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Representacin Sucesoria

Benjamn Aguilar Llanos


Profesor de Derecho de Familia y Derecho de Sucesiones de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per

S!,i_MAlQ~ l. Introduccin. 1!. Naturaleza jurdica de la representacin sucesoria. l!I. Representacin sucesoria como
institucin autnoma. IV. Fundamento de la institucin. V. Definicin de la representacin sucesoria. VI. Condiciones para
que opere la representacin sucesoria. VIL Representacin en lnea recta descendente y colateral. Vlll. Representacin
sucesoria en lnea recta. IX. Representacin sucesoria colateral. X. Efectos de la representacin por estirpes. XL
Representacin sucesoria en la sucesin legal y testamentaria. XII. Bibliografa.

En el Derecho Sucesorio existen determinadas cuando los descendientes son llamados a recibir la
instituciones que, por su complejidad, deben ser herencia de su ascendiente que no quiere o no puede
desarrolladas legislativamente en forma clara y recibir la herencia, ejercen un derecho que toma el
minuciosa puesto que, de lo contrario, corremos el nombre de representacin o, ms comnmente,
riesgo de interpretaciones diversas y -por qu no- representacin sucesoria.
confusiones, lo cual redundar en mayores problemas
de orden judicial. Una de estas instituciones es la La divisin de la herencia por representacin opera por
representacin sucesoria (otras pueden ser la colacin, estirpes y no por cpita. Estirpe alude al conjunto de
la sucesin por transmisin, el derecho de habitacin del personas que descienden de un sujeto; mientras que
cnyuge suprstite, el usufructo de la tercera parte del cpita -o por cabeza- alude a la herencia, la misma que
patrimonio hereditario para el cnyuge, entre otras). se divide en partes iguales entre los que concurren. As,
Sobre ella se debe decir que ha sido regulada en nuestro ante una sucesin en la que el causante deja tres hijos, la
Cdigo con algunas imprecisiones, aparentes herencia se dividir en tres partes; entonces la sucesin
contradicciones y tambin con algunos vacos; de all se ha dado por cabeza, en partes iguales. Pero si esa
que el presente artculo pretende alcanzar, desde sucesin comprende a dos hijos del causante que le
nuestro punto de vista, una visin de la representacin sobreviven y a uno tercero que ha premuerto al
sucesoria comprensible y de fcil manejo para los causante, el cual ha dejado a su vez cinco descendientes,
operadores del Derecho. entonces la herencia se dividir en cpita a favor de los
hijos sobrevivientes del causante -esto es, un tercio para
l. Introduccin cada uno-, y el tercio restante ser para los cinco hijos del
heredero premuerto, los cuales se distribuirn el tercio
La sucesin mortis causa implica la muerte de una en partes iguales, en este ltimo caso se dice que estos
persona y la trasmisin de sus bienes, derechos y descendientes han heredado por estirpe.
obligaciones a sus causahabientes o sucesores. Al
abrirse la sucesin de una persona se llama a aquellos La divisin por estirpes -en los pases de tradicin
que tengan vocacin sucesoria; esta convocatoria puede romanstica- debe remontarse a las Institutas (III, I, 6):
deberse al llamado que haga el mismo causante (aquel "Cuando existe un hijo o una hija, con un nieto o una nieta
que con su muerte causa la sucesin) a travs de un acto habidos de otros hijos, son llamados juntamente a la herencia
eminentemente formal llamado testamento, o puede del abuelo, y el ms prximo en grado no excluye al ms
deberse al llamado que haga la ley en defecto de distante. La equidad aconseja, en efecto, que los nietos y nietas
testamento y en todos los supuestos contemplados en el sucedan en lugar del padre".
artculo 816 del Cdigo Civil (casos en que procede la
sucesin intestada o legal). En Instituciones del Derecho Civil Espaol, Clemente
de Diego nos dice lo siguiente: "Cuando exista una
Ahora bien, cuando una persona es llamada a una pluralidad de sui (alude al Derecho Romano) de diferente
sucesin y no puede o no quiere aceptar la herencia, la grado (hijos, nietos) los primeros sucedan en cpita, los
ley llama a sus descendientes quienes reciben la segundos adquiran lo que a su padre habra correspondido, es
herencia que le hubiera correspondido a su ascendiente. decir sucedan en estirpes( ... )".
Cuando nos referimos a que el sucesor no puede aceptar
la herencia, lo hacemos en atencin a que ha premuerto Con Justiniano se consagr la representacin sucesoria
al causante (ha muerto antes que l) o ha sido excluido (an cuando no era empleado todava el trmino
de la herencia por indignidad o desheredacin. Por otro representacin) hasta el infinito en la lnea recta
lado, cuando aludimos a no querer aceptar la herencia es descendente; mientras que, en la lnea colateral, slo se
porque el sucesor, libremente, se aparta de la herencia a reconoci a favor de los hijos de los hermanos
travs de la renuncia pues, como es sabido, no existe prefallecidos, desconocindose ese beneficio tanto para
heredero a la fuerza (el heredero lo es porque quiere la lnea ascendente como para el cnyuge.
serlo mas no porque le obliguen a serlo). De este modo,
REPRESENTACIN SUCESORIA

11. Naturaleza jurdica de la representacin sucesoria III. Representacin sucesoria como institucin
autnoma
Segn Eduardo Zannoni, el trmino representacin
surge en el medioevo, concibiendo as a la sucesin por Existe toda una corriente para ubicar a la institucin
estirpes como el ejercicio del derecho que le como autnoma, con caractersticas propias; as, por
corresponda a los descendientes del ascendiente ejemplo, Carlos Vattier Fuenzalida define el derecho de
premuerto, los cuales eran representantes del representacin sucesoria como "una institucin sui
ascendiente fallecido con anterioridad al causante ante gneris y autnoma que se explica por s misma y no depende
la sucesin de este ltimo; es decir, estos descendientes de otras, cuya singularidad radica como sabemos en la
ocupaban el lugar de su ascendiente. Es as que surge la determinacin del quantum que se refiere al representante o
teora de la ficcin definida en el artculo 739 del Cdigo representantes que la ley lleva a cabo mediante la divisin de la
de ="lapo len como "una ficcin de la ley cuyo efecto es hacer herencia por estirpes".
que los representantes ocupen el lugar, grado, y los mismos
derechos que el representado". La teora de la ficcin viene Siguiendo la corriente de reconocer autonoma a la
siendo dejada de lado; no obstante ello, an se mantiene representacin sucesoria, a continuacin exponemos
en algunas legislaciones como la chilena que en su nuestra posicin respecto de las tres teoras que tratan
artculo 934 refiere: "se supone que una persona tiene el de explicar la representacin sucesoria (teora de la
lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos ficcin jurdica, de la subrogacin y de la sustitucin
hereditarios que tendra su padre o madre(. .. )". legal).

En el presente, otras tesis tratan de explicar la naturaleza En la teora de la ficcin jurdica se entiende que todo
jurdica de la representacin sucesoria; as, tenemos la sigue tal como si el representado no hubiera fallecido.
teora de la subrogacin como explicacin jurdica de la Es por esto que lo nico que hacen sus descendientes
esencia de la representacin sucesoria. En efecto, entre (representantes) es ocupar su lugar y recoger lo que le
los italianos como Betti y espaoles como Jos Mara hubiera correspondido a ste, desconociendo as que el
Manresa y Navarro, el derecho de representacin se representante acta por derecho propio, que lo que
interpreta como una suerte de subrogacin; ello debido hereda es para l y que no recibe nada para el
a que el representante se coloca en el mismo grado, representado; derivando su derecho, no del
orden y prelacin del representado y recibe lo que le representado, sino del causante como una suerte de
hubiera correspondido a ste. Sin embargo, el hecho de vocacin hereditaria indirecta. Precisamente porque el
que los representantes reciban lo que le hubiera representante sucede por derecho propio, su habilidad
correspondido al representado, no implica necesaria- para suceder se establece en relacin a la persona del
mente una subrogacin (sobre el particular, y slo a causante, mientras que eventuales causas de
manera de ejemplos, las figuras de cesin de inhabilidades para suceder en relacin al representado
obligaciones y cesin de la posicin contractual no son son irrelevantes.
formas de subrogacin). Adems, como refiere Augusto
Ferrero, si fuera subrogacin, el subrogante asumira la Por su parte, la teora de la subrogacin tampoco resulta
posicin jurdica del subrogado; y cul es esa posicin? satisfactoria en tanto que el representado (subrogado)
pues bien, no es otra que la de la premorencia, renuncia, nunca tuvo vlidamente derecho alguno a la herencia;
indignidad o desheredacin que son los supuestos en recordemos que los supuestos para que opere la
los que procede la representacin; entonces, ubicado el representacin son la premorencia, que significa la
subrogan te en alguno de esos supuestos, ya no tendra la muerte del representado antes que la del causante (por
posibilidad de heredar. lo tanto, al abrirse la sucesin de ste no se cumpla con
el requisito para heredar de la sobrevivencia o
Francisco \1essineo, en Derecho Civil y Comercial, existencia), la renuncia y la indignidad (o
aporta al tema la teora de la sustitucin legal como desheredacin). Los dos ltimos son tenidos ab initio, es
naturaleza jurdica de la representacin sucesoria; as, decir, tienen efectos retroactivos al momento en que se
dice que en todos los casos en que el llamado no quiera o abre la sucesin -como vacada en la sucesin-; en
no pueda suceder, la ley ha dispuesto el instituto de la consecuencia el representado nunca fue heredero.
denominada representacin, con la cual se permite que al
llamado (representado) lo sustituyan sus descendientes
En cuanto a la sustitucin legal, que es la que ms se
(representantes). Sin embargo, la sustitucin tiene
acerca a la naturaleza jurdica de la representacin, se
contenido propio en el Derecho Sucesorio (artculo 740
trata efectivamente de un segundo llamado que hace la
del Cdigo Civil) y alude a la designacin de una persona
ley a los descendientes del primer llamado inhbil para
por el testador para que reciba la herencia o legado a falta
heredar, que son quienes sustituyen al representado.
del primer llamado. Entonces la representacin sucesoria
Sin embargo, y tal como ya lo hemos mencionado, la
tendra la misma naturaleza que la sustitucin jurdica,
sustitucin jurdica en el Derecho Sucesorio responde
conocida como sustitucin vulgar; la diferencia estara en
no al llamado de la ley, sino del mismo testador.
que en un caso el agente de la sustitucin es la ley y en el
otro el testador.
BENJAMN AGUILAR LLANOS

Para ubicarnos en lo que para nosotros consiste la ste (ver artculo 236 del Cdigo Civil referido a los
representacin sucesoria, debemos, en primer lugar, efectos del parentesco que slo se extienden hasta el
hacer un distingo con la representacin a la que se cuarto grado en la lnea colateral); sin embargo, pueden
refiere el artculo 145 del Cdigo Civil (el acto jurdico recibir la herencia del causante aceptando la de su
puede ser realizado mediante representante). En efecto, trasmitente. Otra diferencia consiste en que en la
se presta a confusin el trmino representacin representacin, como ya lo tenemos sealado, el
sucesoria; sin embargo, en sede de sucesiones el representante acta por derecho propio, su derecho no
representante no acta por el representado ni adquiere deriva del representado; en tanto que en el derecho de
para el representado nada, sino que lo que adquiere lo transmisin, el derecho del trasmisario proviene del
hace por derecho propio y para s. Por otro lado, derecho del trasmitente porque si no es heredero de
mientras que la representacin inter vivos se extingue ste, no podr ejercitar el derecho de opcin de la
con la muerte del representado, en la representacin herencia del causante.
sucesoria la muerte del representado va a tener
relevancia jurdica cuando se abra la sucesin del Como se ha visto, la representacin sucesoria no puede
causante, pues en ese momento comenzar a producir considerarse como ficcin, ni asimilarse a la figura de la
efectos la representacin; por lo tanto, estamos subrogacin ni a la de la sustitucin; se trata de una
hablando de dos instituciones que, an cuando tengan institucin con caractersticas propias. En el fondo,
el mismo nombre, son totalmente diferentes. viene a ser una herramienta jurdica que posibilita que
opere una excepcin en la regla sucesoral, en la que el
Tambin debemos sealar que la idea de representacin pariente ms prximo en grado al causante excluya al
hace pensar que el derecho del representante nace del ms remoto; consiguiendo con ello evitar que ante la
representado, pero no es as. Los representantes falta de un hijo a la herencia de sus padres, sean
adquieren su derecho directamente del causante por un excluidos los nietos de ste.
llamamiento directo que les hace la ley, sucediendo por
derecho propio y no por el representado. Albadalejo IV. Fundamento de la institucin
dice al respecto que no se trata de que los que suceden en
el puesto del representado reciban nada para ste, sino
El Derecho Sucesorio y el Derecho de Familia se
de que heredan para s; luego, no hay verdadera
encuentran tan estrechamente ligados que puede
representacin, (que es obrar por otro que recibe los
decirse que uno (Familia) termina siendo el sustento
efectos de la actuacin del representante) sino slo que
del otro (Sucesiones). As, por ejemplo, se suele decir
lo que heredan para s sera lo que el denominado
con mucha propiedad que quien no es pariente del
representado habra heredado de haber sido hbil.
causante no hereda; y, en efecto, ello es as tanto en la
sucesin testamentaria -en la que los legitimarios
Tampoco se puede identificar el derecho de (descendientes, ascendiente y cnyuge del causante)
representacin con el derecho de transmisin al que son considerados herederos forzosos-, como en la
alude el artculo 679, el cual refiere que el derecho de sucesin legal -en donde, sin excepcin alguna, la
aceptar o renunciar una herencia se trasmite a los afirmacin de que quien no es pariente del causante no
herederos. Entre ambas figuras existen diferencias hereda cobra mayor presencia-. De este modo, el
importantes; as, el derecho de representacin tiene legislador nos describe en el artculo 816 del Cdigo
entre una de sus causas de procedencia la premorencia Civil los seis rdenes de herederos legales:
del convocado -en este caso representado- quien por esa descendientes, ascendientes, cnyuge, parientes
causa no llega a ser heredero; en tanto que en el derecho colaterales de segundo, tercer y cuarto grado; todos
de transmisin, el trasmitente debe sobrevivir ellos parientes del causante a excepcin del cnyuge
necesariamente al causante y morir despus sin haber cuya fuente del derecho hereditario lo encontramos en
ejercido su derecho de delacin (opcin para aceptar o el matrimonio.
renunciar una herencia). Asimismo, la representacin se
verifica slo a favor de los descendientes y de los hijos de
Ahora bien, debemos advertir que no todos los
los hermanos del causante, es decir, el representante
parientes tienen iguales derechos hereditarios. Sin
tiene vocacin propia. De no existir representacin,
embargo, tambin cabe precisar que todos ellos tienen
seran llamados en el orden sucesorio que les
vocacin sucesoria, esto es, la posibilidad de ser
corresponda; mientras que el trasmisario (aquel que por
sucesores. Esto no significa que van a convertirse en
sucesin recibe la delacin) no necesariamente tiene
sucesores pues para ello debe hacerse una clasificacin
vocacin con respecto al causante, e incluso puede no
sobre la base de rdenes de parentesco respecto al
ser heredero de ste, como en el caso de los
causante, considerndose con preferencia hereditaria a
descendientes de los colaterales del cuarto grado -stos
aquellos que se encuentren ms prximos al causante.
son herederos del causante pero en sexto y ltimo orden.
As, por ejemplo, el parentesco en lnea recta (personas
En este caso, los descendientes de estos colaterales ya no
que descienden unos de otros) excluye al parentesco en
tienen vnculo de parentesco con el causante, pues al ser
lnea colateral (personas que sin descender unas de
descendientes del sucesor de sexto orden ya no les
otras tienen un ascendiente comn); dentro de la lnea
alcanza parentesco alguno con efecto jurdico respecto a
recta, la rama descendente excluye a la rama
REPRESENTACIN SUCESORIA

ascendente; y dentro de los rdenes hereditarios Ripert y Boulanger estn de acuerdo en considerar que
(descendientes, ascendientes y colaterales), el pariente la representacin sucesoria es un beneficio concedido
ms prximo en grado al causante excluye al ms por la ley a los descendientes. Sin embargo, difieren en
remoto. Luego de esa clasificacin recin tendremos a cuanto a la definicin de la institucin: Bevilaqua pone
los sucesores que son aquellos que tienen el derecho de el acento en la sustitucin legal, y as, nos dice que se
opcin o ius delatione y que, tal como ya lo hemos trata de un beneficio de la ley en virtud del cual los
sealado, tienen la posibilidad de convertirse en descendientes de una persona fallecida son llamados a
verdaderos herederos si deciden aceptar la herencia o sustituirla, en su calidad de herederos legtimos,
apartarse de la misma a travs del repudio o renuncia a considerndoseles del mismo grado que la persona
la herencia. representada y ejerciendo a plenitud el derecho
hereditario que a ella corresponde; por otro lado,
Ha quedado claro el principio de que el pariente ms Planiol, poniendo nfasis en la concurrencia a una
prximo en grado al tronco (sera en este caso el sucesin de parientes lejanos con cercanos, nos dice que
causante) excluye al ms remoto. En ese sentido, es un beneficio de la ley en virtud del cual se admite que
aquellos parientes que se encuentran ms cerca al un heredero de grado ms lejano recoja la parte que
causante tienen mejor derecho hereditario que los que se habra obtenido su padre o madre premuertos (o
encuentran ms lejos; entonces, en el derecho sucesorio, impedidos) en concurso con herederos ms prximos
el heredero es excluido cuando se encuentra en un grado que l.
ms lejano en relacin a otro heredero del mismo orden;
y es aqu en donde, sobre todo por razones de equidad, Por su parte, Luis Echecopar Carda deca de la
interviene la representacin sucesoria como una tcnica representacin sucesoria que era un beneficio que la ley
jurdica para servir de excepcin a esa regla y permitir concede a los hijos y en ciertos casos a los dems
que herederos lejanos del causante concurran con descendientes de una persona que ha fallecido, o que ha
herederos ms cercanos al causante, pues de otra forma perdido todo derecho a una herencia por renuncia,
seran excluidos de la sucesin. indignidad o desheredacin, para ocupar, en la
sucesin de otra persona, el lugar que a ella le hubiera
Cuando utilizamos el trmino equidad para explicar la correspondido de haber vivido, no haber renunciado a
representacin sucesoria, lo hicimos por considerar que, la herencia, no haber sido declarado indigno o no haber
efectivamente, son razones equitativas justas las que sido desheredado
terminan fundando la institucin; pues, como bien dice
Ramn Domnguez Benavente, el principio de la El artculo 681 del Cdigo Civil de 1984 seala que por la
prioridad del grado de parentesco no necesariamente representacin sucesoria los descendientes tienen el
traduce el verdadero orden de los afectos y relaciones derecho a entrar en el lugar y grado de su ascendiente,
familiares del causante. Es as que, de no existir la recibiendo as la herencia que a este ltimo
representacin, al faltar el hijo a la sucesin de su padre, correspondera si viviese o si no la hubiese renunciado o
los nietos quedaran excluidos, lo que obviamente perdido por indignidad o desheredacin. Tmese en
pensamos no hubiera sido el deseo del causante a la par cuenta que en lo que atae a la indignidad o
de consumarse una injusticia pues, como refiere Len desheredacin, ambas se retrotraen al momento en que
Barandiarn, se estara yendo contra el afecto presunto se abre la sucesin y por ello al indigno o desheredado
del causante, el cual -se entiende que por razones de se le tiene como que si nunca hubiese sido heredero; en
consideraciones de orden afectivo- hubiese deseado que esa medida, no pudo haber perdido nada pues nada
los hijos u otros descendientes de su heredero no tuvo; en consecuencia, el artculo 681 debi utilizar el
quedasen en el desamparo por la premuerte, trmino "excluido" por "perdido". De la definicin
indignidad, desheredacin o renuncia. Clovis Bevilaqua precedente podemos inferir que nuestros legisladores
seala que la representacin es un precepto de equidad consideran a la representacin sucesoria como una
que tiende a reparar, desde el punto de vista hereditario, institucin autnoma, no hacindola depender de otras
el mal sufrido por el descendiente con la muerte instituciones como la sustitucin o la subrogacin, a la
prematura del ascendiente. par de no condicionarla para su procedencia al hecho de
que los representantes tengan que concurrir con otros
V. Definicin de la representacin sucesoria herederos ms prximos al causante.

Recordando lo sealado en cuanto a la impropiedad del VI. Condiciones para que opere la representacin
trmino, y que el derecho del representante no nace del sucesoria
representado sino que ste adquiere sus derechos
directamente del causante por un llamamiento que le En primer lugar, resulta necesaria la existencia de una
hace la ley, diremos que el vigente Cdigo Civil trae una sucesin abierta para que comience a funcionar la
definicin que, no siendo muy precisa, da una idea de la representacin sucesoria, pues si el causante estuviera
institucin. vivo no podramos hablar de herencia alguna y seran
irrelevantes los supuestos de la procedencia de la
Autores calificados como Clovis Bevilaqua, Planiol, institucin; as, la premorencia de uno de los herederos
BENJAMIN AGUILAR LLANOS

no tendra repercusin alguna en tanto an no se ha seal, el supuesto de que el heredero (representado)


abierto la sucesin del causante; en cuanto a la renuncia, no sea hbil cuando se abre la sucesin se da
como sabemos, no es posible renunciar herencias perfectamente en el caso materia de anlisis; por lo
futuras; y, en cuanto a la indignidad, ella opera tanto, estamos a favor de la representacin.
judicialmente luego de abrirse la sucesin, mientras que
la desheredacin slo cabe por testamento, el cual slo Siguiendo con la inhabilidad del heredero, ste tambin
va a tener efecto al producirse el deceso del testador. lo es por renuncia. Como sabemos, no hay herencia
impuesta; el heredero lo es porque quiere serlo y no
Abierta la sucesin del causante, debe haber una porque lo obliguen a ello. La renuncia deber ser
primera convocatoria o llamado a los herederos, y si efectuada dentro de los tres meses de la apertura de la
los herederos o alguno de ellos no es hbil para sucesin (aun cuando el Cdigo Civil no seala desde
heredar, y no lo es por premorencia, renuncia, cuando comienza a hacerse el cmputo) si es que el
indignidad o desheredacin, entonces se procede al heredero se encuentra dentro de la Repblica, o dentro
llamado de sus descendientes. de los seis meses si se halla en el extranjero, debiendo
precisarse que la renuncia se retrotrae al momento en
La premorencia (supuesto en el que el convocado muri que se abre la sucesin. En lo que atae a la indignidad,
antes que el causante) implica no haberse satisfecho uno sta es declarada judicialmente, debiendo accionarse
de los requisitos para heredar, esto es la existencia o dentro del ao de la toma de posesin del bien o los
sobrevivencia al causante; como sabemos slo heredan bienes de la herencia; tambin se retrotrae a la apertura
los que existen al momento en que se abre la sucesin, de la sucesin. Finalmente, en cuanto a la
comprendindose dentro de la existencia a los desheredacin, sta slo aparece por testamento y sus
concebidos con la condicin de que nazcan vivos; en este efectos tambin son retroactivos al momento de la
supuesto cabe plantearse si opera la representacin apertura de la sucesin. Cabe sealar que en cualquiera
sucesoria en los casos de muerte conjunta de causante y de los supuestos mencionados, la convocatoria no tuvo
heredero, no pudindose certificar quin de los dos xito y por ello se procede a un segundo llamado.
muri primero. Esta situacin es resuelta por nuestros
legisladores sealando que entre los dos no hay La representacin sucesoria es una figura netamente
sucesin (artculo 62 que recoge la tesis de la familiar a travs de la cual, y por consideraciones de
conmorencia), pues si el heredero del causante ha orden tico, se pretende amparar a los familiares del
dejado su propia descendencia, acaso sta no tendran causante que al encontrarse en grados distantes a l y al
derecho a representarlo y concurrir a la sucesin, por concurrir con otros familiares del causante con grado de
ejemplo, con otro hijo hbil del causante. Sobre el parentesco ms prximo que ellos, se veran
particular hay dos tesis contradictorias: la primera tesis perjudicados al ser excluidos de la herencia en
niega la representacin en tanto que, al no haber aplicacin de la regla de que el pariente ms prximo en
transmisin entre ellos por haber muerto juntos mal grado al causante excluye al ms remoto; entonces la
pueden los descendientes del heredero esgrimir la representacin interviene como una excepcin a esa
representacin de un derecho que el ascendiente jams regla. Represe en que lo que se persigue es que el
tuvo (al respecto, Vattier dice que falta el marco de patrimonio del causante no salga del entorno familiar
referencia que la ley tiene en cuenta para determinarlo); de ste y en esa medida se exige que el representante en
en este caso la conmorencia equivaldra a la inexistencia lnea recta sea tambin un descendiente del causante y
del sucesor y no a la premorencia, entonces al no darse la en lnea colateral sea un sobrino del causante; por lo
representacin los otros hijos hbiles del causante tanto, si estuviramos ante la hiptesis de una
acrecen su cuota y, de no haber hijos del causante, los convocatoria de herederos voluntarios (ante la ausencia
descendientes de quien podra haber sido representado de forzosos) ajenos familiarmente al causante, y
heredan como nietos del causante. La segunda tesis ocurriera alguno de los supuestos de la procedencia de
aboga por la procedencia de la representacin; la la representacin sucesoria, sta no operara en tanto
premisa para que sta opere consiste en que el sucesor que esos descendientes del heredero voluntario no
no hereda por no poder hacerlo, y si muri tendran nexo familiar con el causante. As, por ejemplo,
conjuntamente con el causante, obviamente, no podra si el causante sin herederos forzosos instituye a tres
hacerlo; en este caso se equipara al conmorente con el amigos como sus herederos voluntarios, y al abrirse la
premorente en lo que se refiere a los efectos de este sucesin del causante le sobreviven slo dos de sus
ltimo. amigos, pues uno de ellos le haba premuerto dejando
descendencia, no operara la representacin sucesoria a
Borda y Zannoni sealan que la ley slo requiere que el favor de stos; por lo tanto, y dependiendo de la forma
representado no viva al momento de la apertura de la cmo se ha instituido a estos sucesores, o acrece las
sucesin, lo cual ocurre en el tema anteriormente cuotas de los herederos voluntarios, o retorna la cuota
planteado. Por nuestra parte, creemos que la misma del heredero inhbil a la masa hereditaria para su
razn de equidad que justifica la representacin se da en distribucin a favor de los herederos legales, si los
el tema de la conmorencia a fin de no dejar de lado a los hubiere.
descendientes del heredero, a la par de que, como ya se
REPRESENTACIN SUCESORIA

Ln requisito indispensable para heredar lo constituye la ascendente significara, como se suele decir, reconocer
habilidad sucesoria en el convocado. Habilidad el derecho de un abuelo para representar a su hijo en la
significa aptitud para ser heredero, por lo tanto no debe herencia de su nieto. Sealan algunos que normar una
haber sido excluido por indignidad o desheredacin, a situacin de esta naturaleza sera contrariar el orden
la vez que debe existir al momento en que se abra la natural; sobre el particular, la nota de Vlez Sarfield al
sucesin y, por cierto, no debe haber renunciado a la artculo 3559 del Cdigo Civil Argentino resulta
misma. Estos mismos condicionamientos se exigen al interesante: "La representacin no tiene lugar afavor de los
representante respecto del causante lo que significa ascendientes porque no est en el orden de la naturaleza que
que el representante debe ser hbil para heredado; los ascendientes representen a los descendientes. El derecho de
advirtase que no estamos sealando que la habilidad se los descendientes a suceder, deca un orador francs, es tan
refiera al representado, eso no interesa e incluso se natural como legtimo, mas el de los ascendientes es contra la
puede dar el caso de que el representante sea inhbil con marcha ordinaria de los sucesos. Se cree ver un ro hasta su
respecto al representado (indigno, desheredado o origen; el orden de la naturaleza est invertido. No debe, pues,
renunciante), ello no le impide ser representante pues de haber representacin para este caso extraordinario".
lo que se trata es de la sucesin del causante y no de la
sucesin del representado; sobre el particular En nuestra legislacin, cuando no hay descendientes
recordemos lo que ya hemos sealado lneas heredan los ascendientes, aplicndose en este caso la
precedentes: el derecho del representante no viene del regla de que el pariente ms prximo en grado excluye
representado sino directamente del causante. al ms remoto; as, al faltar los padres a la herencia de su
hijo le suceden los abuelos y, en defecto de ellos, los
En conclusin, se trata de una sola sucesin: la del bisabuelos y as indefinidamente. Y, finalmente, cuando
causante al representante. Esto lo decimos sobre todo no hay ascendientes ni cnyuge suceden los colaterales.
para precisar cundo estamos ante el supuesto de la
premorencia, en la que el heredero del causante ha En conclusin, resulta innecesario regular esta
fallecido antes que l; pues bien, cierto es que se abrir la representacin en atencin a que si el causante no ha
sucesin de ese heredero y se llamar a sus sucesores; sin dejado hijos, la misma ley llama a sus padres para que
embargo, no es esa sucesin la que nos interesa, sino la los hereden; si slo uno de ellos sobrevive, ste se
del causante de ese heredero, a quien se llam para quedar con la herencia y en defecto de ellos, ser para
participar de ella pero no pudo hacerlo por su muerte y los otros ascendientes. Legislaciones como la brasilea
entonces se procedi a llamar a sus descendientes para y la espaola prohben esta representacin; as, esta
que concurran a esa sucesin. ltima dice en su artculo 925 "el derecho de representacin
tendr siempre lugar en la lnea recta descendente pero mm ca
VII. Representacin en lnea recta descendente y en la ascendente ... ". Represe que no resulta necesario ni
colateral til regular esta representacin a favor de los
ascendientes, pues las razones que justifican la
Dos son las formas como aparece la representacin institucin no se dan en este caso; los ascendientes no
sucesoria: la primera es la referida a los descendientes corren el riesgo de ser excluidos de la sucesin del
del heredero del causante, llamada representacin en causante sin descendientes pues son ellos los llamados
lnea recta, y que alude al parentesco en lnea recta naturalmente a suceder, e incluso concurren con el
(personas que descienden unos de otros); y la otra que cnyuge del causante. Ferrero nos dice que esta
atae a los parientes colaterales del causante (personas representacin sucesoria es admitida en Alemania, la
que sin descender unos de otros tienen un ascendiente cual legisla slo la representacin en la lnea recta para
comn). Esta segunda forma, llamada representacin descendientes como ascendientes mas no la concede
sucesoria en lnea colateral, parte de una premisa: la no para la lnea colateral, as al no existir los padres
existencia de herederos forzosos del causante, pues si heredan los hermanos del causante como hijos de
los hubiera no procedera ningn llamamiento aquellos.
sucesora! de colaterales, en tanto que, como es conocido,
los parientes en lnea recta (herederos forzosos) -No hay representacin en el caso del cnyuge.--
excluyen siempre a los parientes en lnea colateral.
Podra plantearse el tema dado que le corresponde una
Antes de analizar por separado la representacin en cuota igual a la del hijo del causante, pero no: una vez
lnea recta y en lnea colateral, bueno es precisar que en muerto un cnyuge, el otro no tiene derecho a
nuestro pas no se acepta la representacin en lnea representarlo; admitir ello sera reconocer el derecho de
ascendente ni tampoco la del cnyuge; veamos a representacin de la nuera respecto de su suegro, en
continuacin por qu ocurre ello. este caso el causante. Argentina, con la ley 17111 de
1968, aparentemente la admite; dice el texto: "La viuda
-No hay representacin en lnea recta ascendente.- que permaneciere en ese estado y no tuviese hijos o que si los
tuvo no sobrevivieren en el momento en que se abri la
Admitir la representacin sucesoria en lnea recta
sucesin de los suegros, tendr derecho de la cuarta parte de
los bienes que hubiesen correspondido a su esposo en dicha
BENJAMN AGUILAR LLANOS

sucesiones". Borda dice, justificando ello, que si la viuda disposicin comprende a los hijos matrimoniales, a los extra-
tuviese hijos, stos heredaran a sus abuelos en matrimoniales reconocidos voluntariamente o declarados por
representacin de su padre y durante su minoridad la sentencia respecto a la herencia del padre o de la madre y los
madre tendra el usufructo; sin embargo, Borda parientes de stos, y a los hijos adoptivos".
reconoce que la nuera hereda por derecho propio, y esto
es as porque faltan las notas tpicas de la :\lo hay duda de que respecto de la sucesin de los
representacin. En nuestro pas ello no es admitido; no descendientes (no hijos) del causante, tienen derecho a
hay sucesin entre afines, y no podra haber la herencia los que lo son por lnea de filiacin
representacin para el caso en el que, verbigracia, un matrimonial como los que lo son por lnea
causante deje dos hijos y, a su muerte, le sobreviva uno extramatrimonial; estos ltimos, siempre y cuando
de ellos, pues el otro premuri dejando viuda y sin hijos; hayan sido reconocidos o declarados judicialmente
en este caso, no se cumplira el cometido de proteger a puesto que en estos casos se ha logrado establecer la
los descendientes del causante pues, en realidad, no los relacin paterno filial que se extiende a la lnea recta
hay; adems, la viuda no tiene vocacin propia con ascendente y descendente. Pero, en el caso del
respecto al causante, siendo ste el elemento ms adoptivo, tambin podramos considerar una relacin
importante para que proceda la representacin. Sobre de abuelo y nieto por lnea de adopcin? Sobre el
los derechos de la viuda respecto de su propio causante, particular, aparentemente, el artculo 818 estara
nuestra legislacin tiene normas bastante protectoras negando esta posibilidad, pues el referido numeral hace
concedindole derechos que no tienen otros herederos, una clasificacin de sucesores descendientes: por un
tales como el derecho preferencial de adjudicacin de la lado, los hijos respecto de sus padres, en donde, como
casa conyugal, el derecho de habitacin del cnyuge ya lo hemos manifestado, no hay dudas (todos los hijos,
suprstite, el derecho de usufructo sobre la tercera parte sean matrimoniales, extramatrimoniales o adoptivos,
del patrimonio hereditario y el derecho preferencial de heredan a sus padres y con cuotas iguales); y, por otro
herencia pues es un heredero de tres rdenes en tanto lado, tenemos a los otros descendientes del causante.
que concurre con hijos del causante, as como con los Sobre esta ltima clasificacin, dice el referido artculo
ascendientes del causante y, por ltimo, si no hubieran que a los parientes del padre (entindase abuelo
descendientes ni ascendientes, la totalidad de la respecto de sus nietos) suceden los descendientes
herencia le corresponde. matrimoniales o extramatrimoniales reconocidos o
declarados, dejando de lado a los adoptivos con lo cual
VIII. Representacin sucesoria en lnea recta stos ltimos slo heredaran a sus padres adoptantes
mas no a los padres de stos.
El artculo 682 del Cdigo Civil es claro al sealar que la
representacin sucesoria en lnea recta descendente es Pareciera existir consenso en las legislaciones
ilimitada a favor de los descendientes de los hijos, sin extranjeras en lo referente a la sucesin de los
distincin alguna, lo que significa que en la adoptados con respecto a sus adoptantes y, por ende, en
representacin pueden concurrir nietos del causante la representacin sucesoria de los descendientes del
con hijos del causante, o biznietos con nietos del adoptado para representarlo en la sucesin del
causante y as indefinidamente. adoptante; y ello por una razn: la adopcin slo
surtira efectos desde el adoptante hacia abajo, es decir,
A propsito de la Constitucin de 1979, que consagr la adoptante, adoptado y sus descendientes, mas no
igualdad de los hijos y que tuvo gran repercusin en el generara efecto alguno con respecto al adoptado y los
derecho familiar y, por cierto, tambin en el sucesorio - parientes consanguneos del adoptante; en esa medida,
porque, por ejemplo, se dej atrs la norma del artculo no cabra representacin sucesoria del adoptivo
762 del Cdigo Civil de 1936, que refera que los hijos respecto a la sucesin del padre del adoptante y, en
ilegtimos heredaban la mitad de lo que heredaban los consecuencia, el adoptivo no podra representar a su
legtimos-, hoy todos los hijos tienen iguales derechos padre adoptante para ir a la sucesin del padre de ste.
sucesorios respectos de sus padres; as, los hijos Sobre el particular, recordemos que el artculo 333 del
matrimoniales, los extramatrimoniales y entre stos los Cdigo Civil de 1936 deca que "el parentesco proveniente
reconocidos y declarados y los adoptivos, todos ellos de la adopcin se limita al adoptante y al adoptado y a los
tienen iguales derechos sucesorios. Sin embargo, sobre descendientes legtimos de ste", y, por su parte, el artculo
esta igualdad, que est declarada en el artculo 818 del 338 precisaba que "el adoptado y sus descendientes son
Cdigo Civil y que no deja lugar a dudas, nos herederos del adoptante".
preguntamos si tambin rige con respecto a los otros
descendientes, esto es, los nietos; tambin todos ellos Nosotros diferimos con la posicin que niega la
tendrn iguales derechos sin interesar su procedencia, representacin de los descendientes por lnea de
es decir, si vienen de una relacin matrimonial o adopcin respecto del padre del adoptante, y ello
extramatrimonial, con reconocimiento o declaracin porque pensamos que se estara yendo contra el
judicial, e incluso los adoptivos? El artculo 818 del principio de igualdad (artculo 6 de la Constitucin)
Cdigo Civil dice textualmente que "todos los hijos tienen cuya aplicacin en el mbito del Derecho Sucesorio
iguales derechos sucesorios respecto de sus padres. Esta consiste en que todos los hijos tienen iguales derechos
REPRESENTACIN SUCESORIA

sucesorios, lo que comprende no slo el derecho a cuotas trata de evitar la representacin sucesoria que,
iguales, sino tambin el derecho a la representacin como sabemos, posibilita la concurrencia a una
sucesoria cuando se de el caso; por lo tanto, el hijo herencia de parientes lejanos del causante con otros
adoptado tambin tendra derecho a representar a su cercanos al mismo.
padre en igual condicin que lo tiene cualquier otro hijo.
una interpretacin contraria sera una actitud - La segunda tesis, en estricta aplicacin del artculo
discriminatoria pues a unos se estara concediendo el 682, asume la procedencia de la representacin
derecho de representacin mientras que a otros se les sucesoria la cual alude a la representacin en lnea
estara negando y, adems, porque se desconocera lo recta descendente a favor de los descendientes del
que significa la adopcin, ignorando que el adoptado hijo, la misma que es ilimitada y sin distincin
tiene la calidad de hijo y, en tal virtud, los mismos alguna; por lo tanto, en todos los supuestos de
derechos que cualquier hijo. Por lo tanto, la adopcin no concurrencia de descendientes del hijo del
slo establece relaciones exclusivas con el adoptante, causante, aquellos acudirn a la sucesin por la va
sino que al convertirse en hijo del adoptante ingresa a la de la representacin.
familia de ste; si el adoptante tiene familia, establece
lazos de parentesco con esa familia; y en el caso
En lo que atae a la primera posicin, el no aceptarse la
particular del adoptante y su ascendiente, el adoptado
representacin sucesoria trae como consecuencia que si
tambin establece un lazo de parentesco con el padre del
el hijo del causante recibi un anticipo de herencia, sus
adoptante convirtindose en nieto de l por lnea de
descendientes, al concurrir a la herencia no por la va de
adopcin, con lo cual accede al derecho de representacin sino como nietos del causante, no estn
representacin sucesoria; de all que no estemos de
obligados a colacionar (la colacin de los bienes se hace
acuerdo con una interpretacin del artculo 818 del
a eleccin de quien colaciona, devolviendo el bien a la
Cdigo Civil que niegue representacin sucesoria al
masa hereditaria o reintegrando a sta su valor), y no lo
adoptado respecto de la sucesin de su padre adoptante
estaran pues no ocupan el lugar de su padre inhbil, y
en esa medida la cuota de libre disposicin del causante
Represent-acin sucesoria con un solo hijo del causant-e queda disminuida en atencin a que el patrimonio
o, lo que es lo mismo, es necesario para que proceda la hereditario no se ve incrementado pues no hay colacin,
represent-acin que haya pluralidad de est-irpes, est-o es, considerndose el anticipo de herencia como una
dos o ms hijos del causant-e? liberalidad realizada a favor de un tercero cualquiera. Si
asumimos la segunda posicin, en la que s hay
La hiptesis planteada est referida al causante que representacin sucesoria incluso con un solo hijo del
tiene un solo hijo y ste a su vez tiene sus propios causante, entonces esos descendientes que heredan va
descendientes. En ese supuesto, ante la inhabilidad del la representacin, en el supuesto del anticipo de
hijo del causante, y abierta la sucesin de ste, esos herencia, s tendran que colacionar, pues es sabido que
descendientes concurren a la herencia del causante el representante no slo recoge los bienes y derechos,
como nietos o como representantes de su ascendiente sino tambin las obligaciones que le hubieran
inhbil? correspondido a su ascendiente. Podemos ejemplificar
este supuesto de la siguiente manera: un padre anticip
a su hijo nico un bien con un valor de 30 mil dlares;
ese padre (causante) al fallecer deja como patrimonio
hereditario 90 mil dlares y no le sobrevive su hijo pero
s tres nietos, hijos de su hijo muerto; pues bien, si esos
descendientes concurren a la herencia como nietos y no
por la va de la representacin, entonces, como no hay
colacin, el patrimonio hereditario del cual sale la cuota
de libre disposicin ser 90 mil y, por lo tanto, la porcin
disponible del causante ser 30 mil; si, en cambio, los
descendientes concurren a la herencia va representacin,
tendran la obligacin de colacionar y por lo tanto la
Sobre el particular, existen dos tesis que tratan de porcin disponible se obtendra no de 90 mil sino de 120
responder a la inquietud formulada: mil (va colacin se reconstruy el patrimonio
hereditario sumando a los 90 millos 30 mil del anticipo)
y, en consecuencia, la cuota disponible ser de 40 mil.
- La primera tesis niega esta posibilidad de Desde esta perspectiva, la discusin se torna irrelevante
representacin sucesoria sealando que en el
si es que no hubiera habido un anticipo de herencia; mas
supuesto planteado los nietos concurriran a la
s es importante si el anticipo se dio, se entiende, sin
sucesin del causante como tales y no como
dispensa.
representantes de su padre inhbil, precisndose
que en este caso no es necesaria la representacin
pues los nietos no corren ningn peligro de ser Por nuestra parte, consideramos que s procede la
excluidos por nadie para heredar, riesgo ste que representacin sucesoria aun en el caso del causante
BENJAMiN AGUILAR LLANOS

que slo ha dejado un hijo y ste a su vez tiene alguna, alude a que no se requiere ningn condicio-
descendencia, y ello en estricta aplicacin del artculo namiento ni requisito por satisfacer para que opere; esto
682 del Cdigo Civil que en forma clara seala que la no es ninguna novedad en atencin a que igual
representacin en lnea recta descendente es ilimitada principio estaba contenido en el Cdigo Civil de 1936 el
sin distincin alguna; y, adems, por considerar que en cual en su artculo 681 deca: "La representacin es
los casos de anticipo de herencia debe funcionar la ilimitada en la lnea de los descendientes", mientras que el
colacin a fin de respetar la voluntad del testador, el cual artculo 761 deca: "Los hijos, si todos son legtimos o si
pudo haber dispuesto de su cuota de libre disposicin todos son ilegtimos, heredan por partes iguales. Los dems
en funcin al valor del bien anticipado y su retorno a la descendientes, solos o en concurrencia con hijos, heredan por
masa hereditaria. estirpes"; entonces, el Cdigo de 1984 ha seguido este
principio que responde a lo que certeramente seala
Coincidiendo con nuestra pos1c10n, el proyecto de Augusto Ferrero: ms que las personas, son las estirpes
reforma del Cdigo Civil del Libro de Sucesiones las llamadas a heredar.
propone modificar el artculo 682, siendo la frmula
sugerida la siguiente: "La representacin es ilimitada en la La existencia del artculo 819 hace pensar que slo
lnea de los descendientes, aunque haya una sola estirpe". cabra representacin sucesoria cuando los represen-
tantes concurran a la herencia con parientes ms
La representacin sucesoria requiere la concurrencia prximos en grado al causante; sin embargo, no se
de representantes con un pariente ms prximo en grado tratara de cualquier pariente sino que necesariamente
al causante que ellos; es que acaso se puede dar debera ser un hijo del causante; por lo tanto, si no lo
representacin sucesoria con descendientes del hubiera, no procedera la representacin. Sobre el
causante del mismo grado de parentesco? particular, nuestro parecer es distinto y creemos que tal
norma contradice el sentido claro de lo dispuesto en el
artculo 682 y a la tradicin jurdica sobre la materia y
La representacin sucesoria ms comn y corriente es la
que, a lo mejor, como se ha sostenido, responde a un
que se presenta cuando al fallecer el causante que tena
descuido o descoordinacin de los legisladores quienes
dos hijos, slo le sobrevive uno, mientras que el otro que
no tuvieron en cuenta el citado numeral. Adems, cabe
falleci antes que el causante (premorencia) deja a su vez
hacer presente que el doctor Rmulo Lanatta, ponente
su propia descendencia; entonces, el hijo hereda en
principal de nuestro Libro de Sucesiones, al proyectar el
cabeza mientras que los otros descendientes heredan
artculo 684 del Cdigo Civil consign una segunda
por estirpe, es decir, reciben lo que habra recibido su
parte que precisamente aluda a la concurrencia de
padre premuerto. Sin embargo, la pregunta formulada
descendientes del mismo grado con respecto al
gira en tomo a que ese causante que tena dos hijos, al
causante y que, en ese supuesto, heredaban en cabeza y
fallecer, no le sobreviva ninguno de sus hijos, y cada uno
no por estirpe; es decir, el artculo 684 actual, en el
de stos ha dejado su propia descendencia; entonces,
proyecto, tena la siguiente frmula: "Quienes concurran
esos descendientes que son nietos del causante
a la herencia en virtud de la representacin sucesoria, reciben
concurren a la herencia como tales y, por lo tanto,
por estirpe lo que habra correspondido al heredero a quien
heredan en cabeza; lo que sera equivalente a decir que
representan. Pero si todos los herederos del causante tuvieran
su participacin es por representacin sucesoria, esto es,
con respecto a ste el mismo grado de parentesco, la sucesin
cada estirpe representa a su padre premuerto, con lo
ser por cabezas". Pues bien, esta segunda parte del
cual la herencia se dividira en dos partes.
proyectado artculo fue eliminado y hoy el artculo 684
dice: "Quienes concurren a la herencia por representacin
Para resolver este tema, que fue hasta hace poco muy sucesoria, reciben por estirpes lo que habra correspondido al
polmico, tenemos dos normas que aparentemente heredero a quien representan"; en consecuencia, debemos
entran en conflicto; se trata de los artculos 682 y 819 del inferir que la posicin de nuestros legisladores se ha
Cdigo Civil: mientras que el artculo 682 alude a la mantenido en la lnea de la representacin sucesoria en
representacin sucesoria en lnea recta ilimitada y sin forma ilimitada sin condicionamiento alguno.
distincin alguna, el 819 precisa que para que se d la
representacin sucesoria es necesario que los
La representacin sucesoria en lnea recta descendente
representantes concurran con un hijo del causante,
a favor de los descendientes de los hijos es ilimitada, y
sealando adems que si todos los descendientes son de
debe serlo porque ello responde a un criterio de
igual grado heredarn por cabeza.
equidad; pero adems porque le pone una barrera a
aquellos herederos que, pretendiendo beneficiar a una
Debe indicarse que el artculo 682 se ubica dentro de las prole numerosa, no dudaran en instrumentalizar la
disposiciones de la representacin sucesoria y, por lo renuncia para hacer inoperante la representacin si esta
tanto, es una norma especfica; mientras que el artculo no fuera ilimitada. En efecto, veamos con un ejemplo
819 se halla dentro de las normas de la sucesin legal. sencillo que pasara si la representacin sucesoria no
Ahora bien, el artculo 682, al sealar el principio de que procediese ante descendientes de igual grado con
la representacin sucesoria en lnea recta a favor de los respecto al causante. Tratemos el caso de un causante
descendientes del hijo es ilimitada y sin distincin que tiene dos hijos y uno de los hijos tiene a su vez un
REPRESENTACIN SUCESORIA

solo hijo mientras que el otro tiene 9 hijos; ahora bien, al hbiles para heredar; sin embargo, si existen otros
abrirse la sucesin del causante no le sobrevive el hijo descendientes de diferente grado, por ejemplo nietos
que tiene un solo descendiente, mas s el otro; el con biznietos o biznietos con tataranietos, entonces
causante ha dejado como patrimonio hereditario 100 mil cabra preguntarse si es que no va a proceder la
dlares. Entonces, al hijo del causante que hereda por representacin sucesoria en tanto que no hay un hijo del
cabeza le corresponde 50 mil, mientras que al nieto del causante; y si eso es as, entonces nos preguntaramos a
causante que hereda por representacin sucesoria le continuacin cmo queda el artculo 682 que alude a la
corresponde 50 mil; en esa circunstancia, el hijo del representacin sucesoria en lnea recta descendente a
causante, considerando que la distribucin del favor de los descendientes del hijo, sealando que la
patrimonio hereditario es injusto con su familia, podra misma es ilimitada. Para explicar este tema acudamos a
renunciar a la herencia para que al no haber hijo hbil un ejemplo de concurrencia de descendientes ulteriores
del causante la sucesin slo sea con descendientes del del causante, ejemplo que nos proporciona Collin y
mismo grado con respecto al causante y, en tal mrito, la Capitant: el causante tena dos hijos, Primus y
herencia se divida por cabeza entre todos los nietos del Secundus, que murieron los dos antes que l, dejando
causante, a quienes les correspondera 10 mil a cada uno. Primus un hijo, Tercius, y Secundus dos hijos, Cuartus y
Quintus, y Quintus ha muerto tambin dejando dos
hijos, Sextus y Septimus

Renuncia

Obsrvese que el hijo del causante, en un afn de


beneficiar a su prole numerosa (en ltima instancia se
beneficia l) ha utilizado la renuncia para que no
proceda la representacin, lo cual no es regular ni
honesto; pues bien, ello se evita con la representacin
sucesoria en forma ilimitada y as, an en el supuesto
planteado del renunciante, no alterara en nada la
distribucin de la herencia, pues el patrimonio se
dividira en dos, una parte para el hijo sobreviviente del
causante y otra para el representante del hijo premuerto. Los herederos llamados a la sucesin sern: A.- el nieto
Sin perjuicio de ello, no se debe perder de vista que al Tercius quien recibe la mitad de la sucesin en
proceder la representacin, an en los casos de representacin de su padre Primus; B.- el nieto Cuartus
descendientes del mismo grado con respecto al y los biznietos Sextus y Septimus quienes vienen por
causante, tambin procede la colacin (en el caso de un representacin de Secundus. La mitad trasmitida al
anticipo de herencia); con ello estaramos cumpliendo la tronco procedente de Secundus se dividir entre las dos
voluntad del causante en cuanto a proteger su cuota de ramas: Cuartus y Quintus. Cuartus recibir la mitad de
libre disposicin puesto que con la colacin se ellas, es decir, la cuarta parte de la sucesin; y Sextus y
incrementa el patrimonio del de cujus y con ello la cuota Septimus se dividirn por cabeza la otra mitad, es decir,
disponible; mientras que al no haber representacin no recibirn cada uno una octava parte de la sucesin.
habra obligacin de colacionar y por lo tanto el
patrimonio del causante no se vera incrementado como Obsrvese de este ejemplo que la representacin
tampoco se incrementara la cuota de libre disposicin. sucesoria funciona con descendientes del causante, aun
cuando los hijos de ste no sean hbiles para heredar,
Por otro lado, el artculo 819, al referirse al hijo del concurriendo nietos con biznietos del causante. Ahora
causante, creemos que comete un error pues si la bien, con la frmula planteada por el artculo 819 no
intencin del legislador es que los representantes podra tener cabida el ejemplo de Collin y Capitant en
concurran con un pariente ms prximo en grado que tanto que no habra un hijo hbil del causante; pero lo
ellos al causante, debi decirlo y no utilizar el trmino ms importante es que "la representacin sucesoria en
hijo del causante, pues no necesariamente el hijo va a lnea recta es ilimitada sin condicionamiento alguno,
estar presente en la sucesin de su padre ya que podra permitiendo la concurrencia de hijos del causante con
ocurrir que a la muerte del causante sus hijos no sean nietos de ste pero tambin de nietos con biznietos del
BENJAMIN AGUILAR LLANOS

causante e incluso biznietos con tataranietos de ste, y artculo 681 ". Obsrvese que se pone nfasis en los
en todos estos casos se cumple el cometido de la hermanos premuertos, con lo cual pudiera entenderse
representacin, el cual no es otro que el permitir que que la representacin slo funciona en los casos de
parientes ms lejanos del causante concurran con premorencia tal como ocurri con el Cdigo Civil de
parientes ms cercanos, lo que nos lleva a reiterar el 1936 que en su artculo 680 deca: "En la lnea colateral
concepto ya trabajado de que la representacin viene a slo hay representacin para que al heredar a un hermano se
ser una excepcin a la regla sucesora! de que el pariente considere con los sobrevivientes a los hijos de los hermanos
ms prximo en grado al causante excluye al pariente premuertos, quienes recibirn las partes que a stos corres
ms lejano. El legislador debi referirse en el artculo 819 ponderan si viviesen". Sin embargo, la representacin
no al hijo del causante, pues ste muchas veces no puede sucesoria en lnea colateral, segn el Cdigo Civil de
estar presente en la sucesin, sino al pariente ms 1984, funciona no slo en el caso de la premorencia sino
prximo en grado hacia el causante. tambin en los casos de renuncia e indignidad; no
funciona en la desheredacin pues, como ya lo tenemos
En conclusin, s cabe representacin sucesoria, incluso sealado, al no ser el hermano heredero forzoso no cabe
cuando todos los descendientes del causante son de la desheredacin.
igual grado, circunstancia en la cual la herencia se divide
por estirpes y no por cabeza. Adems, no olvidemos En la representacin sucesoria en lnea colateral, los
que la representacin ayuda igualmente a que funcione sobrinos del causante, que son parientes colaterales de
la colacin en el caso de que alguno de los hijos del tercer grado, terminan excluyendo a los tos del
causante hubiera recibido un anticipo de herencia, causante, que igualmente son parientes colaterales de
tornando la situacin mucho ms justa y equitativa en tercer grado; y ello sucede as pues, como ya se ha
cuanto a su distribucin ya que al funcionar la afirmado, los sobrinos no concurren a la herencia como
representacin, el representante no slo adquiere bienes tales sino ocupando el lugar y grado de su ascendiente,
y derechos, sino tambin las obligaciones del esto es, hermano del causante y, por lo tanto, son
representado, en este caso, la colacin. parientes de segundo grado; entonces los sobrinos, al
ocupar el segundo grado, excluyen a los de tercer grado,
IX Representacin sucesoria colateral que vendran a ser los tos del causante.

Es otra de las formas como aparece la representacin Ahora bien, el legislador seala una exigencia para que
sucesoria. En este caso, alude a la representacin en proceda la representacin; sta se refiere a la existencia
lnea colateral y parte del supuesto de que al causante no de un hermano del causante y que ste sea hbil para
le ha sobrevivido ningn heredero forzoso, esto es, heredar, pues de lo contrario no procedera la
descendientes, ascendientes o cnyuge; en ese caso representacin y todos los sobrinos concurriran como
particular, la herencia, como deca el maestro Jorge tales. Sobre el particular cabe preguntarse por qu la
Eugenio Castaeda, se desplaza hacia los costados y se exigencia y por qu no se puede dar la representacin
llama a los hermanos del causante. Sin embargo, puede con parientes del mismo grado con respecto al causante,
ocurrir que alguno de estos hermanos sea inhbil para esto es, sobrinos del causante. Al respecto, creemos que
heredar, entonces se llama a los descendientes de ste, es necesaria y justa la exigencia en tanto que los sobrinos
quienes concurren a la herencia del causante no como del causante, al ser parientes colaterales de tercer grado
sobrinos de ste, sino como representantes de su de ste, en la representacin, no concurren como tales
ascendiente inhbil. sino ocupando el segundo grado que era de su
ascendiente (hermano del causante); en esa situacin,
excluyen a cualquier otro pariente colateral de grado
La representacin sucesoria en lnea colateral funciona
ms lejano. Ahora bien, si se permitiera que la
en los supuestos de premorencia, renuncia e
representacin funcione slo con sobrinos del causante,
indignidad, mas no con la desheredacin pues sta es
lo que supone que cuando ste fallece no deje ningn
una figura tpica de la legtima y, como sabemos, el
hermano hbil, entonces los sobrinos estaran
hermano no es un legitimario (heredero forzoso). Por lo
ocupando dos grados: el de tercero, que por parentesco
tanto, el artculo 683 del Cdigo Civil, que trata este
les corresponde, y el de segundo, en aplicacin de la
tema, yerra cuando al regular la representacin colateral
representacin; pero lo que es ms grave es que si al
se remite a todos los supuestos del artculo 681, numeral
causante le sobreviven sobrinos y tos, al funcionar la
ste que seala los cuatro supuestos de procedencia de
representacin slo con sobrinos, stos terminaran
la representacin y en los cuales se ubica la
excluyendo a los tos, que son igualmente parientes
desheredacin, la cual s funciona en la representacin
colaterales del tercer grado, lo que nos parece injusto.
sucesoria en lnea recta pues los descendientes s son
herederos forzosos.
La exclusin de los tos se explica en funcin a que al
abrirse la sucesin sobreviva un hermano hbil del
El artculo 683 dice: "En la lnea colateral slo hay
causante, hermano que es pariente colateral de segundo
representacin para que al heredar a un hermano, concurran
grado; entonces, al concurrir con los sobrinos que
con los sobrevivientes los hijos de los hermanos premuertos
representan a su ascendiente inhbil, stos se ponen
que tengan derecho a representarlo en los casos previstos en el
REPRESENTACIN SUCESORIA

igualmente en el segundo grado (ocupan su lugar), y en patrimonio en representacin de su padre premuerto; y


esa medida al ser ms prximos al causante, tienen el sobrino nieto del causante, a quien le corresponde el
mejor derecho preferencial que los del tercer grado otro 25% en representacin de su padre muerto.
(tos). Pero, al no existir ningn pariente colateral de
segundo grado hbil, entonces no puede darse la
exclusin, pues ello sera injusto para los tos del
causante quienes, al estar en igualdad de grados con los
sobrinos, terminaran siendo excluidos; y, en este
sentido, dnde quedara el principio de que a igual
grado de parentesco igual derecho. Estas son las
razones que, creemos, sustentan la exigencia de que
para que proceda la representacin sucesoria en lnea
colateral, se requiere la sobrevivencia de un hermano
del causante y que sea hbil para heredar.

Por otro lado, es necesario tener en cuenta en esta


representacin sucesoria colateral la existencia del
artculo 829 del Cdigo Civil que dice: "En los casos de
concurrencia de hermanos de padre y madre con medio
El proyecto de reforma del Cdigo Civil, en el Libro de
hermanos, aquellos recibirn doble porcin que stos". Esta
Sucesiones, propone modificar el artculo 683 y sugiere
norma ha sido tomada de la legislacin espaola y
la siguiente frmula: "En la lnea colateral, los
alemana; desde nuestro punto de vista, no tiene
descendientes de los hermanos y tos carnales tienen derecho
justificacin alguna y, an ms, termina siendo
de representacin, segn el lugar y grado de stos, a recibir la
discriminatoria e injusta ya que los hermanos germanos
herencia que a stos les correspondera si viviesen o la que
(de padre y madre) como los hermanos de padre o de
hubieran renunciado o perdido por indignidad". Obsrvese
madre respecto al causante se encuentran en el mismo
que se propone ampliar los casos de representacin
grado de parentesco; y, como a un mismo grado le
colateral, incluyndose, entre otros, a los descendientes
corresponde igual derecho, entonces cabe preguntarse
ulteriores del hermano inhbil (sobrinos nietos).
el porqu de la norma (que no exista en el cdigo de
1936), qu es lo que pretende. Quizs considere que los
hermanos de doble vnculo tienen relaciones afectivas X. Efectos de la representacin por estirpes.-
mucho ms fuertes que la de los medios hermanos; si
fuera el caso ello, resulta muy subjetivo. Lo cierto es que El artculo 684 del Cdigo Civil refiere que quienes
estamos ante una norma que establece una diferencia concurran a la herencia por representacin sucesoria,
odiosa y va contra la igualdad de las personas en cuanto reciben por estirpes lo que habra correspondido al
a sus derechos. Pues bien, en el caso de la representacin heredero a quien representan. Sobre el particular, y tal
sucesoria colateral, debe tenerse presente la referida como ya lo hemos sealado, estirpe alude a la
norma y as, si a una herencia concurren hermanos del descendencia de una persona, ms precisamente, al
causante y uno de ellos (medio hermano) resulta inhbil conjunto de personas que descienden de un sujeto; por
para heredar, entonces sus descendientes lo lo tanto, si la estirpe de un representado lo componen 10
representarn, pero lo que les corresponde es lo que le personas, significar que lo que le habra correspondido
hubiera correspondido a su padre inhbil; en este caso, al representado se divide por igual entre los 10
la mitad de lo que le corresponde al hermano de padre y descendientes, y si la estirpe la constituye un solo hijo, l
madre. solo recibe lo que habra recibido su representado.

Debe tenerse en cuenta igualmente que la representacin De la definicin que dimos de la representacin
sucesoria en lnea colateral slo abarca a los parientes sucesoria podemos extraer algunos efectos de la misma.
colaterales de tercer grado con respecto al causante, As, el representante ocupa el lugar de su representado
entindase sobrinos del causante, no pudindose y adquiere el mismo grado de ste y, por lo tanto, se
extender a otros parientes colaterales tal como s ocurre pone a la par de otros parientes realmente ms
en legislaciones como Francia, Italia y Argentina en las prximos que ellos al causante; en efecto, si el causante
que se comprende incluso hasta parientes colaterales de tiene dos hijos (parientes consanguneos en lnea recta
cuarto grado, esto es, sobrino nieto del causante. As, de primer grado) y al abrirse la sucesin le sobrevive
por ejemplo, si el causante tiene dos hermanos y al slo uno de ellos, representan al otro hijo premuerto sus
abrirse la sucesin uno de los hermanos ha premuerto descendientes, que vendran a ser nietos del causante
per'o ha dejado dos hijos, y uno de estos hijos ha muerto (parientes consanguneos en lnea recta de segundo
y ha dejado un hijo; entonces concurren a la herencia el grado). Sin embargo, no concurren a la herencia como
hermano sobreviviente y hbil, a quien le corresponde el nietos sino como representantes del padre premuerto, y,
50% del patrimonio (hereda en cabeza); el sobrino del en esa medida, ocupan su lugar y ahora ostentan el
causante hbil, a quien le corresponde el 25% del primer grado, con lo cual se han puesto a la par del otro
BENJAMIN AGUILAR LLANOS

hijo del causante. Los representantes, al ocupar el lugar del representado,


no slo adquieren bienes y derechos sino tambin
Sobre este efecto de la representacin, Fernndez Arce, obligaciones, si fuera el caso; as, si el representado
en su texto de Sucesiones, critica el tema en tanto refiere hubiera recibido del causante un anticipo de herencia,
que es una ficcin el que el representante entre en la entonces los representantes estn obligados a
posicin del representado; dice que ello no es cierto colacionar (salvo dispensa), y lo estn en funcin de que
porque no lo necesitan y refiere que es una suerte de el representante adquiere todo lo que hubiera
presuncin el que el derecho del representante adquirido y le hubiera correspondido al representado;
provenga del representado; esto es errneo porque el por lo tanto, no sera equitativo ni justo que slo se
derecho del representante le es propio por disposicin limite a recibir bienes y derechos cuando el
legal; as mismo, dice que no es exacto afirmar que el representado tambin ha contrado obligaciones como
representante entre en el lugar y grado del representado las que se derivan del acto de la colacin.
porque no se da la subrogacin, no hay una traslacin de
derecho del padre o madre (representados) a favor del XL Representacin Sucesoria en la sucesin legal y
hijo (representante) porque realmente el representante testamentaria
adquiere sus derechos hereditarios directamente del
causante. Sobre el particular, diremos en primer lugar El Cdigo Civil de 1936 no trajo norma alguna respecto
que, en efecto, no se trata de una subrogacin -tesis que de si la representacin sucesoria funcionaba igual en la
hemos criticado a propsito de la naturaleza de la sucesin legal como en la testada; como consecuencia
representacin-; que, por cierto, tampoco podemos de ello hubo opiniones dispares sobre el tema. As,
presumir que el derecho del representante deriva del Holgado Valer y Valverde opinaban que slo
representado en tanto que, como ya ha quedado funcionaba en la sucesin legal, mientras que Jorge
debidamente establecido, el derecho del representante Eugenio Castaeda deca que si bien en la lnea colateral
nace del causante y le es reconocido por ley; y que el no funcionaba la representacin sucesoria
representado slo es un marco de referencia, pero nada testamentaria, sta s operaba en la lnea recta
trasmite porque no lleg a ser heredero. Sin embargo, descendente. El vigente Cdigo Civil de 1984 no deja
entendemos que cuando el legislador considera que el dudas sobre el tema, ya que el artculo 685 se pronuncia
representante ocupa el lugar y grado del representado, por la procedencia de la representacin en ambas
lo hace con la finalidad de darle sustento a la sucesiones, haciendo una salvedad en la testamentaria
concurrencia de parientes ms lejanos con parientes ms con respecto a la lnea colateral; en efecto el numeral
cercanos y, en particular, tratndose de la dice: "En la sucesin legal, la representacin se aplica en los
representacin colateral, justifica la exclusin de casos mencionados en los artculos 681 a 684. En la sucesin
parientes colaterales del tercer grado (tos del causante) testamentaria, rige con igual amplitud en la lnea recta
por parientes igualmente colaterales del tercer grado del descendente y en la colateral se aplica el artculo 683 salvo
causante (sobrinos del causante) cuando stos ltimos disposicin distinta del testador".
concurren con un hermano hbil del causante. En esa
hiptesis, como sabemos, los sobrinos, que no concurren
En lo que atae a la sucesin legal, no hay ningn
como tales a la sucesin, terminan excluyendo a los tos
problema en la aplicacin de la representacin
del causante y lo hacen por ocupar el grado de su
sucesoria tanto para la recta como para la colateral, pues
ascendiente, en este caso, el hermano inhbil del
en ambas la institucin tiene fines que cumplir, sobre
causante (segundo grado); entonces, al ocupar ese lugar todo en dar un trato de equidad con respecto a los
y ese grado, esos parientes colaterales (sobrinos) descendientes de los herederos convocados y que no
terminan excluyendo a sus pares (tos), esto es, tambin
quieren o no pueden concurrir a la herencia,
parientes colaterales; lo que no podra ocurrir si es que
facultndolos as a recibir lo que su ascendiente no pudo
no tomaran el grado de su ascendiente inhbil.
hacerlo y evitando ser excluidos de la sucesin por su
situacin de parientes lejanos con respecto al causante;
El representante o representantes adquieren los bienes y en consecuencia, concurren con parientes de grados
derechos que le hubieran correspondido al representado; ms cercanos al causante que ellos.
se ha sealado ya que el representante no adquiere nada
para el representado, que todo lo adquiere para s pues
En lo que se refiere a la sucesin testamentaria, la ley ha
acta por derecho propio. Cierto es que lo que adquiere
establecido derechos hereditarios a favor de los
lo habra adquirido el representado de haber sido hbil,
llamados legitimarios o herederos forzosos, los mismos
pero no lo fue y por lo tanto nunca fue heredero; su
que, de no haber causales de desheredacin, tienen
presencia, tal como ya lo hemos sealado, slo es un
vocacin propia y por lo tanto, forzosamente, tienen
marco de referencia para la representacin sucesoria. El
que ser convocados por el testador, debiendo precisarse
heredar por estirpe significa que los bienes y derechos
que su llamado no depende de ste sino de la ley; as, los
correspondern en partes iguales a todos los
descendientes del causante son legitimarios y, al tener
representantes si hubiera pluralidad de ellos o, si fuera
vocacin sucesoria, suceden al causante por derecho
uno solo, l ser el que adquiera la totalidad de esos
propio; por lo tanto, al faltar a la herencia del causante,
bienes y derechos.
el hijo de ste (heredero forzoso) ser representado por
REPRESENTACIN SUCESORIA

su descendiente (tambin heredero forzoso). Sin voluntad del testador se ha expresado claramente y
embargo, en la lnea colateral, los hermanos no son tendr que ser cumplida; todo ello en funcin a que no
herederos forzosos; por lo tanto, el testador no est estamos ante herederos forzosos, pues si los hubieran,
obligado a convocarlos, y si lo hace es por una no sera posible la sustitucin ni tampoco habra
liberalidad. libertad del testador para disponer de las cuotas
legitimarias.
En la sucesin testamentaria sin herederos forzosos, el
testador tiene libertad para convocar a quien mejor le XII. Bibliografa
parezca; puede instituir herederos voluntarios,
condicionar la institucin, dejar su patrimonio en l. Abat, Enrique L y Rocca Ival, Cdigo Civil de la
legados o hacer uso de la sustitucin (ver artculo 740 del Repblica Argentina. Editorial San Isidro Labrador
Cdigo Civil). Si el testador convoca a sus hermanos, 1999.
puede consignar en el testamento una clusula de 2. Albadalejo ~anuel. Derecho Civil, tomo V derecho
sustitucin para el hermano convocado, y as, por de Sucesiones Barcelona 1979.
ejemplo, convoca el causante a su hermano Pedro, 3. Borda Guillermo. Tratado de Derecho Civil
pronuncindose que, ante la inhabilidad de l, lo Argentino. Sucesiones, tomo II, Buenos Aires 1964.
sustituir Carlos; entonces, al abrirse la sucesin del 4. Bustamante Oyague Emilia, Representacin
causante y no ser hbil Pedro (quien puede tener una Sucesoria, en Dilogo con la Jurisprudencia, ao 6
descendencia numerosa) no habr representacin y la nmero 24, setiembre del2000.
herencia que le hubiera correspondido a ste pasa para 5. Castaeda Jorge Eugenio. Derecho de Sucesin.
el sustituto Carlos pues esa es la voluntad del testador. Lima Per 1975.
Por lo tanto, habra que estar a lo dicho por el testador
6. Cdigo Civil V Exposicin de motivos y
con respecto a la convocatoria de sus hermanos. Ahora
comentarios, derecho de Sucesiones: Rmulo
bien, si el testador slo se limit a convocar a sus Lanatta, compiladora Delia Revoredo, Lima 1985.
hermanos como sus herederos voluntarios y no hizo uso
7. De Diego Clemente, Instituciones de Derecho Civil
del derecho de sustitucin y ocurre alguno de los
Espaol, tomo III, derecho de Sucesiones, Madrid
supuestos de representacin con alguno de los
1959.
hermanos (premorencia, renuncia, o indignidad),
8. Femndez Arce Csar, Cdigo Civil, Derecho de
entonces el hermano inhbil del causante ser
Sucesiones, noviembre 2003.
representado por sus descendientes.
9. Ferrero Augusto. Derecho de Sucesiones. Cultural
Cuzco Lima 1993.
Cuando el legislador refiere que la representacin en
10. Holgado Valer Enrique, Las sucesiones
lnea colateral funciona en la sucesin testamentaria
hereditarias en el Cdigo Civil Peruano , Cuzco
salvo disposicin distinta del testador, se est refiriendo
1965.
a que el testador, como tiene la libre disposicin de todos
11. Instituciones de Justiniano, Mesa Redonda
sus bienes en tanto que carece de herederos forzosos,
Editores, Lima, 1986.
tiene el derecho de instituir herederos voluntarios y
sustitutos, que es una de las formas de hacer inoperante 12. Lohmann Luca de Tena Guillermo, Derecho de
Sucesiones, Biblioteca para leer el cdigo civil,
la representacin; y, aun en el caso de haber convocado a
volumen XVII, Tomo I Pontificia Universidad
sus hermanos como sus herederos voluntarios, tiene la
Catlica del Per 1995.
libertad para disponer de la cuota de herencia que le
corresponde al hermano en el caso que ste resulte 13. Manresa y 1\avarro Jos, Comentarios al cdigo
inhbil, e incluso puede precisar que esa cuota pase a civil Espaol, tomo VII, 1955.
favor de uno de los hermanos hbiles. As sucedera, 14. Prez Lassala Jos Luis, Curso de derecho
por ejemplo, si el causante instituye a sus dos hermanos Sucesorio, Buenos aires 1989.
como sus herederos voluntarios, a quienes deja a cada 15. Proyectos y Anteproyectos de la Reforma del
uno el 50% de su patrimonio, y establece que en el caso cdigo Civil, Lima 1980.
de que uno de esos herederos resulte inhbil, entonces el 16. Revista del Foro, Colegio de Abogados de Lima,
50% que le hubiera correspondido se derive a favor del Ao LXXVI, nmero 2 diciembre de 1989.
otro heredero (el hbil); entonces, el inhbil, aun cuando 17. Vattier Fuenzalida Carlos, el derecho de la
deje descendencia, sta no podrn representarlo, pues la representacin en la sucesin mortis causa, Madrid
1986.

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