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QUESTES:
lanamento inexiste a obrigao e tributria, tendo em vista que o lanamento ato jurdico
administrativo exercido pelo Fisco de insero na ordem jurdica brasileira de uma norma
surge no mundo jurdico no exato instante em que se opera o fenmeno da incidncia, com a
lanamento, mas no a relao jurdica tributria, haja vista que para esta relao ser extinta o
caducidade ser extintiva do vnculo apenas nas circunstncias em que tiver sido alegada pelo
interessado e reconhecida pelo rgo credenciado pelo sistema, depois de ter nascido a
obrigao tributria. Aqui, sim, o efeito ser terminativo da relao. Em ambos os casos,
porm, trata-se mesmo do direito de a Fazenda Pblica editar a norma individual e concreta
do lanamento..3
A contagem inicial do prazo decadencial encontra-se disposto nos artigos 1734 e 150,
45 do Cdigo Tributrio Nacional. Assim, o artigo 173, I, do CTN, prev o incio do prazo
1
CARVALHO, Paulo de Barros. Direito Tributrio, Linguagem e Mtodo. 6 Ed. So Paulo: Noeses, 2015, p.
527.
2
Ibidem, p. 526.
3
Ibidem, p. 585.
4
Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos,
contados:
I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado;
II - da data em que se tornar definitiva a deciso que houver anulado, por vcio formal, o lanamento
anteriormente efetuado.
Pargrafo nico. O direito a que se refere este artigo extingue-se definitivamente com o decurso do prazo nele
previsto, contado da data em que tenha sido iniciada a constituio do crdito tributrio pela notificao, ao
sujeito passivo, de qualquer medida preparatria indispensvel ao lanamento.
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Art. 150. O lanamento por homologao, que ocorre quanto aos tributos cuja legislao atribua ao sujeito
passivo o dever de antecipar o pagamento sem prvio exame da autoridade administrativa, opera-se pelo ato em
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como o primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido
efetuado, e o artigo 150, 4 do CTN, dispe que a contagem se inicia na data da ocorrncia
do fato gerador. J o artigo 173, II, do CTN determina que o direito do Fisco de realizar o
lanamento prescrever em cinco anos contados da data em que se tornar definitiva a deciso
Fisco, ou seja, aps a adequada notificao ao sujeito passivo quanto ao ato, perecendo do
direito de cobrana do crdito tributrio por parte do Fisco, conforme se depreende do artigo
174 do CTN, Art. 174. A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco anos,
passivo, nos termos tambm do professor Paulo de Barros: A contagem do prazo tem como
ponto de partida a data da constituio definitiva do crdito, expresso que o legislador utiliza
conforme ensina o professor Eurico Marcos Diniz de Santi, a diferena esta na fase do
que a referida autoridade, tomando conhecimento da atividade assim exercida pelo obrigado, expressamente a
homologa.
4 Se a lei no fixar prazo a homologao, ser ele de cinco anos, a contar da ocorrncia do fato gerador;
expirado esse prazo sem que a Fazenda Pblica se tenha pronunciado, considera-se homologado o lanamento e
definitivamente extinto o crdito, salvo se comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao.
4
processo de positivao em que cada qual opera,6 sendo que, a decadncia opera na fase da
ao..7
no artigo 174 do CTN, quando durante o decurso dos cinco anos, houver suspenso da
fato prescricional se houver a exigibilidade do crdito no decurso desses cinco anos. Nos
pagamento, o prazo prescricional no ser mais a data da constituio do crdito, mas a data
confundem, pois, trata-se de regras totalmente diversas, com fins e objetivos dspares: as
6
SANTI, Eurico Marcos Diniz de. Decadncia e Prescrio no Direito Tributrio. 4 ed. So Paulo: Max
Limonad Ltda., 2005, p. 217.
7
Ibidem.
8
Ibidem.
9
Ibidem.
10
SANTI, Eurico Marcos Diniz de. Decadncia e prescrio do direito do contribuinte e a LC 118: entre
regras e princpios. Revista Dilogo Jurdico, n 15 janeiro / fevereiro / maro de 2007 Salvador Bahia
Brasil, p. 23.
11
Ibidem.
5
decadncia mencionados pelo professor Diniz de Santi, de que: a decadncia opera na fase
direito subjetivo deduza sua pretenso pelo instrumento processual prprio,14 ocorre aps o
diverso do constante no CTN para a decadncia e prescrio de seus crditos por meio de lei
ordinria, tendo em vista que o artigo 146, III, b, da Constituio Federal estabelece que
normas gerais em matria de legislao tributria, especialmente que verse sobre prescrio e
12
Ibidem.
13
SANTI, Eurico Marcos Diniz de. Decadncia e Prescrio no Direito Tributrio. 4 ed. So Paulo: Max
Limonad Ltda., 2005, p. 217.
14
CARVALHO, Paulo de Barros. Direito Tributrio, Linguagem e Mtodo. 6 Ed. So Paulo: Noeses, 2015,
p. 599.
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Smula Vinculante n. 8: So inconstitucionais o pargrafo nico do art. 5 do Dec.-lei 1.569/77 e os arts. 45 e
46 da Lei 8.212/91, que tratam da prescrio e decadncia de crdito tributrio.
6
autonomia dos entes federativos, o art. 146, III, b, da CF se sobrepe a este, visto que a Lei
jurdica. Alm da estabilidade mencionada nas lies do professor Amaro: Essas leis no tm
a rigidez das normas constitucionais, nem a flexibilidade das leis ordinrias. Isso lhes d
estabilidade maior que a das leis comuns, evitando que se sujeitem a modificaes ao sabor de
entendo quanto a no possibilidade, visto que a autonomia dos Estados e Municpios para
definio da matria de Lei Complementar relativa quando h macro interesses 19, e visto
3. Quando comea a contar o prazo de decadncia para o Fisco lanar nos tributos
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Leis Complementares diferem das Leis Ordinrias por exigirem o voto da maioria dos parlamentares que
compe a Cmara dos Deputados e o Senado Federal para serem aprovadas. Devem ser adotadas para
regulamentar assuntos especficos, quando expressamente determinado na Constituio da Repblica.
Importante: S preciso elaborar uma Lei Complementar quando a Constituio prev que esse tipo de lei
necessria para regulamentar uma certa matria.. Disponvel em: <
http://www4.planalto.gov.br/legislacao/legislacao-1/leis-complementares-1>. Acesso em 17 setembro 2016.
17
AMARO, Luciano. Direito tributrio brasileiro. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2014, p. 264.
18
Ibidem.
19
(...) macro interesses so aqueles entendidos na competncia para suplementar a legislao federal e estadual
no que for pertinente, isto , nas questes em que as competncias so concorrentes (a autonomia relativa)..
OLIVEIRA, Ferno Justen de; ANDRADE, Aline Rodrigues de. Competncia material de Lei Complementar
Municipal. Informativo Justen, Pereira, Oliveira e Talamini, Curitiba, n 99, maio de 2015. Disponvel em: <
http://www.justen.com.br//informativo.php?&informativo=99&artigo=1225&l=pt>. Acesso em 17 setembro
2016.
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sujeitos ao lanamento de ofcio (vide anexos II e III)? E no caso de fraude (vide anexo
IV)?
ofcio d-se do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter
sido efetuado, conforme preceitua o artigo 173, I, do CTN. Quanto aos tributos sujeitos ao
mas, tendo em vista que o lanamento por homologao ocorre com a constituio do crdito
feita sem prvio exame da autoridade, ou seja, o sujeito passivo apura, informa e tem como
obrigao pagar a parcela em dinheiro referente obrigao tributria, se entende que o prazo
ser de cinco anos a contar do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento
poderia ter sido efetuado, conforme preceitua o artigo 173, I, do CTN, pois, no havendo o
exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado, conforme preceitua
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Embora a contagem de prazo no lanamento por homologao se d da ocorrncia do fato gerador, em sua
obra Direito Tributrio, Linguagem e Mtodo, o professor Paulo de Barros Carvalho considera que lanamento,
seja por homologao ou declarao, no considerado efetivo lanamento. Haja vista que lanamento o ato
praticado pelo fisco, e o que ocorre nas duas modalidades citadas o ato realizado pelo contribuinte. Barros
considera o ato de homologatrio exercitado pela Fazenda Pblica como um ato de fiscalizao, no qual verifica
o procedimento do particular, assim como ocorre na declarao, exercida previamente pelo contribuinte e
posteriormente dirigida ao juzo competente.
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4. Como deve ser interpretado o pargrafo nico do art. 173 do CTN? Que se entende
anexo V e VI).
pois constitudo o crdito pela notificao, a contagem deixar de seguir o primeiro dia do
exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado para o dia seguinte
ao da notificao do contribuinte.
seja, referente devida notificao da medida preparatria. Sendo regra a contagem realizada
do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado, o
pargrafo nico excepciona a regra geral por meio desta regra especfica. Contudo, observa-se
que diferente do que dispe o pargrafo nico do art. 173 do CTN, no qualquer medida
Tal medida tem apenas o condo de antecipar o termo inicial da contagem do prazo
prescrito no inciso I, isto porque o inicio da contagem que ocorreria no primeiro dia do
exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado, deslocado para o
adotado pelo professor Paulo de Barros conforme se depreende: Alm disso, cumpre
esclarecer que o art. 173, pargrafo nico, do CTN traz outro termo inicial nas hipteses em
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Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos,
contados: (...) Pargrafo nico. O direito a que se refere este artigo extingue-se definitivamente com o decurso do
prazo nele previsto, contado da data em que tenha sido iniciada a constituio do crdito tributrio pela
notificao, ao sujeito passivo, de qualquer medida preparatria indispensvel ao lanamento..
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lanamento. Neste caso, ocorrer antecipao do termo inicial para o decurso de prazo
decadencial, contando cinco anos a partir da data em que se tenha por formalizada a
E no decorrer do processo executivo fiscal? Justificar (vide anexos VII, VIII e IX).
jurdica, evitando a eternidade de lides, e, resguardado com isso a segurana jurdica das
bens do devedor para a penhora, sob pena de precluso. E ainda, mesmo no procedimento
administrativo, dever ser atribudo ao Fisco prazo para manifestao sob pena de precluso.
22
CARVALHO, Paulo de Barros. Direito Tributrio, Linguagem e Mtodo. 6 Ed. So Paulo: Noeses, 2015,
p. 585.
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que altera o art. 174, pargrafo nico, inciso I do CTN) e, ainda, a respeito do
alcance da Smula n. 314, que busca iluminar a compreenso do artigo 40 da Lei de
Execues Fiscais:
- Predomina na jurisprudncia da Corte Superior, sobre a determinao do dies a
quo para a contagem do prazo que culmina em prescrio intercorrente, a seguinte
orientao: da constituio do crdito tributrio inicia-se a contagem para que haja o
ajuizamento da ao e a citao da parte contrria; uma vez ocorrida a citao
vlida, h a interrupo da prescrio (art. 174, pargrafo nico, inciso I antiga
redao), i.., h o re-incio da contagem do prazo, havendo mais cinco anos para
que ocorra a penhora dos bens do executado. Este o entendimento a ser tomado
com relao s execues fiscais cujas iniciais foram despachadas antes de 9 de
junho de 2005 (data de incio da vigncia da LC n. 118);
- Com relao s execues fiscais em que o despacho de deferimento da inicial
ocorrer aps 9 de junho de 2005, no mais se poder adotar a citao como fato que
determina a interrupo (re-incio) da contagem da prescrio, mas o prprio
despacho (cf. nova redao do art. 174, pargrafo nico, inciso I). Assim,
despachada a inicial da ao, inicia-se o lapso comum de cinco anos para que haja a
citao e a penhora de bens do executado.
- Se ocorrer reviso de premissa na Corte Superior para que se entenda aplicvel o
art. 8, 2 da LEF o consideramos improvvel, no obstante ser a postura que
defendemos , a determinao do dies a quo da prescrio intercorrente, com
relao a todos os processos, com despacho da inicial antes ou aps 9 de junho de
2005, dever tomar como parmetro a data deste despacho.
- A Smula n. 314 do STJ tem o escopo de uniformizar a aplicao do artigo 40 da
LEF, de forma que a suspenso do processo a que a alude o dispositivo tem o efeito
de suspender, por um ano, a contagem do prazo prescricional. Findo este perodo, o
prazo retomado de onde parou, ao tempo da suspenso do processo. O alcance da
smula deve ser tomado de modo mais amplo do que transparece em sua
literalidade, visto que a suspenso do artigo 40 tambm aplicvel para os casos em
que sequer houve a localizao do devedor, para fins de citao..23
LC n. 118 devero ser aplicadas com relao aos fatos ocorridos a partir de sua vigncia (9 de
junho de 2005 120 dias aps a data de sua publicao), e que o atual entendimento do STJ,
23
PEIXOTO, Daniel Monteiro. Prescrio intercorrente e a Lei Complementar n. 118/2005. P. 7.
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os scios dever dar-se aps a prescrio contada da notificao do devedor principal, haja
vista que somente aps o decurso dos cinco anos que se teria a concretizao quanto
professor Eurico Marcos Diniz de Santi entenda que no corre prescrio no processo de
execuo com fundamento da inrcia do titular, depreendo que h que se falar neste caso de
relao ao scio.
do pagamento indevido; aqueles cuja restituio seja requerida depois do termo inicial
vlido para aqueles cuja restituio seja requerida depois do termo inicial de sua vigncia, ou
seja, conforme anexo XIII, o qual menciona o vacatio legis disposta no CPC, to somente as
aes ajuizadas aps o decurso de 120 (cento e vinte dias) dias, observado a lei processual
efeitos), como fica o prazo para repetir o indbito tributrio? Conta-se do pagamento
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Haja vista o artigo 168, I, do CTN, Art. 168. O direito de pleitear a restituio
extingue-se com o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contados: I - nas hiptese dos incisos I
e II do artigo 165, da data da extino do crdito tributrio; (Vide art 3 da LCp n 118, de
2005)., conta-se o prazo para repetio do indbito da data do fato que originou a dvida,
inconstitucionalidade do tributo.