RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

POR LA MUERTE EN EL PARTO

Presentacin del texto del Dr. Enrique Gil Botero

Presidente del Consejo de Estado
Bogot, diciembre de 2008

La reciente creacin de la Comisin Nacional de Gnero de la

Rama Judicial1, que rene a magistrados y magistradas de las
distintas altas Corporaciones Judiciales de Colombia, denota un
compromiso institucional cierto en integrar la perspectiva de
gnero e impulsar el desarrollo de la equidad de gnero en el
quehacer judicial.

Una de las reas estratgicas que la Comisin se ha trazado es la

concerniente a la formacin, investigacin y sensibilizacin en

1 Acuerdo 4552 de 2008 de la Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judiciatura

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materia de equidad de gnero a todos los miembros de la rama

judicial, as como la informacin y divulgacin de estas materias
tanto a servidores como usuarios. Para ello se ha comprometido a
emprender una ambiciosa tarea de organizacin y divulgacin de
la creciente jurisprudencia con perspectiva de gnero.

En efecto, es preciso fortalecer el conocimiento del entorno jurdico

relacionado con la proteccin especial de la mujer para as mejorar
la garanta de la proteccin de sus derechos. Consolidar la
comprensin y aplicacin del enfoque de gnero exige identificar y
estudiar algunos pronunciamientos jurisprudenciales importantes
desde la perspectiva de la mujer.

Esta publicacin hace parte de esa ambiciosa estrategia educativa

que tiene por propsito no slo familiarizar a nuestros jueces con la
ya abundante produccin jurisprudencial con perspectiva de
gnero, que desde las distintas instancias mximas judiciales han
venido producindose en esta materia, sino contribuir a la

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divulgacin de textos de anlisis como un primer paso para la

formulacin de doctrina jurdica con perspectiva de gnero en
nuestro pas.

El reconocimiento del gnero femenino como sujeto de especial

proteccin por parte de la jurisprudencia del Consejo de Estado ha
sido fundamentalmente una creacin pretoriana, como son de
ordinario las decisiones en sede de reparacin directa.
Construccin de una doctrina a golpe de sentencias que le
valieron, mucho antes de la Carta de 1991, el reconocimiento de
que la jurisdiccin en lo contencioso administrativo constituye la
mejor garanta ciudadana, como acertadamente sealara el
patricio liberal Rafael Uribe Uribe.

En este contexto el artculo 90 Constitucional, se yergue en un

instrumento de garanta de otros textos constitucionales, en
particular de la Carta de Derechos. Como ha sealado la
jurisprudencia, cuando este precepto fundamental prescribe que el

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Estado responder patrimonialmente por los daos antijurdicos

que le sean imputables, causados por la accin o la omisin de las
autoridades pblicas, establece sin ambages la obligacin
reparatoria a cargo de la Administracin Pblica, bien en eventos
derivados del negocio jurdico (responsabilidad contractual), ora
por supuestos de responsabilidad extracontractual. El eje de la
responsabilidad estatal gravita, entonces, segn la Carta de 1991
en torno a la nocin de dao antijurdico, entendido ste como
aquel que la vctima no debe soportar, independientemente de si el
proceder (por accin u omisin) del agente estatal sea lcito o no.

De ah que el artculo 90 Constitucional, en tanto que mecanismo

de proteccin y aplicacin de los derechos, sea indudablemente
una manifestacin de la visin teleolgica o finalista del Estado,
conforme a la cual las autoridades de la Repblica estn instituidas
para proteger a todas las personas residentes en Colombia en sus
derechos y libertades (art. 2 C.N.). Canon constitucional que sigue
el hilo conductor de todo ordenamiento democrtico y liberal, que

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no puede ser otro que la eficacia general de los derechos

fundamentales, los cuales vinculan a todas las manifestaciones del
poder pblico, como ensea Locke2 y proclama en forma
contundente la Carta Poltica al disponer que el Estado reconoce,
sin discriminacin alguna, la primaca de los derechos inalienables
de la persona (art. 5 eiusdem)3.

No sorprende, pues, que la responsabilidad administrativa por la

prestacin del servicio mdico haya sido amplia y ricamente
desarrollada por la jurisprudencia del Consejo de Estado de
Colombia desde esta ptica4 y en este mbito, infortunadamente,
la obstetricia ocupa un lugar preponderante ya que la atencin
mdico hospitalaria de la mujer en estado de embarazo dista en
muchos eventos de ser ptima.
2 Cfr. Locke: una lectura de los derechos, vigente trescientos aos despus de su muerte, en V.V.A.A. Ideas polticas,
filosofa y derecho, Liber amicorum en homenaje a Alirio Gmez Lobo, Colegio Mayor de Nuestra Seora del Rosario,
Bogot, 2006, p. 303 y ss.

3CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, SECCIN TERCERA, Sentencia de 6 de

marzo de 2008, Radicacin nmero: 73001-23-31-000-15503 01 (16075), Actor: Alvaro Delgado Cruz, Demandado:
Nacin-Consejo Superior de la Judicatura-Fiscala General de la Nacin, C.P. Ruth Stella Correa Palacio.

4 Y no contractual como la manejan algunos autores vid. CASTAO DE RESTREPO, Mara Patricia El consentimiento

informado del paciente en la responsabilidad mdica, Temis, Bogot, 1997.

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De ah la importancia capital que reviste para la formacin y

divulgacin de la teora jurdica de gnero, este documentado y
estructurado escrito sobre la Responsabilidad del Estado por la
muerte en el parto del Dr. Enrique Gil Botero, Presidente del
Consejo de Estado de Colombia y reconocido expositor de temas
de responsabilidad extracontractual del Estado, el cual fue
presentado el pasado mes de septiembre de 2008 en el marco del
VI Encuentro de Magistradas de las altas Corporaciones de
Justicia de Colombia, en la isla de San Andrs.

Especialmente revelador es el apartado dedicado a la evolucin de

la jurisprudencia, desde sus primeros pronunciamientos, luego de
la expedicin de la Carta Poltica de 1991, hasta las ms recientes
decisiones de la Seccin Tercera del Consejo de Estado, con
particular referencia a la carga de la prueba de la falla del servicio
mdico.

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Las conclusiones a que arriba este estudio revelan una

preocupante reiteracin de actuaciones y omisiones de las
entidades estatales prestadoras del servicio de salud, que han
desencadenado la responsabilidad patrimonial del Estado.
Conclusiones que, a no dudar, deberan tomarse en cuenta al
momento de la formulacin de las polticas pblicas en salud, por
las autoridades competentes.

Este escrito -que se publica con el apoyo tcnico y financiero del

Fondo de Poblacin de las Naciones Unidas- no slo contribuye a
la formacin de la escasa literatura jurdica en el mbito de gnero
en Colombia, a la vez que enriquece nuestra mirada del ejercicio
judicial desde esta ptica, sino que invita al debate sobre la
atencin de la Salud que, por mandato constitucional (art. 49), es a
la vez un servicio pblico a cargo del Estado y un derecho de
naturaleza programtica.
Ruth Stella Correa Palacio
Presidenta de la Comisin Nacional
de Gnero de la Rama Judicial

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POR LA MUERTE EN EL PARTO

LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR LA MUERTE EN EL

PARTO

La medicina, desde sus orgenes, ha sido una de las profesiones

que mayor complejidad reviste y, con el paso de los aos, si bien
se han perfeccionado los procedimientos y el ingreso de nuevas
tecnologas que han facilitado la prestacin del servicio de salud, lo
cierto es que todava, en pleno siglo XXI no es posible afirmar que
se trate de una ciencia exacta en la cual no exista margen de error
alguno, y probablemente as seguir siendo en atencin a su
naturaleza.

En efecto, la labor del mdico es digna de admiracin y respeto,

por cuanto no slo debe partir de una serie de signos y de
sntomas que, en la mayora de las veces, se presentan de manera
confusa o equvoca, sino que tiene que velar por la recuperacin
efectiva, en aras de garantizar una plena salud humana5. En
consecuencia, la importancia del mdico frente al paciente, qued
plasmada de forma majestuosa en la literatura por la pluma de
Margerite Yourcenar, cuando en Memorias de Adriano seala:
Es difcil seguir siendo emperador ante un mdico, y tambin es
difcil guardar la calidad de hombre [o mujer].

5 La salud ha sido definida por la Organizacin Mundial de la Salud (OMS), como el estado completo de bienestar fsico,

psquico, y social, no circunscrito a la ausencia de afecciones y enfermedades. www.who.int/en

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Lo anterior, significa que el mdico y la medicina desde las

sociedades antiguas, han ocupado un papel central y
preponderante en el ncleo social. Hoy da su funcin es garantizar
la prestacin de un servicio pblico, definido as por la propia Carta
Poltica en el artculo 49, y cuyo contenido y alcance ha sido
desarrollado por la Corte Constitucional en la sentencia C-665 de
2000. As las cosas, el Estado es garante de la prestacin del
servicio de salud y, si bien pueden intervenir los particulares en el
mercado de su suministro, lo cierto es que la organizacin estatal
debe ejercer un control y vigilancia estricto sobre cada una de las
entidades pblicas o privadas que integran el sistema de seguridad
social y de salud y que, por lo tanto, administran la prestacin de la
atencin mdica y sanitaria en el pas.

En esa perspectiva, vemos como en la actualidad se ponderan los

principios de libre empresa y de participacin econmica, con el de
prestacin eficiente y control de los servicios pblicos; ser
importante que se analicen y valoren las decisiones que se
adoptan al respecto, puesto que vemos un desmonte progresivo
del Estado, en varios campos y materias que integran la seguridad
social del pas, para crear alianzas estratgicas y modelos
econmicos en los cuales la administracin pblica participa de
manera minoritaria.

En ese contexto, en la medida en que el Estado se desplaza de la

prestacin de servicios pblicos, como lo es la salud, con miras a
que sean los particulares o sociedades de economa mixta con

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POR LA MUERTE EN EL PARTO

capital pblico minoritario, quienes estn encargados del

suministro del servicio, el deber de inspeccin vigilancia y control
tendr que ser incrementado, toda vez que el bien sobre el cual se
edifica la seguridad social y, especficamente, la salud es el
bienestar, entendido ste como la posibilidad que tiene la persona
de mantener niveles ptimos de estabilidad psquica, fsica y
social, sin importar la edad de la misma.

Ahora bien, una de las principales especialidades mdicas y que

han podido ser analizadas con detenimiento desde la perspectiva
de la responsabilidad patrimonial del Estado, a nivel doctrinal y
jurisprudencial, es la referida a la medicina gineco obsttrica.

El Consejo de Estado Colombiano se ha ocupado en gran nmero

de oportunidades de situaciones en las cuales se demanda la
responsabilidad extracontractual del Estado6 a causa de la
prestacin del servicio mdico hospitalario obsttrico, motivo por
el cual, el objetivo de esta intervencin, ser el de determinar
cules son los principales aspectos que giran en torno a la
responsabilidad por el acto obsttrico y, por lo tanto, qu factores
6 No debe perderse de vista que la responsabilidad patrimonial del Estado, por la actividad mdico sanitaria, siempre

ha sido manejada por la jurisprudencia del Consejo de Estado desde la naturaleza extracontractual, tal y como se
desprende del fallo de 11 de abril de 2002, exp. 13.227, proferido por la Seccin Tercera.
De otro lado, la Seccin Tercera del Consejo de Estado, ha reiterado de manera reciente, la jurisdiccin y competencia
con que cuenta para conocer de los procesos de reparacin directa que se formulen en contra del Estado, por la
prestacin del servicio de salud, en una postura que pretende dar respuesta a la hermenutica trazada desde el ao
2007 (Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Laboral, sentencias de 13 de febrero de 2007, rad. 29519, M.P.
Carlos Isaac Nader, y de 22 de enero de 2008, rad. 30621, M.P. Eduardo Lpez Villegas), por la Sala de Casacin
Laboral de la Corte Suprema de Justicia. Sobre el particular se pueden consultar las sentencias del Consejo de Estado,
Seccin Tercera, sentencias de 19 de septiembre de 2007, expedientes Nos. 15.382 y 16010, M.P. Enrique Gil Botero, y
de 24 de abril de 2008, exp. 17082, M.P. Enrique Gil Botero. As mismo, se puede consultar la sentencia de 26 de marzo
de 2007, exp. 25.619, M.P. Ruth Stella Correa Palacio.

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son los que, desde esta perspectiva, determinan la produccin de

los daos antijurdicos que ha tenido que juzgar y resolver la
Jurisdiccin Contencioso Administrativa.

En efecto, si se tienen en cuenta las cifras mundiales extradas de

la pgina oficial de la Organizacin Mundial de la Salud7, para el
ao 2005, un nmero aproximado de 536.000 mujeres mueren al
ao a nivel global, a causa de complicaciones relacionadas con el
embarazo o el parto. Las cifras establecidas en 1990, por la misma
OMS, sealan que se ha reducido la mortalidad materna en 40.000
muertes por ao, lo que constituye una disminucin del 1% por
anualidad. Lo anterior demuestra, claramente, que las polticas
pblicas no son suficientes para contrarrestar los peligros que
supone el alumbramiento.

Lo que resulta difcil de asimilar es que de esa cifra de 536.000

mujeres, los pases desarrollados participan del 0,65%, mientras
que el restante porcentaje, esto es, el 99,34% se distribuye entre
los pases en va de desarrollo, especialmente los del continente
Africano.

El compromiso internacional, es lograr disminuir en el perodo

comprendido entre 1990 al 2015, la tasa de mortalidad materna en
unas tres cuartas partes, pero, como se desprende de las cifras
oficiales, los resultados se alejan considerablemente de los
objetivos definidos. Como se observa, la mortalidad materna
7 http://www.who.int/features/factfiles/maternal_health/es/index.html

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constituye, en los pases en desarrollo, la segunda causa de

muerte, puesto que la primera corresponde al VIH/SIDA.

As las cosas, el rea de la obstetricia reviste un especial inters

desde la perspectiva de la responsabilidad mdico sanitaria, por
cuanto, tal y como lo ha puntualizado la doctrina ms autorizada en
la materia, el anlisis de la jurisprudencia nacional y extranjera
nos permite afirmar, sin temor a equivocarnos, que estas dos
especialidades [la ciruga plstica y la obstetricia] son las que ms
se ven involucradas en juicios de mala praxis.8

De otro lado, no debe perderse de vista que la obstetricia es la

rama de la medicina que trata del parto, sus antecedentes y sus
secuelas. Por tanto, le conciernen sobre todo los fenmenos y el
tratamiento del embarazo, el parto y el puerperio9, tanto en
circunstancias normales como anormales. 10

En esa perspectiva, resulta pertinente puntualizar las principales

causas de la mortalidad materna en el mundo, que corresponden a
las siguientes circunstancias:

1. Hemorragias graves. Una hemorragia puerperal no atendida en

una mujer sana puede matarla en dos horas.
8 VSQUEZ Ferreyra, Roberto Daos y Perjuicios en el ejercicio de la Medicina, Ed. Hammurabi, Buenos Aires, Pg.
207.
9 Segn el diccionario esencial de la lengua espaola, perodo que trascurre desde el parto hasta que la mujer vuelve al

estado ordinario anterior a la gestacin.

10 PRITCHARD, Jack A. y MAC DONALD, Paul C. Obstetricia Williams, 1era reimpresin de la 2a edicin, Salvat,

Barcelona, Pg. 4.

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2. Infecciones.
3. Abortos en malas condiciones o centros no autorizados, sin
condiciones idneas de salubridad e higiene.
4. Trastornos hipertensivos de la gestacin (preeclampsia y
eclampsia).
5. Parto obstruido.

Conforme a las cifras suministradas por la OMS, al ao se produce

un promedio de 136 millones de partos, de los cuales 20 millones
presentan complicaciones. Segn la Organizacin Mundial de la
Salud: muy a menudo las mujeres enfermas son estigmatizadas y
marginadas por sus maridos, familias y comunidades.11 De otra
parte, vale la pena destacar la diferencia en la mortalidad materna
que existe en los pases desarrollados frente a la de los pases en
va de desarrollo (como Colombia); para el ao 2005, segn un
estudio efectuado por el Departamento de Cundinamarca12
(Colombia), en los primeros, esto es, en los pases
industrializados, se producen 9 muertes maternas por cada
100.000 partos, aproximadamente, mientras que, en los en va de
desarrollo existe una mortalidad de 450 casos por cada 100.000.

Es importante sealar, de igual manera, que el riesgo de muerte

materna es el doble cuando se trata de partos en adolescentes
frente a mujeres adultas, motivo por el cual, las polticas pblicas
11 Alrededor de 300 millones de mujeres, ms de un cuarto de todas las mujeres adultas, sufren a corto o largo plazo

enfermedades ocasionadas por el proceso

reproductivo.www.cundinamarca.gov.co/Cundinamarca/Archivos/fileo_otrssecciones/fileo_otrssecciones3129209.ppt
12www.cundinamarca.gov.co/Cundinamarca/Archivos/fileo_otrssecciones/fileo_otrssecciones3129209.ppt

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deben estar encaminadas no slo a brindar una atencin oportuna

y segura en la atencin obsttrica, sino que, en relacin con los
embarazos de jvenes cuya edad oscile entre los 15 y 19 aos, el
sistema de seguridad social y, en general, la atencin mdico
hospitalaria debe velar por la proteccin del inters superior de la
adolescente en estado de gravidez, as como por su neonato,
como quiera que el riesgo de complicacin que se corre es mayor,
lo anterior, a trminos de lo establecido en el artculo 44 de la
Carta Poltica.

El nivel de ingresos per capita, as como el lugar donde se produce

el embarazo (pas industrializado o en va de desarrollo)
constituyen factores que se ven reflejados en la estadstica de
mortalidad materna, tal y como se desprende de las cifras oficiales
suministradas por la Organizacin Mundial de la Salud, entidad
internacional que ha puntualizado lo siguiente:

El estado de salud materna refleja las diferencias entre ricos y

pobres. De todas las muertes maternas, slo el 1% corresponde a
los pases de ingresos elevados. El riesgo de muerte a lo largo de
la vida por complicaciones del embarazo y el parto es de
aproximadamente 1/7 en el Nger y 1/48.000 en Irlanda. La
mortalidad materna tambin es ms elevada en las zonas rurales y
en las comunidades ms pobres y con menor nivel educativo.13

13http://www.who.int/features/factfiles/maternal_health/maternal_health_facts/es/index4.html

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POR LA MUERTE EN EL PARTO

Presentadas las anteriores cifras y estadsticas, se tiene que a

nivel mundial cada minuto:

1. Muere una mujer.

2. 100 mujeres sufren de complicaciones relacionadas con el
embarazo.
3. 200 adquieren alguna enfermedad de transmisin sexual.
4. 300 conciben sin planear ni desear su embarazo.

Segn las cifras ms recientes, del ao 2006, las causas de

muerte materna en Colombia, son las siguientes, con sus
respectivos porcentajes14:

1. Hemorragia: 25,00%
2. Eclampsia: 32,14%
3. Shock sptico: 10,71%
4. Convulsiones: 3,57%
5. Cncer de ovario: 0,05%

De otro lado, debe puntualizarse que Colombia es el cuarto pas de

Suramrica con el ndice ms alto de mortalidad materna, despus
de Bolivia, Per y Paraguay.15

14www.cundinamarca.gov.co/Cundinamarca/Archivos/fileo_otrssecciones/fileo_otrssecciones3129209.ppt. De otra parte,

es relevante sealar que Colombia tiene una razn de mortalidad materna, aproximada de 99 casos por cada 100.000
ni@s vivos que nacen. El compromiso que se tiene, de conformidad con los estndares fijados por la OMS, es llegar al
ao 2015 con un porcentaje de 45 por cada 100.000 ni@s vivas.
15http://www.nacer.udea.edu.co/pdf/libros/libro1/panoramadelamortalidadmaterna.pdf

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POR LA MUERTE EN EL PARTO

Debe advertirse que la gran mayora de los eventos de mortalidad

en el parto se producen por carencia de atencin mdica
especializada, y por falta de acceso a la atencin obsttrica. En
efecto, en el frica subsahariana, donde se registran las razones
de mortalidad materna ms elevadas, slo el 40% de las mujeres
son atendidas durante el parto por personal cualificado (parteros,
enfermeros o mdicos).

En ese orden de ideas, un nmero inmenso de las muertes

maternas tiene como origen, la falta de acceso a la atencin
mdico hospitalaria, as como la prestacin eficiente y
especializada del parto. Lo anterior, como quiera que en muchos
eventos en los cuales la paciente debe ser valorada desde la
perspectiva de su condicin de ARO (Alto Riesgo Obsttrico), el
personal mdico y paramdico no valora con suficiencia los
sntomas y signos de las mismas, lo que conlleva a que se
produzcan resultados infortunados que ponen en riesgo la vida de
la criatura as como la de la madre.

En consecuencia, existen una serie de deberes a cumplir por parte

de los mdicos especializados16, as como por las pacientes en
estado de gravidez, que han sido definidos por la doctrina en los
siguientes trminos:

16Cf. URRUTIA, Amilcar URRUTIA, Deborah URRUTIA, Csar y URRUTIA, Gustavo Responsabilidad mdico legal de
los obstetras, Ed. La Rocca, Buenos Aires, Pg. 51 y s.s.

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 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
POR LA MUERTE EN EL PARTO

Deberes a cargo del mdico obstetra:

1. Prestar asistencia profesional.

2. De actuar con ciencia y prudencia, ajustado a los parmetros de
la lex artis.
3. De respetar la voluntad del paciente.
4. De informar, y hacerlo de forma suficiente.
5. De obtener el consentimiento informado.
6. De colaborar.
7. De abstenerse de realizar ciertas actividades.
8. De abstenerse de prometer un resultado.
9. De permitir una segunda opinin, cuando no exista claridad en la
valoracin y diagnstico.
10. De fiscalizar y controlar al personal auxiliar.
11. De emplear tcnicas aceptadas por la ciencia mdica.
12. De guardar el secreto profesional.
13. De denunciar las irregularidades.

A cargo del paciente:

1. De informar.
2. De colaborar.

La vulneracin a los anteriores deberes, son los que, por regla

general, desencadenan la responsabilidad patrimonial del Estado,
como quiera que han fallado aspectos esenciales en el actuar

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 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
POR LA MUERTE EN EL PARTO

diligente y cuidadoso al que se encuentra sometido el mdico y,

especficamente, la administracin sanitaria.

Ahora bien, a partir de la expedicin de la Constitucin Poltica de

1991, vale la pena destacar algunos de los pronunciamientos del
Consejo de Estado sobre el particular:

1. La primera providencia a resear, es aquella del 24 de agosto

de 1992, exp. 6754, M.P. Carlos Betancur Jaramillo, en donde la
Seccin Tercera del Consejo de Estado juzg la responsabilidad
del Instituto de Seguros Sociales (ISS), por los hechos ocurridos el
5 de marzo de 1985, donde a una paciente en estado de embarazo
que fue atendida en la sede las Palmas del ISS en Barranquilla, se
le practic cesrea programada, y frente a una posible
complicacin se decidi realizarle una histerectoma y se produjo
su fallecimiento, como consecuencia de la perforacin de una
arteria que desencaden un paro cardiorrespiratorio, insuficiencia
renal y anemia aguda.

2. El segundo pronunciamiento del Consejo de Estado, que vale la

pena resaltar, en relacin con la responsabilidad gineco
obsttrica, se produce el 18 de abril de 1994, expediente 7973,
M.P. Julio Csar Uribe Acosta, oportunidad en la que se revoc la
providencia apelada y, en su lugar, se denegaron las pretensiones
formuladas en la demanda, dirigidas stas a que se indemnizaran
los perjuicios causados a los demandantes con ocasin de la
muerte del neonato de una paciente, quien haba ingresado a la

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 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
POR LA MUERTE EN EL PARTO

Clnica del ISS de Pereira el 24 de octubre de 1989, a las 4:00 a.m.

y se le diagnostic desprendimiento de placenta (abruptio
placentae).

A la 1:10 p.m. del 25 de octubre, el mdico tratante orden el

traslado de la gestante al Hospital San Jorge, toda vez que el
ISS careca por efectos de remodelacin en sus instalaciones,
de una sala de ciruga supuestamente apropiada. A la 1:45 se
inicia el procedimiento y es extrada la criatura, sta slo alcanz a
vivir 2 minutos.

3. En 1995, en sentencia de 3 de febrero de 1995, exp. 9142, M.P.

Carlos Betancur Jaramillo, se conden extracontractualmente a la
Caja Nacional de Previsin, al haber practicado a una paciente una
cesrea, y dejar mal realizada la sutura del acto quirrgico, lo que
desencaden una peritonitis y sepsis generalizada derivada de la
perforacin de la matriz y el tero. En consecuencia, en la Clnica
Marly, fue atendida ordenndosele realizar una histerectoma para
detener el proceso infeccioso, hubo necesidad de resecar el
epiplon y extirparlo lo mismo que 20 centmetros aproximadamente
del intestino delgado.

4. La Seccin en un pronunciamiento de 17 de agosto de 2000,

exp. 12123 M.P. Alier E. Hernndez Enrquez, seal
expresamente aunque a manera de obiter dictum, puesto que
el caso fue definido sobre la base de la falla probada que
deba definirse estos asuntos, ab initio, a partir de un ttulo objetivo
de imputacin, cuando el embarazo se haba desarrollado en

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 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
POR LA MUERTE EN EL PARTO

trminos de normalidad y en el parto se haba presentado el dao

antijurdico.

En el caso concreto, se conden al ISS por la demora en la

atencin del parto de una paciente, que llev a que se generara un
fuerte sangrado uterino, se formaran cogulos en el tero y, al
final, se produjera el deceso de la paciente, logrando salvaguardar
la vida del neonato.

Como se aprecia, en esta ocasin, se reconoci un aspecto de

relevancia en lo que respecta a la responsabilidad del Estado en
asuntos mdico sanitarios, toda vez que se dijo que, en estos
especiales eventos, el ttulo de imputacin era objetivo y, por lo
tanto, a la entidad demandada no le bastaba con probar diligencia
y cuidado en su actuar, sino que deba acreditar, para exonerarse
de responsabilidad, una causa extraa.

As las cosas, pareciera, pero no fue as, que la responsabilidad

mdico obsttrica, a partir del ao 2000, hubiera adoptado un ttulo
de imputacin autnomo al de falla probada imperante como regla
general, en todos los asuntos mdico hospitalarios, salvo en lo
que corresponda a la aplicacin excepcional, a partir del postulado
constitucional de la equidad del principio de las cargas probatorias
dinmicas.

5. Sin embargo, la anterior postura jurisprudencial pas luego a

ser equiparada con la responsabilidad mdico sanitaria en

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 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
POR LA MUERTE EN EL PARTO

general, a travs de la providencia de 14 de julio de 2005, exp.

15276, M.P. Ruth Stella Correa P., oportunidad en la cual se
seal que no exista fundamento normativo para considerar que,
en tales eventos, la parte demandante quedaba exonerada de
probar la existencia del citado elemento de la responsabilidad.

En el referido pronunciamiento, el Consejo de Estado conden al

Municipio de Cali, Hospital Bsico Primitivo Iglesias, por la muerte
de una gestante, al no haber recibido la atencin mdica idnea y
eficiente al momento de la atencin del parto, as como por la falta
de suministro de sangre, cuando present el shock hipovolmico
por la hemorragia producida con posterioridad al alumbramiento.

6. Mediante sentencia de 3 de mayo de 2007, exp. 16085, M.P.

Enrique Gil Botero, se declar responsable al ISS, al haberse
practicado una histerectoma a una paciente que, sin haberlo
descartado previamente, se encontraba en estado de gravidez y,
aunado a lo anterior, sin que hubiera mediado el consentimiento de
la paciente.

Lo importante de esta decisin, es que se admite la falta de

consentimiento informado como un dao autnomo, motivo por el
cual, la sola ausencia de consentimiento, as el resultado de la
intervencin haya sido el esperado, genera el derecho de
reparacin, como quiera que la persona debe tener la libertad y el
suficiente conocimiento sobre el procedimiento que se le va a
practicar, con miras a que tenga la autonoma para decidir si se

21
 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
POR LA MUERTE EN EL PARTO

somete o no a la intervencin o tratamiento.

7. La ltima posicin de la Sala, se encuentra contenida en la

sentencia de 26 de marzo de 2008, exp. 16085, M.P. Ruth Stella
Correa Palacio. En este puntual evento, se determin la
responsabilidad de CAPRECOM, en la medida en que la IPS en la
que fue atendida la paciente no fue valorada correctamente, y se
dej a la espera de que llegara el mdico obstetra de la EPS, lo
que supuso una prolongacin indebida del trabajo de parto que
desencaden una hemorragia (desprendimiento de placenta) que
termin con el ahogamiento de la criatura.

La Seccin Tercera, en esta precisa oportunidad, arrib a una serie

de precisiones que se presentan a continuacin:

a. En los eventos de responsabilidad mdico obsttrica, el

demandante deber probar todos los elementos de la
responsabilidad.

b. Si el embarazo se desarroll en condiciones normales y sin

complicaciones mdicas o patolgicas, se origina un indicio de la
presencia de una falla del servicio en el acto obsttrico.

c. Se trata de un nico indicio que sera demostrativo de la relacin

fctica entre la conducta mdica y el dao, as como entre este
ltimo con la falla del servicio.

El indicio de falla, por as denominarlo, se construye a partir de

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 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
POR LA MUERTE EN EL PARTO

la demostracin, a cargo del actor, de que el embarazo tuvo un

desarrollo normal y no auguraba complicacin alguna para el
alumbramiento, prueba que lleva lgicamente a concluir que si en
el momento del parto se present un dao, ello se debi a una falla
en la atencin mdica. (Cita textual).

d. A la entidad le corresponder contraprobar en contra de lo

demostrado por el actor a travs de la prueba indiciaria.

7. De otro lado, debe destacarse que un gran nmero de eventos

que desencadenan la responsabilidad extrapatrimonial del Estado,
en materia mdico sanitaria, se relacionan con situaciones de
atona uterina17, patologas estas generadas a partir de la falta de
atencin oportuna del parto, ausencia de seguimiento de bienestar
fetal, as como fallas en la existencia de recursos de supervivencia
necesarios, como por ejemplo bolsas de sangre.
17 Hipotona y atona uterina: Se trata de un cuadro en el que el tero, luego de haber expulsado la placenta, no se

retrae ni se contrae alterndose as la hemostasia. Es la causa ms frecuente de hemorragia postparto.

La hemorragia postparto es la primera causa de muerte materna en el mundo siendo la responsable de casi la mitad de
todas las muertes materna postparto en los pases en desarrollo (3). Dentro de las hemorragias, la que mayor magnitud
adquiere es la que se presenta en el perodo del alumbramiento y puerperio inmediato.
Hemorragia Postparto (HPP) se define usualmente como el sangrado del tracto genital de 500 ml o ms en las primeras
24 horas luego del nacimiento del nio. Algunas personas consideran 600 ml como punto de corte y estiman que el
promedio de prdida de sangre en partos vaginales con feto nico es de 600 ml (y casi 1000 ml para gemelar) y sugiere
que un diagnstico clnico ms til podra ser incluir solamente aquellos casos donde la prdida de sangre estimada
fuera de 1000 ml o ms. Cualquiera sea el punto de corte utilizado, es importante tener en cuenta que las estimaciones
clnicas acerca de la cantidad de prdida sangunea tiende a subestimar el volumen real de prdida entre un 43 a un
50%. (4) Estos problemas en estimar la cantidad de sangre perdida son uno de los motivos de que la incidencia de HPP
vare en los diferentes estudios entre 2,5% a 16%.
La hemorragia cuando no puede controlarse o tratarse adecuadamente puede llevar rpidamente al shock y a la muerte.
La mayora de las muertes ocurre dentro de los primeros 7 das luego del parto (3). Muchos factores influyen en que la
HPP sea fatal o no. La alta incidencia de anemia entre las mujeres de los pases en desarrollo contribuye a la mortalidad:
una mujer que ya est anmica no puede tolerar una prdida de sangre que una mujer saludable podra hacerlo
http://perinatal.bvsalud.org/E/temas_perinatales/hemorragia.htm

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 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
POR LA MUERTE EN EL PARTO

En efecto, de manera reciente, en sentencia del 1 de octubre de

2008 (exp. 17.001), M.P. Myriam Guerrero de Escobar, la Seccin
Tercera del Consejo de Estado conden al hospital Regional de
Buenaventura, por la ausencia de bolsas de sangre en el momento
en que una paciente multpara padeci de hemorragia uterina,
circunstancia que, en criterio mayoritario de la Sala, constituy una
falla del servicio mdico asistencial, motivo por el cual se conden
al 100% de las pretensiones solicitadas en la demanda18.

En consecuencia, es necesario destacar que en muchos eventos,

la responsabilidad del Estado deviene de la falta de atencin
idnea y suficiente, mxime si las madres gestantes son atendidas
en hospitales de primer o segundo nivel que, en la mayora de los
casos, no cuentan con los recursos e instrumentos necesarios para
sortear los diferentes riesgos o eventualidades clnicas a las que
se encuentra sometida una paciente con alto riesgo obsttrico.

8. Por ltimo, resulta pertinente hacer referencia a la providencia

de 1 de octubre de 2008, proferida por la Seccin Tercera del
Consejo de Estado (exp. 27268) M.P. Enrique Gil Botero, en la
cual se analiz la responsabilidad del Instituto de Seguros Sociales
y del Hospital Universitario Clnica San Rafael, en relacin con los
18 Se hace expresa referencia al criterio mayoritario, como quiera que el caso concreto dio origen a un debate en torno a

la figura de la prdida de oportunidad en Colombia, y la forma de aplicacin de este instrumento en los supuestos de
responsabilidad sanitaria, tpico que desborda el marco conceptual de este documento, razn por la cual no se aborda la
referida discusin o debate acadmico.

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 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
POR LA MUERTE EN EL PARTO

hechos ocurridos entre el 2 y el 7 de junio de 1997, en los cuales

perdi la vida la seora Blanca Dolly Salazar Ramrez, y su hija
Ana Caterine Ceballos Salazar, qued afectada seriamente en su
funcin cerebral a causa de un cuadro de hipoxia cerebral.

En la citada providencia, se constat y declar la falla del servicio

mdico hospitalario, toda vez que no se descart oportunamente
el diagnstico de preeclampsia que padeca la paciente Blanca
Dolly, motivo por el cual se prolong su proceso de parto natural
en el tiempo, lo que desencaden en un cuadro de eclampsia19
combinado con el sndrome de HELLP20 y, dadas las graves
convulsiones provocadas en la madre, se produjo la anoxia
cerebral del neonato, lo que gener serias lesiones cerebrales.

De este importante pronunciamiento, vale la pena destacar

algunos aspectos relacionados con la responsabilidad del Estado
en materia obsttrica:

1) Se reiter la posicin jurisprudencial, relacionada con la

existencia, en estos casos, de un indicio de falla, motivo por el cual
si el embarazo se desarroll en trminos de normalidad y el dao
19 Es la presencia de convulsiones en una mujer embarazada Esta afeccin se presenta despus de una
preeclampsia, una complicacin grave del embarazo caracterizada por presin sangunea alta, aumento de peso y
protenas en la orina. www.nlm.nih.gov/medlineplus/spanish/ency/article/000899.htm
20 Es un grupo de sntomas [conocido por sus siglas en idioma ingls] que se presentan en las mujeres embarazadas

que padecen: (H de hemlisis), (EL de elevados niveles de enzimas) y (LP de low platelet count, es decir, bajo conteo
de plaquetas). El sndrome HELLP se presenta en aproximadamente el 10% de las mujeres embarazadas que tienen
preeclampsia o eclampsia. La preeclampsia puede ser leve o severa Este sndrome est asociado con casos ms
graves La madre puede desarrollar una hemorragia heptica y, si el parto se retrasa, el hgado puede sufrir lesiones
permanentes, lo cual puede ser mortal. www.nlm.nih.gov/medlineplus/spanish/ency/article/000890.htm

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 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
POR LA MUERTE EN EL PARTO

se produjo con ocasin del parto, en estos eventos se entender

que existe un indicio de falla del servicio mdico y, por tal motivo,
corresponder a la entidad demandada acreditar que su
comportamiento fue diligente y cuidadoso.

Sobre el particular, la Sala puntualiz:

Como se desprende de la posicin ms reciente de la

Sala, en asuntos mdicos de esta naturaleza y
eventualmente en otros, la falla podra sustentarse
en indicios, es decir, en el solo hecho de que la
evolucin y proceso de embarazo se hubiera
desarrollado en trminos normales hasta el momento
del parto. Lo anterior, como quiera que el solo
indicio de falla del servicio, aunado a la prueba de
la imputacin fctica que vincula la conducta con el
dao, dara lugar a encontrar acreditada la
responsabilidad. (Se destaca).
2) Se desarroll la responsabilidad por falta de actualizacin del
conocimiento cientfico, es decir, la verificacin efectiva del
diagnstico, y la necesidad de descartar todo tipo de duda en la
valoracin mdica inicial, a efectos de garantizar un tratamiento
efectivo; en el caso concreto, segn lo acreditado en el proceso,
consista en la produccin inmediata del parto por cesrea.

De otra parte, en cuanto se refiere al error de diagnstico, la

Corporacin precis lo siguiente: Lo sealado, en tanto en materia

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 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
POR LA MUERTE EN EL PARTO

de error de diagnstico lo relevante no es el yerro en s mismo

pues la medicina no puede ser considerada como una ciencia
exacta, sino aquel descuido inexcusable que conlleva la falta de
aplicacin del tratamiento idneo cuando se tienen claros,
concurrentes y mltiples indicios patolgicos que debieron ser
despejados de manera oportuna, con el fin de que la enfermedad
padecida no se hubiera agravado, ya que, el mdico, en atencin a
la posicin en la que se encuentra frente al paciente, debe velar
porque los riesgos que le resultan previsibles y, de manera
especfica, por l controlables, se mantengan en la rbita de su
manejo y dominio.21

3) Como se aprecia, tambin se hizo referencia a la posicin de

garante en el servicio mdico hospitalario, puesto que se asume
la proteccin de una persona dentro del mbito de dominio. En
consecuencia, para determinar si un dao deviene imputable
fcticamente, es posible recurrir a la posicin de garante como
construccin normativa encaminada a verificar, se reitera, cuando
un resultado es atribuible a una determinada conducta (activa u
omisiva).

21 En efecto, las causales de posicin de garante, para efectos de imputar responsabilidad o daos causados, se
encuentran contenidas en el artculo 25 del Cdigo Penal (que regula la accin y omisin), y su anlisis y aplicacin
puede ser trasladado a la responsabilidad extracontractual del Estado, con precisas salvedades. Tales circunstancias
son las siguientes:
Son constitutivas de posiciones de garanta las siguientes situaciones:
1. Cuando se asuma voluntariamente la proteccin real de una persona o de una fuente de riesgo, dentro del propio
mbito de dominio.
2. Cuando exista una estrecha comunidad de vida entre personas.
3. Cuando se emprenda la realizacin de una actividad riesgosa por varias personas.
4. Cuando se haya creado precedentemente una situacin antijurdica de riesgo prximo para el bien jurdico
correspondiente.

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 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
POR LA MUERTE EN EL PARTO

CONCLUSIONES:

1. Desafortunadamente en Colombia se siguen teniendo ndices

muy altos de mortalidad materna, circunstancia que debe motivar
la reflexin de las autoridades pblicas, con el objetivo de
fortalecer las polticas de salubridad y salud, como quiera que
resulta inconcebible tener mrgenes de mortalidad materna de 99
casos sobre cada 100.000 partos de ni@s vivos, cuando existen
pases en los cuales el porcentaje ha llegado a 9 sobre 100.000.

2. Analizados los casos de responsabilidad mdica ms

relevantes, decididos por el Consejo de Estado, se advierte que
son una serie de actuaciones y omisiones las que dan origen a la
responsabilidad patrimonial del Estado, los cuales son:

a) La falta de atencin oportuna en clnicas u hospitales que

oscilan entre los niveles 1 y 2, de tal manera que se presenta lo
que se conoce en la doctrina especializada como abandono del
paciente.

b) La inexistencia de salas especiales, dotadas con los

instrumentos necesarios para el manejo de los denominados
riesgos obsttricos, como la preeclampsia severa, etc.

c) La falta de bancos de sangre que cuenten, a la hora de una

emergencia, con las suficientes unidades y de todos los tipos,

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 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
POR LA MUERTE EN EL PARTO

como quiera que una de las principales causas de mortalidad

materna se deriva de las denominadas hemorragias uterinas, que
pueden presentarse, en mayor medida, en las mujeres multparas.

d) Los errores de diagnstico, as como la falta de diligencia en la

confirmacin del mismo. En efecto, han existido situaciones en las
cuales los resultados de los exmenes clnicos se han prolongado
en el tiempo, lo cual desencadena circunstancias de estrs o
sufrimiento fetal, llegando incluso a la posibilidad de que el feto
bronco aspire el meconio. Al respecto se pueden consultar, las
sentencias de 19 de octubre de 2007, exp. 30.871, M.P. Enrique
Gil Botero y de 1 de octubre de 2008, exp. 27268, M.P. Enrique
Gil Botero.

e) Causas indirectas, tales como huelgas o circunstancias que

disminuyen la atencin del centro mdico hospitalario, de tal
suerte que se afecta gravemente el servicio pblico de salud,
regulado en el artculo 40 de la Constitucin Poltica.

3. Las polticas pblicas de salud, deben garantizar dos principios

basilares, a partir de los cuales se disminuira la produccin de
daos antijurdicos en materia de mortalidad materna en el parto:

a) Garantizar el acceso efectivo de toda la poblacin al servicio de

salud, en trminos de alta calidad y servicio.

b) Asumir la prctica obsttrica como una especialidad que reviste

particulares caractersticas de riesgo y que, por lo tanto, amerita la

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 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
POR LA MUERTE EN EL PARTO

construccin y destinacin de departamentos, unidades y personal

mdico altamente capacitado.

4. El consentimiento informado reviste una doble dimensin en los

ordenamientos jurdicos modernos, esto es, a saber: i) como
principio normativo que goza de fuerza vinculante, y que permite
ponderarlo con otros principios ticos y jurdicos, a efectos de
determinar la forma, el grado y la exigencia en que debe obtenerse
en los distintos eventos de intervenciones quirrgicas o
tratamientos mdicos y, ii) como derecho fundamental, objeto de
proteccin en sede judicial, al grado tal que el simple
desconocimiento, puede acarrear la responsabilidad patrimonial
del mdico o de la institucin prestadora del servicio de salud.

5. El sistema probatorio que, de manera reciente ha sido avalado

por la jurisprudencia de la Seccin Tercera del Consejo de Estado,
facilita a la parte actora la acreditacin de la responsabilidad en
materia gineco-obsttrica, puesto que con anterioridad ello se
haba convertido en una barrera infranqueable, que poda
eventualmente limitar o impedir materializar el principio de acceso
a la administracin de justicia, contenido en el artculo 228 de la
Constitucin Poltica.

As las cosas, la jurisprudencia del Consejo de Estado ha avalado

la existencia de un indicio de falla, en materia gineco-obsttrica-
el cual deber ser desvirtuado por la entidad demandada, a travs
de cualquiera de los medios probatorios contemplados en el

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 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
POR LA MUERTE EN EL PARTO

ordenamiento jurdico, y ello facilitar a las mujeres y a los actores

en la formulacin de sus pretensiones, la prueba de la
responsabilidad cuando sufren un dao, en el fruto de su
embarazo y maternidad o en el parto.

6) La reciente jurisprudencia contencioso administrativa, con apoyo

en los principios de solidaridad, de reparacin integral y de
equidad, ha roto esquemas tradicionales de calificacin y
cuantificacin del perjuicio, lo que genera nuevas perspectivas en
el forma de la forma de resarcir el dao.

En consecuencia, los recientes pronunciamientos en la materia

demuestran que los mtodos tradicionales de indemnizacin del
perjuicio, deben ser renovados por un nuevo paradigma
consistente en la reparacin integral del dao.

Muchas gracias.

ENRIQUE GIL BOTERO

Presidente del Consejo de Estado

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