecto de los

caudales pblicos cuidar, guardar, lo que es una accin, por lo que la conducta del tipo
del Art. 234 es una omisin. Generalmente cuando el CP ocupa la palabra negligencia
se asimila ms bien a una omisin.
Lo que ha omitido el funcionario es el deber de custodia o vigilancia que tiene sobre la

cosa, algo a lo que la ley lo obligaba.
Esto que hemos visto es el hueso duro de la malversacin de caudales pblicos

propiamente tal. Es la sustancia del asunto.
Hiptesis del Art. 237: Rehusar a un pago o entrega
Art. 237. El empleado pblico que, debiendo hacer un pago como tenedor de fondos del
Estado, rehusare hacerlo sin causa bastante, sufrir la pena de suspensin del empleo en
sus grados mnimo a medio.
Esta disposicin es aplicable al empleado pblico que, requerido por orden de autoridad
competente, rehusare hacer entrega de una cosa puesta bajo su custodia o
administracin.
Delito de Accin o de Omisin? Esta figura es de comisin por omisin. Esto es,
estando obligado por la ley a hacer una determinada accin, no la realiza.
Causal de Justificacin: El Art. establece como excusa el hecho de existir una causal
suficiente para este rehusar. Se rehsa sin causa bastante, es decir, que s puede
rehusarse un funcionario pblico a hacer un pago o entrega cuando tiene causa
bastante.
Hiptesis del Art. 238:
Art. 238. Las disposiciones de este prrafo son extensivas al que se halle encargado por
cualquier concepto de fondos, rentas o efectos municipales o pertenecientes a un
establecimiento pblico de instruccin o beneficencia.
En los delitos a que se refiere este prrafo, se aplicar el mximo del grado cuando el
valor de lo malversado excediere de cuatrocientas unidades tributarias mensuales,
siempre que la pena sealada al delito conste de uno solo en conformidad a lo
establecido en el inciso tercero del artculo 67 de este Cdigo. Si la pena consta de dos o
ms grados, se impondr el grado mximo.
No merece mayores comentarios.
Resumen de este delito de Malversacin de Caudales Pblicos:
1. Bien jurdico tutelado: Fe pblica. Debe considerarse el concepto de probidad.
2. Aspecto importante: Participacin criminal, porque importa la concurrencia

de diversos partcipes. Son diversas personas las que concurren en un solo
hecho o acto.
3. Incomunicabilidad: La condicin de funcionario pblico es incomunicable,

por cuanto corresponde a una condicin propia de una persona conforme al
Art. 64 CP. En consecuencia, cada cual responde conforme al tipo que ha
cumplido. Esto es, el funcionario pblico que tiene a su cargo estos caudales o
efectos pblicos responde a ttulo de malversador, pero los dems particulares
que intervengan, se discute si responden a ttulo de apropiador o de hurtador,
por lo que habr que analizar caso a caso.
4. Tipo subjetivo:
a. Peculado o sustraccin de fondos:
I. Art. 233: Se comete con dolo.
II. Art. 234: Se comete con culpa, consistente en abandono o
negligencia inexcusables.
b. Distraccin de fondos: Art. 235. Se comete con dolo.
I. No verificado el reintegro, la figura se denomina desfalco y se
remite a las penas del Art. 233.
c. Desviacin de fondos: Art. 236. Se comete con dolo.
d. Rehusar un pago o entrega: Art. 237. Se comete con dolo.
FALSIFICACIN DE MONEDA
Los aspectos de este delito los ubicamos en el Ttulo IV del Libro II, titulado de los
crmenes y simples delitos contra la fe pblica, los falsos testimonios. En el Prrafo I
de este ttulo, se parte hablando de la moneda falsa, determinando los tipos
atingentes.
Objeto Material del delito: Sobre qu recae la accin que va a realizar el sujeto
activo? Recae sobre la moneda, lo que nos lleva, en primer lugar, a preguntarnos qu
es la moneda.
Por moneda, debemos entender que es una mercanca que tiene por objeto pagar
obligaciones contradas con un acreedor. La moneda es una pieza de carcter metlico,
emitida por el E, y que contiene determinados signos propios del E, y se consigna en
ella un determinado valor pecuniario o econmico; es decir, es aquel medio de
intercambio econmico que, con la garanta del E, representa una determinada suma
de dinero distinto al valor intrnseco que tiene la moneda.
En Chile, nosotros trabajamos sobre la base de la moneda de velln, en cuanto se trata

de una moneda compuesta por aleaciones de distintos metales. Esto quiere decir que
la moneda, en su valor metlico, generalmente es inferior al valor de la moneda en s.
Ej.: Una moneda de $500, no vale eso en su aspecto intrnseco material (vale bastante
menos que eso), pero simboliza ese valor y todos nosotros le damos ese valor. Por
qu? Por la fe pblica, el E establece este valor simblico en la moneda y nosotros
creemos que tiene ese valor. Para ese fin, opera la fe pblica, de modo tal que cuando
fabricamos o alteramos una moneda, la verdad es que afectaremos la fe pblica.
Siempre en los distintos tipos penales podemos ver la afectacin de no solo un bien
jurdico, sino que varios. Corresponde ver si, en la falsificacin de moneda, se afecta
uno o ms bienes jurdicos.
Primeramente, sabemos que se afecta la fe pblica, por el valor de la moneda. Puede

haber otro tipo de afectacin? S:
1. Si 2 pases se encuentran en guerra, ambos pases pueden recurrir a la
falsificacin de la moneda del pas enemigo, caso en el cual la afectacin es al
poder econmico de la potencia contraria, no a la fe pblica.
2. Otro bien que se ve afectado es el patrimonio, que corresponde a una cuestin
privada. Quien recibe una moneda falsa, ve afectado su patrimonio. Sin
embargo, las afectaciones del patrimonio generan otras figuras, tienen una va
distinta para ser sancionadas (Ejs.: delitos de hurto, robo, estafas y otros
engaos, daos, incendios y otros estragos, usura, usurpacin, etc.). Aqu, sin
embargo, la falsificacin de moneda no gira en torno al patrimonio, sino que
gira en torno del paradigma de la fe pblica porque, en Chile, es el E quien
acua la moneda, mediante el Banco Central 2 . Tratndose de monedas
extranjeras, stas producen efectos de comercio, pero no son la moneda de
curso obligatorio de nuestro pas, que es la que acua el E, sino que son
monedas de curso tolerado.
Cmo se desenmaraa el asunto de la falsificacin de moneda?
Depende del autor que haya tratado el tema. La falsificacin de moneda se divide en 4
categoras:
1. Contrahechura o fabricacin de la moneda. Contrahacer es lo mismo que
fabricar.
2. Alteracin de la moneda. No es sinnimo de contrahacer, sino que esto
corresponde a una accin sobre la moneda misma.
3. Introduccin de la moneda falsa al territorio nacional.
4. Expendicin de la moneda (lnea transversal en esta materia, atraviesa todo).
Esto significa poner en circulacin la moneda.
Casos:
1) Un sujeto, por ej., puede tomar una moneda de $500 y partirla a la mitad, para
conservar una mitad y darle la otra a su pareja, cosa de que al juntarse, se una la
moneda en seal de amor. Hubo afectacin aqu? Desde el punto de vista del bien
jurdico tutelado, la fe pblica, el corte en dos partes nunca signific que fuese a ser
expendida, y si no es el caso, no puede afectar la fe pblica.
2) Un sujeto corta una moneda para usarla para reparar un objeto. Objetivamente ha
sido alterada, pero no tiene significacin penal porque no fue expendida. Mal puede
afectar la fe pblica.
3) Una mujer utiliza una moneda para hacer un medalln y cubrir su cuerpo. Tal como
en los 2 casos previos, tampoco hay afectacin a la fe pblica porque no se busca
expender la moneda.
En relacin a los aspectos de la falsificacin de moneda que se encuentran entre el 162

y 171 CP, cabe sealar como una cuestin previa el que se trabaja con una moneda de
curso legal, lo que importa que es de curso forzoso conforme a nuestra ley, y hay
tambin una moneda de curso tolerado, que tiene un fin comercial y circula
toleradamente entre nosotros. En el sistema de economa de mercado, la circulacin
de la moneda extranjera es plenamente tolerada Ello es trascendente porque, si se
falsificare moneda extranjera, generalmente los CP sancionan la contrahechura o
alteracin de moneda extranjera, puesto que ello obedece a una necesidad de
2 La LOC BC establece que el Banco Central es el nico ente fiscal facultado para acuar monedas. No se permite
que entidades distintas del Banco Central lo hagan
fraternidad y fe pblica en el intercambio del comercio. Si sacamos la moneda de
circulacin, trancamos el intercambio de comercio (y probablemente se vuelva al
trueque3), ya que la moneda significa un elemento basado en la fe pblica. El comercio
funciona en base al crdito y la confianza de la fe pblica; es un acto de fe pblica,
y ello ha determinado la proteccin de la moneda.
Mirada Histrica:
Nosotros nos encontramos, al parecer, saliendo de la transaccin monetaria. Los

ejemplos ms claros son el que nuestra moneda de mayor valor es la de $500, y que el
dinero se encuentra en billetes, que son mero papel. Esto nos demuestra el tremendo
peso de la fe pblica.
Parece ser que hoy, el asunto avanza hacia otro aspecto, el dinero plstico. Ya no se
tratara de emisiones monoplicas con poder liberador que realiza el E, sino que el
dinero plstico es dado por las grandes agencias de crdito.
Sea como sea, resulta que los principios, en lo que dice relacin con la moneda, son
importantes de conocer, porque, as como podemos estudiar un delito desde sus
distintos elementos, tambin ocurre con la moneda en cuanto a su circulacin. Los
elementos que se estudian con relacin a la falsificacin de la moneda, hoy en da
tambin inciden en el dinero plstico.
La falsificacin era frecuente en el pasado, dada la existencia de monedas de oro. stas

son una de las cosas ms apreciadas para los seres humanos, pero, cuando eran
moneda de curso forzoso, representaban su valor de materialidad en oro (Ej.: Yo tengo
esta moneda de oro y equivale a $1.000.000). Lo mismo suceda con las monedas de
plata.
Resulta que, con el correr de los tiempos, fue necesario cambiar ese padrn, porque
habra sido imposible regular el comercio si todos los pases emitieran monedas de
oro o de plata. Ah es donde cae la viga del E, sealando precisamente la
manifestacin de la fe pblica, y nacen las monedas de velln, que eran originalmente
aleaciones de cobre y metales nobles (siendo las aleaciones ms frecuentes las de oro
y cobre y de plata y cobre). Hoy en da, desaparecieron el oro y la plata, y las monedas
de velln son meramente monedas metlicas que pueden ser de cualquier
materialidad (Ej.: Monedas de alta aleacin de cobre, como las de $100 antiguas y $50,
y de otras aleaciones, como las de $500, $100 actuales, $10, $5 y $1).
Los primeros billetes tenan una leyenda que permitan al ciudadano tener fe pblica
en ellos. Decan, por Ej., $500, convertibles en oro conforme a la ley, lo que significa
que el E daba fe de que el billete tena respaldo equivalente a 500 pesos oro.
3 En el trueque, se parte de la situacin que ningn individuo puede producir todo lo necesario para satisfacer sus
necesidades. Entonces, se hace un intercambio entre los excedentes de los bienes que producan, por aquellos otros
bienes que necesitaba, Esta era la forma de manejarse en sociedades primitivas, hasta la aparicin de la moneda.
Hoy, eso no se da, est superado el tema de la convertibilidad. El trfico de la vida
moderna ha determinado los actos de fe en los actos transaccionales o monetarios.
As, en nuestros tiempos esta figura logra un acicate mayor.
Los primeros billetes que aparecieron, tenan una leyenda que permitan al ciudadano
depositar fe en el billete. Decan, por ej., quinientos pesos convertibles en oro
conforme a la Ley. El trfico de la vida moderna ha determinado los actos de fe.
Tipo Subjetivo:
La figura de la moneda falsa, si se analizan los Arts. 162 a 171, contempla una
modalidad subjetiva de comisin correspondiente al dolo directo. Esto permite
descartar tanto el dolo eventual y la culpa.
No obstante esto, este asunto es complejo. Si se entra en la primera modalidad

(contrahechura), debemos tener presente que el concepto se manifiesta en 2 mbitos:
la falsificacin de moneda y la falsificacin de instrumentos pblicos, manejndose en
ambos casos una sinonimia para su inteligencia.
Primera Hiptesis: Contrahechura. Art. 162
Art. 162. El que sin autorizacin fabricare moneda que tenga curso legal en la
Repblica, aunque sea de la misma materia, peso y ley que la legtima, sufrir las penas
de reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.
Cuando el peso o la ley fueren inferiores a los legales, las penas sern presidio menor en
su grado medio y multa de seis a quince unidades tributarias mensuales.
La viga maestra est ac en el ncleo del tipo o verbo rector. Esto es, fabricar. Esto
tiene una sinonimia con el concepto de hacer la pieza, imitar la pieza. Entonces, si
vamos a contrahacer una moneda, estamos imitando esta moneda, dndole todas las
apariencias correspondientes para que, en definitiva, esta moneda pueda circular,
expenderse, y en tal consecuencia afectar a la fe pblica.
Si la contrahechura es burda, no estaremos en presencia de este tipo penal por la

dificultad en su expendicin o circulacin. Si esa moneda, en cambio, la entregamos a
un incauto, que no tiene diligencia alguna, la guarda en su bolsillo y, posteriormente,
se da cuenta que est en posesin de una contrahechura, ese problema no es de
falsificacin de moneda, sino de fraude al particular que recibi a la moneda. All se
configura un atentado contra la fe pblica, y deberamos reconducirnos a las normas
del fraude para determinar si se cumplen todos sus elementos.
La fabricacin, al implicar un concepto de hacer, corresponde a un delito de accin,

supone un movimiento corporal guiado por una voluntad final. Esto, sin embargo,
supone analizar una serie de elementos:
Si una persona fabrica sucesivamente da a da monedas y es sorprendido en
ello, ha cometido reiteradamente el delito de falsificacin? No, la figura penal
es una sola, no se trata de 100 falsificaciones distintas.
De qu moneda se habla cuando hablamos de fabricacin de moneda? Debe
ser una moneda de curso legal o forzoso. Si se fabrica moneda que ya no est en
circulacin, no es una accin tpica, de acuerdo al Art. 162.
Encontramos, entonces, un tronco comn: La accin es un tronco comn en los Incs. I

y II. Es solo que hay una bifurcacin en cuanto a la pena aplicable:
1. Reclusin menor en su grado mnimo (61-540D) ms multa de 6 a 10 UTM,
cuando el peso y ley de la moneda falsa son iguales o superiores al peso y ley
de la moneda legtima a la que se est imitando.
2. Presidio menor en su grado medio (541D-3A) y multa de 6 a 15 UTM, cuando el
peso o la ley de la moneda falsa sean inferiores.
El desvalor es mayor en este segundo caso porque existe una afectacin econmica.
Cmo debe ejecutarse? El Art. 162 seala El que sin autorizacin. Esta expresin es
innecesaria, considerando quin tiene el monopolio de la acuacin de la moneda. Lo
importante es que aqu, el sujeto debe hacer, por imitacin, una moneda idntica a la
de circulacin legal.
Segunda Hiptesis: Alteracin. Arts. 163 a 166.
Art. 163. El que falsificare moneda de oro o plata que tenga curso legal, empleando otras
sustancias diversas, ser castigado con presidio menor en sus grados medio a mximo y
multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
Si la moneda falsificada fuere de velln, las penas sern presidio menor en sus grados
mnimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.
Aqu, alteracin quiere decir producir cambios en algo que ya existe, se altera algo
que ya existe. Cmo se hace? De distintas maneras. Ej :
El sujeto toma la moneda y la altera colocando un cero ms. (Ej.: Moneda de
$500 Moneda de $5000). En este punto, el Prof. Carrara ha sido muy sagaz
para sealar, en su Programa de Derecho Criminal, que el hecho de agregar un
cero a una moneda, cambindole su valor, corresponde a una fabricacin, no a
una alteracin.
La alteracin consiste en cualquier manifestacin que pueda afectar de distintas

maneras a la moneda.
Se cambia aqu, en el Inc. I, el objeto material y, con ello, la materialidad de la moneda.

Habla de monedas de oro o de plata, pero, en la actualidad, no existen monedas
emitidas por el Banco Central, que sean de oro o de plata.
Se requiere el empleo de otras sustancias diversas, las cuales necesariamente tendrn

peso, ley y calidad inferiores al oro y la plata.
El Inc. II, por su parte, alude a la alteracin de las monedas de velln, monedas hechas
a base de aleaciones.
El Art. 164, por su parte, seala una situacin interesante:
Art. 164. El que cercenare moneda de oro o plata de curso legal, sufrir las penas de
presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.
Se advierte que cercenar quiere decir extraer granitos de oro o de plata desde las
monedas, sea lijando la moneda, o royndola con qumicos.
Se advierte, tambin, que, en este momento, no contamos con monedas de oro o plata
en curso legal. Esto nos empuja al correlato:
Art. 166. El que cercenare moneda de oro o de plata que no tenga curso legal en la
Repblica, sufrir las penas de presidio menor en su grado mnimo y multa de seis a diez
unidades tributarias mensuales.
Este Art. no se refiere a monedas de curso legal, sino que a monedas de curso tolerado.
Esto es a lo que Carrara llama Fraternidad entre naciones.
La penalidad para el caso del Art. 164 es un poco ms grave que la del Art. 166, al
contemplar presidio menor en sus grados mnimo a medio, en vez de presidio menor
en su grado mnimo.
El Art. 163 tiene un correlato en el Art. 165, a propsito de monedas que no son de
curso legal en el pas:
Art. 165. El que falsificare moneda que no tenga curso legal en la Repblica, ser
castigado con presidio menor en su grado medio y multa de seis a quince unidades
tributarias mensuales, si la moneda falsificada fuere de oro o plata, y con presidio menor
en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, cuando fuere
de velln.
Tercera y Cuarta Hiptesis: Introduccin a la Repblica y Expendicin.

Participacin Criminal. Arts. 167 y 168.
Art. 167. El que de concierto con los falsificadores o cercenadores, tomare parte en la
emisin o introduccin a la Repblica de la moneda falsificada o cercenada, ser
castigado con las mismas penas que por la falsificacin o cercenamiento
corresponderan a aqullos segn los artculos anteriores.
Conviene examinar esto, por un concurso aparente de leyes penales:

La expresin de concierto dice relacin con el primer instituto propio de la
participacin criminal: el Principio de Convergencia de Voluntades o de Dolo.
En principio, cada persona responde por su propio dolo, y si estn en
convergencia, responden hasta ella (Ej.: Si 2 delincuentes deciden entrar en
lugar destinado a la habitacin para robar bienes, hay concierto; pero si uno de
ellos decide violar a la duea de esa casa, no hay concierto, pues ste llega solo
al robo en lugar destinado a la habitacin).
En este caso, debe existir convergencia de dolo. Esto es, la voluntad de ambos
hechores debe coincidir. Debe haber convergencia con los falsificadores o
cercenadores.
Emisin, en este caso, quiere decir circulacin, expendicin.
La persona que se concierta con los falsificadores o cercenadores, no es ni lo
uno ni lo otro, sino que toma parte en la emisin/puesta en circulacin o en la
introduccin al pas de monedas falsificadas o cercenadas.
o Caso: Una persona cruza la frontera portando una moneda
extraordinariamente similar a nuestra moneda de $500, o portando una
caja con varias de ellas, y es sorprendida en la aduana portndola(s). No
necesariamente constituye delito, pues puede que esas monedas no se
utilicen para pagar.
o Caso: Si, sin embargo, usa estas monedas para pagar un caf en el
aeropuerto, o para dar limosna a un mendigo, sera delito porque se
puso en circulacin.
Sancin: Mismas penas que corresponden a los falsificadores o cercenadores
por sus delitos.
Situacin: Un mismo sujeto contrahace una moneda y la pone en circulacin. Este

sujeto, sin embargo, es considerado autor de una sola figura, la expendicin, porque
all, la contrahechura es solo un medio para cometer la expendicin. Se trata, en suma,
de un concurso ideal.
Art. 168. El que, sin ser culpable de la participacin a que se refiere el artculo
precedente, se hubiere procurado a sabiendas moneda falsificada o cercenada y la
pusiere en circulacin, sufrir las penas de presidio menor en sus grados mnimo a medio
y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
Iter Criminis:
Art. 169. La tentativa respecto de cualquiera de los delitos de que tratan los artculos
precedentes, ser castigada con el mnimum de las penas establecidas en ellas para el
delito consumado.
El comentario que nos merece esto es que se altera la regla de penalidad de la

tentativa establecida en el Art. 52, estableciendo una sancin mayor a la que
normalmente correspondera (2 grados menos a partir de la pena aplicable al delito
consumado). A algunos autores esto le provoca convulsiones, por cuanto por esta va
una tentativa pueda ser sancionada en el grado de consumacin.
Similar situacin se da a propsito del Art. 450 Inc. I.
El tema en este caso, es que el que recibe de buena fe en realidad se considera una
vctima. Entonces, la quiere hacer circular para no ser afectado por esto. Una salida
que tiene es que se ha visto afectado en su patrimonio, creyendo que disipar su mal,
o bien la carencia mnima de diligencia para determinar su falsedad.
De buena fe implica recibirlas sin ser siquiera diligente al recibirlas. A modo de

contraste, en el Art. 168, procurado a sabiendas, implica buscar las monedas
falsificadas, y ponerlas en circulacin. Este sujeto que estuvo de buena fe en realidad
ha sido poco diligente.
Esta hiptesis admite una distincin atendiendo al valor de la moneda circulada. Si el

valor subiere de 1 UTM, se aplica la pena del Art. 170.
Art. 170. El que habiendo recibido de buena fe moneda falsa o cercenada, la circulare
despus de constarle su falsedad o cercenamiento, sufrir la pena de reclusin menor en
su grado mnimo o multas de seis a diez unidades tributarias mensuales, si el valor de la
moneda circulada subiere de una unidad tributaria mensual.
Si el valor no sube de 1 UTM, se aplica el Art. 496 n31:

Art. 496. Sufrirn la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales:
31. El que, habiendo recibido de buena fe moneda falsa o cercenada o ttulos de crditos
falsos, los circulare despus de constarle su falsedad o cercenamiento, siempre que su
valor no exceda de una unidad tributaria mensual.
Resulta aqu que este tercero puso en circulacin la moneda falsa, despus de haberla
recibido de buena fe (creyendo que es efectivamente vlida).
Hiptesis del Art. 171: Falsificacin o Cercenamiento Notorios
Por ltimo, conviene analizar la situacin del Art. 171:
Art. 171. Si la falsificacin o cercenamiento fueren tan ostensibles que cualquiera pueda
notarlos y conocerlos a la simple vista, los que fabricaren, cercenaren, expendieren,
introdujeren o circularen la moneda as falsificada o cercenada podrn ser castigados
como responsables de estafas y otros engaos, con las penas que se establecen en el
ttulo respectivo.
Este asunto es posible, pero es difcil de configurar, porque las falsificaciones tan
burdas, en estricto rigor, no son falsificaciones. Lo que se busca en esto es que
generalmente los Tribunales piden Informes Periciales. As, en su mayor celo, el
Tribunal podr llegar a una conclusin, pero en realidad la falsificacin burda es algo
que se puede obtener a simple vista.
En la prctica, contrahechura es fabricacin, y alteracin implica un cambio en
algo que ya est hecho. As, solo habra contrahechura en el Art. 162, como ya se
seal.
Clase Activa:
"Pedro, empleado pblico, quien tiene a su cargo la caja de caudales, sustrae

$1.000.000, a fin de pagar una deuda. Al hacerse la auditora contable se descubre el
hecho. Pedro reintegra $500.000 y luego, una vez formalizado, entera el saldo
faltante."
Normativa aplicable: Arts. 233 y 260 CP, comparando el Art. 233 con el Art. 470 n1
en relacin al Art. 467 CP; Arts. 235 y 236 CP.
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FALSIFICACIN DE BILLETES AL PORTADOR
En la clase pasada, analizamos los delitos relativos a la falsificacin de moneda, con

sus distintas modalidades. Hoy, en cambio, corresponde analizar las situaciones
tpicas que se dan con ocasin de los billetes al portador.
El billete es un trozo de papel que, teniendo determinadas caractersticas, importa un

valor, y se trata de dinero de uso forzoso. En nuestro caso, el valor de los billetes es en
peso chileno.
Al igual que con las monedas, la obligatoriedad es establecida por la ley. Quien forja
los billetes, al igual que las monedas, es el Banco Central, el cual realiza esta forjadura
por medio de la Casa de Moneda de Chile. As es sealado por la LOC BC, de manera
monoplica. Y es de curso forzoso porque la persona est obligada a recibir las
monedas o billetes con los que se les est pagando, o los efectos a los que diere lugar.
Sin embargo, en sistemas de economa abierta como el nuestro, y en que cada vez se
aceptan ms divisas extranjeras, resulta que podemos pagar las obligaciones que
hemos contrado no solo con la moneda obligatoria o de curso forzoso del pas, sino
que tambin se tolera pagarlas con otras monedas y billetes que pudieren existir en
las otras economas abiertas de mercado4.
Existen monedas de distinto tipo que pueden ser transadas en el mercado nacional,
que son toleradas; alguien puede comprometerse a pagar en la moneda que fuere,
para lo cual se puede obrar de una de 2 formas:
4
As, podemos ir a una casa de cambios y comprar y vender dlares, yenes, euros, libras esteerlinas, etc.
Comprando las monedas extranjeras por ese valor.
Pagando el equivalente en pesos chilenos al valor de compra o de venta que se
estipule.
Normativa aplicable: Prrafo II del Ttulo IV del Libro II CP.
Art. 172. El que falsificare bonos emitidos por el Estado, cupones de intereses
correspondientes a estos bonos, billetes de banco al portador, cuya emisin estuviere
autorizada por una ley de la Repblica, ser castigado con las penas de presidio menor
en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo y multa de veintiuna a
veinticinco unidades tributarias mensuales.
Aqu tenemos la normativa relacionada a la falsificacin de billetes.
Verbo rector: Falsificar. Se nos presenta de manera distinta a como se present a

propsito de las monedas. Hay que darle un criterio ms amplio al concepto de
falsificacin, estando las modalidades del delito determinadas tanto por la
contrahechura (o fabricacin de mala fe del billete, desde cero) como por la alteracin
(lo que presupone un billete ya hecho).
Pero no solamente de billetes hablamos aqu. Tambin hablamos de bonos emitidos

por el Estado y cupones de intereses correspondientes a estos bonos (el E a veces
emite y vende bonos, y quien los compra se encuentra con que son hojas con cupones
que se cortan, los que, cada cierto tiempo, se llevan al banco, se sacan y se canjean.
Ello se hace hasta que se acabe el bono. Se trata de modalidades para acrecentar la
economa en cuanto a las arcas fiscales. Actualmente no se encuentran en boga).
Art. 173. El que falsificare obligaciones al portador de la deuda pblica de un pas

extranjero, cupones de intereses correspondientes a estos ttulos o billetes de banco al
portador, cuya emisin estuviere autorizada por una ley de ese pas extranjero, sufrir
las penas de presidio menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales.
Esto se relaciona directamente con el Art. 172. Lo que se protege en el Art. 173 es al
portador de una deuda pblica de un pas extranjero. Si bien el billete es el mismo,
cambia el emisor del objeto material en cuanto al pas que los emite, porque se
ve ese emisor extranjero supuestamente afectado por la falsificacin. As, se castiga lo
mismo. Es una suerte de proteccin rpida de la economa.
Conforme al Art. 173, resulta de que si eso ocurre aqu en Chile la falsificacin se
penar ac, teniendo el mismo criterio, precisado en la contrahechura o la alteracin.
En cuanto al verbo rector, la falsificacin sigue referida a la contrahechura y a la
alteracin.
No olvidemos que esta conducta cada da adquiere mayor peso producto de la

globalizacin. Resulta ser que, relacionado con el D Penal en el Espacio, cuya norma
principal est determinada por el Principio de Territorialidad, manifestacin de la
Soberana del E, no se puede ejercer el D Penal fuera de las fronteras nacionales. La
lnea gruesa es que la ley chilena es obligatoria para todos los habitantes, incluso los
extranjeros, existiendo tambin algunas excepciones, como el principio de defensa,
donde se analizan los bienes jurdicos protegidos, o el principio de personalidad, u
otro principio, que es el que ms crece: principio de justicia universal o
universalidad.
Segn este principio, resulta que determinados actos que pueden repugnar a la
conciencia internacional o a intereses compartidos por las naciones en el mbito
internacional, se sancionan con ms expedicin que aquellos que ocurren dentro del
territorio nacional. En este caso, el Art. 173 no parece ser un anticipo a ese principio,
por cuanto, en la poca de dictacin del CP, estaba comenzando el intercambio
comercial global, el dinero estaba en boga como factor de intercambio. Pero resulta
que si los ciudadanos tienen puesta su fe pblica en el valor del dinero que el E
propone, la afectacin que puede realizar un particular es realmente destructiva. La
alteracin o la amagacin de alteracin de billete, produce una afectacin a la fe
pblica. As este artculo se establece desde 1894, buscando evitar la fluctuacin de
intercambios ilegales.
A juicio del profesor, el comercio ha producido desde siempre un intercambio cultural,

produciendo una apertura de mente, consistente en que no habra, por Ej., en
Valparaso, una discriminacin social, cuestin que se dara con mayor nfasis en otras
situaciones, ms internas. La clave sera la interculturalidad. Eso es un tanto de lo
que se manifiesta en la proteccin de los intercambios de billetes entre los diferentes
Estados.
Hiptesis del Art. 174
Art. 174. El que falsificare acciones o promesas de acciones de sociedades annimas,

obligaciones u otros ttulos legalmente emitidos por las municipalidades o
establecimientos pblicos de cualquiera denominacin, o cupones de intereses o de
dividendos correspondientes a estos diversos ttulos, ser castigado con presidio menor
en sus grados medio a mximo y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales,
si la emisin hubiere tenido lugar en Chile, y con presidio menor en su grado medio y
multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, cuando hubiere tenido lugar en el
extranjero.
No merece mayores comentarios.

Art. 175. La misma pena que correspondera al falsificador se impondr al que de

concierto con l tomare parte de la emisin o introduccin a la Repblica de los bonos
acciones, obligaciones, billetes o cupones falsificados.
Esto s merece un anlisis:

Tenemos, por una parte, al falsificador, quien acta por contrahechura o
alteracin.
Tenemos, por la otra parte, a la persona que, de concierto con el falsificador,
tomare parte de la emisin o introduccin. Esto es, quien expendiere o pusiere
en circulacin estos billetes o cupones falsificados. Esta persona que se
concierta con el falsificador recibe la misma pena que quien hubiera falsificado
los billetes o cupones, lo cual merece las mismas consideraciones sobre la
alteracin a la regla de participacin del Art. 6 CP.
3 de septiembre de 2015
Art. 176. El que sin ser culpable de la participacin a que se refiere el artculo anterior,
se hubiere procurado a sabiendas y emitido esos bonos, acciones, obligaciones, billetes o
cupones falsificados, sufrir la pena de presidio menor en sus grados mnimo a medio y
multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
Se trata de algo anexo a la materia. A diferencia del Art. 175, aqu el sujeto activo es
una persona distinta del falsificador o de quien acta en concierto con l. El ncleo del
tipo, en este caso, est en haberse procurado a sabiendas (esto es, buscar l mismo) y
emitir (poner en circulacin) bonos, acciones, obligaciones, billetes o cupones
falsificados.
Hiptesis del Art. 177: Iter Criminis.
Art. 177. La tentativa para la falsificacin, emisin o introduccin de tales ttulos, se

castigar con el mnimum de las penas sealadas al delito consumado.
Aqu podemos advertir una cosa de relevancia para el iter criminis: Sucede que el
delito tentado, cuando se compara con el delito consumado, tiene un tratamiento
privilegiado. Conforme al Art. 52, la regla general de penalidad correspondiente a un
delito tentado es de 2 grados menos que la del delito consumado. Si se siguiera la regla
general, al aplicar el Art. 177 en relacin al Art. 172, debera concluirse que la pena
aplicable es inferior en 2 grados a la pena mnima del Art 172 (esto es, presidio menor
en su grado mnimo, 61-540D, frente a la pena mnima del Art. 172, presidio menor en
su grado mximo, 3A1D-5A).
Sin embargo, al comparar los Arts. 172 y 177 (el primero, tratando el delito
consumado, y el segundo, estableciendo el tratamiento al delito tentado), resulta que
el Art. 172 establece una penalidad de presidio menor en su grado mximo a presidio
mayor en su grado mnimo (3A1D-10A), y el Art. 177 seala que el castigo
correspondiente para ese caso es del mnimum de la pena sealada al delito
consumado (esto es, en la hiptesis del Art. 172, el mnimum sera 3A1D). Se sigue la
misma situacin de la falsificacin de moneda en cuanto al tratamiento de la tentativa.
Art. 178. El que habiendo adquirido de buena fe los ttulos falsos de que trata este
prrafo, los circulare despus, constndole su falsedad, sufrir la pena de reclusin
menor en su grado mnimo o multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, si
subiere de una unidad tributaria mensual el valor del ttulo circulado.
Cuando no exceda de esta suma, estimndose el acto mera falta, se penar como tal.
Lo que nosotros tenemos ac es que esta figura consiste en su ncleo la circulacin

de ttulos falsos (habindolos adquirido de buena fe). Esto es, colocarlos en la
actividad econmica.
En este caso, existe una situacin de conmensuracin de la pena, la cual est

determinada por el valor del ttulo falso puesto en circulacin. As, si el ttulo falso que
se pone en circulacin tuviese un valor superior a 1 UTM, se aplicar una pena
alternativa: El juez decidir entre aplicar la reclusin menor en su grado mnimo o una
multa de 6 a 10 UTM.
Cuando el ttulo no exceda de 1 UTM (esto es, sea igual o menor), se considerar que
ese acto es constitutivo de falta y, por tanto, deber penarse como una falta. Conforme
al Art. 496 n31, se pena esta conducta con multa de 1 a 4 UTM.
Art. 179. Si la falsificacin fuere tan grosera y ostensible que cualquiera pueda notarla y
conocerla a la simple vista, los que falsificaren, expendieren, introdujeren o circularen
los ttulos as falsificados, podrn ser castigados como responsables de estafas y otros
engaos con las penas que se establecen en el Ttulo respectivo.
Este asunto es importante por varias razones:

Cuando la falsificacin es burda o grosera, el Legislador reconduce la situacin
al delito de estafa. La falsificacin implica un elemento de imitacin5; esto es,
una fabricacin o una alteracin. Sucede que, como define el Legislador, si se
trata de una imitacin burda, ella no podra engaar a todo el mundo, no tiene
la capacidad de circular ms all como un ttulo verdadero en razn a su propia
5
Debe entenderse la imitacin no como un engao, en el sentido de que me podra poner en un amplio margen de
medios como lo es el engao.
grosera en cuanto a la imitacin. No pasar el examen de una persona
mnimamente diligente, y como no tiene esa potencialidad, el legislador no lo
acoge en esta clase de tipos penales que afectan la fe pblica. En caso contrario,
se estara legitimando la desidia de las personas y la diligencia mnima que las
personas tienen que realizar en sus actos.
Una imitacin burda puede realizarse para afectar a un tercero, y ello puede
acogerse en la estafa, afectando el patrimonio de un particular, dejando de ser
un delito de carcter social (Ej.: La entrega de un billete burdamente falso). Ah
recin habra que entrar a analizar si se dan o no los elementos de la estafa, y
particularmente el elemento del engao.
FALSIFICACIN DE SELLOS, PUNZONES, MATRICES, MARCAS, PAPEL SELLADO,

TIMBRES, ESTAMPILLAS, ETC.
Aqu no estamos hablando ni de papel moneda, ni de monedas propiamente tal.

Hablamos de sellos, punzones, matrices, marcas, papel sellado, timbres, estampillas,
etc., muchos de los cuales no tienen un uso particularmente relevante en la actualidad.
Regulados en el Prrafo III del Ttulo IV del Libro I CP, siendo el punto central del
prrafo la relacin existente entre los Arts. 180 y 185.
Hiptesis de los Arts. 180 y 185: Falsificacin
Art. 180. El que falsificare el sello del Estado o hiciere uso del sello falso, sufrir la pena
de presidio mayor en su grado medio.
Art. 185. El que falsificare boletas para el transporte de personas o cosas, o para
reuniones o espectculos pblicos, con el propsito de usarlas o de circularlas
fraudulentamente, y el que a sabiendas de que son falsificadas las usare o circulare; el
que falsificare el sello, timbre o marca de una autoridad cualquiera, de un
establecimiento privado de banco, de industria o de comercio, o de un particular, o
hiciere uso de los sellos, timbres o marcas falsos, sufrir la pena de presidio menor en
cualquiera de sus grados y once a veinte unidades tributarias mensuales.
Penalidad:
Pena aplicable en el Art. 180: Presidio mayor en grado medio, 10A1D-15A.
Pena aplicable en el Art. 185: Presidio menor en cualquier grado (61D-5A) y multa de
11 a 20 UTM.
Si hacemos la comparacin, resulta que hay una disparidad en las penas. En el Art.
180, se habla de la falsificacin del sello del E o uso de un sello falso. Pero, qu es el
sello del Estado al que alude este Art.? Nadie lo ha encontrado.
Esta norma se tom desde otros CPs propios de Monarquas, las que efectivamente
tenan sellos del E. Chile, en cambio, es una Repblica, y en las repblicas no existen
sellos del E porque son cosa pblica, de todos los ciudadanos. En consecuencia, este
delito no podra ser consumado en Chile a menos que tuviramos un monarca.
Entonces, como no existe sello del Estado, el trabajo respecto de este tipo de
falsificaciones, y el peso de la pena, recaen en el Art. 185, que es extraordinariamente
amplio. Las hiptesis que contempla el Art. 185 son:
1. El que falsificare boletas para el transporte de personas o cosas (Ej.: pasajes de
avin, boleto de micro), reuniones o espectculos pblicos (Ej.: un estadio o un
concierto), con el propsito de usarlas o de circularlas.
Se necesita un elemento subjetivo, con la finalidad de. No basta la mera
falsificacin. Mientras no exista el propsito referido, no habr delito, y ni
siquiera la mera circulacin bastar. Ahora bien, si nosotros estimamos que en
un momento dado se tiene la actitud, tendr que probarse, no se presume,
porque la sola tenencia no significa que se est ejecutando el delito.
2. El que, a sabiendas de que son falsas las usare o circulare.
Es necesario que el sujeto tenga conocimiento de que sean falsas. Es atpico el
desconocimiento.
3. El que falsificare un sello, timbre o marca de una autoridad cualquiera, de un
establecimiento privado de banco, de industria o de comercio, o de un
particular.
4. El que hiciere uso de los sellos, timbres o marcas falsos. Lo ms importante est
en el Art. 185. Y hay que deslindar, excluyendo lo que dice el Art. 180, respecto
de los sellos del Estado, ya que no puede aplicarse en la prctica. Ac se
encuentran los objetos materiales en cuestin.
Art. 181. El que falsificare punzones, cuos o cuadrados destinados a la fabricacin de

moneda; punzones, matrices, clises6, planchas o cualesquiera otros objetos que sirvan
para la fabricacin de bonos, acciones, obligaciones, cupones de intereses o de
dividendos, o billetes de banco cuya emisin haya sido autorizada por la ley; timbres,
planchas o cualesquiera otros objetos destinados a la fabricacin de papel sellado o
estampillas, o el que hiciere uso de estos sellos o planchas falsos, ser castigado con
presidio mayor en sus grados mnimo a medio y multa de veintiuna a treinta unidades
Aqu hay 2 vas de accin:

1. La falsificacin,
2. El uso de estas falsificaciones.
6 Clich o clis: En su 2da acepcin de la RAE, es una plancha clisada, y especialmente la que representa algn
grabado.
El Art. parte hablando de falsificacin de punzones y cuos destinados a la
falsificacin de moneda, pero, bastar la sola falsificacin?
Segn algunos, tanto en el delito de peligro como en el delito de lesin se requiere

dao. Pero luego, los clsicos dicen otra cosa: dao real (lesin) o dao potencial
(peligro). Entonces, la potencialidad del dao en la falsificacin de estas cuas
est en el dolo del hechor. Si lo est haciendo por el mero hecho de tenerlo, la
verdad es que no existe el dolo de colocar el peligro de atentar contra la fe pblica.
Para otros basta la simple falsificacin para que se considere el peligro, aunque se les
ha replicado que el clich tiene que estar completo en todas sus partes como para
forjar una falsificacin, de modo tal que si no est completo, no podra alcanzar una
exposicin de peligro del bien jurdico tutelado.
Un anlisis ms profundo al Art. 181 nos permite ver varias cosas de importancia:
Primero, hay quienes creen ver un tipo penal que recoge actos preparatorios, ms que
actos que consistan en principios de ejecucin. Estos actos tienen base en la primera
parte (el que fabricare). Es decir, no es que se haya dado inicio a la fabricacin de
monedas, sino que se estn fabricando herramientas o instrumentos con los que se va
a realizar la falsificacin de monedas, billetes o estampillas.
Ha comenzado la fabricacin de las monedas/billetes/estampillas? No, ha comenzado

la fabricacin de los insumos, solamente. Esto se asemeja mucho con el acto
preparatorio de quien en definitiva quiere dar muerte a otro. Pero en verdad, no ha
dado todava inicio al principio de ejecucin, porque el hecho de, por Ej., comprar
el cuchillo, no implica entrar en el ncleo de la figura. Lo mismo ocurre en este caso: Si
seguimos la postura de Carrara, se trata de actos equvocos, no unvocos (univocos
son aquellos que derechamente llevan a la posibilidad de lesionar el bien jurdico).
Aqu todava no se entra al fondo del asunto. Es decir, si tomamos la teora de Carrara,
si se analizan estos actos desde afuera, advertiremos que son actos equvocos.
Lo segundo que cabe destacar ac es la parte final: O el que hiciere uso de estos sellos
o planchas falsos. Aqu, lo que se est castigando es el uso de los productos finales, no
los insumos. En verdad, se requiere que tengan la posibilidad de fabricar los productos
finales. Sin esta posibilidad, resulta difcil pensar que nos encontramos frente a un
delito de peligro.
An as, la lgica detrs del sujeto que hace uso de esto, y alcanza por consecuencia la
falsificacin, la verdad es que se encuentra en una relacin de medio a fin:
fabricacin de punzones uso de la falsificacin del objeto material. Nos
encontramos con dos actos, y uno es el medio necesario para la realizacin del otro.
Si alguien ejecuta ambos actos, habra un concurso ideal y, segn los trminos del Art.
75, debe ser penado con la pena mayor del delito ms grave.
Penalidad: Presidio mayor en su grado mnimo a medio y multa de 20 a 30 UTM.

Art. 182. El que de concierto con los falsificadores tomare parte en la emisin del papel
sellado o estampillas falsificados, sufrir las penas de presidio mayor en su grado
mnimo y multa de veintiuna a veinticinco unidades tributarias mensuales.
Aqu, existe un producto final reducido a un determinado objeto material: el papel

sellado7 o las estampillas8 falsificados.
La funcin material que realiza este sujeto es tomar parte en la emisin del papel
sellado o estampillas falsificadas, de manera concertada con los falsificadores. El
ncleo de este asunto es la emisin, la puesta en circulacin del papel sellado o
estampillas falsificadas. Se trata aqu, entonces, de una conducta ex post, una conducta
posterior a la falsificacin. Es el que provoca, en definitiva, la afectacin del bien
jurdico protegido.
La conducta del Art. 182 no apunta al falsificador. Habla de un concierto de

voluntades, el cual consistir en tomar parte en la emisin, lo cual es poner en
circulacin, expender.
Art. 183. El que sin ser culpable de la participacin a que se refiere el artculo anterior,
se hubiere procurado a sabiendas papel sellado o estampillas falsos y los emitiere o
introdujere en la Repblica, ser castigado con presidio menor en sus grados mnimo a
medio y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
Las penas sern presidio menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales, si habindose procurado a sabiendas papel sellado o estampillas
falsos, se hubiere hecho uso de ellos.
Aqu, tenemos un sujeto que no es culpable de participacin como en el Art. 182; se

trata de voluntades distintas. No existe un concierto entre el hechor y los
falsificadores, sino que se procura o consigue a sabiendas papel sellado o estampillas
falsos, y los emite (los hace circular) o introduce en la Repblica, en el primer caso, o
simplemente hace uso de ellos (los utiliza en un acto concreto).
La penalidad en la primera hiptesis es el presidio menor en grados mnimo a medio y

multa de 11 a 20 UTM; y en la segunda hiptesis, presidio menor en su grado mnimo
y multa de 6 a 10 UTM.
7 Papel sellado: Antiguamente, se litigaba al papel sellado. ste es muy similar a una hoja tamao oficio, con lneas
en el centro y un sello del escudo nacional (que no es el sello del Estado), el cual tena un valor, el cual se compraba.
En l, se realizaban todas las actuaciones judiciales. Con el paso del tiempo, la litigacin se hace ya en un papel
cualquiera. En consecuencia, su peso desapareci.
8 Estampillas: Este concepto tambin desapareci por el poco uso. En su tiempo, existan estampillas de impuestos,
las cuales se usaban mucho. Hoy se usan poco, ya que se pagan directamente en el banco.
Existe una conmensuracin en la finalidad, en razn de que en el primer caso hay una
afectacin de la fe pblica mayor que la producida en el segundo caso. Esto, porque el
uso importa la inutilizacin de la estampilla o papel sellado, no as la emisin o
introduccin.
Art. 184. Cuando la falsificacin fuere tan mal ejecutada que cualquiera pueda notarla y
conocerla a la simple vista, los que la hubieren efectuado y los que expendieren o
introdujeren el papel sellado o las estampillas as falsificados, podrn ser castigados
como responsables de estafas y otros engaos con las penas que se establecen en el
Ttulo respectivo.
Existe aqu un correlato con lo analizado a propsito de la falsificacin de monedas o

de billetes. Aqu, la falsificacin va a ser notada por cualquier persona que aplique un
mnimum de diligencia, y la cosa falsificada no tiene posibilidad alguna de producir un
engao. En esta hiptesis, al igual que con la falsificacin de monedas o de billetes, se
podr castigar a los responsables a ttulo de estafas y otros engaos, atendiendo a la
afectacin del patrimonio particular del, valga la redundancia, afectado.
Las personas en la vida diaria deben obrar con un mnimo de diligencia, un mnimo de
responsabilidad sobre nuestros propios actos. Volviendo al caso, no es diligente
recibir una falsificacin burda, porque al ojo del examen del ojo mnimamente
diligente no podra llevarnos a recibirlo. Otra cuestin es, por ej, puede engaarse
por esa va a un no-vidente? Preguntarse por las circunstancias pormenorizadas
de la persona en cuestin se trata de un plano distinto que podra permitir, en el
caso concreto, delimitar qu significa ser diligente.
Ahora, sobre esto ltimo hay muchas teoras y problemas:

1. Caso: El mdico neurocirujano ms experto de la Repblica, se enfrenta a un
paciente e incurre en una responsabilidad penal. No obr con rigor a la Lex
Artis. Por su parte, un mdico neurocirujano recin empezando a trabajar, se
encuentra a una distancia sideral en cuanto a experiencia, pero tambin
incurre en un acto de negligencia por no obrar con rigor a la Lex Artis. El
segundo responde ms que el primero, el primero responde ms que el
segundo, o ambos responden con el mismo rigor de la Ley? Si se privilegia a
uno por sobre el otro, se rompe el principio de igualdad ante la ley.
2. Caso: Un viejo lobo de mar, y una sirenita, estn a la deriva en el mar,
flotando sobre un tabln. Si este viejo lobo de mar decapita a la sirenita para
salvarse, puede exigrsele alguna otra conducta?
3. Caso: Relacin de la igualdad ante la ley con el homicidio calificado por medio
de veneno (Art. 391 n1 calificante 3). Si se emplea vidrio molido para
producir la muerte de la vctima o, al menos, lesionar su salud, se configura la
situacin del homicidio calificado por envenenamiento, dado que el vidrio
molido, desde un punto de vista objetivo, es un veneno que, introducido en el
cuerpo humano, tiene la potencialidad de matar a una persona o daarla
severamente. Segn Mario Garrido Montt, hacer lo mismo empleando azcar
contra un diabtico, para matarlo de un coma diabtico, sera delito, pero en la
prctica, la mayor parte de la Doctrina considera que el azcar es un medio
inidneo para constituir el delito, porque ello tambin abrira una desigualdad.
Art. 186. El que habindose procurado indebidamente los verdaderos sellos, timbres,
punzones, matrices o marcas que tengan alguno de los destinos expresados en los
artculos 180 y 181, hiciere de ellos una aplicacin o uso perjudicial a los derechos e
intereses del Estado, de una autoridad cualquiera o de un particular, ser castigado con
presidio menor en cualquiera de sus grados y multas de once a veinte unidades
Esto se relaciona con el tipo penal del Art. 185. Por lo mismo, no requiere de
comentarios mayores.
Art. 187. El que falsificare los sellos, timbres, punzones, matrices o marcas, que tengan
alguno de los destinos expresados en los artculos 180 y 181 y que pertenezcan a pases
extranjeros, o el que hiciere uso de dichos sellos, timbres, punzones, matrices o marcas
falsos, sufrir las penas de presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis
a diez unidades tributarias mensuales.
Esto es importante, porque aqu puede retomarse, en principio, el concepto de

fraternidad que debe existir entre los Es. Ac, podemos advertir la preservacin de
un inters comn en el mbito jurdico internacional, encontrndonos ac en una
hiptesis de proteccin jurdica universal. Es decir, si estamos en esta lnea,
podramos estar en presencia de una justicia universal.
Art. 188. Las penas sern presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de once
a veinte unidades tributarias mensuales, cuando habindose procurado indebidamente
los verdaderos sellos, timbres, punzones, matrices o marcas, se hubiere hecho de ellos en
Chile una aplicacin o uso perjudicial a los derechos e intereses de esos pases, de una
autoridad cualquiera o de un particular.
No requiere mayor comentario. No obstante ello, cabe sealar que la procuracin

indebida alude a una forma de apropiacin irregular o ilegal, como el hurto. Ello
podra dar apertura a un concurso de leyes.

Art. 189. El que hiciere desaparecer de estampillas de correos u otras adhesivas, o de
boletas para el transporte de personas o cosas la marca que indica que ya han servido,
con el fin de utilizarlas, y el que a sabiendas expendiere o usare estampillas o boletas de
las cuales se ha hecho desaparecer dicha marca, siempre que en uno y otro caso el valor
de tales estampillas o boletas exceda de una unidad tributaria mensual, ser castigado
con reclusin menor en su grado mnimo o multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.
Esto es importante por varios aspectos:

1. El tipo penal responde a la situacin del tipo penal del Art. 183, en la parte de
haber hecho uso. Este uso quiere decir que la estampilla queda inutilizada para
volver a emplearse (porque se les aplica un sello encima). La situacin de este
tipo penal, por su parte, es hacer desaparecer los signos o marcas que dan
cuenta de que se realiz un uso.
2. Existe, adems, una conmensuracin econmica: La penalidad vara segn si el
valor de la estampilla o boleta exceda, equivalga o no exceda el valor de 1 UTM.
Si excede, Art. 189. Si equivale o no excede, Art. 494 n19.
Art. 190. El que hiciere poner sobre objetos fabricados el nombre de un fabricante que no
sea autor de tales objetos, o la razn comercial de una fbrica que no sea la de la
verdadera fabricacin, sufrir las penas de presidio menor en sus grados mnimo a
medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Las mismas penas se
aplicarn a todo mercader, comisionista o vendedor que a sabiendas hubiere puesto en
venta o circulacin objetos marcados con nombres supuestos o alterados.
La nica manera de entender bien esta materia es estudiando la Ley de Propiedad

Industrial y Marcas Comerciales. En razn del tiempo, no se examinar esta materia.
Hiptesis del Art. 191: Iter Criminis.
Art. 191. La tentativa para cualquiera de los delitos enumerados en los artculos
precedentes de este prrafo, ser castigada con el mnimum de las penas sealadas para
el delito consumado.
Se sigue la misma regla excepcional del Iter Criminis que se da con la falsificacin de
monedas y la falsificacin de billetes. Es decir, se aplica el mnimum de la pena, no una
pena inferior en 2 grados a la del delito consumado.
Hiptesis del Art. 192: Delacin Compensada.
Art. 192. Quedan exentos de pena los culpables de los delitos castigados por los artculos
162, 163, 165, 167, 172, 173, 174, 175, 180, 181 y 182 siempre que, antes de haberse
hecho uso de los objetos falsificados, sin ser descubiertos y no habindose iniciado
procedimiento alguno en su contra, se delataren a la autoridad, revelndole las
circunstancias del delito.
Esta figura de delacin compensada, no obstante ser famosa en tiempos recientes, es

objeto de severas crticas morales.
Delitos de Falsificacin de Documentos Pblicos o Autnticos:
Regulado en el Prrafo IV del Ttulo VIII del Libro I. Se contrapone al Prrafo V, que
habla de la Falsificacin de Instrumentos Privados.
Art. 193. Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su
grado mnimo el empleado pblico que, abusando de su oficio, cometiere falsedad:
1. Contrahaciendo o fingiendo letra, firma o rbrica.
2. Suponiendo en un acto la intervencin de personas que no la han tenido.
3. Atribuyendo a los que han intervenido en l declaraciones o manifestaciones
diferentes de las que hubieren hecho.
4. Faltando a la verdad en la narracin de hechos sustanciales.
5. Alterando las fechas verdaderas.
6. Haciendo en documento verdadero cualquiera alteracin o intercalacin que
vare su sentido.
7. Dando copia en forma fehaciente de un documento supuesto, o manifestando en
ella cosa contraria o diferente de la que contenga el verdadero original.
8. Ocultando en perjuicio del Estado o de un particular cualquier documento oficial.
En primer lugar, debemos dilucidar algunas cosas:
Bien Jurdico Tutelado: Siempre estamos refirindonos a la fe pblica. En este caso,

la fe pblica est determinada por documentos pblicos o autnticos.
Si estamos hablando de documentos pblicos o autnticos, estamos hablando de que

el Estado, en determinados documentos, ha puesto una singularidad respecto de la
cual hace fe respecto de todos, una fe de carcter social o universal, distinto a la de
carcter personal o particular que es aquella que se tiene por ejemplo entre dos
personas.
De ah que, en determinadas circunstancias, pueda sealarse que la fe pblica dice

relacin con lo propio de los instrumentos pblicos o autnticos, siendo muy
discutible que pudiera pensarse en la existencia de fe pblica en lo que diga relacin
con los instrumentos o documentos privados, los cuales tambin pueden ser objetos
de falsificacin.
La fe pblica, lo que dice en el fondo, es que respecto de un instrumento que tiene
determinadas caractersticas se hace fe del contenido de manera universal, es decir
para todos los ciudadanos, por ej.: Escritura pblica, la cual hace fe para todo quien la
lea, todos los ciudadanos, pero un instrumento privado, como por ejemplo un contrato
la verdad no tiene por qu hacer fe respecto de todos los ciudadanos (y nunca ha sido
su funcin), sino que solo har fe respecto de quienes lo suscribieron, es un problema
de carcter privado y no de carcter social, salvo ciertos instrumentos privados a los
cuales se les da una consideracin especial, segn veremos.
De este modo, al hablar de falsificacin de documentos pblicos o autnticos, se habla

en verdad de la afectacin de la fe pblica como bien jurdico protegido.
Concepto de Documento Pblico o Autntico:
Un documento pblico o autntico, segn el Art. 1699 CC, es el autorizado con las
solemnidades legales por el competente funcionario.
Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico, se llama
escritura pblica.
Resulta que esta definicin, pese a ser una interpretacin autntica, es restrictiva de
ciertos tipos de instrumentos. Esto, porque la definicin del Art. 1699 est acotada a la
prueba de las obligaciones civiles. No parece posible encontrar all una definicin que
abarque todos los casos de instrumentos o documentos pblicos porque, por ultimo,
al instrumento o documento la condicin de ser pblico se la da ms all de este Art. la
propia Ley. De ah que la determinacin del instrumento pblico es una cuestin que
debe ser analizada caso a caso en tanto la Ley le concede o no la fuente de ser
instrumento pblico.
Para estar frente a un instrumento pblico en sede penal, debemos estar a la

naturaleza del instrumento.
Anlisis al Tipo Penal
Verbo rector: Falsificar. Esto admite distintas mecnicas, una por cada hiptesis del
Art. 193. Anlisis:
Las primeras 7 hiptesis constituyen hiptesis de peligro. O sea, el tipo penal
se completa con la exposicin a peligro de la fe pblica como bien jurdico.
La ltima hiptesis, en cambio, es de lesin, porque importa la concurrencia de
un perjuicio cometido contra el E o un particular. Se trata de una lesin
efectiva del bien jurdico, no de una lesin potencial.
Sujeto Activo: La falsificacin de estos documentos pblicos, de acuerdo a la tipologa

del Art. 193 CP, es cometido por un sujeto activo determinado, especfico y
particularizado: el empleado pblico en los trminos del Art. 260. Para poder incurrir
en esta hiptesis, sin embargo, tiene que actuar fuera de los marcos establecidos, es
decir con abuso de su oficio, ms all de lo que el marco de tolerancia permite. Es
decir, actuando con facultades que no le correspondan en funcin de su cargo.
Modalidades:
En el Art. 193 tenemos 8 hiptesis de afectacin a la fe pblica. De estas hiptesis, si

uno analiza particularmente los autores nacionales que han puesto nfasis a la
clasificacin a que nos remitiremos, la verdad es que aqu encontramos tres
modalidades de falsificacin de instrumentos o documentos pblicos, ms una cuarta
modalidad que los autores agregan:
1. Material: Aquella que dice relacin con la materialidad del documento, afectan
el instrumento mismo.
2. Ideolgica: Aquella en que se falsea el contenido del documento, lo que en
verdad debiese contener. Dicen relacin con contenidos ideolgicamente
falsos.
3. Ocultacin
4. Los autores agregan como modalidad de falsificacin el uso malicioso.
En las 7 primeras hiptesis del Art. 193, encontramos falsedades materiales o

ideolgicas, mientras que la hiptesis del numeral 8 es de ocultacin. Dicho lo
anterior, hay 2 cimas o cuestiones manifiestas que deben conocerse, los marcos de
tolerancia del Art. 193:
1. El n4: si se falta a la verdad en la narracin de hechos sustanciales. Si se
incurre en esta falta a la verdad en un documento pblico, el que falta a la
verdad es quien confecciona el documento, y esta falsedad es ideolgica. Es
posible, sin embargo, abusar del oficio y no incurrir en delito, configurando una
figura atpica, lo que ocurre cuando aquello en donde se falta a la verdad son
hechos no sustanciales. Esta es la primera cima del Art. 193.
2. El n6: haciendo en documento verdadero cualquiera alteracin o
intercalacin que altere su sentido. Este es el marco de tolerancia de la
falseadad material. Aqu la diferencia es que hay un documento hecho, que es
verdadero, y luego se efecta una alteracin o intercalacin que vare su
sentido. Esta es la segunda cima del Art. 193.
Anlisis a los numerales:
1. Contrahaciendo o fingiendo letra, firma o rbrica.

Esto es la contrahechura, es decir fabricar o fingir, es decir imitar letra, firma o
rubrica. Aqu se piensa a la poca de dictacin del CP donde estos documentos
se hacan caligrficamente con plumas que existan, por tanto se trataba de
confeccionar o fabricar o fingir la letra de ese documento.
La firma es aquella manifestacin personalsima que por medio de signatura se
da fe que una persona lo ha suscrito.
La rbrica, hoy tiene una dimensin ms romntica que real ya que la firma se
cerraba con una pequea modalidad que cada uno haca de su puo y letra en
una tonta de un color distinto de la firma, por eje un cola roja al trmino de la
firma.
Esta falsedad es de carcter material.
2. Suponiendo en un acto la intervencin de personas que no la han tenido.
Esto puede hacerlo un funcionario pblico, particularmente un notario en
cuanto supone la intervencin de personas en una escritura pblica por
ejemplo y esas personas no la han tenido. En este caso, hay una falsedad
ideolgica, porque no se ha fabricado nada ni se ha alterado la materialidad. Si
por ejemplo el funcionario pblico anota un nombre ficto, por ejemplo don
Juan Prez est suponiendo la intervencin de persona que no la han tenido?
No, la Doctrina dice que las personas que se suponen, deben ser personas
reales, deben tener existencia real, no de ficciones, de modo tal que si se trata
de una ficcin no estamos en presencia del numeral segundo que es una
falsedad de carcter ideolgico.
3. Atribuyendo a los que han intervenido en l declaraciones o
manifestaciones diferentes de las que hubieren hecho.
Esta es una falsificacin ideolgica, al atribuir manifestaciones diferentes de las
que han hecho. Ej.: que un funcionario pblico anota lo que quiera en una
declaracin.
4. Faltando a la verdad en la narracin de los hechos sustanciales.
Es material, por lo que ya dijimos.
5. Alterando las fechas verdaderas.
Es material, ya que supone algo preexistente, una fecha. Se altera lo que esta, es
decir lo que existe, sino hay existencia real no podemos alterarla.
6. Haciendo en documento verdadero cualquiera alternacin o intercalacin
que vera su sentido.
Es ideolgica, como se analiz previamente.
7. Dando copia en forma fehaciente de un documento supuesto, o
manifestando en ella cosa contraria o diferente de la que contenga el
verdadero original.
Es material, porque se est creando una copia o manifestando en ella algo
distinto a lo que contiene el original. Este asunto, sin embargo, puede discutirse
si es que es ideolgico o material, lo que requiere de un anlisis segn cada
caso concreto, no hay una clausula general que resuelva el problema.
El tema en cuestin ac es si en estos numerales se constituyen delitos de lesin o

delitos de peligro. En verdad, la proteccin de los bienes jurdicos se realiza para
evitar siempre su lesin, pero el tema es para evitar su lesin, o a lo menos su lesin
potencial. La potencialidad es de donde nace el concepto de delito de peligro.
En el caso de estos 7 numerales, la jurisprudencia y doctrina chilena estn plenamente

contestes en que son delitos de peligro, o sea, de lesin potencial, resultando con
algunas circunstancias propias del ter Criminis, ya que siendo delitos de lesin a lo
menos potencial tan solo reconocemos la consumacin, pero en el delito de peligro no
concurre ni la frustracin ni la tentativa, simplemente se consuma al momento de
cumplir el tipo penal, porque el cumplimiento del tipo penal importa la aparicin
del peligro, sin necesidad de resultado.
Siempre la falsificacin de documentos pblicos importa figuras de peligro? Se

puede cometer la falsificacin, o exige el tipo que se concrete el tipo provocando una
lesin?
S, en el numeral 8: ocultando en perjuicio del Estado o de un particular

cualquier documento oficial.
Es delito de lesin, ya que es un perjuicio o dao, se requiere que la ocultacin
provoque una lesin al bien jurdico tutelado, por eso este es un delito de lesin.
Penalidad: Presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo

(3A1D-10A).
Concurso Aparente de Leyes Penales:

En lo que dice relacin con el numeral 8 del Art. 193, ste supone un concurso
aparente de leyes penales en relacin con el Art. 470 n59. Cmo se resuelve este
problema?
En el entendido que los objetos materiales son los mismos, constatado que as sea,
debemos resolverlo por el principio de la especialidad. Es decir si la ocultacin fue
para cometer una defraudacin, se incurrira en la figura del Art. 470 n5 por la
comisin de la defraudacin. Si no tena esa finalidad, nos vamos al Art. 193 n8.
Situacin en el Derecho Penal Espaol:
En el actual CP espaol, ste se refiere a la falsificacin de documentos pblicos,

oficiales y mercantiles y de los despachos trasmitidos por servicio de
telecomunicacin. El Art. 390 del CPE seala: ser castigado con la pena de prisin de
3 a 6 aos, multa de 6 a 24 meses e inhabilitacin especial por tiempo de 2 a 6 aos la
autoridad o funcionario que en el ejercicio de sus funciones cometa falsedad.
1. Penalidad: La pena nuestra va de 3 aos y un da a 10 aos, es una pena

privativa de libertad. El CP espaol lo sanciona con prisin de 3 a 6 aos,
teniendo as una conmensuracin ms benigna.
2. Marcos: Tampoco se despega de las dos altas cumbres que tenemos nosotros
(mientras no se afecten los numerales 4 y 6, no podr estimarse que existe
un tipo penal).
a. El CP espaol seala, en su numeral 1, alternado un documento en
alguno de sus elementos o requisitos de carcter esencial. Este es un
9 Art. 470. Las penas del artculo 467 se aplicarn tambin:

5. A los que cometieren defraudaciones sustrayendo, ocultando, destruyendo o inutilizando en todo o en parte algn
proceso, expediente, documento u otro papel de cualquiera clase.
tipo de falsificacin material, ya que no podemos alterar lo que no
tenemos.
b. El numeral 4 del Art. 390 CPE, por su parte, dice faltando a la verdad
en la narracin de los hechos. Esta hiptesis es ms estricta que la de
nuestro Art. 193 n4, ya que nosotros requerimos hechos sustanciales.
3. Otras modalidades que contempla el CPE: Simulando un documento en todo o
en parte, de manera que induzca a error sobre su autenticidad; suponiendo
en un acto la intervencin de personas que no la han tenido o atribuyendo a las
que han intervenido en el declaraciones o manifestaciones diferentes de las
que hubieren hecho, etc.
4. El CPE se pone ms riguroso en la falsificacin de instrumentos pblicos, ya
que seala la autoridad o funcionario pblico que por imprudencia grave (es
decir, culpa por va de la imprudencia. Una imprudencia grave no es cualquier
imprudencia). Lo importante es que se sanciona tambin la comisin culposa
de falsificacin de instrumentos pblicos o autnticos.
Art. 194. El particular que cometiere en documento pblico o autntico alguna de las
falsedades designadas en el artculo anterior, sufrir la pena de presidio menor en sus
grados medio a mximo.
El sujeto activo, en este caso, es un particular, se colude un funcionario con un

particular para la comisin de alguna de las falsedades del art. 193, cmo responden?
La figura no es comunicable, est impedida por el art. 64 CP cuando seala o en otra
causa personal, as el empleado pblico responde por el art. 193 y el particular
coludido con l por el 194 CP.
La pena para el particular es de presidio menor en su grado medio a mximo,

habiendo una diferencia de penalidad, ya que se sanciona ms levemente al particular
que al funcionario pblico, en razn del bien jurdico protegido.
El particular podra participar en ocultacin coludido con el funcionario, pero es difcil

que cometa una falsificacin ideolgica, ya que la confeccin del documento
corresponde ms bien al funcionario pblico, por tanto esta figura ideolgica solo es
susceptible de ser cometido por un funcionario pblico.
Art. 195. El encargado o empleado de una oficina telegrfica que cometiere falsedad en
el ejercicio de sus funciones, forjando o falsificando partes telegrficos, ser castigado
con presidio menor en su grado medio.
Ac cabe sealar que el encargado de una oficina telegrfica es un empleado pblico,

pero tambin puede serlo un particular en su caso. Esto hay que ubicarlo en la
siguiente razn: El telgrafo, a la poca de dictacin del CP, era un medio de
comunicacin que, por sus caractersticas, le permita la comunicacin a las personas.
Se tena mucha fe a este medio, denominado telgrafo estatal. Los encargados de
este telgrafo del E, fueran particulares o funcionarios del E, estaban dedicados a
una funcin en la que se sustentaba una fe pblica.
El CP Espaol (1995), en comparacin con el CP Chileno (1874), seala en el Art. 394

en su numeral 1 a la autoridad o funcionario pblico encargado de los servicios de
telecomunicacin que supusiere o falsificare un despacho telegrfico u otro propio de
dichos servicios. Se est refiriendo a la sancin de la autoridad o empleado pblico
encargada del telgrafo. Se deja en claro la trascendencia del telgrafo, aun con el
paso del tiempo, en cuanto a otorgar fe pblica respecto de la ciudadana.
Art. 196. El que maliciosamente hiciere uso del instrumento o parte falso, ser castigado
como si fuere autor de la falsedad.
Verbo rector: Hacer uso. Se requiere hacer uso del instrumento pblico falso en esta
figura.
Tipo subjetivo: Se requiere expresamente de dolo directo, en virtud del trmino

maliciosamente. Hay una exclusin del dolo eventual: El sujeto, conociendo el tipo
penal, quiere realizarlo, el tinte es mayor.
Penalidad: Generalmente los instrumentos pblicos se falsifican para usarse. Se

castiga como si fuera autor de la falsedad, es decir a la misma pena que la falsedad.
Concurso ideal:
Hay cdigos (en la etapa de la codificacin) que han encontrado en esto que se
configuran dos tipos penales distintos. El Art. 196 est remitido al que hace uso, pero
puede ser que el mismo que confecciona el instrumento falso, haga uso de ste. Si es el
caso, estaramos en presencia de un concurso ideal de delitos (Art. 75), en la
modalidad de ser un delito medio para cometer el otro. El sujeto falsific y us
maliciosamente, por lo que una solucin es aplicarle la pena ms grave. Sin embargo,
en este caso es solo una pena.
Si pensamos que estamos en presencia de un concurso ideal, debemos concluir que se

le asigna la pena mayor asignada al delito ms grave, o sea, a la falsificacin (Art.
193), es decir, presidio mayor en su grado mnimo. Ahora, en el caso que solo us
maliciosamente, rige plenamente el Art. 196, lo cual puede llevar a diferencias con la
punicin establecida del Art. 193, porque no necesariamente ser condenado por la
pena mayor.
Si pensamos que estamos en presencia de un concurso de delitos, aplicando el inciso
segundo del Art. 75, tendremos que concluir que aplicamos la pena mayor asignada al
delito ms grave, que sera la del Art. 193 (presidio mayor en su grado mnimo).
La otra solucin es recorrer la escala del art. 193 CP.
Hay un punto que debe analisarse con respecto a quien hace uso de un instrumento
falso en la hiptesis del Art. 196. Esta persona, es penada de manera distinta a quien
comete la falsedad?
Estas cosas se pueden advertir de la siguiente manera:

Una persona que comete la falsedad, es sancionada con la pena que le
corresponde por ello.
Una persona utiliza maliciosamente esa falsedad, y es sancionada con la pena
del Art. 196.
La pregunta que nos inquieta es: qu pasa si la persona que fabrica la falsedad,
adems, la usa?
2 criterios:
a) Uno de ellos sancionara por la falsificacin y por el uso. Como si se tratara de
un concurso de delitos.
b) Otros sealan que habra que entender que la falsificacin es el medio
necesario para su uso (uno sera el medio necesario para cometer el otro), por
lo que habra que aplicar la pena mayor asignada al delito ms grave. Y la pena
mayor asignada al delito ms grave. En el caso del Art. 196, como se hace un
reenvo a la pena de quien fabric la falsedad (presidio menor en grado
mximo a presidio mayor en grado mnimo), correspondera aplicar la pena
ms grave.
FALSIFICACIN DE INSTRUMENTOS PRIVADOS
Nos encontramos con que tenemos 2 disposiciones o tipos penales que corresponden
a la falsificacin de los instrumentos privados, que son aquellos en los cuales slo
tiene inters quienes estn en convivencia con el instrumento privado. En este caso
podramos decir que no existe una afectacin real o potencial respecto de un bien
jurdico de carcter universal. Es decir: no se advierte que, por la falsificacin de un
instrumento privado, se pudiera alterar la fe pblica, ya que los instrumentos
privados no importan en s un acometimiento de la fe pblica.
Hay fe pblica en aquellos instrumentos que el Estado les asigna dicha categora, y por
eso es que damos fe de ello. En el caso del instrumento privado, no tenemos por qu
dar fe de eso, porque no es fe pblica. Como es una cuestin entre particulares, y no de
inters universal, es ms bien un atentado contra la fe privada. Es un atentado de
carcter particular. Pero aqu la cuestin comienza a tomar un sentido diverso:
Art. 197. El que, con perjuicio de tercero, cometiere en instrumento privado alguna de
las falsedades designadas en el artculo 193, sufrir las penas de presidio menor en
cualquiera de sus grados y multa de once a quince unidades tributarias mensuales, o
slo la primera de ellas segn las circunstancias.
Si tales falsedades se hubieren cometido en las letras de cambio u otra clase de
documentos mercantiles, se castigar a los culpables con presidio menor en su grado
mximo y multa de diecisis a veinte unidades tributarias mensuales, o slo con la
primera de estas penas atendidas las circunstancias.
Art. 198. El que maliciosamente hiciere uso de los instrumentos falsos a que se refiere el
artculo anterior, ser castigado como si fuera autor de la falsedad.
Hay varias cosas que sealar:
Lo primero, es que no puede concluirse que, con exactitud o apego al mtodo

teleolgico, la fe pblica sea el bien jurdico efectiva o potencialmente daado, porque
no nace del otorgamiento de instrumentos privados una fe pblica. No tenemos por
qu hacer fe de lo que el instrumento privado diga, a diferencia de los instrumentos
pblicos. Estn obligadas las personas a decir la verdad en un instrumento privado?
La verdad, nada las obliga.
Entonces, resulta ser que debemos trabajar desde otro ngulo. Nosotros hemos
estudiado, en la clase pasada, la falsificacin de instrumentos pblicos o autnticos.
Como recordamos, existen 8 acpites o conmensuraciones para referirse a la
modalidad de comisin, siendo la octava conmensuracin distinta de las 7 primeras,
por cuanto all se atiende al perjuicio: El acpite 8 exige la concurrencia del perjuicio,
mientras que los 7 primeros NO lo exigen; lo que significa que en los 7 primeros
acpites estamos frente a una lesin de la fe pblica de carcter potencial, no efectiva.
Solo en el acpite 8, por exigencia del perjuicio, la fe pblica se lesiona efectivamente.
Entramos en ese anlisis por asuntos particulares:

1. No es efectivo que todas las conmensuraciones de las modalidades de atentado
a la fe pblica por falsificacin de instrumento pblico requieran de perjuicio;
solo una de ellas lo requiere.
2. Si miramos la falsificacin de instrumentos privados, no hay falsificacin sin
perjuicio.
En consecuencia, los delitos de falsificacin de instrumentos privados, como el del Art.

197, son delitos de resultado, puesto que afectan al bien jurdico pero, cul es el
bien jurdico? No es, ni puede ser de alguna forma, la fe pblica, porque los
instrumentos privados no son instrumentos de fe pblica; a lo ms, pueden serlo de fe
privada, cuestin que es bastante relativa.
Los autores empiezan a discernir en cuanto a qu bien jurdico se est tutelando en

este caso. Sabemos, al menos, que se requiere de un perjuicio, y sabemos, tambin,
que los elementos de la estafa son:
El engao, que se compone de 2 factores:
o La simulacin, ardid o puesta en escena del sujeto activo, que lleva a
error al sujeto pasivo.
o La relacin de causalidad entre la simulacin y el error.
La disposicin patrimonial, por parte del sujeto pasivo.
El perjuicio, cuyo carcter, en los Arts. 467 y SS., es preeminentemente
econmico.
En la estafa, hemos advertido la concurrencia de 3 elementos: Engao, diposicin

patrimonial y perjuicio. En otras palabras, para que se encuentre consumada, se
requiere de perjuicio. Mientras ste no exista, no est consumado. Lo mismo sucede
en el caso del Art. 197.
Si asumimos que en la estafa y en la falsificacin de instrumento privado se aplica el

mismo concepto de perjuicio, y un sujeto falsifica un instrumento privado, la mera
falsificacin pareciera ser inocua, porque podramos falsificar un conjunto de
instrumentos privados, y la mera falsificacin no importa todava nada, mirndolo
desde la va del perjuicio. El problema se da si se falsifica un instrumento privado,
luego se usa, y en el uso malicioso de ese instrumento falsificado se provoca, como
consecuencia, el perjuicio. As, resultara ser que la falsifcacin de instrumento
privado es una modalidad particularizada de estafa, porque se utiliza para engaar a
alguien.
Bien Jurdico Tutelado: Se trata, muchas veces, y con mucha razn, que la
falsificacin de instrumento privado cambia de naturaleza el bien jurdico tutelado. La
fe privada aparece como una cuestin dbil, y la fe pblica no puede ser afectada por
esta va. La propiedad o el patrimonio, sin embargo, es lo que resulta afectado. El tipo
penal exige perjuicio de carcter econmico. En consecuencia, el bien jurdico
tutelado es la propiedad, el patrimonio.
Como gira en torno a la propiedad y el patrimonio, resulta que se asimila a los delitos
de carcter patrimonial y con el que tiene mayor identidad es con la estafa. Se tratara
de una forma particularizada de estafa, una estafa cometida por este medio,
empleando a estos efectos el instrumento de carcter privado falsificado (sea en su
contrahechura o bien en su alteracin).
Iter Criminis:
Si llegamos a esta conclusin con estricto apoyo en la hermenutica, en el sentido que
es el tipo penal el que exige el perjuicio, estamos en presencia de un delito de lesin,
que requiere resultado como consecuencia de la accin que el sujeto activo realiza. Si
es as, se produce algo interesante respecto del Iter Criminis:
Los delitos de mera actividad, o donde el dao al bien jurdico es meramente
potencial, qu generan en el iter criminis? La sancin slo en grado de
consumacin.
En sentido contrario, si el delito es un delito en que se lesiona efectivamente el
bien jurdico tutelado, es un delito de resultado, y en tal consecuencia nos
encontramos con que no slo se sanciona la modalidad perfecta (consumacin)
sino tambin en sus fases imperfectas (tentativa y frustracin).
Condicin Objetiva de Punibilidad:
El perjuicio, con motivo de la estafa, es o no una condicin objetiva de punibilidad? Si

pensamos en la estafa, existe una discusin a este respecto:
1. Para quienes estiman que en la estafa el perjuicio es parte del tipo penal,
entonces se acepta la sancin del delito consumado, frustrado, y tentativa.
2. Si, en vez de considerarla como parte del tipo penal, la consideramos como una
condicin objetiva de punibilidad, viene desde afuera y es ajeno al dominio de
la voluntad del autor, entonces esa estafa no aceptara las modalidades
imperfectas de comisin, dejando afuera la tentativa y la frustracin,
sancionndose slo en grado de consumacin. Hay un sector muy pequeo de
la jurisprudencia que estima que es una condicin objetiva de punibilidad, y
una jurisprudencia abrumadora que cree que es parte del tipo penal.
Verbo Rector: Hacer uso.
Tipo Subjetivo: Respecto al uso en el Art. 198, resulta que ac estamos hablando del
empleo que se realiza de estos instrumentos y estamos frente a una connotacin de
carcter subjetivo a esta conducta. El uso corresponde, en este caso, a una
particularidad o peculiaridad del dolo: se trata del ejercicio del dolo directo con
excepcin o exclusin del dolo eventual, en atencin a la ocupacin de la expresin
maliciosamente por parte del legislador.
Sin embargo, esto excluye la segunda hiptesis, esto es, casos en que la falsificacin
recae en letras de cambio u otros instrumentos mercantiles, en el Inc. II del Art. 197.
Existe legislacin que asimila los instrumentos mercantiles, que tienen una fuente
privada, a los instrumentos pblicos, por ser instrumentos de comercio. Tal es el caso
de la antigua legislacin italiana. Esto NO HA pasado en Chile.
Sucede que, a pesar de ser privados quienes ejercen los actos de comercio, realizan
una suerte de particular funcin de fe pblica: nosotros vamos donde un comerciante
y compramos un producto, y en ese acto estamos haciendo fe de que sus pesas y
medidas se ajustan a la realidad de los hechos y los marcos comerciales propiamente
tales. Por eso, se asimilaran esos instrumentos a los instrumentos pblicos. No es as
en Chile, pero en razn de lo dicho en el artculo, lo que hace el legislador aqu es
incorporar, por esa va, lo propio de los instrumentos mercantiles, que pueden en
algn minuto transformarse en instrumentos pblicos (Ej.: Una letra de cambio
autorizada ante notario, u otro instrumento en que haya manifestacin de un ministro
de fe o notario, en esos casos la naturaleza del instrumento cambia).
FALSIFICACIN DE PASAPORTES, PORTES DE ARMAS Y CERTIFICADOS:
Si bien es cierto que los pasaportes son instrumentos pblicos, documentos oficiales
que dan fe de la identidad de una persona otorgado por un funcionario pblico, y que
lo mismo sucede con respecto a los pasaportes y certificados, estas figuras son
tratadas de manera autnoma, en el Prrafo VI:
Art. 199. El empleado pblico que expidiere un pasaporte o porte de armas bajo nombre
supuesto o lo diere en blanco, sufrir las penas de reclusin menor en sus grados mnimo
a medio e inhabilitacin absoluta temporal para cargos y oficios pblicos en los mismos
grados.
El empleado pblico expide un pasaporte o porte de armas, bajo nombre supuesto o

en blanco, exponindose a una pena determinada. Podemos tomarlo desde distintos
ngulos, pero trascendentalmente el empleado pblico expide un pasaporte/porte de
armas bajo nombre supuesto.
El nombre supuesto no debe involucrar referencia a persona alguna. Se supone que

el nombre imaginario debe corresponder al beneficiario (Ej.: Monica Lewinski,
podra ser un nombre perfectamente real; pero Los Tres Chanchitos, es un nombre
supuesto).
Acepta un nombre supuesto la tesis del Art. 193 n2? No, porque en ese caso se habla
de personas, seres concretos, que no hayan tenido intervencin en el acto. En el Art.
199, no hablamos de personas, sino de nombres supuestos.
Si comparamos el desvalor del Art. 199 con la del Art. 193, en el Art. 199 el desvalor es
de carcter privilegiado, porque la pena o sancin es de carcter menor. Existen
diversas razones histricas que se han dado para justificar esto, pero no merecen
mayor anlisis.
No obstante lo anterior, s hay que complementar esto: Si el funcionario pblico

expide un pasaporte o porte de armas con un nombre supuesto. Este instrumento, es
genuino o no? S, es genuino.
Sin embargo, cabe analizar aqu el Art. 200:
Art. 200. El que hiciere un pasaporte o porte de armas falso, ser castigado con reclusin
menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.
Las mismas penas se impondrn al que en un pasaporte o porte de armas verdadero
mudare el nombre de la persona a cuyo se halle expedido, o el de la autoridad que lo
expidi, o que altere en l alguna otra circunstancia esencial.
En este Art. hay 2 modalidades:

1. Una modalidad seala la fabricacin o contrahechura de pasaporte o porte de
armas falso, supuesto de falsificacin material.
2. La otra, en cambio, alude a alteraciones en el nombre de la persona cuyos datos
constan en el instrumento o el de la autoridad que lo expidi, o a alteraciones
de otras circunstancias esenciales; supuesto que es de falsificacin ideolgica.
Esta segunda hiptesis, comparada con la situacin del Art. 199, no supone la
fabricacin de un pasaporte genuino con datos falsos, sino la modificacin de
un pasaporte genuino con datos genuinos.
El desvalor del Art. 200 se aplica a ambas modalidades, y es mayor que la pena del Art.
199, es una figura calificada.
Art. 201 El que hiciere uso del pasaporte o porte de armas falso a que se refiere el
artculo anterior, incurrir en una multa de seis a diez UTM.
La misma pena se impondr al que hiciere uso de un pasaporte o porte de armas
verdadero expedido a favor de otra persona.
Aqu, el que meramente est haciendo uso, se hace acreedor de una sancin
pecuniaria: el reproche es de multa.
Art. 202. El facultativo que librare certificacin falsa de enfermedad o lesin con el fin de
eximir a una persona de algn servicio pblico, ser castigado con reclusin menor en
sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.
El que incurra en las falsedades del artculo 193 en el otorgamiento, obtencin o
tramitacin de licencias mdicas o declaraciones de invalidez ser sancionado con las
penas de reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa de veinticinco a
doscientas cincuenta unidades tributarias mensuales.
Si el que cometiere la conducta sealada en el inciso anterior fuere un facultativo se
castigar con las mismas penas y una multa de cincuenta a quinientas unidades
tributarias mensuales. Asimismo, el tribunal deber aplicar la pena de inhabilitacin
especial temporal para emitir licencias mdicas durante el tiempo de la condena.
En caso de reincidencia, la pena privativa de libertad se aumentar en un grado y se
aplicar multa de setenta y cinco a setecientas cincuenta unidades tributarias
mensuales.
Sujetos Activos: En la primera modalidad, se alude al facultativo. En la segunda, se

alude tambin al facultativo (en el Inc. III), pero el ncleo de la hiptesis (Inc. II)
contempla un sujeto indeterminado, permitiendo que cualquiera pueda incurrir en la
conducta.
Qu o quin es el facultativo? Todo aquel que posea ttulo profesional, es facultativo.

Sin embargo, en este caso no se trata de cualquier facultativo, sino que se trata de uno
determinado: un facultativo respecto de la medicina o la salud, (Ej.: un mdico-
cirujano, un dentista, etc.) Lo que hace es emitir certificado de enfermedad o lesin
falsa, y que libere a una persona de un servicio pblico.
Se trata de una falsedad ideolgica, pero realizando analoga al Art. 193 N4,
faltando a la verdad en la narracin de hechos sustanciales, en ese artculo se trata
de empleado pblico. Por ende, en este artculo se trata de un mdico privado, no-
pblico, o no perteneciente al servicio de salud.
Es necesario resaltar que no se trata de una licencia, sino que de un certificado falso
de enfermedad o lesin.
Concurso Aparente de Leyes Penales: Segn si el mdico que realiza la accin es un

mdico empleado pblico o un mdico particular, se deber aplicar una u otra ley. El
Art. 202, por el que responder el mdico particular, es especial respecto del Art. 193
n4, por el que responder el mdico empleado pblico.
Art. 203. El empleado pblico que librare certificacin falsa de mrito o servicios, de
buena conducta, de pobreza, o de otras circunstancias semejantes de recomendacin,
incurrir en una multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.
Sujeto Activo: El empleado pblico.
Se trata aqu de un empleado que emite certificados de recomendaciones, las que no

dicen relacin con el otorgamiento de documentos de carcter necesariamente
pblico. Es una mera recomendacin, se plasma all solo lo que el funcionario puede
buenamente advertir; y por ello no es un documento pblico. Se protege as la
probidad de los instrumentos pblicos.
La falsedad en estas certificaciones, debe ser ideolgica.
Art. 204. El que falsificare un documento de la clase designada en los dos artculos
anteriores, ser castigado con reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez
unidades tributarias mensuales.
Esta disposicin es aplicable al que maliciosamente usare, con el mismo fin, de los
documentos falsos.
Sujeto activo: Neutro, tanto respecto de quien hace la falsificacin de los documentos
referidos en los Arts. 202 y 203, como respecto de quien usare maliciosamente esos
documentos falsos.
Art. 205. El que falsificare certificados de funcionarios pblicos que puedan

comprometer intereses pblicos o privados, sufrir la pena de reclusin menor en su
grado medio.
Si el certificado ha sido falsificado bajo el nombre de un particular, la pena ser
reclusin menor en su grado mnimo.
Sujeto Activo: Se trata de un sujeto neutro, indeterminado o indiferente.
Esta parte tiene por diferencia con la otra, que esta remitida a circunstancias
particulares o especiales. Hay una sustraccin de una serie de conductas que, de no
estar ac, apareceran en los prrafos anteriores, pero que por alguna diferente
modalidad o incluso por su baja conmocin (como en el caso de las recomendaciones)
resulta que se han sancionado por esta va.

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D Penal IV: Delitos contra la Sociedad y el Estado

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Caso: Si un cajero de Banco particular se lleva fondos, es una conducta de apropiacin

Conducta: Consiste en sustraer o consentir que otros sustraigan caudales o efectos

Concurso Aparente de Leyes Penales:

No obstante los castigos tener su fundamento en la misma consideracin, el Prrafo 5

Concepto de funcionario pblico:

De lo anterior, podemos concluir varias cosas:

Son 2 cosas las que guan la Malversacin de caudales pblicos:

Anlisis del Tipo Penal.

Sin embargo, la malversacin de caudales pblicos llega a otros lmites. Ej.: la

Qu pasa si el funcionario pblico hace esa desviacin pero de buena fe? El

Cuando la norma establece arbitrariamente, se refiere a que el funcionario no puede

En qu consiste la conducta del Art. 236?

El tipo penal del Art. 236 se divide en 2 hiptesis:

Causal de Justificacin: Se aplica causal de justificacin en caso de calamidad pblica

Penalidad: Dependiendo de la situacin, se aplicar una de las siguientes penas:

Dentro de los delitos que giran en torno al concepto de fe pblica, analizamos la

Existen ciertos criterios para tratar el tema de la desviacin de fondos. Algunas

Anlisis de otros tipos penales

Son figuras difciles de entender, pero, al parecer la explicacin estaba en que en un

Efectivamente, esta distincin pas a nuestro CP en el Art. 233, el cual consigna:

El Art. 235, a su vez, seala:

Estos 2 artculos constituyen lo medular del delito de malversacin de caudales

Hiptesis del Art. 233: Malversacin de Caudales Pblicos.

Nos encontramos objetivamente, entonces, ante un concurso aparente de leyes

Bien Jurdico Tutelado: Corresponde a la fe pblica determinada por la probidad

El tema de sustraer es un tema complejo, porque si se aplica el concepto de

Debido a lo anterior, es preciso detenerse en qu se entiende por sustraer. La

Este problema, que se presenta desde tiempos de la Codificacin, ha sido superado

Elementos del tipo:

Hiptesis del Art. 235: Distraccin de Fondos

Frente a esto nacen 2 posibilidades:

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En el delito de distraccin (Art. 235), tiene que producirse, como circunstancia

Si no hubiere dao o entorpecimiento al servicio pblico, en vez de aplicarse el Inc. I

El dinero es esencialmente fungible, lo que significa que al momento de reintegrar no

Hiptesis del Art. 234: Substraccin de Caudales o Efectos Pblicos.

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Delito de Accin o de Omisin? El deber del funcionario pblico respecto de los