El precedente vinculante en el caso Huatuco:

Entrevista a Csar Landa

Claudia Lovn, Directora de Enfoque Derecho, entrevista a Csar Landa, ex Presidente del
Tribunal Constitucional, sobre el precedente vinculante recado en el Exp. 05057-2013-PA/TC.

CLB: El Tribunal Constitucional (en adelante, TC) public la semana pasada un nuevo
precedente vinculante. Qu se establece en este?

CLA: En el caso Huatuco Huatuco, el TC establece como precedente vinculante en materia laboral
del sector pblico que los procesos de reposicin de empleados de este sector deben ser
declarados improcedentes cuando se verifique que el demandante no ha ingresado por concurso
pblico a una plaza presupuestada y no existe una vacante de duracin indeterminada. En estos
casos, el proceso se reconducir a la va ordinaria para que el demandante pueda solicitar la
indemnizacin que le corresponda.

Este precedente supone un cambio en la jurisprudencia del TC. Anteriormente, el TC reconoci

que las personas contratadas bajo modalidad de contrato temporal o por contratos civiles podan
acudir a la reposicin en caso existiera fraude a la ley en sus contratos y fueran despedidos
arbitrariamente.

Ahora bien, este precedente se aplica a quienes no han sido incorporados por concurso pblico, de
modo tal que se pone nfasis en que toda persona que ingrese a trabajar al Estado debe estar
sujeta a este tipo de evaluacin. Antes no exista esta distincin, se reconoca el derecho
fundamental a no ser separado de la institucin pblica, ya sea si se haba ingresado por concurso
pblico o no, dada la primaca de la realidad, validada por el Tribunal Constitucional.

Si bien es razonable que los trabajadores del sector pblico ingresen a este sector por sus mritos
acreditados en un concurso pblico; la responsabilidad y sancin por no haberse realizado un
concurso pblico no debe recaer sobre ellos, sino ms bien sobre el Estado que utiliza estas
modalidades.

Desde el punto de vista constitucional laboral, es el principio de primaca de la realidad el que ha

debido primar. Este precedente flexibiliza los despidos y convalida la forma como el Estado
precariza el empleo.

CLB: Cules son las razones que justifican este precedente?

CLA: La sentencia parte de una concepcin bastante legalista y pareciera valorar en sobremanera
que el ingreso al sector pblico debe realizarse nica y exclusivamente en la forma prevista por la
ley, lo cual es deseable; pero el manejo de austeridad pblica ha llevado a que dentro de las
instituciones estatales existan disposiciones normativas y presupuestarias, como la prohibicin de
nombramiento, que la propia autoridad estatal intenta evadir a travs de formulas que no vayan en
contra de leyes restrictivas en materia de nombramiento.

La sentencia interpreta de manera literal la norma. Nadie discute la prohibicin que debe
producirse cuando se deforma el rgimen de ingresar a la funcin pblica a travs de modalidades
de nombramiento que no pasan por concurso pblico.

Sin embargo, la labor del TC es interpretar la ley conforme a la Constitucin y no la Constitucin

conforme a la ley. Una interpretacin literal como esta desconoce la realidad laboral del empleo
pblico y hace recaer la responsabilidad en el empleado, por ms que se diga que se investigar a
quien contrate de esa forma. Este precedente supone un giro, pues no combate el fraude a la ley
del Estado, sino que facilita el abuso de derecho con el despido de estos empleados pblicos.

CLB: Entonces, la reposicin para trabajadores pblicos solo proceder bajo ciertas
condiciones. Cules son estas condiciones?

CLA: El trabajador debe ingresar por concurso pblico, en una plaza presupuestada que tenga
vacante indeterminada. Si se cumplen los tres requisitos, y existe un despido contrario a la ley o a
la Constitucin, se dar lugar a la reposicin. Si por el contrario no se cumplen estos requisitos,
solo habr derecho a la indemnizacin. Cabe acotar que la discusin sobre si debera haber solo
indemnizacin en caso de despido arbitrario ya haba sido superada en sentencias anteriores en
relacin al sector privado (STC No. 206-2005-PA/TC).

CLB: Se vulnera el derecho al trabajo con esta sentencia?

CLA: Este nuevo precedente debilita el derecho al trabajo de los trabajadores estatales que en
esta condicin demandan reposicin, pues ahora solo podrn demandar su indemnizacin. El
Estado debera ser garante de derechos laborales, ms an en su calidad de empleador. Por el
contrario, este precedente convalida las prcticas estatales, donde la flexibilizacin y precarizacin
de los contratos terminan siendo resueltos por el lado ms dbil, mediante la indemnizacin y la
imposibilidad de demandar una reposicin.

La paz laboral en nuestro pas se ha logrado en la medida en que la jurisprudencia del TC ha

podido llegar a un punto intermedio entre la estabilidad laboral absoluta (como mandaba la
Constitucin de 1979) y la flexibilidad laboral absoluta propia de una economa libre de mercado.
Se ha llegado a este punto intermedio, ya que nuestro modelo es el de una economa social del
mercado, donde hay responsabilidad social del empleador y un deber de fomentar empleos no
precarios, as como existe un deber de garantizar un trabajo digno con estmulos a quienes
produzcan.

Este precedente genera desproteccin para los empleados pblicos que estn en esta condicin,
porque en el momento en que sean separados, no tendrn derecho a la reposicin, protegida
vlidamente en el Protocolo de San Salvador, el cual el Per est obligado a respetar. Adems, a
todos los procesos que estn en trmite se les va a aplicar este precedente, en una suerte de
aplicacin retroactiva que recorta el derecho a la reposicin para casos que se han iniciado con la
jurisprudencia anterior.

CLB: Se vulnera el principio de primaca a la realidad?

CLA: Yo creo que s, es un principio que ha ido gestndose desde la formacin del Estado de
Bienestar dado que las relaciones entre el trabajador y el empleador son asimtricas y que,
precisamente, una forma de nivelar la situacin es mediante el reconocimiento en la jurisprudencia
del principio de primaca de la realidad. Lo contrario es quedarnos en un modelo formalista de
aplicacin de la ley aun cuando se produzca abuso de derecho o fraude a la ley. La jurisprudencia
hasta antes de este precedente se sent en base al principio de primaca de la realidad.

CLB: Est usted de acuerdo con este precedente?

CLA: No estoy de acuerdo con este precedente, supone un paso atrs en lo que ha sido este
punto de consenso en materia de trabajo en nuestro pas que ha pacificado de alguna forma los
conflictos laborales. La jurisprudencia ha creado un equilibrio entre los derechos del empresario y
los derechos del trabajador. Se produce un orificio que esperemos no genere situaciones que
desalienten el consenso en materia de trabajo. Se debera repensar este tipo de sentencias sobre
todo por sus consecuencias sociales, econmicas y jurdicas para nuestro sistema constitucional.