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Disposiciones comunes a todos los regmenes.

ARTICULO 454.-Aplicacin. Inderogabilidad. Las disposiciones de esta Seccin se


aplican, cualquiera sea el rgimen matrimonial, y excepto que se disponga otra cosa en las
normas referentes a un rgimen especfico.
Son inderogables por convencin de los cnyuges, anterior o posterior al matrimonio,
excepto disposicin expresa en contrario.
En esta Seccin se plasma el principio de solidaridad familiar a travs del establecimiento
de un conjunto de normas obligatorias, indisponibles para los cnyuges y aplicables con
independencia del rgimen que regula las relaciones econmicas de los consortes, es decir, sea
que estn sometidos al rgimen de comunidad o al rgimen de separacin de bienes.
El matrimonio supone la existencia de lazos de solidaridad y colaboracin entre sus
integrantes. El recorte en el espacio de libertad de los cnyuges establecido en el conjunto de
normas bajo esta Seccin se encuentra plenamente justificado en el inters familiar que prima
por sobre cualquier inquietud personal que aquellos pudieran albergar.
Estas disposiciones tambin se replican en el rgimen para las uniones convivenciales (arts.
520 y 521 CCCN1), lo que da acabada muestra de que la proteccin a la familia, en el CCCN,
responde a los mandatos constitucionales de amparo de las diversas modalidades de vivir en
familia y a la hermenutica sealada reiteradas veces por la Corte IDH 2.
El denominado rgimen primario, expresado a travs de un catlogo de derechos y
prohibiciones que representan un ncleo duro indisponible para los cnyuges, y que estn

1 ARTICULO 520.-Contribucin a los gastos del hogar. Los convivientes tienen obligacin de contribuir a los gastos
domsticos de conformidad con lo dispuesto en el artculo 455.
ARTICULO 521.-Responsabilidad por las deudas frente a terceros. Los convivientes son solidariamente responsables
por las deudas que uno de ellos hubiera contrado con terceros de conformidad con lo dispuesto en el artculo 461.
2 Corte IDH, Caso Atala Riffo y nias vs. Chile En la Convencin Americana no se encuentra determinado un concepto cerrado
de familia, ni mucho menos se protege solo un modelo tradicional de la misma. Al respecto, el Tribunal reitera que el concepto de
vida familiar no est reducido nicamente al matrimonio y debe abarcar otros lazos familiares de hecho donde las partes tienen vida
en comn por fuera del matrimonio () Respecto al concepto de familia, diversos rganos de derechos humanos creados por
tratados, han indicado que no existe un modelo nico de familia, por cuanto este puede variar () esta Corte considera que la
imposicin de un concepto nico de familia debe analizarse no solo como una posible injerencia arbitraria contra la vida privada,
segn el art. 11.2 de la Convencin Americana, sino tambin, por el impacto que ello pueda tener en un ncleo familiar, a la luz del
art. 17.1 de dicha Convencin () El art. 11 de la Convencin prohbe toda injerencia arbitraria o abusiva en la vida privada de las
personas, enunciando diversos mbitos de la misma como la vida privada de sus familias. En ese sentido, la Corte ha sostenido que
el mbito de la privacidad se caracteriza por quedar exento e inmune a las invasiones o agresiones abusivas o arbitrarias por parte
de terceros o de la autoridad pblica. Adems, el Tribunal ha precisado, respecto al art. 11 de la Convencin Americana, que, si
bien esa norma se titula Proteccin de la Honra y de la Dignidad, su contenido incluye, entre otros, la proteccin de la vida
privada. La vida privada es un concepto amplio que no es susceptible de definiciones exhaustivas y comprende, entre otros mbitos
protegidos, la vida sexual y el derecho a establecer y desarrollar relaciones con otros seres humanos. Es decir, la vida privada
incluye la forma en que el individuo se ve a s mismo y cmo y cundo decide proyectar a los dems () la Corte reitera que el art.
11.2 de la Convencin Americana est estrechamente relacionado con el derecho a que se proteja la familia y a vivir en ella,
reconocido en el art. 17 de la Convencin, segn el cual el Estado est obligado no solo a disponer y ejecutar directamente medidas
de proteccin de los nios, sino tambin a favorecer, de la manera ms amplia, el desarrollo y la fortaleza del ncleo familiar ;
pauta argumental reiterada en un caso en el que el demandado ante la Corte IDH era el Estado argentino Corte IDH, Caso
Fornern e hija vs. Argentina: Este Tribunal ha dicho anteriormente que en la Convencin Americana no se encuentra
determinado un concepto cerrado de familia, ni mucho menos se protege slo un modelo de la misma

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dirigidos a la proteccin y plena realizacin de los derechos humanos de los integrantes


del grupo familiar.
Tales normas son aplicables a cualquiera de los regmenes reconocidos por el derecho
argentino, comunidad o separacin de bienes y, por representar un piso mnimo de proteccin
de la familia, son tambin aplicables a las uniones convivenciales.
Como consecuencia de la inderogabilidad de este conjunto de normas, cualquier convenio
privado que las contravenga carece de efecto alguno, con la excepcin de aquellos casos en los
que sea el mismo CCCN el que autorice su realizacin (como cuando se admite la posibilidad
de acordar las normas de gestin durante la indivisin post-comunitaria, siempre que tambin
se hubiera extinguido el vnculo matrimonial, desarrollo que se efecta al glosar el Art. 481
CCCN y sgts).

El Deber de Contribucin, se encuentra expreso en el ARTICULO 455.-Deber de


contribucin. Los cnyuges deben contribuir a su propio sostenimiento, el del hogar y el de los
hijos comunes, en proporcin a sus recursos. Esta obligacin se extiende a las necesidades de
los hijos menores de edad, con capacidad restringida, o con discapacidad de uno de los
cnyuges que conviven con ellos.
El cnyuge que no da cumplimiento a esta obligacin puede ser demandado judicialmente
por el otro para que lo haga, debindose considerar que el trabajo en el hogar es computable
como contribucin a las cargas.
La primera obligacin de orden patrimonial impuesta a los integrantes de cualquier
matrimonio y tambin a los de la unin convivencial se materializa a travs de la
realizacin de un conjunto de contribuciones: los aportes necesarios, conforme a sus recursos,
para alcanzar el propio sostenimiento, el del hogar y de la descendencia comn, un deber que
se extiende tambin respecto de los hijos menores, con capacidad restringida o afectados de
discapacidad de uno de los consortes que vivieran en el hogar conyugal.
Esta disposicin se sustenta en la comunidad de vida que supone el matrimonio en el que el
primer deber es, satisfacer las necesidades de los integrantes de la familia. La trascendencia de
este deber autoriza, frente a su sustraccin, al cnyuge a compeler judicialmente el
cumplimiento por parte del cnyuge remiso. Esta regla representa una innovacin del CCCN,
ya que, en el rgimen derogado, el deber de contribucin no tena consagracin expresa.
Asimismo, se enlaza con la previsin que, en la esfera personal, reconoce a los cnyuges el
deber de asistencia mediante el cual se comprometen a desarrollar un proyecto de vida en
comn basado en la cooperacin (art. 431 CCCN3) y a la obligacin alimentaria derivada de
la responsabilidad parental, que establece como regla general que ambos progenitores tienen
la obligacin y el derecho de criar a sus hijos, alimentarlos y educarlos conforme a su
condicin y fortuna (art 658, CCCN4), comprensiva de la satisfaccin de las necesidades de

3 ARTICULO 431.-Asistencia. Los esposos se comprometen a desarrollar un proyecto de vida en comn basado en la
cooperacin, la convivencia y el deber moral de fidelidad. Deben prestarse asistencia mutua.
4 ARTICULO 658.-Regla general. Ambos progenitores tienen la obligacin y el derecho de criar a sus hijos, alimentarlos
y educarlos conforme a su condicin y fortuna, aunque el cuidado personal est a cargo de uno de ellos. La obligacin
de prestar alimentos a los hijos se extiende hasta los veintin aos, excepto que el obligado acredite que el hijo mayor

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los hijos de manutencin, educacin, esparcimiento, vestimenta, habitacin, asistencia, gastos


por enfermedad y los gastos necesarios para adquirir una profesin u oficio (art. 659
CCCN5).
El deber de contribucin de los esposos al sostenimiento del hogar comn reconoce una
trascendencia superlativa en el proyecto de vida comn. Quienes deciden estructurar su familia
a travs del instituto matrimonial y aun del convivencial, lo hacen en base a un proyecto
de vida que requiere de la concrecin de una serie de actividades que traen aparejados gastos
que deben ser soportados por los adultos integrantes de la familia matrimonial.
El recorte a la soberana econmica de los cnyuges encuentra justificacin en la
solidaridad familiar, que prima como principio por sobre la libertad de los cnyuges. Se
extiende ms all de los vnculos consanguneos, a los hijos no comunes, como un deber
jurdicamente exigible, consagrado explcitamente (Art. 455 2do parr.) que comprende la
obligacin de contribuir a los gastos que insume el sostenimiento de los hijos menores de edad,
con capacidad restringida o incapaces de uno u otro miembro de la pareja que componen el
grupo familiar conviviente. Esta disposicin es coherente con el sistema jurdico instaurado por
el CCCN, que coloca su centro en la persona humana sobretodo en los vulnerables. De tal
modo, se confiere respaldo jurdico a quienes, sin tener vnculo biolgico parentesco por
consanguinidad o social parentesco por afinidad o por adopcin, han construido
relaciones socio-afectivas.
La realizacin de aportes por parte de los esposos est dirigida a brindar una adecuada
tutela al grupo familiar ms prximo (el sostenimiento de los esposos, del hogar conyugal y el
de los hijos del matrimonio) cuanto a los hijos de uno de los integrantes de la unin marital,
siempre que se observen dos condiciones: que convivan con el matrimonio y que sean menores
de edad, con capacidad restringida o incapaces. Los gastos necesarios para el impulso del
ncleo familiar comprenden vveres, vestido, gastos de salud, de vivienda y de servicios, etc., y
dependiendo, claro, del nivel de vida de la familia y de la finalidad de la erogacin. La medida
del aporte se exige en funcin de los recursos de cada cnyuge. El CCCN reconoce
expresamente que el trabajo domstico, en el hogar, es computable como contribucin. De esta
manera, se incorpora la perspectiva de gnero como una categora de anlisis tendiente a
corregir la asimetra producida por una prctica (la labor domstica) que la sociedad, no la
naturaleza, le haba asignado, en forma casi excluyente, a las mujeres. De esta forma,
cualquiera fuere el miembro de la pareja que ejecuta las tareas domsticas, debe ser
considerado como contribuyente de la obligacin legal de sostenimiento del grupo impuesto
por la norma.
Para asegurar la efectividad de las obligaciones consagradas por la norma, se le
reconoce legitimacin a cualquiera de los cnyuges para requerir del reticente el cumplimiento
del deber; puede, incluso, aplicarse sanciones conminatorias de carcter pecuniario en los

de edad cuenta con recursos suficientes para proverselos por s mismo.


5 ARTICULO 659.-Contenido. La obligacin de alimentos comprende la satisfaccin de las necesidades de los hijos de
manutencin, educacin, esparcimiento, vestimenta, habitacin, asistencia, gastos por enfermedad y los gastos
necesarios para adquirir una profesin u oficio. Los alimentos estn constituidos por prestaciones monetarias o en
especie y son proporcionales a las posibilidades econmicas de los obligados y necesidades del alimentado.

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trminos del Art. 804 CCCN6. El cnyuge que no da cumplimiento a esta obligacin puede ser
demandado judicialmente por el otro para que lo haga debindose considerar que el trabajo en
el hogar es computable como contribucin a las cargas.

El asentimiento conyugal. ARTICULO 456.-Actos que requieren asentimiento. Ninguno


de los cnyuges puede, sin el asentimiento del otro, disponer de los derechos sobre la vivienda
familiar, ni de los muebles indispensables de sta, ni transportarlos fuera de ella. El que no ha
dado su asentimiento puede demandar la nulidad del acto o la restitucin de los muebles
dentro del plazo de caducidad de seis meses de haberlo conocido, pero no ms all de seis
meses de la extincin del rgimen matrimonial.
La vivienda familiar no puede ser ejecutada por deudas contradas despus de la
celebracin del matrimonio, excepto que lo hayan sido por ambos cnyuges conjuntamente o
por uno de ellos con el asentimiento del otro.
La exigencia de la conformidad que debe prestar el cnyuge no enajenante a los efectos
de la validez de los actos que pretende llevar adelante su consorte (cnyuge enajenante) supone
una restriccin a la libre disposicin que cada uno de los integrantes de la pareja tiene de su
patrimonio, que encuentra plena justificacin en la eficiente proteccin de bienes
absolutamente necesarios para lograr la realizacin personal de los integrantes del ncleo
familiar.
La norma glosada se integra al catlogo de dispositivos de tutela del derecho humano
a la vivienda familiar en el CCCN Art. 244 y sgts., que establece los mecanismos para la
afectacin legal de la vivienda; Art. 443, que consagra las reglas para la atribucin de la
vivienda frente a la disolucin del matrimonio; Art. 522, para las uniones convivenciales; Art.
528, que regula el derecho de atribucin de la vivienda en caso de muerte del conviviente; y
Art. 2383, que consagra el derecho real de habitacin del cnyuge, al establecer, como
principio general, su inejecutabilidad por deudas contradas despus de la celebracin del
matrimonio.
Nuevamente, la injerencia estatal que limita la autonoma del cnyuge titular del bien
encuentra justificacin indiscutible en el principio de solidaridad, colocando a la vivienda
familiar en un lugar central por su implicancia para las personas que integran la familia. El
derecho a la vivienda y el derecho sobre la vivienda, es un derecho fundamental de la
persona, nacido de la vital necesidad de poder disfrutar de un espacio habitable suficiente para
desarrollar su personalidad.
El CCCN consagra la proteccin de la vivienda familiar dentro del denominado rgimen
primario, aplicable a cualquier rgimen patrimonial del matrimonio (rgimen de comunidad o
de separacin de bienes).

6 ARTICULO 804.-Sanciones conminatorias. Los jueces pueden imponer en beneficio del titular del derecho,
condenaciones conminatorias de carcter pecuniario a quienes no cumplen deberes jurdicos impuestos en una
resolucin judicial. Las condenas se deben graduar en proporcin al caudal econmico de quien debe satisfacerlas y
pueden ser dejadas sin efecto o reajustadas si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder.
La observancia de los mandatos judiciales impartidos a las autoridades pblicas se rige por las normas propias del
derecho administrativo.

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Sin embargo, la inejecutabilidad de la vivienda por deudas contradas con


posterioridad al matrimonio cede frente a dos excepciones, de carcter restrictivo:
a) las deudas asumidas conjuntamente por ambos cnyuges,
b) por uno de ellos contando con el asentimiento del otro.
Existiendo el sistema de responsabilidad separada por las deudas en cabeza de cada
cnyuge tanto en la comunidad (Art. 467), cuanto en el rgimen de separacin (Art. 505),
los acreedores del cnyuge titular de la vivienda podran agredirla para el cobro de sus crditos,
salvo que existiera afectacin (conf. el art. 244 CCCN y ss 7.) As, luce de toda lgica que la
agresin patrimonial sobre la vivienda familiar solo pueda efectuarse si el consorte no
titular (cnyuge no enajenante) tambin hubiere contrado la deuda y/o en el caso en que
hubiere tenido conocimiento de la misma y hubiese prestado su asentimiento. Con la
consagracin de esta regla, el CCCN ha blindado el sistema de proteccin de la vivienda
familiar, amplindolo, en cuanto a su objeto y sujetos beneficiarios, y perfeccionndolo, al
utilizar la frmula gramatical asentimiento, incluyendo cualquier acto de disposicin de
derechos, dotando de eficacia el mandato constitucional.

7 ARTICULO 244.-Afectacin. Puede afectarse al rgimen previsto en este Captulo, un inmueble destinado a vivienda, por su
totalidad o hasta una parte de su valor. Esta proteccin no excluye la concedida por otras disposiciones legales.
La afectacin se inscribe en el registro de la propiedad inmueble segn las formas previstas en las reglas locales, y la prioridad
temporal se rige por las normas contenidas en la ley nacional del registro inmobiliario.
No puede afectarse ms de un inmueble. Si alguien resulta ser propietario nico de dos o ms inmuebles afectados, debe optar por la
subsistencia de uno solo en ese carcter dentro del plazo que fije la autoridad de aplicacin, bajo apercibimiento de considerarse
afectado el constituido en primer trmino.
ARTICULO 245.-Legitimados. La afectacin puede ser solicitada por el titular registral; si el inmueble est en condominio, deben
solicitarla todos los co-titulares conjuntamente.
La afectacin puede disponerse por actos de ltima voluntad; en este caso, el juez debe ordenar la inscripcin a pedido de cualquiera
de los beneficiarios, o del Ministerio Pblico, o de oficio si hay beneficiarios incapaces o con capacidad restringida.
La afectacin tambin puede ser decidida por el juez, a peticin de parte, en la resolucin que atribuye la vivienda en el juicio de
divorcio o en el que resuelve las cuestiones relativas a la conclusin de la convivencia, si hay beneficiarios incapaces o con
capacidad restringida.
ARTICULO 246.-Beneficiarios. Son beneficiarios de la afectacin:
a) el propietario constituyente, su cnyuge, su conviviente, sus ascendientes o descendientes;
b) en defecto de ellos, sus parientes colaterales dentro del tercer grado que convivan con el constituyente.
ARTICULO 247.-Habitacin efectiva. Si la afectacin es peticionada por el titular registral, se requiere que al menos uno de los
beneficiarios habite el inmueble. En todos los casos, para que los efectos subsistan, basta que uno de ellos permanezca en el
inmueble.
ARTICULO 249.-Efecto principal de la afectacin. La afectacin es inoponible a los acreedores de causa anterior a esa afectacin.
La vivienda afectada no es susceptible de ejecucin por deudas posteriores a su inscripcin, excepto:
a) obligaciones por expensas comunes y por impuestos, tasas o contribuciones que gravan directamente al inmueble;
b) obligaciones con garanta real sobre el inmueble, constituida de conformidad a lo previsto en el artculo 250;
c) obligaciones que tienen origen en construcciones u otras mejoras realizadas en la vivienda;
d) obligaciones alimentarias a cargo del titular a favor de sus hijos menores de edad, incapaces, o con capacidad restringida.
Los acreedores sin derecho a requerir la ejecucin no pueden cobrar sus crditos sobre el inmueble afectado, ni sobre los importes
que la sustituyen en concepto de indemnizacin o precio, aunque sea obtenido en subasta judicial, sea sta ordenada en una ejecucin
individual o colectiva.
Si el inmueble se subasta y queda remanente, ste se entrega al propietario del inmueble.
En el proceso concursal, la ejecucin de la vivienda slo puede ser solicitada por los acreedores enumerados en este artculo.
ARTICULO 250.-Transmisin de la vivienda afectada. El inmueble afectado no puede ser objeto de legados o mejoras
testamentarias, excepto que favorezcan a los beneficiarios de la afectacin prevista en este Captulo. Si el constituyente est casado o
vive en unin convivencial inscripta, el inmueble no puede ser transmitido ni gravado sin la conformidad del cnyuge o del
conviviente; si ste se opone, falta, es incapaz o tiene capacidad restringida, la transmisin o gravamen deben ser autorizados
judicialmente.

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El CCCN mantiene la exigencia de la conformidad del cnyuge no titular del bien, a


efectos de dotar de validez a los actos que impliquen disponer de los derechos sobre la vivienda
familiar. Tal exigencia representa una restriccin a la libre disposicin que cada uno de los
integrantes de la pareja tiene de su patrimonio, que encuentra justificacin en la proteccin de
la vivienda familiar y de los enseres indispensables que la componen. Pero el CCCN trae una
gran innovacin al abandonar el criterio diferenciador entre actos de disposicin y de
administracin, y considera necesario el asentimiento para los actos que impliquen la
disposicin de derechos, trmino comprensivo de todos los derechos reales y personales:
venta, permuta, donacin, constitucin de derechos reales de garanta o actos que impliquen
desmembramiento del dominio, y la locacin.
Incluye la proteccin legal a ciertos bienes considerados absolutamente necesarios para
lograr la realizacin personal de la familia muebles o enseres indispensables, exigiendo
tambin el asentimiento para trasladarlos de la morada familiar. La cualidad de indispensable
del mueble que se pretende trasladar estar representada por el carcter necesario y accesorio a
la vivienda familiar que aquel constituya para los integrantes de la familia, circunstancia que
deber evaluar el juez en cada caso.
La norma comprende el asentimiento del cnyuge no titular tambin para las promesas de
los actos de disposicin (boleto de compraventa, Art. 470).
La ausencia del asentimiento requerido trae aparejada la nulidad relativa del negocio,
vicio que podr ser saneado por la confirmacin del acto o por convalidacin judicial
(autorizando la disposicin del derecho). El artculo dispone en ese supuesto, la nulidad del
acto y la restitucin de los muebles. Ello evita decisiones encontradas por parte de los
tribunales.
La nulidad podr ser demandada por el cnyuge no disponente dentro del plazo de
seis meses de haber tomado conocimiento del acto cuestionado, pero nunca ms all de los
seis meses de concluido el rgimen matrimonial. Con el establecimiento de un plazo
relativamente corto, se dota de certeza los derechos de los terceros contratantes, sin descuidar
el derecho del cnyuge no disponente de plantear su oposicin al negocio concretado por su
consorte.

Requisitos del asentimiento, se encuentra establecido en el ARTICULO 457.-Requisitos


del asentimiento. En todos los casos en que se requiere el asentimiento del cnyuge para el
otorgamiento de un acto jurdico, aqul debe versar sobre el acto en s y sus elementos
constitutivos.
La norma utiliza con acierto la formulacin gramatical asentimiento, quedando claro
que quien lo presta no resulta parte del negocio jurdico concluido por su consorte. En
consecuencia, el cnyuge que da su asentimiento solo brinda su conformidad para la
realizacin del acto, por tanto no puede ser demandado por su inejecucin, ni debe responder
por las garantas que del acto se desprenden.

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El asentimiento debe versar sobre el acto jurdico en particular y sus elementos


constitutivos (precio, plazo y/o forma de pago, garantas, etc.), por lo que el cnyuge asintiente
deber ser informado sobre las particularidades del negocio que se pretende concluir.
Requerir el asentimiento del cnyuge no titular, importa una limitacin a la capacidad de
disponer del cnyuge titular del bien, respetuosa de la administracin separada consagrada
(arts. 469 y 470), que reconoce como fundamento la tutela de ciertos bienes considerados
esenciales para la existencia del grupo familiar.
La norma impide que uno de los cnyuges otorgue asentimiento general anticipado por los
actos que habr de realizar el otro. Queda vedada tal posibilidad frente al establecimiento de
que el asentimiento ha de ser otorgado respecto de cada acto en particular.
Ello lleva a un resultado positivo: se traduce en una ms acabada proteccin hacia el
cnyuge no disponente, quien podr as formar un juicio propio con la mayor cantidad de
elementos posibles que le permitan decidir, de un mejor modo, respecto a la conveniencia de
brindar el asentimiento que le es solicitado.
El CCCN omite referir la forma en que debe prestarse el asentimiento, por lo que este
podr efectuarse por instrumento pblico o privado, verbalmente, o por signos inequvocos,
aunque en este ltimo caso se puede plantear el problema de la prueba.
En sntesis el asentimiento, debe ser unilateral (nica parte el cnyuge no titular); no
formal (siempre que el negocio para el cual se otorga tambin lo sea); especial (no cabe
asentimiento anticipado general que cubra todos los actos futuros); revocable (hasta la
celebracin del negocio para el que fue otorgado), anterior o posterior a la celebracin del acto
a que se refiere; y sustituible (por va judicial).

Autorizacin Judicial, ARTICULO 458.-Autorizacin judicial. Uno de los cnyuges


puede ser autorizado judicialmente a otorgar un acto que requiera el asentimiento del otro, si
ste est ausente, es persona incapaz, est transitoriamente impedido de expresar su voluntad,
o si su negativa no est justificada por el inters de la familia. El acto otorgado con
autorizacin judicial es oponible al cnyuge sin cuyo asentimiento se lo otorg, pero de l no
deriva ninguna obligacin personal a su cargo.
El CCCN incorpora una serie de supuestos objetivos en los que el asentimiento no puede
ser prestado:
a) ausencia,
b) incapacidad, o
c) impedimento transitorio para expresar la voluntad del esposo no disponente.
d) negativa no justificada en el inters familiar.
Tratndose de situaciones objetivas, el juez limitar su actuacin a verificar la existencia de
las mismas. Frente a esas circunstancias excepcionales, el CCCN faculta al titular del bien a
requerir autorizacin judicial supletoria.
El negocio jurdico ejecutado con la venia judicial resultar oponible al consorte que no
hubiese proporcionado la aprobacin para su realizacin (cnyuge no titular), pero no har
nacer obligacin de carcter personal en su cabeza. La autorizacin judicial para celebrar

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vlidamente el acto, en los casos de renuencia del consorte no titular del bien, resultar
oponible a ste, no pudiendo cuestionar su realizacin. As como en el caso en el que se hubiere
prestado el asentimiento voluntariamente, no surgir obligacin personal alguna, por lo que no
responder ante perjuicios o incumplimientos generados por el acto.

Mandato entre cnyuges, figura en el ARTICULO 459.-Mandato entre cnyuges. Uno de


los cnyuges puede dar poder al otro para representarlo en el ejercicio de las facultades que el
rgimen matrimonial le atribuye, pero no para darse a s mismo el asentimiento en los casos
en que se aplica el artculo 456. La facultad de revocar el poder no puede ser objeto de
limitaciones.
Excepto convencin en contrario, el apoderado no est obligado a rendir cuentas de los
frutos y rentas percibidos.
La norma reconoce a los cnyuges (sin distinguir el rgimen matrimonial que los rige) la
gestin de uno en nombre del otro con las facultades fijadas segn el rgimen al que estn
sometidos. Reconocido este derecho, establece dos prohibiciones:
a) En primer trmino, queda expresamente vedado que el objeto del mandato refiera al
asentimiento requerido para disponer los derechos sobre la vivienda familiar y/o sobre los
enseres que la componen (art. 456 CCCN).
b) En segundo termino, no pueden acordar la irrevocabilidad del poder y, con ello,
cualquier limitacin a la facultad de revocar el mandato conferido.
Sobre la base de la confianza que supone el vnculo marital, el CCCN exime a los
cnyuges de la obligacin derivada del contrato de mandato de rendir cuentas de los
frutos y rentas percibidas (Art. 1324, inc. f8), mas admite la facultad del titular del bien de
requerirla de modo expreso. De modo que, si nada dicen los cnyuges, se presume la eximicin
de tal obligacin.

Ausencia o impedimento (transitorio), ARTICULO 460.-Ausencia o impedimento. Si uno


de los cnyuges est ausente o impedido transitoriamente de expresar su voluntad, el otro
puede ser judicialmente autorizado para representarlo, sea de modo general o para ciertos
actos en particular, en el ejercicio de las facultades resultantes del rgimen matrimonial, en la
extensin fijada por el juez.
A falta de mandato expreso o de autorizacin judicial, a los actos otorgados por uno en
representacin del otro se les aplican las normas del mandato tcito o de la gestin de
negocios, segn sea el caso.
La norma regula el supuesto de ausencia o impedimento transitorio (distinto de los
casos de ausencia, incapacidad o restriccin de la capacidad del cnyuge, en donde actuar su
curador).
La norma, habilita al cnyuge del ausente, o impedido transitoriamente de expresar su
voluntad, a realizar actos de administracin y/o disposicin de sus bienes y a requerir

8 ARTICULO 1324.-Obligaciones del mandatario. El mandatario est obligado a:...f) rendir cuenta de su gestin en las
oportunidades convenidas o a la extincin del mandato.

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autorizacin judicial para representar a su consorte en las potestades reconocidas por el


rgimen patrimonial. La decisin judicial cuenta con un amplio margen de discrecionalidad
para acordar, o no, la venia requerida, mas estar siempre orientada a la satisfaccin del inters
familiar.
Puede ocurrir que uno de los cnyuges acte en nombre del otro sin contar con permiso
suficiente para ello, generando hacia terceros de buena fe la apariencia de legitimidad de lo
actuado. Frente a tales supuestos, el CCCN impone distinguir la naturaleza de lo ejecutado.
- Si lo obrado por el cnyuge hubiere sido con conocimiento de su consorte y sin su
oposicin, habiendo podido hacerlo, se aplicarn las normas del mandato tcito (arts. 1319 y
1321 y ss.);
- Si un cnyuge hubiese asumido oficiosamente la gestin de un negocio del otro por un
motivo razonable, sin intencin de hacer una liberalidad y sin estar autorizado ni obligado,
regirn las normas de la gestin de negocios (art. 1781 y ss.)

La Responsabilidad Solidaria, establecida en el ARTICULO 461.-Responsabilidad


solidaria. Los cnyuges responden solidariamente por las obligaciones contradas por uno de
ellos para solventar las necesidades ordinarias del hogar o el sostenimiento y la educacin de
los hijos de conformidad con lo dispuesto en el artculo 455.
Fuera de esos casos, y excepto disposicin en contrario del rgimen matrimonial, ninguno
de los cnyuges responde por las obligaciones del otro.
La regla es que, se mantiene el principio de responsabilidad separada por las deudas
contradas por cada cnyuge en las normas de la comunidad (Art. 467 9) y en el rgimen de
separacin (Art. 50510).
Consecuente con el deber de contribucin establecido en el Art. 455 CCCN, esta norma
admite como excepcin la responsabilidad solidaria de los cnyuges por las obligaciones
contradas por uno de ellos para solventar las necesidades ordinarias del hogar o el
sostenimiento y educacin de los hijos comunes, o de uno de los consortes que fuere menor o
con capacidad restringida y que conviviera con el matrimonio. Tratndose de un supuesto de
solidaridad (pasiva) legal, podr el acreedor exigir al deudor, a su cnyuge o a ambos,
simultnea o sucesivamente, la satisfaccin de la totalidad de su crdito (Art. 833 11). Sin
perjuicio, claro, del derecho que le asiste al cnyuge no tomador de la deuda de requerir a quien
la contrajo la accin de regreso para obtener la contribucin correspondiente (Art. 840 12).
9 ARTICULO 467.-Responsabilidad. Cada uno de los cnyuges responde frente a sus acreedores con todos sus bienes
propios y los gananciales por l adquiridos.
Por los gastos de conservacin y reparacin de los bienes gananciales responde tambin el cnyuge que no contrajo la
deuda, pero slo con sus bienes gananciales.
10 ARTICULO 505.-Gestin de los bienes. En el rgimen de separacin de bienes, cada uno de los cnyuges conserva la
libre administracin y disposicin de sus bienes personales, excepto lo dispuesto en el artculo 456.
Cada uno de ellos responde por las deudas por l contradas, excepto lo dispuesto en el artculo 461.
11 ARTICULO 833.-Derecho a cobrar. El acreedor tiene derecho a requerir el pago a uno, a varios o a todos los
codeudores, simultnea o sucesivamente.
12 ARTICULO 840.-Contribucin. El deudor que efecta el pago puede repetirlo de los dems codeudores segn la
participacin que cada uno tiene en la deuda. La accin de regreso no procede en caso de haberse remitido
gratuitamente la deuda.

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La solidaridad pasiva de los cnyuges protege los derechos de los acreedores de los
consortes asegurando su pago y responde a un criterio de justicia y equidad, ya que extiende la
responsabilidad de ambos sobre todo su patrimonio, sin limitaciones. El catlogo de deudas
alcanzadas por la responsabilidad solidaria de ambos cnyuges (sin perjuicio de quin fuere el
tomador de aquellas) se integra con supuestos necesarios para alcanzar los fines del grupo
familiar: as, abarca a aquellas que tiendan a afrontar las necesidades ordinarias del hogar,
comprendindose dentro de ello todo gasto que propenda al sustento y habitacin de la familia;
y a los gastos empleados para atender al sostenimiento y la educacin de los hijos.

Rgimen de comunidad de ganancias. Art .46313

El CCCN regula un rgimen de convencionalidad que permite elegir entre dos rgimen
regulados, uno es el rgimen de comunidad y el otro es el rgimen de separacin de bienes.
Ante la ausencia de eleccin el rgimen se aplica supletoriamente por ser el que mejor protege
al cnyuge que no genera ingresos, pues le permite igualmente retirar la mitad de los bienes
gananciales producidos (una vez finalizado el rgimen y aunque hubieran sido totalmente
adquiridos por el otro cnyuge).
La caracterstica esencial es que se forma una masa de bienes, que producida la disolucin
debe dividirse entre los esposos, o bien entre stos y los herederos, por partes iguales en ambos
casos ( 50%)
Se trata de una comunidad restringida a los bienes gananciales.
Es un derecho en expectativa a la mitad de los gananciales, un derecho eventual, que se
efectiviza a la finalizacin del rgimen de comunidad.
Pero, que sucede mientras se mantenga el rgimen? Cada esposo administra los bienes por
l adquiridos con ciertas limitaciones, por ejemplo, en algunos casos requerir el asentimiento
del otro. A su vez cada cnyuge responde con sus bienes propios y con los gananciales por l
adquiridos frente a sus acreedores.
La comunidad no puede estipularse que comience antes o despus de la celebracin del
matrimonio, salvo el caso de cambio de rgimen del Art. 449.

Bienes de los cnyuges. Los bienes de los cnyuges se clasifican en


a) Propios.
b) Gananciales.

La importancia de la clasificacin, est en que sirven para determinar, entre otras


cuestiones, la responsabilidad por deudas y el derecho de participacin, as tambin en materia
sucesoria por el destino que la ley le dar a los bienes propios y gananciales; en cuanto al
llamamiento y a las porciones.

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La clasificacin hecha por el cdigo ha tenido en cuenta los principios, tales como:
- Incolumnidad de las masas, busca preservar la masa de bienes de los cnyuges de las
vicisitudes que pueden surgir durante el rgimen.
- Accesin, lo accesorio sigue la suerte de los principal.
- Subrogacin, prentende mantener la integridad del patrimonio ganancial y propio, se
busca que el bien adquirido onerosamente tenga el mismo carcter que tenia el que fue
utilizado como contraprestacin.

Los supuestos de bienes propios enunciados en el ARTCULO 464.- Bienes propios. Son
bienes propios de cada uno de los cnyuges:
a. los bienes de los cuales los cnyuges tienen la propiedad, otro derecho real o la
posesin al tiempo de la iniciacin de la comunidad;
b. los adquiridos durante la comunidad por herencia, legado o donacin, aunque sea
conjuntamente por ambos, y excepto la recompensa debida a la comunidad por los cargos
soportados por sta.
Los recibidos conjuntamente por herencia, legado o donacin se reputan propios por
mitades, excepto que el testador o el donante hayan designado partes determinadas.
No son propios los bienes recibidos por donaciones remuneratorias, excepto que los
servicios que dieron lugar a ellas hubieran sido prestados antes de la iniciacin de la
comunidad. En caso de que el valor de lo donado exceda de una equitativa remuneracin de
los servicios recibidos, la comunidad debe recompensa al donatario por el exceso;
c. los adquiridos por permuta con otro bien propio, mediante la inversin de dinero
propio, o la reinversin del producto de la venta de bienes propios, sin perjuicio de la
recompensa debida a la comunidad si hay un saldo soportado por sta. Sin embargo, si el
saldo es superior al valor del aporte propio, el nuevo bien es ganancial, sin perjuicio de la
recompensa debida al cnyuge propietario;
d. los crditos o indemnizaciones que subrogan en el patrimonio de uno de los cnyuges a
otro bien propio;
e. los productos de los bienes propios, con excepcin de los de las canteras y minas;
f. las cras de los ganados propios que reemplazan en el plantel a los animales que faltan
por cualquier causa. Sin embargo, si se ha mejorado la calidad del ganado originario, las
cras son gananciales y la comunidad debe al cnyuge propietario recompensa por el valor del
ganado propio aportado;
g. los adquiridos durante la comunidad, aunque sea a ttulo oneroso, si el derecho de
incorporarlos al patrimonio ya exista al tiempo de su iniciacin;
h. los adquiridos en virtud de un acto anterior a la comunidad viciado de nulidad relativa,
confirmado durante ella;
i. los originariamente propios que vuelven al patrimonio del cnyuge por nulidad,
resolucin, rescisin o revocacin de un acto jurdico;
j. los incorporados por accesin a las cosas propias, sin perjuicio de la recompensa
debida a la comunidad por el valor de las mejoras o adquisiciones hechas con dinero de ella;

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k. las partes indivisas adquiridas por cualquier ttulo por el cnyuge que ya era
propietario de una parte indivisa de un bien al comenzar la comunidad, o que la adquiri
durante sta en calidad de propia, as como los valores nuevos y otros acrecimientos de los
valores mobiliarios propios, sin perjuicio de la recompensa debida a la comunidad en caso de
haberse invertido bienes de sta para la adquisicin;
l. la plena propiedad de bienes cuya nuda propiedad se adquiri antes del comienzo de la
comunidad, si el usufructo se extingue durante ella, as como la de los bienes gravados con
otros derechos reales que se extinguen durante la comunidad, sin perjuicio del derecho a
recompensa si para extinguir el usufructo o los otros derechos reales se emplean bienes
gananciales;
m. las ropas y los objetos de uso personal de uno de los cnyuges, sin perjuicio de la
recompensa debida a la comunidad si son de gran valor y se adquirieron con bienes de sta; y
los necesarios para el ejercicio de su trabajo o profesin, sin perjuicio de la recompensa
debida a la comunidad si fueron adquiridos con bienes gananciales;
n. las indemnizaciones por consecuencias no patrimoniales y por dao fsico causado a la
persona del cnyuge, excepto la del lucro cesante correspondiente a ingresos que habran sido
gananciales;
. el derecho a jubilacin o pensin, y el derecho a alimentos, sin perjuicio del carcter
ganancial de las cuotas devengadas durante la comunidad y, en general, todos los derechos
inherentes a la persona;
o. la propiedad intelectual, artstica o industrial, si la obra intelectual ha sido publicada o
interpretada por primera vez, la obra artstica ha sido concluida, o el invento, la marca o el
diseo industrial han sido patentados o registrados antes del comienzo de la comunidad.
El derecho moral sobre la obra intelectual es siempre personal del autor.

Estos supuestos pueden clasificarse en:


Bienes aportados inc.a
Bienes adquiridos a titulo gratuito inc. b
Bienes adquiridos por subrogacin real con otros bienes propios inc. c a f
Bienes adquiridos por titulo o causa anterior al matrimonio inc g y h
Bienes adquiridos por accesin inc. j
Bienes adquiridos por anexin inc. k y l
Bienes propios por su naturaleza incs. m a
Situacin especial de la propiedad intelectual o industrial inc. o

Los bienes gananciales. Establecidos en el Art. 465.


Para definir bienes gananciales se utilizan 3 criterios, a saber:
- Se tienen en cuenta la poca de incorporacin del bien al patrimonio del cnyuge
(durante la vigencia del rgimen)
- Carcter oneroso con el que se produjo la adquisicin.
- El destino comn que ha de concretarse a la finalizacin de la comunidad.

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ARTCULO 465.- Bienes gananciales. Son bienes gananciales:


a. los creados, adquiridos por ttulo oneroso o comenzados a poseer durante la comunidad
por uno u otro de los cnyuges, o por ambos en conjunto, siempre que no estn incluidos en la
enunciacin del artculo 464;
b. los adquiridos durante la comunidad por hechos de azar, como lotera, juego, apuestas,
o hallazgo de tesoro;
c. los frutos naturales, industriales o civiles de los bienes propios y gananciales,
devengados durante la comunidad;
d. los frutos civiles de la profesin, trabajo, comercio o industria de uno u otro cnyuge,
devengados durante la comunidad;
e. lo devengado durante la comunidad como consecuencia del derecho de usufructo de
carcter propio;
f. los bienes adquiridos despus de la extincin de la comunidad por permuta con otro bien
ganancial, mediante la inversin de dinero ganancial, o la reinversin del producto de la venta
de bienes gananciales, sin perjuicio de la recompensa debida al cnyuge si hay un
saldosoportado por su patrimonio propio. Sin embargo, si el saldo es superior al valor del
aporte ganancial, el nuevo bien es propio, sin perjuicio de la recompensa debida a la
comunidad;
g. los crditos o indemnizaciones que subrogan a otro bien ganancial;
h. los productos de los bienes gananciales, y los de las canteras y minas propias, extrados
durante la comunidad;
i. las cras de los ganados gananciales que reemplazan en el plantel a los animales que
faltan por cualquier causa y las cras de los ganados propios que excedan el plantel original;
j. los adquiridos despus de la extincin de la comunidad, si el derecho de incorporarlos al
patrimonio haba sido adquirido a ttulo oneroso durante ella;
k. los adquiridos por ttulo oneroso durante la comunidad en virtud de un acto viciado de
nulidad relativa, confirmado despus de la disolucin de aqulla;
l. los originariamente gananciales que vuelven al patrimonio ganancial del cnyuge por
nulidad, resolucin, rescisin o revocacin de un acto jurdico;
m. los incorporados por accesin a las cosas gananciales, sin perjuicio de la recompensa
debida al cnyuge por el valor de las mejoras o adquisiciones hechas con sus bienes propios;
n. las partes indivisas adquiridas por cualquier ttulo por el cnyuge que ya era
propietario de una parte indivisa de carcter ganancial de un bien al extinguirse la
comunidad, sin perjuicio de la recompensa debida al cnyuge en caso de haberse invertido
bienes propios de ste para la adquisicin;
. la plena propiedad de bienes cuya nuda propiedad se adquiri a ttulo oneroso durante
la comunidad, si el usufructo se consolida despus de su extincin, as como la de los bienes
gravados con derechos reales que se extinguen despus de aqulla, sin perjuicio del derecho a
recompensa si para extinguir el usufructo o los otros derechos reales se emplean bienes
propios.

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No son gananciales las indemnizaciones percibidas por la muerte del otro cnyuge,
incluso las provenientes de un contrato de seguro, sin perjuicio, en este caso, de la recompensa
debida a la comunidad por las primas pagadas con dinero de sta.

Los bienes enunciados en el art. 465, pueden tambin clasificarse, segn:


Son adquiridos onerosamente durante la vigencia del rgimen incs. a, d, k y l
Bienes gananciales por disposicin legal incs. b, c, e, i
Adquiridos a titulo oneroso por titulo-causa anterior a la finalizacin del rgimen inc. j
Adquiridos por subrogacin real con otros bienes ganaciales inc. f, g, i
Adquiridos por accesin inc. c
Adquiridos por mejor anexin inc. m, n

Prueba del carcter de los bienes. ARTICULO 466.-Prueba del carcter propio o
ganancial. Se presume, excepto prueba en contrario, que son gananciales todos los bienes
existentes al momento de la extincin de la comunidad. Respecto de terceros, no es suficiente
prueba del carcter propio la confesin de los cnyuges.
Para que sea oponible a terceros el carcter propio de los bienes registrables adquiridos
durante la comunidad por inversin o reinversin de bienes propios, es necesario que en el
acto de adquisicin se haga constar esa circunstancia, determinndose su origen, con la
conformidad del otro cnyuge. En caso de no podrsela obtener, o de negarla ste, el
adquirente puede requerir una declaracin judicial del carcter propio del bien, de la que se
debe tomar nota marginal en el instrumento del cual resulta el ttulo de adquisicin. El
adquirente tambin puede pedir esa declaracin judicial en caso de haberse omitido la
constancia en el acto de adquisicin.
Rige la presuncin de ganancialidad de los bienes existentes al momento de la extincin
de la comunidad, es una presuncin iuris tantum.
Por lo que la carga de la prueba recae sobre quien alegue que determinado bien es
propio. Ahora bien, la prueba difiere segn sea:
a) entre los cnyuges y su herederos, se prueba por cualquier medio.
b) entre los cnyuges y los terceros, no es prueba suficiente la confesin de los cnyuges
del carcter propio de los bienes. Sino ser necesario para el caso de los bienes registrables
adquiridos:
- Que en el acto de adquisicin se hace constar que el bien se adquiere con inversin o
reinversin de bienes propios.
- Determinar su origen (los fondos y la causa fuente de la adquisicin)
- La conformidad del otro cnyuge.

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Qu sucede en caso de haberse omitido la declaracin del carcter propio del bien en las
escrituras de adquisicin? Dicha omisin puede subsanarse, ya sea por:
a) Por instrumento complementario, por manifestacin del adquirente y su cnyuge.
b) Por declaracin judicial, en caso de no poder obtener la conformidad del cnyuge o bien
su negativa expresa, el adquirente puede requerir una declaracin judicial del carcter propio
del bien, de la que se debe tomar nota marginal en el instrumento.

Gestin de los bienes de la comunidad.


Respecto de los bienes propios, ARTCULO 469.- Bienes propios. Cada uno de los
cnyuges tiene la libre administracin y disposicin de sus bienes propios, excepto lo dispuesto
en el artculo 45614.

Respecto de los bienes gananciales, ARTICULO 470.-Bienes gananciales. La


administracin y disposicin de los bienes gananciales corresponde al cnyuge que los ha
adquirido.
Sin embargo, es necesario el asentimiento del otro para enajenar o gravar:
a) los bienes registrables;
b) las acciones nominativas no endosables y las no cartulares, con excepcin de las
autorizadas para la oferta pblica, sin perjuicio de la aplicacin del artculo 1824.
c) las participaciones en sociedades no exceptuadas en el inciso anterior;
d) los establecimientos comerciales, industriales o agropecuarios.
Tambin requieren asentimiento las promesas de los actos comprendidos en los incisos
anteriores.
Al asentimiento y a su omisin se aplican las normas de los artculos 456 a 459.
Rige el principio de la libre administracin y disposicin de los bienes gananciales por
parte del cnyuge titular.
Las excepciones a la libre disposicin y administracin tiene como fin preservar el derecho
eventual al 50% que tiene el cnyuge no titular, que podra verse afectado por enajenaciones o
gravmenes fraudulentos. Si bien los esposos cuentan con las acciones de fraude y simulacin,
es mas efectivo evitar dichas maniobras mediante por ejemplo el requerimiento de asentimiento
por parte del otro cnyuge, como manda la norma del Art. 456.

La intervencin del cnyuge no titular.


Se hace referencia a los actos que requieren asentimiento, segn lo que la norma indica.
Hablamos de un asentimiento que proviene del cnyuge no titular del bien que se pretende
enajenar o gravar, el bien requiere la proteccin de la norma dado que se trata de la vivienda
familiar (Art. 456) o de un bien mueble registrable, o bien un boleto de compraventa, o para
disponer de participaciones de sociedades, o para la transferencia de acciones nominativas no

14 El articulo enunciado, se refiere al impedimento de disponer libremente sobre la vivienda familiar y sobre los bienes
muebles indispensables de sta sin el consentimiento del otro.

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endosables, o para la transmisin de establecimientos comerciales o industriales y


agropecuarios. Vemos como interviene el Rgimen Primario protector de la familia.
Los actos que requieren asentimiento son lo de enajenacin o gravamen, son actos de
enajenacin por ejemplo transferencia de derechos reales o constitucin de derechos reales,
transferencia de ttulos valores registrales, ya sea a titulo gratuito u oneroso. Son actos de
gravamen, todos aquellos negocios jurdicos que afecten los bienes al cumplimiento de una
obligacin como por ejemplo la prenda o la hipoteca.
La forma se rige por lo dispuesto en el Art. 45715 ...debe versar sobre el acto en s y sus
elementos constitutivos...
Qu sucede en el caso en que se haya producido una negativa injustificada, ausencia o
incapacidad para asentir, el asentimiento? Se puede suplir con autorizacin judicial segn los
trminos y alcances del Art 45816.

Bienes adquiridos conjuntamente. ARTICULO 471.-Bienes adquiridos conjuntamente.


La administracin y disposicin de los bienes adquiridos conjuntamente por los cnyuges
corresponde en conjunto a ambos, cualquiera que sea la importancia de la parte
correspondiente a cada uno. En caso de disenso entre ellos, el que toma la iniciativa del acto
puede requerir que se lo autorice judicialmente en los trminos del artculo 458.
A las partes indivisas de dichos bienes se aplican los dos artculos anteriores.
A las cosas se aplican las normas del condominio en todo lo no previsto en este artculo. Si
alguno de los cnyuges solicita la divisin de un condominio, el juez de la causa puede
negarla si afecta el inters familiar.

A los bienes adquiridos conjuntamente por los cnyuges se les aplica las reglas del
condominio pero con ciertas limitaciones.
Cualquiera sea el porcentaje que los cnyuges tengan en el condominio, las decisiones
sobre la cosa deben tomarse en forma conjunta y no por mayora absoluta como sucedera en el
condominio.
En caso de desacuerdo entre los cnyuges sobre la administracin o disposicin del bien,
deber decidir el juez poniendo por encima al inters familiar.
En el condominio entre cnyuges, el juez puede negar la particin si la misma perjudica al
inters familiar.
A diferencia de lo que sucede en el condominio en donde cualquiera de los condminos
puede enajenar o gravar su cuota parte sin la necesidad de la conformidad de los dems
condminos, en el condominio entre cnyuges se requerir el asentimiento del otro cnyuge.
El Art. 47217 indica que respecto de aquellos bienes, en los que ninguno de los cnyuges
pueda probar su propiedad exclusiva, se entiende que corresponden a ambos por mitades

15 Ver pagina 6.
16 Ver pagina 7.
17 ARTICULO 472.-Ausencia de prueba. Se reputa que pertenecen a los dos cnyuges por mitades indivisas los bienes
respecto de los cuales ninguno de ellos puede justificar la propiedad exclusiva.

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indivisas. As mismo respondern por mitades de las deudas personales de cada uno de ello,
como as tambin por las solidarias y concurrentes de ambos en un 50%.

Fraude. ARTICULO 473.-Fraude. Son inoponibles al otro cnyuge los actos otorgados
por uno de ellos dentro de los lmites de sus facultades pero con el propsito de defraudarlo.
Hacemos referencia en este caso al fraude entre cnyuges. Se busca evitar que alguno
de los cnyuges sustraiga bienes de la masa de la comunidad ganancial con el fin de perjudicar
al otro en su derecho eventual de adquirir la mitad al tiempo de la disolucin de la misma.
Si bien es cierto que el CCCN establece normas protectoras, tales como la necesidad de
requerir asentimiento del otro cnyuge de los arts. 456 y 470, suele suceder que a veces no
logran su cometido.
En el fraude entre cnyuges, la accin se otorga para proteger el derecho a la participacin
en los gananciales y las normas mas imperativas del rgimen primario, independientemente de
la insolvencia del cnyuge.
La accin puede ejercerse vigente la comunidad, es decir cuando existe aun un derecho
eventual para el cnyuge.
La accin recae sobre actos anteriores o posteriores a la accin de divorcio y a la
separacin de bienes, abarcando actos de administracin y disposicin. El acto debe recaer en
principio sobre un bien ganancial (siendo el objeto de proteccin la comunidad ganancial) pero
bien puede recaer sobre un bien propio como sucede en el caso de la vivienda familiar y de los
bienes muebles indispensables (ajuar domestico) ya que se estara violentando el rgimen
primario.
El plazo de prescripcin de la accin es de 2 aos (Art. 256218) desde que el cnyuge tuvo
conocimiento del acto, sin embargo debemos recordar que el plazo de prescripcin se suspende
durante la vigencia del matrimonio (Art. 2543 inc.a19).

Deudas de los cnyuges.


Encontramos al pasivo externo, que se refiere al cnyuge deudor y a su acreedor. Se
responde a la pregunta sobre, que bienes puede perseguir el acreedor para el cobro de su
crdito?
Puede darse durante la vigencia del rgimen o bien despus de su extincin (Arts. 461 y
467).
El pasivo interno, se refiere al derecho del cnyuge de exigirle al otro que asuma parte
de la deuda (deber de contribucin Art. 455) responde a la pregunta sobre, que bienes quedan
afectados a estas deudas? Se plantea en la etapa de liquidacin (Art. 489)

En materia de pasivo externo, rige el principio de separacin de deudas, en virtud del


cual cada cnyuge responde frente a sus acreedores con sus bienes (Art. 467). Sin embargo el
18 ARTICULO 2562.-Plazo de prescripcin de dos aos. Prescriben a los dos aos:...f) el pedido de declaracin de
inoponibilidad nacido del fraude.
19 ARTICULO 2543.-Casos especiales. El curso de la prescripcin se suspende: a) entre cnyuges, durante el matrimonio;
b) entre convivientes, durante la unin convivencial;

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principio cede cuando hablamos de deudas solidarias (Art. 461) y deudas concurrentes (Art.
46720).
En el caso de deudas solidarias, hablamos de una responsabilidad solidaria que integra el
rgimen primario, el Art. 461 dice ... las obligaciones contradas por uno de ellos para
solventar las necesidades ordinarias del hogar o el sostenimiento y la educacin de los hijos
de conformidad con lo dispuesto en el art. 455. En este caso ambos cnyuges responden con
todos sus bienes.
En el caso de deudas concurrentes (Art. 467 segunda parte) se alude a las deudas
contradas para la conservacin y reparacin de los bienes gananciales. En este caso responde
tambin el cnyuge que no contrajo la deuda, pero solo con sus bienes gananciales. ...Por los
gastos de conservacin y reparacin de los bienes gananciales responde tambin el cnyuge
que no contrajo la deuda, pero slo con sus bienes gananciales...
De todo lo explicado encontramos a las
-Deudas comunes (solidarias y concurrentes).
-Deudas personales, que son aquellas que asume uno de los cnyuges, pero la responsabilidad
en el cumplimiento no abarca a ambos, como puede ser el caso de deudas contradas para la
conservacin y reparacin de bienes propios.

Extincin de la comunidad. ARTICULO 475.-Causas. La comunidad se extingue por:


a) la muerte comprobada o presunta de uno de los cnyuges;
b) la anulacin del matrimonio putativo;
c) el divorcio;
d) la separacin judicial de bienes;
e) la modificacin del rgimen matrimonial convenido.

La separacin judicial de bienes. ARTICULO 477.-Separacin judicial de bienes. La


separacin judicial de bienes puede ser solicitada por uno de los cnyuges:
a) si la mala administracin del otro le acarrea el peligro de perder su eventual derecho
sobre los bienes gananciales;
b) si se declara el concurso preventivo o la quiebra del otro cnyuge;
c) si los cnyuges estn separados de hecho sin voluntad de unirse;
d) si por incapacidad o excusa de uno de los cnyuges, se designa curador del otro a un
tercero.
La separacin judicial de bienes es una de las causales de extincin del rgimen de
comunidad de ganancias.
En el CCCN vigente, si bien la separacin judicial de bienes es una de las causales de
extincin del rgimen de comunidad que no trae como consecuencia la disolucin del vnculo,

20 ARTICULO 467.-Responsabilidad. Cada uno de los cnyuges responde frente a sus acreedores con todos sus bienes
propios y los gananciales por l adquiridos.
Por los gastos de conservacin y reparacin de los bienes gananciales responde tambin el cnyuge que no contrajo la
deuda, pero slo con sus bienes gananciales.

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comparte esta caracterstica con el supuesto de modificacin de rgimen por mutuo acuerdo
entre los cnyuges.
Cul es la finalidad de la separacin judicial de bienes? es una facultad a disposicin de
los cnyuges, que podrn utilizar si se cumplen ciertos requisitos fijados por la norma, con el
objetivo de preservar la integralidad de los bienes que una vez extinguida la comunidad,
conformaran la masa comn partible. En segundo lugar, esta accin permite a uno de los
cnyuges intervenir en el derecho de gestin y administracin sobre los bienes del otro
cnyuge, es decir, interrumpir la regla o principio de administracin y gestin separada.
Encontramos en primer lugar, la mala administracin del otro cnyuge, que acarrea el
peligro de perder su eventual derecho a los bienes gananciales. Se refiere a importantes
fracasos en la toma de decisiones respecto de la administracin de los bienes en la comunidad,
un endeudamiento elevado y sin justificacin, un obrar negligente atribuible al cnyuge ya sea
por culpa, dolo o ineptud en la administracin.
En segundo lugar se hace referencia al concurso o quiebra del cnyuge, en este caso no
est tan protegido el eventual derecho del otro cnyuge a la mitad de los bienes gananciales,
sino por el contrario puede verse mucho mas afectado por la solicitud de separacin de bienes,
dado que tendra que soportar cargas familiares comunes con sus propios bienes gananciales.
En el caso de la quiebra, el cnyuge reclamante no podr anteponer su derecho sobre los bienes
gananciales de titularidad del fallido hasta tanto se desinterese a los acreedores de la quiebra,
pudiendo estos ltimos avanzar sobre la parte de los gananciales que le corresponde al cnyuge
solvente.
En tercer lugar, la separacin de hecho sin voluntad de unirse implica evitar que los
cnyuges tengan que compartir adquisiciones obtenidas con su propio esfuerzo.
Por ltimo, cuando un tercero es designado curador de uno de los cnyuges, se autoriza
al cnyuge que no asume la curatela del otro a requerir la separacin de bienes a fin de evitar
los inconvenientes que puedan generarse mediante la administracin de un tercero que viene a
ejercer la curatela en favor del cnyuge incapaz.
Si por alguna razn uno de los cnyuges es declarado incapaz o con capacidad restringida,
nombrndosele como curador a un tercero ajeno al matrimonio, resulta lgico que el otro
cnyuge no curador tenga la posibilidad de solicitar la disolucin del rgimen de
comunidad a fin de no depender de la administracin y disposicin de un tercero ajeno al
proyecto marital.
As mismo en concordancia con el Art. 478 21, se impide que la accin de separacin de
bienes pueda ser promovida por los acreedores del cnyuge por va de subrogacin, dado que
se trata de una accin de carcter personalisimo. Sin perjuicio de ello, el Art. 479 22 se permite la
adopcin de medidas cautelares .

21 ARTICULO 478.-Exclusin de la subrogacin. La accin de separacin de bienes no puede ser promovida por los
acreedores del cnyuge por va de subrogacin.
22 ARTICULO 479.-Medidas cautelares. En la accin de separacin judicial de bienes se pueden solicitar las medidas
previstas en el artculo 483.

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Medidas precautorias y terceros en la separacin judicial de bienes. El nico


legitimado a pedir la separacin judicial de bienes es aquel cnyuge que acredite algunas de las
causales taxativas del Art. 477 (antes enunciado); no pudiendo los terceros acreedores de este
cnyuge iniciar la accin subrogndose en los derechos de aqul (Art. 478 ver nota 21).
El cnyuge que demanda la separacin judicial de bienes est autorizado a peticionar
medidas precautorias con el fin de preservar su derecho en expectativa a participar de los
gananciales producidos por ambos durante la vigencia del rgimen de comunidad de ganancias.
Una vez declarada la separacin judicial de bienes, los cnyuges ingresan al rgimen de
separacin de bienes arts. 505 a 508, mantenindose la aplicacin del rgimen primario o
disposiciones comunes a ambos regmenes arts. 454 a 462.

Momento en que se produce la extincin.


En caso de muerte de uno de los cnyuges, la extincin se produce de pleno derecho a
partir del da del fallecimiento.
En caso de muerte presunta, los efectos de la extincin se retrotraen al da presuntivo de
fallecimiento, que ser fijado por el juez en su sentencia teniendo en consideracin si la
ausencia se encuadra en un caso ordinario (Art. 85) o en uno de los casos extraordinarios
previstos por el cdigo (Art. 86)
Expresa el ARTICULO 476.-Muerte real y presunta. La comunidad se extingue por muerte
de uno de los cnyuges. En el supuesto de presuncin de fallecimiento, los efectos de la
extincin se retrotraen al da presuntivo del fallecimiento.
Algo similar, sucede en el supuesto de modificacin consensuada de rgimen
patrimonial, sus efectos se producen desde el da de celebrada la modificacin por escritura
pblica, recordando que para su oponibilidad frente a terceros es necesaria la anotacin
marginal en el acta de matrimonio.
ARTICULO 480.-Momento de la extincin. La anulacin del matrimonio, el divorcio o la
separacin de bienes producen la extincin de la comunidad con efecto retroactivo al da de la
notificacin de la demanda o de la peticin conjunta de los cnyuges.
Si la separacin de hecho sin voluntad de unirse precedi a la anulacin del matrimonio o
al divorcio, la sentencia tiene efectos retroactivos al da de esa separacin.
El juez puede modificar la extensin del efecto retroactivo fundndose en la existencia de
fraude o abuso del derecho.
En todos los casos, quedan a salvo los derechos de los terceros de buena fe que no sean
adquirentes a ttulo gratuito.
En el caso de separacin judicial de bienes, los cnyuges quedan sometidos al rgimen
establecido en los artculos 505, 506, 507 y 508.

El articulo, explica que tanto la anulacin del matrimonio, el divorcio o la separacin de


bienes producen la extincin de la comunidad, con efecto retroactivo a la fecha de la
notificacin de la demanda de anulacin, divorcio o separacin de bienes, o peticin conjunta
de los cnyuges.

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Qu sucede en el caso, en que la separacin de hecho se produzca con fecha anterior a


la demanda de divorcio o anulacin del matrimonio? 23 Se establece que la sentencia tiene
efectos retroactivos a la fecha de separacin de hecho, debiendo solicitarlo cualquiera de los
cnyuges, dado que a partir de ese momento ya no hay convivencia ni colaboracin para con la
comunidad. Pero dicha retroactividad, debe ser analizada por el juez, quien facultado por la
norma puede limitar la extensin de tal efecto, cuando considere que pudiera ser abusivo,
fraudulento o inequitativo perjudicando a alguno de los cnyuges.
Qu sucede en cuanto a los terceros? La norma indica que en todos los casos, quedan a
salvo los derecho de los tercero que hayan adquirido a titulo oneroso. La sentencia deber ser
inscripta para la oponibilidad frente a terceros. Complementamos con el Art. 487 que prevee
idntica proteccin respecto de terceros acreedores anteriores a la extincin.
En el supuesto de cambio de Rgimen, los efectos para los cnyuges se producen desde
la celebracin de la convencin y para los terceros desde la inscripcin marginal en el acta de
matrimonio. Los acreedores que se vieran perjudicados por el cambio de rgimen, pueden
solicitar que no les sea oponible por el periodo de un ao desde que conocieron del acto.
La extincin de la comunidad opera de pleno derecho y ponen fin al rgimen de
comunidad en casos, de muerte y muerte presunta, divorcio y nulidad del matrimonio.
La extincin opera a peticin de parte y reemplaza al rgimen de comunidad por el de
separacin de bienes, la mala administracin, concurso preventivo o quiebra de alguno de los
cnyuges, la separacin de hecho sin voluntad de unirse, curatela de un cnyuge por un tercero,
modificacin del rgimen matrimonial.

Si bien la sentencia de divorcio o nulidad es la que produce el cese de la comunidad su


causal de extincin los efectos de esta extincin pueden retrotraerse a distintos momentos
segn el caso a resolver:
a) a la notificacin de la demanda de divorcio o nulidad;
b) a la fecha de presentacin conjunta o bilateral del divorcio o nulidad,
c) en caso de existencia de una separacin de hecho anterior a la fecha en que inici la
separacin de hecho.
No obstante las reglas enunciadas, el mismo Art. 480 reconoce la facultad del juez de
modificar la extensin del efecto retroactivo fundndose en la existencia de fraude o abuso del
derecho.
Agrega, adems, que sea cual fuera la fecha que resulte, quedan a salvo los derechos de los
terceros de buena fe que no sean adquirentes a ttulo gratuito.

23 Por qu debera incidir la separacin de hecho en materia de extincin del rgimen de comunidad? Porque el
fundamento o asiento de la ganancialidad es el esfuerzo comn en pos de la realizacin de un proyecto de vida
compartido y la separacin de hecho implica, justamente, la ruptura de ese proyecto comn o, si se quiere, la falta de
razn de la ganancialidad. Marisa Herrera (2015). Manual de derecho de las familias. Pg 170. Abeledo-Perrot.

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Indivisin post-comunitaria.

La disolucin del rgimen de comunidad no produce en el mismo instante la liquidacin y


particin. Por el contrario, una vez declarado el cese de la comunidad, se sucede un perodo
denominado "indivisin postcomunitaria", seguido del proceso de liquidacin y su
correspondiente particin.
Se conoce por "indivisin post comunitaria", la etapa que acontece entre que se disuelve la
comunidad de ganancias, pero por diversas razones, los bienes no son liquidados y por ende,
ingresan al patrimonio personal de cada cnyuge.

Reglas aplicables. El Art. 481 abre la Seccin 6 dedicada a regular este instituto,
distinguiendo las reglas a aplicar segn cul sea el origen del cese o extincin del rgimen de
comunidad en las ganancias.
ARTICULO 481.-Reglas aplicables. Extinguido el rgimen por muerte de uno de los
cnyuges, o producido el fallecimiento, mientras subsiste la indivisin postcomunitaria se
aplican las reglas de la indivisin hereditaria.
Si se extingue en vida de ambos cnyuges, la indivisin se rige por los artculos siguientes
de esta Seccin.
Se debe diferenciar.
a) Si la causal de disolucin del rgimen de comunidad es la muerte comprobada de uno
de los cnyuges o la ausencia con presuncin de fallecimiento y siempre que haya al menos un
heredero del cnyuge fallecido que no sea el cnyuge suprstite, la gestin y disposicin de los
bienes se regirn por las normas de la indivisin hereditaria. Los actos de administracin y
disposicin requerirn el consentimiento unnime de todos los coherederos.

b) Si el cese de la comunidad opera por cualquiera de las otras causales en vida de


ambos cnyuges (divorcio, separacin judicial de bienes, nulidad, modificacin del rgimen) la
indivisin se regir por las reglas de administracin expresamente previstas en los arts. 481 a
487 del CCCN.
Reglas de Administracin, el Art. 48224 establece como principio que priman las reglas
que acuerden los cnyuges. No obstante, si no hay acuerdo, subsisten las reglas de
administracin y disposicin de los bienes indivisos que rigen en vida de la comunidad,
siempre que no se vean modificadas por la regulacin especfica del rgimen de indivisin
post-comunitaria. Agrega como recaudo general que "cada uno de los copartcipes tiene la
obligacin de informar al otro, con antelacin razonable, su intencin de otorgar actos que

24 ARTICULO 482.-Reglas de administracin. Si durante la indivisin postcomunitaria los ex cnyuges no acuerdan las
reglas de administracin y disposicin de los bienes indivisos, subsisten las relativas al rgimen de comunidad, en
cuanto no sean modificadas en esta Seccin.
Cada uno de los copartcipes tiene la obligacin de informar al otro, con antelacin razonable, su intencin de otorgar
actos que excedan de la administracin ordinaria de los bienes indivisos. El segundo puede formular oposicin cuando
el acto proyectado vulnera sus derechos.

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excedan de la administracin ordinaria de los bienes indivisos. El segundo puede formular


oposicin cuando el acto proyectado vulnera sus derechos"(art. 482, in fine).

Medidas Protectorias25. Si uno de los cnyuges ve afectados sus intereses por las reglas
que consensuada o supletoriamente rigen en el perodo de indivisin, puede:
a) formular oposicin cuando el acto proyectado vulnera sus derechos;
b) solicitar medidas cautelares previstas en los cdigos procesales correspondientes a su
jurisdiccin;
c) solicitar medidas precautorias que el cdigo de fondo prev para el caso de la indivisin
post-comunitaria, a saber, i) la autorizacin para realizar por s solo un acto para el que sera
necesario el consentimiento del otro, si la negativa es injustificada y ii) su designacin o la de
un tercero como administrador de la masa del otro.
En este ltimo supuesto, el desempeo del administrador de la masa se regir por las
facultades y obligaciones de la administracin de la herencia (Art. 2346 y ss.).

Uso de los Bienes, Frutos y Rentas. El perodo de indivisin se caracteriza por la falta de
asignacin de los bienes a determinado patrimonio, por tanto, en principio, cada cnyuge puede
usar y disfrutar de los bienes indivisos conforme su destino y siempre que este uso sea
compatible con el derecho del otro cnyuge.
En caso de desacuerdo sobre el uso de los bienes, el ejercicio de este derecho ser reglado
por el juez (Art. 48426).
En caso de que uno de los cnyuges ejecute el uso y goce excluyente sobre determinado
bien en medida mayor o calidad distinta a la convenida, el otro tiene derecho a una
indemnizacin desde el momento en que manifest su oposicin fehaciente a ese uso y goce
abusivo.
Asimismo, si uno de los cnyuges tiene el uso y goce exclusivo de determinado bien, el
otro cnyuge se encuentra legitimado para requerir una compensacin a partir del da en que
hace efectiva la solicitud, no pudiendo solicitarla por el perodo anteriormente transcurrido, que
se considera consentido (Art. 48527). Por otra parte, la regla en materia de frutos y rentas

25 ARTICULO 483.-Medidas protectorias. En caso de que se vean afectados sus intereses, los partcipes pueden solicitar,
adems de las medidas que prevean los procedimientos locales, las siguientes:
a) la autorizacin para realizar por s solo un acto para el que sera necesario el consentimiento del otro, si la negativa es
injustificada;
b) su designacin o la de un tercero como administrador de la masa del otro; su desempeo se rige por las facultades y
obligaciones de la administracin de la herencia.
26 ARTICULO 484.-Uso de los bienes indivisos. Cada copartcipe puede usar y disfrutar de los bienes indivisos conforme
a su destino, en la medida compatible con el derecho del otro.
Si no hay acuerdo, el ejercicio de este derecho es regulado por el juez.
El uso y goce excluyente sobre toda la cosa en medida mayor o calidad distinta a la convenida, slo da derecho a
indemnizar al copartcipe a partir de la oposicin fehaciente, y en beneficio del oponente.
27 ARTICULO 485.-Frutos y rentas. Los frutos y rentas de los bienes indivisos acrecen a la indivisin. El copropietario
que los percibe debe rendicin de cuentas, y el que tiene el uso o goce exclusivo de alguno de los bienes indivisos debe
una compensacin a la masa desde que el otro la solicita.

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durante el perodo de indivisin es que acrecen a sta y que el cnyuge que los percibe debe
rendir cuentas a la comunidad (Art. 486).

Pasivo. Respecto a la relacin de los cnyuges con terceros (la responsabilidad por las
deudas asumidas por uno o ambos cnyuges) se aplican las mismas reglas vigentes durante la
comunidad. En principio, ningn cnyuge responde por las deudas del otro. Excepcin a este
principio, que las deudas hayan sido contradas teniendo en miras el sostenimiento del hogar y
las necesidades y educacin de los hijos comunes o de los hijos de uno de los cnyuges siempre
que conviva con ellos y sea persona menor de edad, con capacidad restringida o discapacidad.
En stos casos, ambos cnyuges responden solidariamente con todo su patrimonio.
Asimismo, en caso de que la deuda haya sido contrada con el fin de conservar los bienes
gananciales, el cnyuge que no contrajo la deuda responde en forma limitada y subsidiaria con
todos sus bienes gananciales.
Los acreedores de los cnyuges pueden, en cualquier momento de la indivisin, subrogarse
en los derechos de sus deudores y solicitar la particin de la masa comn de gananciales (Art.
48628).
El Art. 487, con una regla general que busca proteger la seguridad jurdica y el trfico de
los bienes: "La disolucin del rgimen no puede perjudicar los derechos de los acreedores
anteriores sobre la integralidad del patrimonio de su deudor".

Liquidacin de la comunidad.
La regulacin del proceso de liquidacin se interesa por dos cuestiones:
a) la aplicacin de la teora de la recompensa y
b) la distincin entre cargas de la comunidad y cargas personales de cada cnyuge.
Con qu fin? Establecer la masa ganancial comn partible una vez efectuadas las
recompensas, pagadas las deudas y efectivizados los crditos en favor de la comunidad, as
como tambin asegurar el derecho de los esposos a la particin por mitades de los bienes
gananciales, siendo sto ultimo un derecho que pasa de ser eventual a efectivo.
Para ello es preciso, determinar el carcter de los bienes, fijar su valor, pagar a los
acreedores de los cnyuges (pasivo externo) ajustar cuentas entre los esposos (pasivo interno) y
separar los bienes propios.

Recompensa. El principio general. Se expresa en el CCCN el precepto general de


compensar al cnyuge cuando la deuda ganancial fue pagada con bienes propios y a la
comunidad cuando la deuda propia fue pagada con bienes gananciales.
ARTICULO 468.-Recompensa. El cnyuge cuya deuda personal fue solventada con fondos
gananciales, debe recompensa a la comunidad; y sta debe recompensa al cnyuge que
solvent con fondos propios deudas de la comunidad.

28 ARTICULO 486.-Pasivo. En las relaciones con terceros acreedores, durante la indivisin post-comunitaria se aplican
las normas de los artculos 461, 462 y 467 sin perjuicio del derecho de stos de subrogarse en los derechos de su deudor
para solicitar la particin de la masa comn.

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De ste modo se desprende la existencia de dos tipos de deudas, a saber:


i) deuda comn saldada con bienes propios.
ii) deuda personal saldada con bienes de la comunidad.

i) en sta etapa de liquidacin, cobra virtualidad el ARTICULO 489.-Cargas de la


comunidad. Son a cargo de la comunidad:
a) las obligaciones contradas durante la comunidad, no previstas en el artculo siguiente;
b) el sostenimiento del hogar, de los hijos comunes y de los que cada uno tenga, y los
alimentos que cada uno est obligado a dar;
c) las donaciones de bienes gananciales hechas a los hijos comunes, y aun la de bienes
propios si estn destinados a su establecimiento o colocacin;
d) los gastos de conservacin y reparacin de los bienes propios y gananciales.
ste articulo indica cuales son las deudas que debe soportar la comunidad, por lo que si
fueron pagadas con bienes propios de alguno de los cnyuges se debe recompensa a ste, pero
si fueron pagadas con fondos gananciales no sern tenidas en cuenta en la liquidacin.

ii) en el ARTICULO 490.-Obligaciones personales. Son obligaciones personales de los


cnyuges:
a) las contradas antes del comienzo de la comunidad;
b) las que gravan las herencias, legados o donaciones recibidos por uno de los cnyuges;
c) las contradas para adquirir o mejorar bienes propios;
d) las resultantes de garantas personales o reales dadas por uno de los cnyuges a un
tercero, sin que de ellas derive beneficio para el patrimonio ganancial;
e) las derivadas de la responsabilidad extracontractual y de sanciones legales.
En ste articulo se establecen las deudas que deben pesar sobre el cnyuge deudor, quien
responder con sus bienes propios y con los gananciales que le sean adjudicados. Son las
deudas personales que generan una recompensa en favor de la comunidad.

ARTICULO 491.-Casos de recompensas. La comunidad debe recompensa al cnyuge si


se ha beneficiado en detrimento del patrimonio propio, y el cnyuge a la comunidad si se ha
beneficiado en detrimento del haber de la comunidad.
Si durante la comunidad uno de los cnyuges ha enajenado bienes propios a ttulo oneroso
sin reinvertir su precio se presume, excepto prueba en contrario, que lo percibido ha
beneficiado a la comunidad.
Si la participacin de carcter propio de uno de los cnyuges en una sociedad adquiere un
mayor valor a causa de la capitalizacin de utilidades durante la comunidad, el cnyuge socio
debe recompensa a la comunidad. Esta solucin es aplicable a los fondos de comercio.
El segundo prrafo del articulo, se rige por el principio de presuncin de ganancialidad,
as los valores propio no reinvertidos, se presume que han beneficiado a la comunidad, salvo
prueba en contrario. El dinero obtenido por la enajenacin de un bien propio se presume

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gastado en cargas de la comunidad (generando derecho a recompensa en favor del cnyuge


titular del bien propio enajenado), sujeto a prueba en contrario29.
El tercer prrafo del articulo establece, Las utilidades de una sociedad son el incremento
del patrimonio social exteriorizado por el balance y provienen de un resultado econmico
regular, aprobado por los socios, y de ganancias realizadas y lquidas, resuelta su distribucin
por el rgano de gobierno societario, una vez practicadas las deducciones legales obligatorias
y/o las facultativas. La capitalizacin de aquellas supone transformar en capital social los
fondos disponibles inscriptos en el balance. Por ello, se regula el deber de compensar a la
comunidad sobre la base de comprender que, aun cuando el mayor valor de las participaciones
societarias o del fondo de comercio no alteran la relacin de titularidad originaria que, en
carcter propio, tena el cnyuge, la comunidad tiene derecho a ser compensada por las
utilidades reinvertidas en provecho del titular del bien, trtase de un supuesto de mayor valor
de un bien propio. Sin desconocer que, por expreso imperio legal del art. 464, inc. k, el CCCN
reputa propio el mayor valor de las acciones adquirido durante la vigencia de la comunidad, un
prestigioso sector de la doctrina estima discutible la solucin adoptada, en el entendimiento de
que, el incremento del valor del paquete accionario propio no se origin en el empleo de fondos
gananciales, por cuanto la utilidad capitalizada pertenece a la sociedad comercial y no al
cnyuge socio sin que medie, en el caso, ningn desembolso de aquel.

Teora de la recompensa.
ARTICULO 488.-Recompensas. Extinguida la comunidad, se procede a su liquidacin. A
tal fin, se establece la cuenta de las recompensas que la comunidad debe a cada cnyuge y la
que cada uno debe a la comunidad, segn las reglas de los artculos siguientes.
Las recompensas son los crditos que se generan a favor uno de los cnyuges contra la
comunidad, y a la inversa, a favor de la comunidad contra uno o ambos cnyuges, para que,
con motivo de la disolucin y posterior liquidacin de la comunidad, las masas de los bienes
propios de cada uno de los cnyuges y la que conforman la masa comn partible de todos los
bienes gananciales, queden inclumes. Es decir, que ninguno de los cnyuges sufra un
empobrecimiento o enriquecimiento a costa o en razn del matrimonio.
Las recompensas permiten, recomponer de manera equilibrada el patrimonio de los
cnyuges tras la disolucin de la comunidad, para que ste no se vea disminuido o acrecentado,
segn corresponda, en desmedro de otra u otras masa/s de bienes.
La incorporacin de las recompensas al Cdigo, en forma precisa y clara, representa un
enorme avance legislativo con apoyo en el desarrollo doctrinario y jurisprudencial de la figura,
que no contaba en el CC con previsin expresa, sino solo casustica. De esta manera, no cabe
duda alguna de que, tras la extincin de la comunidad y la consecuente liquidacin, ninguna de

29 CCCN comentado Infojus. Tomo II. Pg.168. Supuesto reconoce tal derecho a favor del cnyuge que ha enajenado
bienes propios a ttulo oneroso sin reinvertir su precio, sobre la base de considerar que tales fondos han sido utilizados
para cubrir las necesidades de la familia, aprovechando a la comunidad, por lo que el cnyuge al que pertenecan debe
ser compensado. El reconocimiento de esta recompensa por el valor de los bienes propios no subsistentes ni reinvertidos
al tiempo de la disolucin deriva de la propia esencia del rgimen matrimonial, tiene una antigua raigambre y es,
precisamente, el supuesto que dio lugar a la creacin de la teora de las recompensas en el derecho francs.

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las masas, ni la propia ni la de la comunidad, se puede beneficiar a costa de los aportes


efectuados por una de ellas a favor de la otra. O, al menos, que el interesado tiene derecho a
verse recompensado y, por ende, a peticionar ese equilibrio. Ello no es bice para que los
cnyuges, por aplicacin del principio de autonoma de la voluntad, puedan no pedirse
compensacin alguna (conf. Art. 498 CCyC). As, la recompensa es un derecho y no una
obligacin.
La correcta hermenutica de la norma glosada impone integrarla con la previsin del art.
491 CCCN y, toda vez que las recompensas cobrarn vigencia y se materializarn en la etapa
de liquidacin de la comunidad (Seccin 7a ), a efectos de determinar su monto y valor deber
acudirse a las previsiones de los arts. 493 y 494 CCCN, a cuyo comentarios remitimos.
Cundo opera la "teora de la recompensa"? Opera tanto en materia de activo de la
comunidad (por efecto de la calificacin nica de los bienes), como en materia de pasivo de la
comunidad (por efecto de la teora de las cargas de la comunidad y obligaciones personales).

Supuestos fcticos.
a) Bien ganancial - Adquirido con fondos propios - Se aplica la teora de la
recompensa? S - A favor de quin? Del cnyuge que aport los fondos propios.
Por ejemplo, cuando la cria del ganado es ganancial, por haber mejorado la calidad del
ganado originario, se debe recompensa al cnyuge por el ganado propio aportado (Art. 464
inc.f); as tambin cuando el cnyuge efectu mejoras con patrimonio propio.
b) Bien propio - Adquirido con fondos gananciales - Se aplica la teora de la
recompensa? S - A favor de quin? De la comunidad.
Por ejemplo, en el caso de bienes propios recibidos por herencia, donacin o legado,
cuando el cargo que se le impuso a la liberalidad fue soportado por la comunidad (Art.464
inc.a); as tambin cuando se adquirieron bienes propios por su naturaleza (ropas y objetos de
uso personal) si se adquirieron con bienes de la comunidad (Art. 464 inc.m)
c) Bien ganancial - Adquirido con fondos gananciales - Se aplica la teora de la
recompensa? NO
d) Bien propio - Adquirido con fondos propios - Se aplica la teora de la recompensa?
NO.
e) Deuda propia - Pagada con dinero ganancial - Se aplica la teora de la recompensa?
S - A favor de quin? De la comunidad.
f) Deuda ganancial - Pagada con dinero propio - Se aplica la teora de la recompensa?
SI A favor de quin? Del cnyuge que asumi el pago de la deuda.
g) Deuda propia - Pagada con dinero propio - Se aplica la teora de la recompensa?
NO.
h) Deuda ganancial Pagada con dinero ganancial Se aplica la teora de la
recompensa?NO.

El CCCN incorpora expresamente dos supuestos especiales de aplicacin de la teora de


la recompensa:

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a) si durante la vigencia de la comunidad uno de los cnyuges ha enajenado bienes propios


a ttulo oneroso sin reinvertir su precio, se presume, excepto prueba en contrario, que lo
percibido ha beneficiado a la comunidad (por ejemplo, solventando las cargas de sta). En este
caso, al momento de la liquidacin la comunidad deber recompensa al cnyuge.
b) si la participacin de carcter propio de uno de los cnyuges en una sociedad adquiere
un mayor valor a causa de la capitalizacin de utilidades durante la comunidad, el cnyuge
socio deber recompensa a sta. Esta solucin es aplicable a los fondos de comercio (Art. 491).

La prueba del derecho a recompensa incumbe a quien la invoca, y puede ser hecha por
cualquier medio probatorio (Art. 49230).
La accin para obtener el reconocimiento de la compensacin debe hacerse valer en la
etapa de liquidacin; no resulta viable su pretensin vigente la comunidad. Se trata de un
derecho personal y el derecho a ella no reconoce privilegio alguno. El cnyuge (o sus
sucesores) que reclama el crdito por recompensas debe probar su existencia por cualquier
medio, incluso el confesional. Por aplicacin del principio general de amplitud probatoria que
rige en el derecho privado y, en particular, en los conflictos de familia, el Cdigo permite
que la prueba en torno al derecho de recompensa pueda ser demostrada por cualquier medio
probatorio a instancias de quien la invoca.
En el caso de pago de tributos de un bien ganancial, corresponde distinguir los pagos
efectuados durante la vigencia de la comunidad y los que son realizados durante el estado de
indivisin comunitaria, es decir, luego de extinguido el rgimen. Los primeros se presume que
son realizados con fondos gananciales; en cambio, los segundos se presume que provienen de
fondos propios. Todo ello, sin perjuicio de que se pruebe lo contrario, en virtud del carcter
iuris tantum de tales conjeturas. As, reconociendo carcter propio a las sumas de dinero
empleadas para el pago de los tributos, aun cuando el pago se hubiese efectuado con
posterioridad a la extincin de la comunidad, y siendo imputables a la conservacin de bienes
gananciales, cabe reconocer derecho a recompensa por la mitad de tal valor, en tanto se trata de
una obligacin concurrente de ambos cnyuges (art. 467 CCyC).

El monto y valuacin de la recompensa (Arts. 493 y 494 31), se analizan las dos normas
en forma conjunta, ya que una no tiene sentido sin la otra; o, dicho de otro modo, de que son
reglas complementarias.
Los crditos que, en concepto de recompensas, adeudan los cnyuges a la comunidad, y
aqulla a stos, requieren de la estimacin de su importe para poder lograr su imputacin. Pero
sucede que, entre la fecha en que se efectu el gasto o inversin que da origen a la recompensa,

30 ARTICULO 492.-Prueba. La prueba del derecho a recompensa incumbe a quien la invoca, y puede ser hecha por
cualquier medio probatorio.
31 ARTICULO 493.-Monto. El monto de la recompensa es igual al menor de los valores que representan la erogacin y el
provecho subsistente para el cnyuge o para la comunidad, al da de su extincin, apreciados en valores constantes. Si
de la erogacin no deriv ningn beneficio, se toma en cuenta el valor de aqulla.
ARTICULO 494.-Valuacin de las recompensas. Los bienes que originan recompensas se valan segn su estado al da
de la disolucin del rgimen y segn su valor al tiempo de la liquidacin.

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y la fecha de la liquidacin de la comunidad, puede haber transcurrido un intervalo de tiempo


en el que los valores patrimoniales han sufrido los efectos de la depreciacin monetaria. Ello
suscita que existan disparidades entre el valor de lo invertido y el beneficio efectivamente
producido por la inversin.
El CCCN incorpora una regla, ausente en el CC, que reconoce fundamento en la
prohibicin del enriquecimiento sin causa.
Para obtener tal monto se cotejan dos valores: el gasto, inversin o erogacin efectuada
por un cnyuge con dinero propio en beneficio del haber ganancial, o con fondos comunes en
beneficio propio (debe ser considerado a precio constante, es decir, suprimiendo los efectos
perniciosos o beneficiosos de los perodos inflacionarios) ; y el provecho que tal gasto
signific (tambin a precio constante) para la comunidad y/o para el cnyuge al momento de la
extincin de la comunidad. Se debe como recompensa el menor de estos dos valores, dejando a
salvo que la recompensa no puede ser menor que el gasto efectuado.
En consecuencia, quien demande recompensa deber probar el gasto con fondos comunes
en beneficio propio y/o la afectacin de fondos propios en beneficio de la comunidad, as como
la existencia del provecho.
Dado que lo que se reconoce en carcter de recompensa es un crdito por el beneficio, si
no hubo provecho, el monto de la compensacin ser la cuanta del gasto en valores constantes
al momento de la liquidacin de la comunidad (Art. 494 ver nota 30). Sin perjuicio de que en
caso de que el menor valor reconocido en concepto de recompensa suponga un enriquecimiento
ilcito del patrimonio beneficiado, se pueda reclamar un monto mayor con fundamento en los
principios generales de buena fe y el abuso del derecho.

Valuacin de la recompensa El Art 49432 indica que, los bienes deben tasarse al tiempo
de la liquidacin, dado que entre la extincin de la comunidad y la liquidacin suele transcurrir
un periodo de tiempo, durante el cual puede variar en mas o en menos el valor del bien. No
obstante dicha valuacin debe hacerse teniendo en cuenta el valor del bien al tiempo de la
extincin del rgimen, por ejemplo, si se amplia una casa propia con dinero ganancial, la casa
debe tasarse al tiempo de la liquidacin pero segn el estado al momento de la extincin de la
comunidad.
En cuanto a los intereses, se fijan a partir de la fecha de extincin del rgimen, pues es en
esa fecha en donde nace el crdito.
En resumen, la pauta para fijar el monto del crdito por recompensa la determina el articulo
493, y consiste en el cotejo entre el gasto, inversin o erogacin (propia o ganancial) y el
correlativo provecho o beneficio para la comunidad o el cnyuge, calculado al tiempo de la
extincin. De los dos valores se toma el menor estimado al momento de la liquidacin (Art.
494).

Forma de hacer efectiva la Recompensa. ARTCULO 495. Liquidacin. Efectuado el


balance de las recompensas adeudadas por cada uno de los cnyuges a la comunidad y por

32 Ver nota 31 pagina anterior.

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sta a aqul, el saldo en favor de la comunidad debe colacionarlo a la masa comn, y el saldo
en favor del cnyuge le debe ser atribuido a ste sobre la masa comn. En caso de
insuficiencia de la masa ganancial, en la particin se atribuye un crdito a un cnyuge contra
el otro.
Se garantiza a los cnyuges acreedores de recompensas contra la comunidad, la
satisfaccin de su crdito, reconociendo un derecho de crdito en su cabeza ejecutable sobre el
patrimonio propio del otro copartcipe. La extincin de la comunidad no solo suprime, para el
futuro, las condiciones de ganancialidad, sino que tambin produce la formacin de una masa
indivisa constituida por los bienes gananciales, a los fines de su liquidacin y posterior
particin.
Se regula la realizacin de una serie de operaciones para concretar la liquidacin de la
comunidad.
En primer trmino, deben calificarse y valuarse los bienes sujetos a particin, y establecer
el pasivo que pesa sobre la masa ganancial. Luego se instituirn los crditos por recompensas
que tienen los cnyuges contra la comunidad, y los de aquella contra los cnyuges. El
remanente constituir la masa partible: activos gananciales lquidos de uno y otro cnyuge (art.
497 CCCN), excluidos los bienes propios.
Cargas de la comunidad.

Son a cargo de la comunidad - (Art. 489)


Son obligaciones personales de los cnyuges - (Art. 490)

ARTCULO 489. Cargas de la comunidad. Son a cargo de la comunidad:


a) las obligaciones contradas durante la comunidad, no previstas en el artculo siguiente;
b) el sostenimiento del hogar, de los hijos comunes y de los que cada uno tenga, y los
alimentos que cada uno est obligado a dar;
c) las donaciones de bienes gananciales hechas a los hijos comunes, y aun la de bienes
propios si estn destinados a su establecimiento o colocacin;
d) los gastos de conservacin y reparacin de los bienes propios y gananciales.
Aqu se regula el modo de contribucin entre los cnyuges para el cmputo de
recompensas, disposicin que debe concordarse con el reconocimiento expreso del derecho a
recompensa a favor del cnyuge que solvent con fondos propios deudas de la comunidad (Art.
468).
El Cdigo regula los dos aspectos de la responsabilidad durante la etapa de indivisin post-
comunitaria. La cuestin de la obligacin o responsabilidad (quin paga) se legisla en el Art.
486; mientras que en el Art. 489 se reglamenta la cuestin de la contribucin de la deuda
(con qu fondos), a travs de la sistematizacin de una serie de obligaciones a las que se
denomina cargas de la comunidad, en virtud de la finalidad por la cual fueron contradas, y que
pesarn sobre la masa comn (ganancial).

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ARTCULO 490. Obligaciones personales. Son obligaciones personales de los cnyuges:


a) las contradas antes del comienzo de la comunidad;
b) las que gravan las herencias, legados o donaciones recibidos por uno de los cnyuges;
c) las contradas para adquirir o mejorar bienes propios;
d) las resultantes de garantas personales o reales dadas por uno de los cnyuges a un
tercero, sin que de ellas derive beneficio para el patrimonio ganancial;
e) las derivadas de la responsabilidad extracontractual y de sanciones legales.

Por lgica, corresponde que el activo de la comunidad los bienes gananciales sea
utilizado para solventar o cubrir el pasivo de la comunidad las cargas de la comunidad, y
el activo propio de cada uno de los cnyuges los bienes propios, haga frente a las
obligaciones personales de stos.
No obstante, si durante la vigencia de la comunidad la regla lgica entre activo y pasivo no
se cumple, al momento de la liquidacin las injusticias sern saldadas por aplicacin de la
teora de la recompensa.

Particin de la comunidad. ARTCULO 496. Derecho de pedirla Disuelta la comunidad,


la particin puede ser solicitada en todo tiempo, excepto disposicin legal en contrario.
Disuelta la comunidad, la particin puede ser solicitada en todo tiempo, excepto
disposicin legal en contrario.
La particin es el acto jurdico mediante el cual, la porcin ideal de gananciales de cada
cnyuge se concreta en bienes determinados.

Reglas aplicables. Tal como lo indica el Art. 500 33, cualquiera haya sido la causa de la
extincin de la comunidad, a la particin se aplican las normas que regulan la particin
hereditaria.
Oportunidad. La particin puede ser pedida en cualquier momento por los cnyuges, sus
herederos (en los casos de extincin de la comunidad por muerte), o por sus acreedores por va
de la accin subrogatoria (siendo obligatoria la particin), segn lo indica el articulo anterior.
La excepcin legal se configura en los supuestos de indivisin forzosa, establecida por el
testador (Art. 2330) o por los herederos (Art. 2331).
Merece una mencin especial el cambio introducido por el CCCN respecto del supuesto de
indivisin por oposicin del cnyuge a la particin (Art. 233234) dentro del mismo articulo se

33 ARTICULO 500.-Forma de la particin. El inventario y divisin de los bienes se hacen en la forma prescripta para la
particin de las herencias.
34 ARTICULO 2332.-Oposicin del cnyuge. Si en el acervo hereditario existe un establecimiento comercial, industrial,
agrcola, ganadero, minero o de otra ndole que constituye una unidad econmica, o partes sociales, cuotas o acciones
de una sociedad, el cnyuge suprstite que ha adquirido o constituido en todo o en parte el establecimiento o que es el
principal socio o accionista de la sociedad, puede oponerse a que se incluyan en la particin, excepto que puedan serle
adjudicados en su lote.
Tiene el mismo derecho el cnyuge que no adquiri ni constituy el establecimiento pero que participa activamente en
su explotacin.

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confiere la posibilidad de mantener la fuente de ingresos al cnyuge que ...no adquiri ni


constituyo el establecimiento pero que participa activamente en su explotacin.

Masa partible35. La masa comn partible se integra con la suma de los activos gananciales
lquidos de uno y otro cnyuge.

Divisin. El Art. 498 establece la regla supletoria de divisin por mitades: "La masa
comn se divide por partes iguales entre los cnyuges, sin consideracin al monto de los
bienes propios ni a la contribucin de cada uno a la adquisicin de los gananciales.
Si se produce por muerte de uno de los cnyuges, los herederos reciben su parte sobre la
mitad de gananciales que hubiese correspondido al causante. Si todos los interesados son
plenamente capaces, se aplica el convenio libremente acordado".
Se dispone la particin por mitades de la masa comn, lo cual caracteriza al rgimen de
comunidad. No se tienen en consideracin los montos o contribuciones efectuados por cada
cnyuge, as tambin resulta irrelevante el porcentaje de aportes de bienes gananciales que cada
uno pueda haber efectuado durante la vigencia del rgimen.
Se sienta el principio de libertad de contratacin, de forma expresa en el articulo. De
modo que la regla de particin por mitades puede no ser respetada por los cnyuges, de existir
algn convenio libremente acordado, dicho convenio puede ser atacado si mediaren vicios del
consentimiento.

Atribucin preferencial. ARTICULO 499.-Atribucin preferencial. Uno de los cnyuges


puede solicitar la atribucin preferencial de los bienes amparados por la propiedad intelectual
o artstica, de los bienes de uso relacionados con su actividad profesional, del establecimiento
comercial, industrial o agropecuario por l adquirido o formado que constituya una unidad
econmica, y de la vivienda por l ocupada al tiempo de la extincin de la comunidad, aunque
excedan de su parte en sta, con cargo de pagar en dinero la diferencia al otro cnyuge o a sus
herederos. Habida cuenta de las circunstancias, el juez puede conceder plazos para el pago si
ofrece garantas suficientes.
sta disposicin tiene como fin atenuar los efectos inequitativos que puede provocar la
particin judicial. En efecto, cuando no hay acuerdo entre los cnyuges debe procederse a la
En estos casos, la indivisin se mantiene hasta diez aos a partir de la muerte del causante, pero puede ser prorrogada
judicialmente a pedido del cnyuge sobreviviente hasta su fallecimiento.
Durante la indivisin, la administracin del establecimiento, de las partes sociales, cuotas o acciones corresponde al
cnyuge sobreviviente.
A instancia de cualquiera de los herederos, el juez puede autorizar el cese de la indivisin antes del plazo fijado, si
concurren causas graves o de manifiesta utilidad econmica que justifican la decisin.
El cnyuge suprstite tambin puede oponerse a que la vivienda que ha sido residencia habitual de los cnyuges al
tiempo de fallecer el causante y que ha sido adquirida o construida total o parcialmente con fondos gananciales, con sus
muebles, sea incluida en la particin, mientras l sobreviva, excepto que pueda serle adjudicada en su lote. Los
herederos slo pueden pedir el cese de la indivisin si el cnyuge suprstite tiene bienes que le permiten procurarse otra
vivienda suficiente para sus necesidades.
35 ARTICULO 497.-Masa partible. La masa comn se integra con la suma de los activos gananciales lquidos de uno y
otro cnyuge.

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particin judicial, la cual debe ser hecha en partes iguales, en especie, y que sin embargo trae
muchas veces como consecuencia, que bienes que originariamente pertenecan a un cnyuge le
sean atribuidos al otro, pero en razn del vinculo especial que el primero tenia con tal o cual
bien (el articulo analiza bienes relacionados con la propiedad intelectual y con la vivienda),
hace que la designacin le pueda afectar 36, en cuyo caso la desigualdad debe compensarse
atraves de la entrega de otros bienes o de sumas de dinero, que pueden no formar parte de la
masa comn.
Se incorpora una previsin muy interesante, como es la atribucin preferente de ciertos
bienes a alguno de los cnyuges, fundada en algunas razones que el legislador considera
ameritan darle un trato diferencial en la adjudicacin. Y es que, si bien es cierto que los bienes
sujetos a particin deben ser considerados conforme su valor objetivo de mercado, tambin
resulta que, subjetivamente, cada bien puede tener un valor distinto para cada cnyuge.
Situacin que se dara, por ejemplo, en el caso que un establecimiento industrial estuviera
sujeto a particin, su valuacin se hara conforme el valor del mercado (aquel por el que sera
comprado por un tercero). Sin embargo, para el cnyuge administrador de ese bien,
posiblemente sea ms valioso que lo tasado, o ms til que para un tercero. Si los bienes que
componen ese establecimiento no se le asignaran al cnyuge administrador en la particin, este
debera adquirir otros similares para poder seguir trabajando. Eso podra implicarle un esfuerzo
econmico y operativo mayor que el precio al que est valuado. Por el contrario, para el
cnyuge no administrador, la asignacin de ese bien puede ser perjudicial.
De tal modo, puede solicitarse la atribucin preferencial de diversos bienes: los amparados
por la propiedad intelectual o artstica; los bienes de uso relacionados con la actividad
profesional, de un establecimiento comercial, industrial o agropecuario; y/o de la vivienda al
tiempo de la extincin de la comunidad. El motivo que se debe acreditar a los fines de
reclamar la atribucin preferencial es el vnculo especial con el bien, sea porque son bienes
amparados por la propiedad intelectual o artstica; porque estn relacionados con su actividad
profesional; porque el establecimiento comercial, industrial o agropecuario fue adquirido y/o
formado por el peticionante; o porque el inmueble era su residencia al tiempo de la extincin de
la comunidad.
Hijuelas desiguales y Compensacin la norma habilita al juez para asignar a un cnyuge
bienes por sobre el valor que le corresponde a su hijuela, compensando la mayor cuanta de lo
asignado a travs del pago con sumas de dinero al otro cnyuge o a sus herederos. Esta facultad
otorga gran flexibilidad a la labor del partidor y del juez, y tiene un criterio mucho ms cercano
a las posibilidades reales.

Formas de particin. El CCCN ha establecido que tanto el inventario como la divisin de


los bienes deben hacerse en la forma prescripta para la particin de las herencias (art. 500):
Particin privada. Si todos los copartcipes estn presentes y son plenamente capaces, la
particin puede hacerse en la forma y por el acto que por unanimidad juzguen convenientes. La
36 CCCN Comentado Infojus. ...la mera asignacin en especie respetando la divisin por mitades puede ser insuficiente
para lograr una justa distribucin, ya que puede haber bienes que tengan un valor distinto para un cnyuge que para el
otro.

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particin puede ser total o parcial (Art. 2369).


Particin judicial. La particin debe ser judicial:
a) si hay copartcipes incapaces, con capacidad restringida o ausentes;
b) si terceros, fundndose en un inters legtimo, se oponen a que la particin se haga
privadamente;
c) si los copartcipes son plenamente capaces y no acuerdan en hacer la particin
privadamente (Art. 2371).

Deudas. Extinguida la comunidad, liquidada y partida, los bienes que ingresan al


patrimonio de cada cnyuge son bienes personales. Por tanto, es lgico que las deudas
contradas despus de producida la particin correspondan a cada cnyuge, excepto aquellos
supuestos que conforman el llamado rgimen primario, es decir, los casos de excepcin al
principio de irresponsabilidad por las deudas asumidas por el otro cnyuge (Art. 461). Esto en
tanto la causal de extincin del rgimen no sea tambin causal de disolucin del vnculo
matrimonial (divorcio, nulidad, muerte probado o presunta), en cuyo caso no subsiste el
rgimen primario.
El Art. 592 tambin resuelve qu sucede con las deudas contradas con anterioridad a la
particin: cada uno de los cnyuges responde frente a sus acreedores con sus bienes propios y
la porcin que se le adjudic de los gananciales.

ARTICULO 501.-Gastos. Los gastos a que d lugar el inventario y divisin de los bienes
de la comunidad estn a cargo de los cnyuges, o del suprstite y los herederos del premuerto,
a prorrata de su participacin en los bienes.

ARTICULO 502.-Responsabilidad posterior a la particin por deudas anteriores. Despus


de la particin, cada uno de los cnyuges responde frente a sus acreedores por las deudas
contradas con anterioridad con sus bienes propios y la porcin que se le adjudic de los
gananciales.
La norma glosada establece las reglas de responsabilidad una vez liquidada la comunidad
de gananciales, manteniendo el principio de responsabilidad separada para las deudas que no
han sido pagadas luego de la particin. Esto implica que la particin es definitiva e irrevocable
aun cuando no se hayan pagado las deudas anteriores, las que debern ser afrontadas por el
cnyuge que las contrajo con su patrimonio (propio y/o los gananciales adjudicados
definitivamente). Ello no empece a que, liquidada la comunidad y, posteriormente, pagada por
un cnyuge una deuda que reconoce carcter de carga comunitaria (Art. 489), pueda este
deducir reclamo en contra del otro, por tratarse de un supuesto de solidaridad legal pasiva que
no ha sido incluido en la particin.

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Liquidacin simultnea. Se plantean dos hiptesis, la primera respecto de la celebracin


de un segundo matrimonio y la posterior extincin del rgimen, sin encontrarse liquidada y
partida la comunidad del primer matrimonio. El ejemplo tpico37 del viudo que vuelve a
casarse, y que sin haber liquidado y partido el rgimen de comunidad del primer matrimonio,
contrae un nuevo matrimonio bajo el mismo rgimen, que luego se disuelve, haciendo
necesaria la liquidacin y particin de ambos regmenes de comunidad. NO se trata de la
coexistencia de dos regmenes, sino de la liquidacin y particin de dos comunidades de bienes
sucesivas.
ARTICULO 503.-Liquidacin de dos o ms comunidades. Cuando se ejecute
simultneamente la liquidacin de dos o ms comunidades contradas por una misma persona,
se admite toda clase de pruebas, a falta de inventarios, para determinar la participacin de
cada una. En caso de duda, los bienes se atribuyen a cada una de las comunidades en
proporcin al tiempo de su duracin.
Frente a la liquidacin de una comunidad de gananciales, resulta necesario liquidar, con
carcter previo, una anterior.
Reafirmando el principio de libertad y amplitud probatoria, el Cdigo permite que cada
uno de los cnyuges acredite en qu forma particip en las comunidades (conforme los criterios
contenidos en los arts. 464 al 466), y como sistema supletorio, o sea, si la incertidumbre
persiste, resuelve que la distribucin de los bienes se efectuar en proporcin al tiempo de
duracin de cada comunidad.

La segunda hiptesis se enuncia en el ARTCULO 504. Bigamia. En caso de bigamia y


buena fe del segundo cnyuge, el primero tiene derecho a la mitad de los gananciales hasta la
disolucin de su matrimonio, y el segundo a la mitad de la masa ganancial formada por l y el
bgamo hasta la notificacin de la demanda de nulidad.
Se analiza la situacin, cuando en el segundo matrimonio uno de los cnyuges es de buena
fe. El matrimonio contrado de buena fe produce todos los efectos del matrimonio vlido hasta
el da en que se declare su nulidad, pero solo respecto del cnyuge de buena fe (Art. 429). Tal
es lo contemplado por la norma que, presume la mala fe del bgamo. En estos casos, el Cdigo
reconoce al contrayente de buena fe tres opciones para liquidar la comunidad de gananciales :
a) considerar que el matrimonio estuvo regido por el rgimen de separacin de bienes;
supuesto en el que solo habra una comunidad para liquidar (la constituida por el segundo
matrimonio del bgamo) a la que se le aplicarn las normas contenidas en esta Seccin, ms no
la disposicin comentada.
b) liquidar los bienes como si fuera una comunidad.
c) exigir la demostracin de aportes de cada cnyuges para dividir los bienes en proporcin
a ellos como si se tratara de una sociedad de hecho.

37 CCCN Comentado Infojus. Con la redaccin actual del Cdigo, adems, se suma el supuesto en el que los integrantes de
una unin convivencial pacten un rgimen de comunidad (art. 518 CCCN) y que, sin liquidarla, alguno de ellos
contraiga matrimonio con posterioridad.

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Coexisten dos comunidades (lo cual lo diferencia de la primera hiptesis), la del primer
matrimonio nunca extinguida (y tampoco liquidada), y la del segundo matrimonio, extinguida
por la declaracin de nulidad con causa en el impedimento de ligamen (arts. 403, inc. d, y 424
CCCN38). El asunto involucra los derechos de tres cnyuges, uno de mala fe (el bgamo) y
dos de buena fe (el legtimo y el del matrimonio nulificado).
El primer cnyuge del bgamo mantiene inclume su derecho a la mitad de los gananciales
adquiridos hasta el fin de su comunidad, periodo comprensivo del tiempo en que el segundo
matrimonio declarado nulo tambin exista.
Luego, el Cdigo ampara los derechos del segundo cnyuge del bgamo que optare por
liquidar la comunidad de gananciales, conforme la disposicin anotada, autorizndolo a
reclamar la mitad de los gananciales adquiridos desde la celebracin de esas nupcias invlidas
hasta la notificacin de la demanda de nulidad. Al bgamo le corresponder su parte en la
liquidacin de la primera comunidad, de la que se detraer lo correspondiente al segundo
cnyuge de buena fe. De esta manera, ninguna consecuencia patrimonial hace recaer al Cdigo
sobre el cnyuge legtimo y de buena fe del segundo matrimonio, mientras que el juicio de
reproche por la inconducta del bgamo en la esfera patrimonial se concreta en la afectacin de
su patrimonio ganancial a dos liquidaciones comunitarias.

Rgimen de Separacin de Bienes.

ARTCULO 505. Gestin de los bienes. En el rgimen de separacin de bienes, cada uno
de los cnyuges conserva la libre administracin y disposicin de sus bienes personales,
excepto lo dispuesto en el artculo 456.
Cada uno de ellos responde por las deudas por l contradas, excepto lo dispuesto en el
artculo 461.

Una de las grandes modificaciones introducidas por el CCCN al rgimen patrimonial del
matrimonio gira en torno a la posibilidad de optar por el rgimen de separacin de bienes.
El rgimen de separacin de bienes, como su propia denominacin lo expresa, consiste en
que cada uno de los cnyuges tiene la libre administracin y disposicin de sus bienes
personales, y se hace responsable por las deudas que contrae con excepcin de la
responsabilidad solidaria prevista en el Art. 461 CCCN.
La adscripcin a tal rgimen puede ser convencional (acordada por los cnyuges al celebrar
el matrimonio o por modificacin posterior del rgimen de comunidad), o judicial (decidida por
sentencia en los supuestos autorizados en el Art. 477 CCCN).

38 ARTICULO 403 -Impedimentos matrimoniales. Son impedimentos dirimentes para contraer matrimonio: ...d) el
matrimonio anterior, mientras subsista.
ARTICULO 424.-Nulidad absoluta. Legitimados. Es de nulidad absoluta el matrimonio celebrado con alguno de los
impedimentos establecidos en los incisos a), b), c), d) y e) del artculo 403.
La nulidad puede ser demandada por cualquiera de los cnyuges y por los que podan oponerse a la celebracin del
matrimonio.

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En este sistema no hay distincin alguna entre bienes propios y gananciales. Solo se
puede hablar de bienes personales o privativos. Ninguna comunidad surge con el matrimonio,
de modo que ningn cnyuge tiene derecho actual o eventual sobre las ganancias del otro.
Cada consorte ostenta la titularidad de los bienes que tena antes del matrimonio; o
aquellos que le fueron asignados en la liquidacin de la comunidad cuando la separacin de
bienes se decide judicialmente; de los adjudicados extinguida la comunidad por opcin
consensuada de adscribir a la separacin de bienes; y de los que adquiera con posterioridad a la
celebracin del matrimonio(o a la liquidacin de la comunidad en el caso de separacin judicial
de bienes).
Cada cnyuge conserva la independencia de su patrimonio y, por ende, retiene la
propiedad y el exclusivo uso, goce y disposicin de sus bienes y de los frutos de los mismos,
tanto de los que sea titular a la fecha de comenzar el rgimen de separacin como respecto de
los que adquiera, por cualquier modo legtimo, durante su vigencia.
Pero, pese a la autonoma imperante en este rgimen, el Cdigo instituye un conjunto de
disposiciones indisponibles que se imponen a los cnyuges, cualquiera fuere el rgimen al que
adscriban (comunidad o separacin). Estas disposiciones, contenidas en el denominado
Rgimen primario (arts. 454 a 462) se justifican en la necesidad de dotar de efectividad los
derechos de los integrantes de la familia, y se materializan a travs de una serie de obligaciones
y restricciones a la autonoma personal. En primer trmino, se impone la realizacin de un
conjunto de contribuciones de parte de los cnyuges, consistente en los aportes necesarios
para alcanzar su propio sostenimiento, el del hogar y el de la descendencia comn. Luego, en
materia de gestin, se decide una nica restriccin consistente en contar con el asentimiento
del cnyuge no titular del bien cuando se trate de la disposicin de los derechos sobre la
vivienda familiar y de los muebles indispensables de esta, as como para transportarlos fuera
de ella. La ausencia de tal recaudo hace nacer el derecho a demandar la nulidad del acto o a
requerir la venia judicial supletoria para autorizar su concrecin.
Se reputan vlidos los actos de administracin y disposicin a ttulo oneroso celebrados
por uno de los consortes con terceros de buena fe, sobre cosas muebles no registrables cuya
tenencia ejerce en forma individual, salvo para aquellos casos en que recaigan sobre los
muebles indispensables del hogar, as como tambin sobre los objetos empleados para el
ejercicio del trabajo o profesin, o de uso personal de uno de los cnyuges. Tambin se
consagra el principio general de la inejecutabilidad del inmueble que constituyera la vivienda
familiar por las deudas contradas tras la celebracin de las nupcias, exceptundose a aquellas
adquiridas por los cnyuges en forma conjunta, o por uno de ellos contando con la debida
aprobacin del restante.
En materia contractual, importa sealar que los cnyuges bajo rgimen de separacin de
bienes no se encuentran alcanzados por la inhabilidad especial consagrada en el Art. 1002
CCCN, de modo que pueden celebrar todo tipo de contratos.
Se establece el principio genrico de responsabilidad separada por deudas, regla que se
complementa con supuestos de solidaridad legal pasiva frente a las deudas destinadas a

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satisfacer las necesidades ordinarias del hogar, o aplicadas para lograr el sostenimiento y la
educacin de los hijos comunes.

Prueba. ARTCULO 506. Prueba de la propiedad. Tanto respecto del otro cnyuge como
de terceros, cada uno de los cnyuges puede demostrar la propiedad exclusiva de un bien por
todos los medios de prueba. Los bienes cuya propiedad exclusiva no se pueda demostrar, se
presume que pertenecen a ambos cnyuges por mitades. Demandada por uno de los cnyuges
la divisin de un condominio entre ellos, el juez puede negarla si afecta el inters familiar.
El carcter personal y privativo de los bienes de cada cnyuge puede ser acreditado por
cualquier medio de prueba (a diferencia del rgimen de comunidad, en el que el Cdigo
establece la insuficiencia de la confesional) para acreditar la propiedad exclusiva sobre bienes
personales, sea entre cnyuges o respecto de terceros, no se establecen modalidades especiales.
En el caso de bienes cuya propiedad fuera imposible determinar, el Cdigo presume el
condominio de los cnyuges. Esta norma tiene como fin evitar que un cnyuge pueda disponer
de los bienes, generalmente muebles, sin el conocimiento y anuencia del otro, tutela que se
complementa con la frmula de los arts. 456 y 462 CCCN, que impiden disponer los bienes
muebles indispensables del hogar.
En todo momento, los consortes pueden requerir la particin del bien sujeto a
condominio por aplicacin de las normas que rigen este derecho real, la cual ser resuelta
judicialmente siempre que no afecte el inters familiar (por ejemplo, peticin de divisin de un
negocio productivo de rentas, del vehculo que usa un cnyuge con los hijos, entre otras).
Tratndose de la divisin de condominio del inmueble que fuera vivienda familiar, cabe
recordar que el Art. 444 CCCN39 impone la prohibicin de particin.
El inters familiar es un concepto jurdico indeterminado que el juez debe valorar en
cada caso concreto, teniendo en cuenta los principios de solidaridad familiar y la prohibicin
del ejercicio abusivo del derecho.

Cese. Causas. ARTCULO 507. Cese del rgimen. Cesa la separacin de bienes por la
disolucin del matrimonio y por la modificacin del rgimen convenido entre los cnyuges.
puede cesar el rgimen de separacin de bienes:
a) en forma convencional, por modificacin consensuada por los cnyuges adscribiendo al
rgimen de comunidad;
b) por disolucin del matrimonio divorcio, muerte comprobada o presunta de uno o
ambos cnyuges (art. 435), y por nulidad de matrimonio putativo en el que se hubiere
acordado rgimen de separacin (art. 429)
39 ARTICULO 444.-Efectos de la atribucin del uso de la vivienda familiar. A peticin de parte interesada, el juez puede
establecer: una renta compensatoria por el uso del inmueble a favor del cnyuge a quien no se atribuye la vivienda; que
el inmueble no sea enajenado sin el acuerdo expreso de ambos; que el inmueble ganancial o propio en condominio de
los cnyuges no sea partido ni liquidado. La decisin produce efectos frente a terceros a partir de su inscripcin
registral.
Si se trata de un inmueble alquilado, el cnyuge no locatario tiene derecho a continuar en la locacin hasta el
vencimiento del contrato, mantenindose el obligado al pago y las garantas que primitivamente se constituyeron en el
contrato.

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Para resultar oponible a los terceros, la cesacin de cualquier rgimen patrimonial del
matrimonio ha de ser inscripta en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas (art.
449).

Falta de acuerdo y particin de los bienes indivisos. ARTCULO 508. Disolucin del
matrimonio. Disuelto el matrimonio, a falta de acuerdo entre los cnyuges separados de bienes
o sus herederos, la particin de los bienes indivisos se hace en la forma prescripta para la
particin de las herencias.
Como en este rgimen no existe expectativa de participacin en los bienes de propiedad del
otro cnyuge, no hay bienes sujetos a particin. Salvo el supuesto en que los cnyuges fueren
condminos. En tal caso, extinguido el rgimen de separacin, aquellos podrn acordar el
modo de partirlo y, si no lograren consensuarlo, regirn las normas de la particin hereditaria
(art. 2369).
La norma consagra, como muchas otras del Cdigo, la vigencia del principio de la
autonoma de la voluntad de quienes mantuvieron una comunidad de vida, promoviendo que
ese principio de libertad se traduzca en la autorregulacin del modo de distribuir los bienes
indivisos de quienes estuvieron sometidos al rgimen de separacin de bienes.
Si los cnyuges separados de bienes acuerdan ingresar al rgimen de comunidad? la
divisin de los bienes deber concretarse antes de dar inicio a la comunidad, pues los bienes
cuyo dueo no pueda determinarse a esa fecha, ingresarn como bienes propios en condominio
a la nueva comunidad.

Proteccin de la Vivienda Familiar. Se dispone en el ARTCULO 244. Afectacin. Puede


afectarse al rgimen previsto en este Captulo, un inmueble destinado a vivienda, por su
totalidad o hasta una parte de su valor. Esta proteccin no excluye la concedida por otras
disposiciones legales.
La afectacin se inscribe en el registro de la propiedad inmueble segn las formas
previstas en las reglas locales, y la prioridad temporal se rige por las normas contenidas en la
ley nacional del registro inmobiliario.
No puede afectarse ms de un inmueble. Si alguien resulta ser propietario nico de dos o
ms inmuebles afectados, debe optar por la subsistencia de uno solo en ese carcter dentro del
plazo que fije la autoridad de aplicacin, bajo apercibimiento de considerarse afectado el
constituido en primer trmino.
Se entiende que la vivienda es un derecho fundamental de toda persona con
independencia de la estructura familiar en la que se encuentre inserto. Por tal razn, la
vivienda no se protege en conexin con las relaciones familiares, sino en virtud de que ella es
un derecho humano, de todos. el nuevo rgimen de proteccin de la vivienda encuentra su
fundamento en el derecho humano que toda persona tiene a la vivienda y no en la proteccin de
la familia; de hecho, excede el marco familiar y se transforma en un instituto independiente de
la familia, aunque no ajeno a ella.

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El primer prrafo del Art. 244 seala que esta proteccin no excluye la concedida por
otras disposiciones legales. La previsin permite adicionar a la proteccin de la vivienda
objeto del presente comentario otro tipo de beneficios de igual naturaleza tuitiva como los de
los arts. 443 y 444 (atribucin del uso de la vivienda como uno de los efectos derivados del
divorcio); 514 (atribucin del hogar comn, en caso de ruptura de la convivencia); 522
(proteccin de la vivienda familiar como efecto de las uniones convivenciales durante la
convivencia); 526 (atribucin del uso de la vivienda familiar que fue sede de la unin
convivencial); 527 (atribucin de la vivienda en caso de muerte de uno de los convivientes);
2330, 2331, 2332, 2333 y 2334 (normas que comprenden la regulacin de la indivisin forzosa
de bienes de origen hereditario y que puede recaer sobre un bien determinado [art. 2330, inc.
a], por lo que el testador podra imponer a sus herederos, aun legitimarios, la indivisin de la
vivienda por un plazo no mayor a diez aos).
Objeto de la proteccin. El objeto de tutela son las cosas inmuebles con destino de
vivienda por su totalidad o hasta una parte de su valor, tal como surge de la literalidad del
art. 244, pudiendo afectarse tan solo un inmueble (Art. 244, prr. 3)
Destino del inmueble. El destino es el uso o aplicacin de una cosa para determinado
fin, el nuevo sistema requiere el destino de vivienda.
El diccionario de la RAE define a la vivienda como lugar cerrado y cubierto construido
para ser habitado por personas. Se entiende por habitar el vivir u ocupar habitualmente un
lugar o casa. Observamos que mientras se respete el concepto estricto de vivienda, es
indistinto que el inmueble se encuentre en rea urbana, rural, semi-urbana o semi-rural.
La proteccin es incompatible con inmuebles destinados exclusivamente a actividades de
tipo comercial, industrial o profesional. Decimos exclusivamente ya que la norma no
contempla el caso de destino mixto, por convivir una actividad comercial, industrial o
profesional con la funcin habitacional40.
Afectacin. Puede ser por el total del inmueble, o bien por una parte del valor del
inmueble. La referencia a una parte del valor debe entenderse en el sentido de alcuota o
parte indivisa. Es decir, que se puede afectar la alcuota cuando el inmueble se encuentre en
condominio.
Pluralidad de inmuebles. El ltimo prrafo del art. 244 dispone: Si alguien resulta ser
propietario nico de dos o ms inmuebles afectados, debe optar por la subsistencia de uno
solo en ese carcter dentro del plazo que fije la autoridad de aplicacin, bajo apercibimiento
de considerarse afectado el constituido en primer trmino.
Afectacin de inmueble hipotecado o embargado. La proteccin solo es oponible frente
a acreedores cuyas obligaciones sean de causa fuente posterior a la inscripcin. Aquellos
acreedores hipotecarios o embargantes que obtuvieran sus respectivos derechos con
anterioridad a la afectacin no se ven perjudicados, ya que ellos ostentan un mejor derecho en
virtud de la prioridad temporal de la que gozan.

40 CCCN Comentado Infojus Art.244. Alguna doctrina es el caso de Flah y Aguilarseala que en este caso no habra
problema en que opere la afectacin, solucin a la cual adherimos por ser compatible con el espritu social del instituto.

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Supresin del lmite de valor. El nuevo rgimen no alude en ningn momento a lmites
de valor para afectar el inmueble al sistema de tutela, salvo que se trate de un inmueble rural 41.
La supresin de los lmites de valor en el nuevo rgimen no obsta a que en caso de una
afectacin total de un inmueble lujoso, que supere las necesidades del titular o sus beneficiarios
y que afecte legtimos derechos (como podra ser el de los acreedores), sea procedente plantear
la reduccin de la proteccin a una parte del valor de la vivienda, y no su completa
desafectacin. Esta solucin logra el equilibrio entre los intereses en pugna, la frmula las
necesidades de sustento y vivienda sigue siendo una pauta de utilidad para que el juez decida
si ante un caso dado podra configurarse un supuesto de abuso del derecho.

Inscripcin. Para incluir el inmueble a este especial rgimen de proteccin se requiere un


acto de afectacin por parte del titular registral ante el Registro de la Propiedad Inmueble.
La inscripcin tiene efectos constitutivos o declarativos? El CCCN establece que la
afectacin se inscribe en el registro de la propiedad inmueble segn las formas previstas en las
reglas locales, y la prioridad temporal se rige por las normas contenidas en la ley nacional del
registro inmobiliario. De esta manera, el Cdigo recepta la solucin arribada en las XX
Jornadas de Derecho Civil, donde se dej asentado que la registracin del bien de familia
tiene efectos meramente declarativos 42, se aplica, segn los casos, el rgimen de prioridad
directa o el sistema de reserva de prioridad resultante de la expedicin de certificados.

Legitimados. ARTCULO 245. Legitimados. La afectacin puede ser solicitada por el


titular registral; si el inmueble est en condominio, deben solicitarla todos los co-titulares
conjuntamente.
La afectacin puede disponerse por actos de ltima voluntad; en este caso, el juez debe
ordenar la inscripcin a pedido de cualquiera de los beneficiarios, o del Ministerio Pblico, o
de oficio si hay beneficiarios incapaces o con capacidad restringida.
La afectacin tambin puede ser decidida por el juez, a peticin de parte, en la resolucin
que atribuye la vivienda en el juicio de divorcio o en el que resuelve las cuestiones relativas a
la conclusin de la convivencia, si hay beneficiarios incapaces o con capacidad restringida .
Se requiere para la constitucin del rgimen de proteccin de la vivienda, requisitos:
a) fondo (capacidad y legitimacin del constituyente)
b) forma (solemnidades requeridas por la ley)

41 ARTICULO 256.-Inmueble rural. Las disposiciones de este Captulo son aplicables al inmueble rural que no exceda de
la unidad econmica, de acuerdo con lo que establezcan las reglamentaciones locales. Comentario Bueres. CCCN. Este
artculo permite la afectacin de inmuebles rurales, en tanto y en cuanto no excedan la unidad econmica, tpico cuya
determinacin difiere a las reglamentaciones locales. Sin duda la norma se justifica; no hay razn para que quienes
viven en las ciudades merezcan proteccin y no quienes lo hacen en el campo. Tambin es acertado que la proteccin
abarque solamente a los establecimientos rurales que no exceden la unidad econmica, porque lo contrario significara
proteger el lujo en desmedro de los acreedores, lo que es inadmisible. Finalmente, tambin se justifica que la
determinacin de la unidad econmica la haga la autoridad local, puesto que los suelos de nuestro pas son
enormemente distintos y mientras que en algunos lugares muy frtiles una unidad econmica la constituyen unas pocas
hectreas, en otros se necesitan grandes latifundios para conformarla.
42 Ley 17.801 Registro de la Propiedad Inmueble. Arts. 2, 20 y 22 de la

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a) Requisitos de Fondo.
En materia de capacidad, el constituyente debe tener capacidad para disponer a titulo
oneroso.
En cuanto a la legitimacin, el art. 245, prr. 1 establece la afectacin puede ser
solicitada por el titular registral. La titularidad registral debe provenir por ser el constituyente
titular del derecho real de dominio o de condominio. En este ltimo caso, todos los condminos
deben solicitar de forma conjunta la afectacin.
b) Requisitos de Forma.
Las solemnidades que exige la ley varan dependiendo de cul sea la va escogida por el
constituyente para encausar la afectacin. As La tutela de la vivienda puede reconocer su
origen por: acta registral; escritura pblica; testamento; y va judicial.
Afectacin por:
Acta registral. Cuando la afectacin se realiza por acta, Cossari seala que no
corresponde que el Registro exija ni informes, ni certificados antes de dar curso a la
suscripcin del acta. Sin embargo de requerirse por parte del Registro el informe de dominio
del bien en cuestin el mismo debe ser con carcter de certificado y el consiguiente efecto de
bloqueo. En sntesis, el pedido efectuado ante el Registro constituye la situacin de bien de
familia y, al mismo tiempo, coloca a todos los interesados en la posibilidad de conocer, tal
como sostiene Moisset de Espans.
Escritura pblica. Otra de las formas aceptadas para la afectacin del inmueble al rgimen
de bien de familia era la escritura pblica.
Testamento. El nuevo sistema contina con ella y la prev en el art. 245, prr. 2. la
afectacin puede disponerse por actos de ltima voluntad; en este caso, el juez debe ordenar la
inscripcin a pedido de cualquiera de los beneficiarios, o del Ministerio Pblico, o de oficio si
hay beneficiarios incapaces o con capacidad restringida. El Art. 245, establece para solicitar
al juez la inscripcin, es suficiente que el pedido provenga de cualquiera de los beneficiarios.
Va judicial. La posibilidad de la constitucin del rgimen de proteccin de la vivienda por
va judicial es una novedad ya que no se encontraba previsto en el anterior sistema. El ltimo
prrafo del artculo bajo comentario abre esta posibilidad, siempre y cuando el titular registral
lo solicite en el juicio. De esta forma, la norma establece, la afectacin tambin puede ser
decidida por el juez, a peticin de parte, en la resolucin que atribuye la vivienda en el juicio
de divorcio o en el que resuelve las cuestiones relativas a la conclusin de la convivencia, si
hay beneficiarios incapaces o con capacidad restringida.
As mismo, la afectacin puede que sea decidida por el juez a instancia del ex-conyuge
(sea el bien propio o ganancial) o del ex-conviviente, en la resolucin que atribuye la vivienda
en el juicio de divorcio o en el que se resuelven las cuestin relativas al fin de la convivencia,
cuando hay beneficiarios incapaces o con incapacidad restringida. Si se trata de condminos no
es necesario demostrar el parentesco entre ellos.

Beneficiarios. El CCCN cambia el paradigma en el sentido de no relacionar la proteccin


de la vivienda con las relaciones de familia, bajo el entendimiento de que la vivienda es un

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derecho humano de cada una de las personas. El art. 247 nos aporta un innegable ejemplo de
este cambio puesto que ya no se requiere determinado vnculo familiar, sino que cualquier
persona que ostente la titularidad registral de un inmueble puede someterlo a tutela,
independientemente de su estatus familiar. El nico requisito que exige la norma es que el
titular registral habite el inmueble.

ARTCULO 246. Beneficiarios. Son beneficiarios de la afectacin:


a) el propietario constituyente, su cnyuge, su conviviente, sus ascendientes o
descendientes;
b) en defecto de ellos, sus parientes colaterales dentro del tercer grado que convivan con
el constituyente.
ARTCULO 247. Habitacin efectiva. Si la afectacin es peticionada por el titular
registral, se requiere que al menos uno de los beneficiarios habite el inmueble.
En todos los casos, para que los efectos subsistan, basta que uno de ellos permanezca en
el inmueble.

Inciso a) el propietario constituyente, su cnyuge, su conviviente, sus ascendientes o


descendientes;
El Cdigo introduce el importante cambio de legitimar al propietario constituyente, sin
familia. A su vez, se enuncia al cnyuge o al conviviente, a los ascendientes y a los
descendientes del titular registral, pudiendo todos ellos ser beneficiarios de forma individual o
co-beneficiarios.
Respecto de los descendientes?43 Bossert argumenta que la norma, al utilizar el posesivo
sus, comprende a los descendientes tanto del titular registral como de su cnyuge o
conviviente (que no son titulares).
Inciso b) en defecto de ellos, sus parientes colaterales dentro del tercer grado que
convivan con el constituyente.
Por ltimo, quedan establecidos como potenciales beneficiarios los parientes colaterales
dentro del tercer grado del titular registral. Ellos podran ser denominados beneficiarios
secundarios ya que solo pueden ser denunciados por el propietario o los condminos cuando
median conjuntamente los siguientes requisitos: 1) inexistencia de cnyuge, conviviente,
ascendientes ni descendientes; 2) que sean hasta el tercer grado; y 3) que convivan con el titular
registral.

Necesaria habitacin efectiva. El artculo eleva como condicin necesaria para la


operatividad de la proteccin la habitacin efectiva de alguno de los beneficiarios en el

43 CCCN Comentado Infojus. Art.246. La doctrina en este punto ha planteado el problema de saber si los descendientes
del constituyente, que no lo son del cnyuge, pueden ser beneficiados. En este sentido, Peralta Mariscal sostiene que
ellos pueden resultar beneficiarios de lo contrario se llegara al absurdo de entender que un to del propietario (quien
obviamente nada tiene que ver con el cnyuge) puede ser beneficiario y no el propio hijo. Refuerza esta interpretacin
el hecho que, adems de los descendientes, la ley admite como beneficiarios a los ascendientes los que obviamente no
podrn serlo tambin del cnyuge

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inmueble. Para que el requisito sea debidamente respetado basta con que uno de los
beneficiarios resida en la vivienda; as, en el caso de ser solo el titular registral el beneficiado,
este deber forzosamente habitar.
No basta con que el titular o los beneficiarios habiten el inmueble al momento en que se
solicita la afectacin, sino tambin al momento de hacerla valer. Ello es lo que la norma
pretende cuando dispone que en todos los casos, para que los efectos subsistan, basta que uno
de ellos permanezca en el inmueble, sin perjuicio de que existan causas justificadas que
hayan impedido la habitacin en forma temporaria.

Subrogacin real. ARTCULO 248. Subrogacin real. La afectacin se transmite a la


vivienda adquirida en sustitucin de la afectada y a los importes que la sustituyen en concepto
de indemnizacin o precio.
El principio de subrogacin real otorga prioridad al beneficiario por sobre el acreedor,
manteniendo la proteccin sobre el nuevo inmueble o sobre la indemnizacin (por ejemplo,
pago de seguro por destruccin o incendio, expropiacin).
Aspecto social de la subrogacin real. Una de las proyecciones del nuevo paradigma sobre
proteccin de la vivienda es, sin duda, la previsin legal de la subrogacin real. Esta ltima
prioriza a la persona del beneficiario por sobre la figura del acreedor, conservando la proteccin
del nuevo inmueble, de la indemnizacin o del precio por sobre el derecho crediticio.
Flah y Aguilar han sostenido que la inclusin de la subrogacin real no solo tiene
significacin para el constituyente sino que afecta al resto de la familia en caso de existir ms
de un beneficiario, que independientemente de la titularidad del derecho, tiene un derecho a la
vivienda de base constitucional que se vera avasallado, de no permitirse la subrogacin real.
Adems, priorizar el inters de los acreedores por sobre la proteccin de la vivienda constituira
una solucin disvaliosa y atentatoria del espritu del CCCN fundado en principios
constitucionales.

Inejecutabilidad. Principal efecto. ARTCULO 249. Efecto principal de la afectacin. La


afectacin es inoponible a los acreedores de causa anterior a esa afectacin. La vivienda
afectada no es susceptible de ejecucin por deudas posteriores a su inscripcin, excepto:
a) obligaciones por expensas comunes y por impuestos, tasas o contribuciones que gravan
directamente al inmueble;
b) obligaciones con garanta real sobre el inmueble, constituida de conformidad a lo
previsto en el artculo 250;
c) obligaciones que tienen origen en construcciones u otras mejoras realizadas en la
vivienda;
d) obligaciones alimentarias a cargo del titular a favor de sus hijos menores de edad,
incapaces, o con capacidad restringida.
Los acreedores sin derecho a requerir la ejecucin no pueden cobrar sus crditos sobre el
inmueble afectado, ni sobre los importes que la sustituyen en concepto de indemnizacin o

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precio, aunque sea obtenido en subasta judicial, sea sta ordenada en una ejecucin individual
o colectiva.
Si el inmueble se subasta y queda remanente, ste se entrega al propietario del inmueble.
En el proceso concursal, la ejecucin de la vivienda slo puede ser solicitada por los
acreedores enumerados en este artculo.

Efecto principal La afectacin al rgimen de proteccin de la vivienda ocasiona que el


inmueble no sea susceptible de embargo y ejecucin por deudas de causa fuente posterior a la
constitucin de la tutela (art. 249, prr. 2). En otras palabras, el sometimiento del inmueble a
este especial rgimen ocasiona un desplazamiento del inmueble de la garanta comn de los
acreedores, siempre y cuando sus acreencias sean posteriores a la inscripcin.

Excepciones al efecto principal. Inciso a) obligaciones por expensas comunes y por


impuestos, tasas o contribuciones que gravan directamente al inmueble;
Laquis-Siperman entienden que el cobro de expensas es un aspecto importantsimo, ya que
el incumplimiento de sus obligaciones por parte de alguno o algunos copropietarios coloca en
serias dificultades al edificio y compromete la eficiencia del sistema instaurado por la ley.
Inciso b) obligaciones con garanta real sobre el inmueble, constituida de conformidad a
lo previsto en el artculo 25044;
El acreedor hipotecario se encuentra en condiciones de ejercer sus derechos contra el
inmueble tutelado si la hipoteca cumple con los requisitos del Art. 250.
La hipoteca prevalecer sobre el rgimen de proteccin a la vivienda en el caso de que la
constitucin del gravamen hubiera contado con la conformidad del cnyuge o el conviviente
(en este ltimo caso, si la unin convivencial se encuentra inscripta). En caso de oposicin de
aquellos o si estos fueran incapaces o tuvieran capacidad restringida, se deber contar con la
debida autorizacin judicial, la que a su vez deber ser mencionada en el acto constitutivo de la
hipoteca, ya sea por transcripcin o relacin.
Inciso d) obligaciones alimentarias a cargo del titular a favor de sus hijos menores de
edad, incapaces, o con capacidad restringida.
La ltima novedad que instaura el nuevo rgimen es elevar a las obligaciones alimentarias
del titular registral a la condicin de crditos oponibles al sistema de proteccin de la vivienda.
Diversas son las razones para justificar la oponibilidad, entre ellas: la situacin de
vulnerabilidad en que se encuentran los hijos menores de edad, incapaces, o con capacidad
restringida, como as tambin su inters superior como consecuencia de la ponderacin entre
sus derechos y el derecho a la vivienda.

44 ARTICULO 250.-Transmisin de la vivienda afectada. El inmueble afectado no puede ser objeto de legados o mejoras
testamentarias, excepto que favorezcan a los beneficiarios de la afectacin prevista en este Captulo. Si el constituyente
est casado o vive en unin convivencial inscripta, el inmueble no puede ser transmitido ni gravado sin la conformidad
del cnyuge o del conviviente; si ste se opone, falta, es incapaz o tiene capacidad restringida, la transmisin o
gravamen deben ser autorizados judicialmente.

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Reglas en caso de ejecucin. el artculo en comentario trae una serie de reglas a tener en
cuenta en caso de ejecucin del inmueble afectado por la proteccin.
a) Acreedores sin derecho a pedir la ejecucin: el primer principio a tener en cuenta
establece que los acreedores sin derecho a requerir la ejecucin no pueden cobrar sus crditos
sobre el inmueble afectado, ni sobre los importes que la sustituyen en concepto de
indemnizacin o precio, aunque sea obtenido en subasta judicial, sea esta ordenada en una
ejecucin individual o colectiva. En caso de ejecutarse el inmueble tutelado o en caso de ser
expropiado por el Estado, aquellos acreedores que no tenan derecho a solicitar la ejecucin
tampoco pueden cobrar sus acreencias con lo producido de la subasta judicial o de lo obtenido
en concepto de indemnizacin. Tanto en uno como en otro caso operar el instituto de la
subrogacin real, trasladndose la afectacin a aquellos importes que quedaran en cabeza del
titular registral.
b) Existencia de remanente luego de la ejecucin: como corolario de lo anterior, el art.
249 dispone si el inmueble se subasta y queda remanente, ste se entrega al propietario del
inmueble.
c) acreedores que pueden pedir la ejecucin de la vivienda en el proceso concursal: en el
proceso concursal la ejecucin de la vivienda solo puede ser solicitada por los acreedores
enumerados en el Art. 249 y aquellos cuyas obligaciones poseen causa fuente anterior a la
afectacin.

Inalienabilidad relativa. ARTCULO 250. Transmisin de la vivienda afectada. El


inmueble afectado no puede ser objeto de legados o mejoras testamentarias, excepto que
favorezcan a los beneficiarios de la afectacin prevista en este Captulo. Si el constituyente
est casado o vive en unin convivencial inscripta, el inmueble no puede ser transmitido ni
gravado sin la conformidad del cnyuge o del conviviente; si ste se opone, falta, es incapaz o
tiene capacidad restringida, la transmisin o gravamen deben ser autorizados judicialmente.
La constitucin del rgimen de proteccin de la vivienda ocasiona cierta disminucin en
los poderes que por naturaleza, le otorga el derecho real de dominio al titular del inmueble.
pero esta merma del poder jurdico real no genera un desmembramiento del derecho real del
dominio, el cual queda en cabeza del dueo del inmueble. La disminucin en las facultades del
propietario se desprende de artculos tales como el 247 (exigencia de habitar el inmueble
afectado) y el 250 (inalienabilidad relativa).
La prohibicin de disponer y de gravar el bien afectado pude removerse con la
conformidad del cnyuge o conviviente (no titular), as tambin con la autorizacin judicial.
As mismo puede disponerse del bien por acto de ultima voluntad, con tal que se favorezca a
los beneficiarios, ya que as se mantendr el inmueble dentro del mbito familiar.
En otro orden de ideas, se descarta la posibilidad de constituir derechos personales en favor
de terceros sobre el inmueble bajo tutela como sera el caso de la locacin o el comodato
en la medida que impide el requisito necesario de habitacin efectiva por parte de alguno de los
beneficiarios (art. 247). Decimos que estos poderes no son absolutos, sino que se requieren del
cumplimiento de ciertas condiciones, por lo cual la inalienabilidad es relativa (la prohibicin

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de transmitir o gravar en caso de que el titular cuente con la conformidad de su cnyuge o


conviviente o la autorizacin judicial, segn los casos. A su vez, puede disponer mediante
acto de ltima voluntad en el caso de que se favorezca a los beneficiarios).

Frutos. El Art. 251 establece que son embargables y ejecutables los frutos que produce el
inmueble si no son indispensables para satisfacer las necesidades de los beneficiarios.
De ste modo, los frutos que genera el inmueble afectado pueden ser embargados y
ejecutados, siempre y cuando los acreedores se dirijan hacia los frutos para cubrir sus crditos
y adems stos frutos no resulten indispensables para los beneficiarios.
As, dadas las caractersticas del rgimen tuitivo de la vivienda y en razn de no quedar
desprotegido el inters familiar, los frutos que son indispensables para satisfacer las
necesidades de los beneficiarios no pueden ser agredidos.
El juez debe armonizar los derechos en pugna (el del propietario y el de los acreedores) con
la regla que determina que son embargables y ejecutables los frutos que no sean indispensables
para satisfacer las necesidades de los beneficiarios; se entiende por necesidad a la cantidad
suficiente de frutos para cumplir acabadamente con las demandas requeridas por los
beneficiarios para poder vivir de acuerdo a su nivel econmico y sin que se afecte su
posicionamiento social.

Exencin de impuestos. ARTCULO 252. Crditos fiscales. La vivienda afectada est


exenta del impuesto a la transmisin gratuita por causa de muerte en todo el territorio de la
Repblica, si ella opera a favor de los beneficiarios mencionados en el artculo 246, y no es
desafectada en los cinco aos posteriores a la transmisin.
Los trmites y actos vinculados a la constitucin e inscripcin de la afectacin, estn
exentos de impuestos y tasas.
Para que el inmueble sometido al presente rgimen protectorio se encuentre exento del
impuesto sucesorio, la norma exige ciertas condiciones:
a) que la proteccin opere en favor de los beneficiarios mencionados en el Art. 246; y
b) que no se produzca la desafectacin en los cinco aos posteriores a la transmisin por
causa de muerte.
La ultima parte de la norma, asegura el acceso al rgimen para todas las personas.

Deberes de la autoridad de aplicacin: la perspectiva social. ARTCULO 253. Deberes


de la autoridad de aplicacin. La autoridad administrativa debe prestar asesoramiento y
colaboracin gratuitos a los interesados a fin de concretar los trmites relacionados con la
constitucin, inscripcin y cancelacin de esta afectacin.
ARTCULO 254. Honorarios. Si a solicitud de los interesados, en los trmites de
constitucin intervienen profesionales, sus honorarios no pueden exceder en conjunto el uno
por ciento de la valuacin fiscal.

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En los juicios referentes a la transmisin hereditaria de la vivienda afectada y en los


concursos preventivos y quiebras, los honorarios no pueden exceder del tres por ciento de la
valuacin fiscal.
Se procura que el pretenso constituyente pueda acudir a la autoridad administrativa y
recibir asesoramiento sobre todo tipo de tramite en forma gratuita, y abaratar costos de los
tramites tendientes a la afectacin, inscripcin en juicio sucesorio y en los concursales, todo
ello como consecuencia de tratarse de un derecho humano fundamental.

Desafectacin45. ARTCULO 255. Desafectacin y cancelacin de la inscripcin.


La desafectacin y la cancelacin de la inscripcin proceden:
a) a solicitud del constituyente; si est casado o vive en unin convivencial inscripta se
requiere el asentimiento del cnyuge o del conviviente; si ste se opone, falta, es incapaz o
tiene capacidad restringida, la desafectacin debe ser autorizada judicialmente;
b) a solicitud de la mayora de los herederos, si la constitucin se dispuso por acto de
ltima voluntad, excepto que medie disconformidad del cnyuge suprstite, del conviviente
inscripto, o existan beneficiarios incapaces o con capacidad restringida, caso en el cual el juez
debe resolver lo que sea ms conveniente para el inters de stos;
c) a requerimiento de la mayora de los condminos computada en proporcin a sus
respectivas partes indivisas, con los mismos lmites expresados en el inciso anterior;
d) a instancia de cualquier interesado o de oficio, si no subsisten los recaudos previstos en
este Captulo, o fallecen el constituyente y todos los beneficiarios;
e) en caso de expropiacin, reivindicacin o ejecucin autorizada por este Captulo, con
los lmites indicados en el artculo 249.
Tanto la afectacin al rgimen de proteccin de la vivienda, como tambin su desafectacin
y cancelacin, se realizan a travs de la inscripcin en el registro de la Propiedad Inmueble.
En el primer inciso, se contempla la facultad del titular registral de levantar la afectacin,
para ello la solicitud deber contar con el asentimiento del cnyuge o del conviviente (si es que
el constituyente se encuentra casado o vive en unin convivencial inscripta). En el caso de no
poder contar con tal asentimiento, ya sea por oposicin, ausencia, incapacidad o capacidad
restringida del cnyuge o del conviviente, la autorizacin debe autorizarse por va judicial, en
ste ltimo caso el juez tiene amplias facultades para decidir sobre la autorizacin (para que
proceda la desafectacin).
En el inciso b, si los herederos, toman la decisin con respaldo de la mayora, se
encuentran legitimados para solicitar la desafectacin en el caso de si la constitucin se
dispuso por acto de ltima voluntad.
No obstante, la facultad de la mayora de los herederos puede paralizarse ante el caso de
que medie disconformidad del cnyuge suprstite, del conviviente inscripto, o existan

45 CCCN COMENTADO INFOJUS. Art. 255. Causales que NO ocasionan la desafectacin. enunciamos a modo de
ejemplo algunos hechos que no producen la desafectacin del rgimen de proteccin: a) la mayora de edad de los
beneficiarios; b) el divorcio del titular registral; c) el aumento del valor del inmueble, ello a raz de que, a diferencia de
la ley anterior, ya no se limita la afectacin al valor de la vivienda; d) la existencia de causa grave

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beneficiarios incapaces o con capacidad restringida, caso en el cual el juez debe resolver lo
que sea ms conveniente para el inters de stos.
En el inciso c, se plantea la situacin de que si el inmueble se encuentra en condominio, la
mayora puede tomar la decisin de desafectarlo. en este sentido, la norma dispone que la
mayora ser computada en proporcin a sus respectivas partes indivisas.
Por ltimo, se limita la decisin de los condminos, lo que remite a lo establecido para el
caso de comunidad hereditaria. Por esta razn, la decisin de los condminos no surtir efectos
si media disconformidad de alguno de los cnyuges o convivientes inscriptos de los
condminos o existan beneficiarios incapaces o con capacidad restringida, caso en el cual el
juez debe resolver lo que sea ms conveniente para el inters de stos el juez debe resolver lo
que sea mas conveniente para el inters de stos.
En el inciso d, se establece que la desafectacin puede ser solicitada, en primer lugar, a
instancia de cualquier interesado (como podran serlo los acreedores que se encuentran en
condiciones de cubrir sus crditos con el producido de la ejecucin del inmueble).
La desafectacin procede de oficio, es decir a instancia del propio registro; no obstante,
para que proceda la desafectacin, ya sea por cualquier interesado o de oficio, se deben reunirse
uno de los dos requisitos:
a) que no subsistan los recaudos previstos en este Captulo (como, por ejemplo, el de la
habitacin efectiva); o
b) fallecimiento del constituyente y todos los beneficiarios.
Ntese que en este ltimo caso la sola muerte del afectante no ocasiona la prdida de la
proteccin, sino que debe sumarse la muerte de todos los beneficiarios.
En el inciso e, en caso de que proceda la expropiacin, la utilidad pblica que ella
conlleva determina la superioridad del bienestar comn por sobre la proteccin del inters
privado. No obstante, la tutela se har efectiva a travs de la subrogacin real en los montos
indemnizatorios.
El supuesto de reivindicacin supone la discordancia entre la realidad registral y extra-
registral, lo que significa que el titular registral afect el inmueble al rgimen de tutela, pero en
verdad careca de los requisitos necesarios para la adquisicin del derecho real. De esta manera,
la proteccin a la vivienda le es inoponible al verdadero dueo que inicia la accin
reivindicatoria.
La referencia al art. 249 en caso de ejecucin autorizada confirma que en caso de
ejecucin se debe atener a los acreedores all enunciados, y en caso de existir un remanente
luego de la venta de la vivienda, aquel debe serle entregado al ex propietario.

Inmueble rural. ARTCULO 256. Inmueble rural. Las disposiciones de este Captulo son
aplicables al inmueble rural que no exceda de la unidad econmica, de acuerdo con lo que
establezcan las reglamentaciones locales.
Se incluye, a los inmuebles rurales como susceptibles de afectacin, pero a diferencia de
los urbanos, se establecer el rgimen siempre que, su valor no exceda al de la unidad
econmica que establece la reglamentacin local.

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