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Dante Ludwig Apoln Meza(*)

Acumulacin subjetiva o
litisconsorcio? Tratamiento del litisconsorcio en
el proceso civil peruano

SOBRE LA DENOMINADA ACUMULACIN PROCESAL, NUESTRO CDIGO ASUME UNA POSTURA


QUE ENTIENDE QUE STA SE DIVIDE EN DOS GRANDES ESPECIES: (I) LA ACUMULACIN OBJETIVA;
Y, (II) LA ACUMULACIN SUBJETIVA; CONCLUYENDO ADEMS EN LA EXISTENCIA DE UNA (III)
ACUMULACIN MIXTA, ES DECIR, UNA ACUMULACIN SUBJETIVA-OBJETIVA QUE EL CDIGO
PROCESAL CIVIL LA DENOMINA ACUMULACIN SUBJETIVA DE PRETENSIONES.

1. Introduccin
El presente trabajo tiene por objeto realizar una descripcin y anlisis del
tratamiento procesal que efecta nuestro Cdigo Procesal Civil sobre
el litisconsorcio. Como se podr apreciar, abordamos el fenmeno
litisconsorcial desde una perspectiva terico- prctica, a efectos que el
lector pueda apreciar, de manera concreta, cada uno de los problemas
que presenta la regulacin de esta institucin en el derecho nacional.

2. Cuestiones previas: la denominada


acumulacin procesal
Antes de iniciar el anlisis del fenmeno litisconsorcial en particular,
debemos referirnos a una cuestin previa y general. Nuestro Cdigo
Procesal Civil regula y describe esta situacin (la pluralidad de sujetos)
en dos de sus captulos denominndola acumulacin subjetiva y
litisconsorcio respectivamente. Esta descripcin de la pluralidad
de sujetos, la podemos apreciar en los artculos 83 y 92 del referido
Cdigo, no obstante que la acumulacin subjetiva, sera considerada
una especie de un gnero denominado acumulacin procesal

Sobre la denominada acumulacin procesal, nuestro cdigo asume


una postura que entiende que sta se divide en dos grandes especies:
(i) la acumulacin objetiva; y, (ii) la acumulacin subjetiva; concluyendo

(*) Abogado por la Ponticia Universidad Catlica del Per. Profesor de Derecho Procesal Civil en la misma casa de estudios.
Presidente del Instituto Peruano de Estudios Procesales.

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Acumulacin subjetiva o litisconsorcio? Tratamiento del litisconsorcio en el proceso
civil peruano

LA PRIMERA CRTICA QUE SE PUEDE


REALIZAR A LA CLASIFICACIN
EXPUESTA EN EL PUNTO ANTERIOR,
ES QUE CREA ARTIFICIALMENTE UNA
FIGURA GENRICA A LA QUE DENOMINA
ACUMULACIN PROCESAL.

En efecto, para esta postura existir:

a) Acumulacin objetiva: cuando en un


mismo proceso se haya substanciado
una pluralidad de pretensiones. As por
ejemplo, cuando un demandante plantea
dos o ms pretensiones solicitando la
resolucin del contrato y el pago de una
indemnizacin por daos y perjuicios.

b) Acumulacin subjetiva: cuando en un


mismo proceso existe una pluralidad de
sujetos en calidad de parte demandante
adems en la existencia de una (iii) acumulacin mixta, es o demandada. Por ejemplo, cuando se
decir, una acumulacin subjetiva-objetiva que el Cdigo demanda la nulidad de un contrato de
Procesal Civil la denomina acumulacin subjetiva de compraventa a los copropietarios que
pretensiones.(1)(2) transrieron el bien inmueble.(3)

(1) La denominada acumulacin subjetiva de pretensiones se encuentra regulada en los artculos 86 y 89 de nuestro
Cdigo Procesal Civil. Respecto a la clasicacin asumida por nuestro Cdigo, asumen tambin esta postura, entre
otros: PALACIO, Lino Enrique. Derecho procesal civil. Volumen I. 2da. ed. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1990, pp. 443-
444; RAMREZ ARCILA, Carlos. Accin y acumulacin de pretensiones. Bogot: Temis, 1978, p. 131; PALACIO, Lino;
ALVARADO VELLOSO, Adolfo. Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Santa Fe: Rubinzal-Culzoni, 1990,
VolumenIII. pp. 467-468; ALSINA, Hugo. Tratado terico prctico de derecho procesal civil y comercial. Tomo I. Buenos
Aires: Compaa Argentina, 1941, pp. 317-318; BARACAT, Edgar Jos. Reflexiones en torno a la teora de la conexidad
y de la acumulacin procesal. En: Revista Jurdica Argentina La Ley. Tomo. 1989-A, pp. 1175-1177; MONROY GLVEZ,
Juan. Partes, acumulacin, litisconsorcio, intervencin de terceros y sucesin procesal en el Cdigo Procesal Civil. En: IUS
ET VERITAS. Ao IV, Nro. 6, pp. 44; FALCN, Enrique. Elementos de derecho procesal civil. T.I. Buenos Aires: Abeledo-
Perrot, 1986, pp. 199-202; Con la denominacin de proceso complejo: RIVAS, Adolfo. Tratado de las terceras: el proceso
complejo. Volumen I. Buenos Aires: Abaco de Rodolfo Depalma, 1993, p. 30; GONZLEZ, Atilio. La Pluralidad en el proceso
civil y comercial. Buenos Aires: Astrea, 1984, pp. 25-64; MONTERO AROCA, Juan. Acumulacin de procesos y proceso
nico con pluralidad de partes. En: Estudios de Derecho Procesal. Barcelona: Bosch, 1981, pp. 215-256.
(2) El ltimo prrafo del artculo 83 establece tambin un criterio clasicatorio de la acumulacin (ya sea que se trate de un caso de
acumulacin objetiva o subjetiva), en funcin al momento de su formacin. En tal sentido, la acumulacin podr ser originaria si
se presenta sta al momento en que se interpone la demanda, o sucesiva si se presenta en un momento posterior.
(3) Las leyes de Partidas no legislaron la acumulacin subjetiva de acciones, como tampoco lo hizo la ley de enjuiciamiento
civil espaola de 1855, pero sus comentadores y la jurisprudencia la admitieron en los mismos casos en que el demandado

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c) Acumulacin subjetiva de pretensiones: cuando en a partir de la cual se justican sus especies,


un mismo proceso existe una pluralidad de sujetos que seran las guras ya descritas (la llamada
en calidad de parte demandante, donde cada uno de acumulacin objetiva y la subjetiva). Creemos
dichos sujetos es titular de una pretensin procesal; o, que esta postura incurre en error, como
cuando existan varios sujetos demandados y respecto veremos mas adelante, tal vez generado por
de cada uno de ellos recae una pretensin procesal. el deseo de sistematizar los fenmenos o
Es decir, cuando coexista la denominada acumulacin instituciones procesales, sin considerar su
objetiva y la subjetiva. funcin concreta.

Es importante considerar que un gran sector de la doctrina Al respecto, partimos de la siguiente premisa:
no asume el criterio de clasicacin que hemos expuesto, para que dos elementos sean especies de
distinguiendo nicamente entre acumulacin de autos un mismo gnero, ambos deben tener algo
(procesos) y de pretensiones(4). Nosotros creemos que la en comn, as, el Diccionario de la Real
clasicacin asumida por nuestro Cdigo no ha sido la ms Academia Espaola, dene a la especie, como
acertada conforme expondremos a continuacin.(5) el conjunto de cosas semejantes entre s, por
tener uno o varios caracteres comunes.
2.1. Crticas a la concepcin clsica de acumulacin
procesal En este sentido, cabe preguntarnos: qu
La primera crtica que se puede realizar a la clasicacin tienen en comn la denominada acumulacin
expuesta en el punto anterior, es que crea articialmente una objetiva y la subjetiva para que consideremos
gura genrica a la que denomina acumulacin procesal, que son especies de un mismo gnero?

poda pedir la acumulacin de autos, criterio poco exacto, porque, (..), no siempre coinciden las condiciones requeridas
para la procedencia de una y otra. ALSINA, Hugo. Tratado terico prctico de derecho procesal civil y comercial. Tomo I.
Buenos Aires: Compaa Argentina, 1941, pp. 324-325.
(4) Se puede consultar ASENCIO MELLADO, Jos Mara. Derecho Procesal Civil:Parte primera. Valencia: Tirant Lo Blanch,
1997, pp. 109-121; MORN PALOMINO, Manuel. Derecho Procesal Civil. (Cuestiones fundamentales). Madrid: Marcial
Pons, 1993; CORTS DOMNGUEZ, Valentn; GIMENO SENDRA, Vicente; MORENO CATENA, Vctor. Derecho procesal
civil. Valencia: Tirant Lo blanch, 1995; REIMUNDIN, Ricardo. Derecho procesal civil. Vol. I. Buenos Aires: Viracocha, 1956,
Volumen II. pp. 393-39; FENOCHIETTO, Carlos Eduardo; ARAZI, Roland. Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
Volumen I. 2da. ed. Buenos Aires: Astrea, 1993, pp. 347-372; ROMERO, Mauro Miguel y Teora de la acumulacin de
acciones y de procesos. En: Revista General de Legislacin y Jurisprudencia. Tomo 165. ao 1934, pp. 291-309; CONEJERO,
Francisco. Acumulacin de autos y de acciones. En: Revista General de Legislacin y Jurisprudencia. Tomo 157, ao 1930,
pp. 44-54; RIVAS SACCONI. Jess Alejandro. Acumulacin de acciones y de autos. En: Estudios de Derecho. Volumen XV.
Numero 44. Medelln, pp.267-277; MARTNEZ, Hernn. Procesos con sujetos mltiples. Volumen I. Buenos Aires: La Roca,
1987; DVILA MILLN, Ma Encarnacin. Litisconsorcio Necesario. Concepto y tratamiento procesal. 3ra edicin Barcelona:
Bosch, 1997; REDENTI, Enrico. Il giudizio civile con pluralit di parti. Milano: Giufrr, 1960; RIVAS, Adolfo. Tratado de las
terceras: el proceso complejo. Volumen I. Buenos Aires: Abaco de Rodolfo Depalma, 1993; FABREGA, Jorge. Instituciones
de derecho procesal civil. Panam: Jurdica Panamea, 1998; HOLANDA GODOY, Mario Henrique. Doutrina e prtica
do litisconsrcio. Rio de Janeiro: Forense, 2003; CAMARGO SOBRINHO, Mario de. Do litisconsrcio e seus efeitos. Um
estudo sobre os aspectos fundamentais da pluralidade de partes a luz do CPC. Sao Paulo: Interlex, 2002; ROCHA, Ibraim.
Litisconsrcio, efeitos da sentenca e coisa julgada na tutela coletiva. Rio de Janeiro: Forense, 2002.
(5) La clasicacin asumida por el Cdigo Procesal Civil y que se aprecia en casi todos los artculos del captulo de la
acumulacin, resulta claramente similar a la propuesta por Juan Motero Aroca en 1981, sin embargo, como veremos ms
adelante, esta doctrina no fue asumida en su integridad, sobre todo con relacin a la gura del litisconsorcio. Confrntese
MONTERO AROCA, Juan. Acumulacin de procesos y proceso nico con pluralidad de partes. En: Estudios de Derecho
Procesal. Barcelona: Bosch, 1981

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civil peruano

Si se encuentra reconocido que la llamada acumulacin En efecto, aquello que la doctrina tradicional
objetiva consiste en una pluralidad de pretensiones formuladas y nuestro Cdigo Procesal Civil han
en un mismo proceso y la denominada acumulacin subjetiva denominado acumulacin subjetiva de
consiste en una pluralidad de sujetos en calidad de parte pretensiones, no es otro que un supuesto de
demandante o demandada, cabe preguntarnos nuevamente: litisconsorcio facultativo, es decir, un caso en
qu existe en comn entre la pluralidad de sujetos y la el cual existen varios sujetos en calidad de
pluralidad de pretensiones? parte demandante donde cada uno de ellos
es titular de una pretensin procesal propia, o
La respuesta es clara pues, en realidad nada tienen en comn, el caso de varios sujetos en calidad de parte
salvo la misma pluralidad o el trmino acumulacin, lo que demandada respecto de los cuales cada uno
evidentemente no puede considerarse como una caracterstica es titular pasivo de una pretensin.(7)
que permita agruparlas como especies de un mismo gnero.
En consecuencia, no existe razn para seguir
Por ello, creemos que resulta articial no slo el agrupar dos manteniendo una construccin articial
instituciones sin caractersticas comunes, sino adems crear destinada generar un estado tal de confusin,
un gnero que los agrupe, el que ha venido a denominarse que la mayora de los autores simplemente
acumulacin procesal. guarden silencio ante los problemas que
presenta la acumulacin.
2.2. Nuestra concepcin en torno a la denominada
acumulacin procesal 3. El fenmeno litisconsorcial
No slo la acumulacin objetiva y la subjetiva carecen de
elementos comunes que permitan considerarlas como Con el trmino litisconsorcio se identica
especies de un mismo gnero, sino que adems, aquello un fenmeno procesal concreto: la pluralidad
que se ha venido a denominar acumulacin subjetiva, de sujetos que actan en la misma posicin
viene siendo estudiado por la doctrina y regulado por nuestro de parte al interior de un proceso. En otras
Cdigo Procesal Civil como supuestos de litisconsorcio. palabras, el litisconsorcio es una situacin que
se caracteriza por la coexistencia de dos o
De esta manera, consideramos que esta sistematizacin ms sujetos en calidad de parte demandante,
articial debe ser dejada de lado a efectos de estudiar a la demandada o en ambas.
acumulacin de pretensiones y al litisconsorcio (facultativo,
necesario y cuasi-necesario), como instituciones con Esta situacin, que se verica al interior de un
caractersticas, presupuestos y funciones distintas.(6) proceso, es generada a partir de una realidad
extraprocesal, que nosotros consideramos
Cabe sealar, que si ya de por s resulta articial la son las siguientes:
clasicacin (acumulacin objetiva y subjetiva), resulta ms
grave an la creacin de una tercera gura a la que se ha a) Que la pretensin o pretensiones deducidas
denominado acumulacin subjetiva-objetiva o subjetiva de en el proceso se encuentran referidas
pretensiones. o relacionadas a situaciones jurdicas

(6) Desde una perspectiva teleolgica resulta de suma importancia determinar los nes de las instituciones para diferenciarlas
adecuadamente. En el caso concreto, la denominada acumulacin subjetiva y la objetiva tienen funciones distintas, pues
adems recaen sobre objetos distintos, lo que determina que no puedan ser consideradas especies de un mismo gnero.
(7) El litisconsorcio facultativo tiene como caractersticas: (i) la existencia de pluralidad de sujetos; (ii) de pretensiones; y, (iii)
existencia de conexidad entre ellas. Es por ello que se critica la existencia real de un litisconsorcio, en tanto los sujetos
litisconsortes no tienen una suerte comn en el conicto. Sin embargo, ello no justica la existencia de una acumulacin
subjetiva de pretensiones.

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plurisubjetivas, es decir, que la situacin jurdica armada Al respecto, reiteramos que esta forma de
en la pretensin es de titularidad de una pluralidad de apreciar el fenmeno de la acumulacin
sujetos.(8) procesal, debe ser dejada de lado a n de
estudiar a la acumulacin de pretensiones (la
b) A que se deduzcan al interior de un proceso varias nica y verdadera acumulacin) y al litisconsorcio
pretensiones referidas a situaciones jurdicas subjetivas (en sus diversas manifestaciones), como
autnomas pero conexas.(9) instituciones con caractersticas, presupuestos
y funciones distintas.(11)
De esta manera, es en virtud de estas razones sustanciales,
que el derecho procesal reconoce el fenmeno de la pluralidad 4. Supuestos de
de sujetos en el proceso y logra distinguir sus diversas litisconsorcio
manifestaciones a partir de sus caractersticas particulares,
como veremos mas adelante. Como veremos en este punto, partimos de
considerar que existen tres tipos de litisconsorcio:
Es importante incidir en que el artculo 92 del Cdigo Procesal el litisconsorcio necesario, el cuasi-necesario
Civil, describe el fenmeno de la pluralidad subjetiva de forma y el facultativo. Ello en virtud a que cada tipo
general, denominndolo litisconsorcio, pese a que el artculo de litisconsorcio tiene caractersticas que
83 describe tambin la misma situacin denominndola determinan un tratamiento diferenciado.
acumulacin subjetiva.
4.1. El litisconsorcio necesario
Este tratamiento no resulta coherente, como hemos sealado,
pues ms all de la creacin articial de la denominada 4.1.1. Nocin de litisconsorcio necesario
acumulacin subjetiva contrapuesta a la acumulacin de Conforme hemos sealado en el punto III,
pretensiones (tratadas como especies de un gnero, sin se puede originar el litisconsorcio cuando la
que compartan elementos comunes ms all del nombre pretensin o pretensiones deducidas en el
acumulacin), debe tenerse en cuenta que la creacin y proceso se encuentren referidas o relacionadas
consolidacin de la nocin acumulacin subjetiva tuvo por a situaciones jurdicas plurisubjetivas, es
nalidad reemplazar la nocin de litisconsorcio, en la medida decir, cuando tales situaciones correspondan
que se consideraba a esta ltima como inadecuada, por no a una pluralidad de titulares y por lo tanto,
reejar adecuadamente el fenmeno.(10) todas ellas son parte del proceso.

(8) Es por esta razn que dos o ms sujetos sern titulares de una misma pretensin o la sentencia que se dicte respecto de
una pudiera afectar a la otra. Puede consultarse: MENCHINI, Sergio. Il proceso litisconsortile. Struttura e peteri delle parti.
Volumen I. Milano: Giuffr, 1993.
(9) En tal sentido, la conexin al interior del proceso ser el factor que relacione las pretensiones y permita la participacin
conjunta de sus titulares.
(10) La clasicacin que nuestro Cdigo Procesal Civil asumi en el artculo 83 resulta coincidente, por no decir idntica, con
la que desarrolla Juan Montero Aroca en 1981, sin embargo, en dicho trabajo el mismo autor critica la nocin general de
litisconsorcio, lo que nos parece por lo menos coherente a partir de su construccin terica que divide a la acumulacin en
objetiva y subjetiva. MONTERO AROCA, Juan. Acumulacin de procesos y proceso nico con pluralidad de partes. En:
Estudios de Derecho Procesal. Barcelona: Bosch, 1981, pp. 217. El trmino litisconsorcio, con la amplitud en el campo
de aplicacin con que se usa actualmente, nos parece inadecuado.
(11) Ya hemos sealando anteriormente que desde una perspectiva teleolgica resulta de suma importancia determinar los
nes de las instituciones para diferenciarlas adecuadamente. En el caso concreto, la denominada acumulacin subjetiva
y la objetiva tienen funciones distintas, pues adems recaen sobre objetos distintos, lo que determina que no puedan ser
consideradas especies de un mismo gnero.

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civil peruano

A partir de esta situacin de naturaleza sustancial o material, As, el profesor Ramos Mndez ha sealado
podemos identicar un tipo de litisconsorcio que nuestro Cdigo que: Se pone de relieve cmo existen derechos
Procesal Civil(12) denomina necesario. Esta necesidad se que en su formacin o existencia afectan a una
encuentra relacionada al inters de evitar las consecuencias pluralidad de personas, que colectivamente
procesales que genera la ausencia de participacin de son titulares de tales derechos. Cuando no
los sujetos que deban actuar como litisconsortes. Esta puede escindirse, el desarrollo o ejercicio de
consecuencia procesal, conforme lo establece el artculo 93, dichos derechos implica concurrencia de todos
es considerar invlida la sentencia que pudiera expedirse. los sujetos que integran dicha titularidad.(15)

Si bien se ha pretendido encontrar la justicacin del La justicacin del litisconsorcio necesario


litisconsorcio necesario en diversos argumentos,(13)la doctrina, en el derecho sustancial, implica que ante
con cierta unanimidad, ha sostenido que esta gura fundamenta existencia de situaciones jurdicas subjetivas
su existencia, en razones de que ataen al derecho material. que sean de titularidad de una pluralidad de
Bajo el amparo de esta orientacin se entiende justificado el sujetos, la sentencia deber ser pronunciada
litisconsorcio necesario ya sea por la singular naturaleza o necesariamente frente a todos ellos, lo que
las especiales caractersticas que presentan los derechos se traduce en la legitimacin conjunta de la
deducidos en juicio, o bien, porque la declaracin que el actor pluralidad de titulares.(16)
solicita del Juez es de carcter inescindible o nico para todos
los litisconsortes por establecer la ley o la naturaleza misma En suma, la legitimacin conjunta le impone
de la relacin de derecho material-, situacin que requiere, en al actor una verdadera carga procesal, que
consecuencia, que concurran todos ellos al proceso, siendo consiste en determinar celosamente -a la luz
adems la sentencia que se dicte nica para todos ellos.(14) de la misma legitimacin- el mbito subjetivo
del objeto del proceso, puesto que, si no
De esta forma, el litisconsorcio necesario se presenta cuando demanda a todos los sujetos integrantes de
las situaciones jurdicas subjetivas que se armen a travs de la relacin jurdico material deducida en el
una pretensin sean de titularidad de una pluralidad de sujetos. pleito, ste va a ser totalmente intil.(17)

(12) Artculo 93.- Litisconsorcio necesario.-


Cuando la decisin a recaer en el proceso afecta de manera uniforme a todos los litisconsortes, slo ser expedida
vlidamente si todos comparecen o son emplazados, segn se trate de litisconsorcio activo o pasivo, respectivamente,
salvo disposicin legal en contrario.
(13) Se ha intentado explicar la necesidad del litisconsorcio a partir de de considerar que la ausencia de los sujetos titulares
de la situacin jurdica subjetiva podra determinar (i) la inutilidad de la sentencia, (ii) la vulneracin de derechos de terceros
por extensin de los efectos de la cosa juzgada; y, (iii) la vulneracin del principio de audiencia y contradiccin, entre otros.
Confrntese: RAMOS MNDEZ, Francisco. Enjuiciamiento civil. Vol I. Barcelona: Bosch, 1997, pp. 83-84; ROMERO SEGUEL,
Alejandro. La acumulacin inicial de acciones en el Derecho Procesal Espaol. Barcelona: Cedecs, 1999, pp. 133-136.
(14) ROMERO SEGUEL, Alejandro. La acumulacin inicial de acciones en el Derecho Procesal Espaol. Barcelona: Cedecs,
1999, pp. 136-137. En este mismo sentido Ramos Mendez sostiene que: Con cierta unanimidad la doctrina ha sealado
como fundamento del litisconsorcio pasivo necesario la propia relacin jurdica discutida en el juicio, direccin que tambin
ahora es pacca en la ms moderna doctrina jurisprudencial, con formulaciones muy precisas y tcnicas. RAMOS
MNDEZ, Francisco. Enjuiciamiento civil. Vol. I. Barcelona: Bosch, 1997, p. 84.
(15) RAMOS MNDEZ, Francisco. Enjuiciamiento civil. Vol. I. Barcelona: Bosch, 1997, p. 84.
(16) ORTELLS RAMOS, Manuel. Derecho Procesal Civil. 3ra. Ed. Navarra: Aranzadi, 2002, p. 187. En cuanto a la legitimizacin
conjunta, Montero Aroca sostiene: En el litisconsorcio necesario, pues, la afirmacin de la titularidad activa del derecho
subjetivo ha de hacerse por varias personas (activo) o ha de imputarse la obligacin a varias personas (pasivo). MONTERO
AROCA, Juan. La legitimacin en el Cdigo Procesal Civil del Per. En: Ius et Praxis, p. 18.
(17) ROMERO SEGUEL, Alejandro. La acumulacin inicial de acciones en el Derecho Procesal Espaol. Barcelona: Cedecs,
1999, p. 137.

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Debemos recordar que la nocin de litisconsorcio implica la b) La ausencia de alguno de los litisconsortes
existencia de dos o ms sujetos en calidad de parte demandante, determinar una falta de legitimacin para
demandada o ambas. Es decir, nos referimos a sujetos que obrar (en tanto existe legitimacin conjunta
actan como parte demandante o demandada al interior de un o plural), de ah que sea necesaria la
proceso, por lo que la redaccin inicial del artculo 93 resulta poco participacin de todos sujetos legitimados
adecuada. En efecto, en dicho artculo se describe un supuesto para la validez de la sentencia.
de hecho y una consecuencia jurdica concreta: Cuando la
decisin a recaer en el proceso afecta de manera uniforme 4.1.2. El problema del litisconsorcio necesario
a todos los litisconsortes, slo ser expedida vlidamente si activo
todos comparecen o son emplazados Al respecto, podemos El artculo 93 del Cdigo Procesal Civil, hace
preguntarnos cmo no podra ser vlida una sentencia frente referencia expresa a un litisconsorcio necesario
a todos los litisconsortes? Cmo alguien puede referirse a activo o pasivo, sin embargo, la existencia
todos litisconsortes sin que stos ya se encuentren emplazados de un litisconsorcio necesario activo ha sido
o hayan comparecido?(18) La norma hubiera sido ms clara si cuestionada en la doctrina,(19) debido a que
hubiera dispuesto: Cuando la decisin a recaer en el proceso nadie puede ser obligado a ser demandante en
afectar de manera uniforme a una pluralidad de sujetos, slo un proceso si esa no ha sido su voluntad. Esto
ser expedida vlidamente si respondera al antiguo aforismo Invitus agere
vel accusare nemo cogatur.(20)
En virtud a todo lo expuesto y en especial considerando las
razones de ndole sustancial que justican el litisconsorcio En efecto, el tratar de explicar el fenmeno
necesario, podemos sealar que las caractersticas del litisconsorcio necesario a partir de la
fundamentales de este tipo de litisconsorcio que permiten legitimacin para obrar, genera problemas
diferenciarlo de otros tipos litisconsorcio, son las siguientes: tericos adicionales en la medida que
muchos todava hacen uso de una antigua
a) Todos los sujetos que forman el litisconsorcio, son titulares y desfasada denicin de legitimacin para
en forma comn de una o ms pretensiones procesales obrar, concibindola como una equiparacin
(litisconsorcio activo) o sobre varios sujetos recae en forma lgica entre quienes fueron parte de la relacin
comn una misma pretensin o pretensiones (litisconsorcio jurdico material y los que deben ser parte de
pasivo). la relacin jurdica procesal.(21)

(18) Recordemos que el litisconsorcio es un fenmeno procesal y por lo tanto slo puede vericarse su existencia a partir del
inicio de un proceso y no antes.
(19) Confrntese: HOLANDA GODOY, Mario Henrique. Doutrina e prtica do litisconsrcio. Ro de Janeiro: Forense, 2003, pp.
169-174; BONET NAVARRO, Jos. Litis-disorcio necesario y litis-consorcio innecesario en la posicin activa. En: Revista
Jurdica Magistri Et Doctores. Ao VIII, N 2, Diciembre 2002, pp. 102-125; RAMOS MNDEZ, Francisco. Enjuiciamiento
civil. Vol. I. Barcelona: Bosch, 1997, p. 83.
(20) Nadie puede ser obligado a demandar o acusar contra su voluntad
(21) Esta concepcin respecto a la legitimacin para obrar se circunscribe a la antigua y desfasada Teora de la relacin
jurdica, que establece que la legitimacin para obrar se determina a partir de la coincidencia real de la titularidad de la
relacin jurdica material con lo planteado en el proceso. Respecto a la denominada Teora de la Relacin Jurdica, el
profesor Silguero Estagnan, seala lo siguiente: Lo cierto es que esta teora debe entenderse superada al ser evidente la
distincin entre la legitimacin y la titularidad. En efecto, es importante destacar que, la titularidad del derecho u obligacin
de un sujeto, es objeto del pronunciamiento de fondo. En cambio, la legitimacin cumple una funcin exclusivamente
procesal ya que es necesaria para que el sujeto parte pueda ser destinatario de los efectos del proceso pues atae a la
eficacia de los actos procesales. SILGUERO ESTAGNAN, Joaqun. La tutela jurisdiccional de los intereses colectivos a
travs de la legitimacin de los grupos. Madrid: Dykinson, 1995, p.170.

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Acumulacin subjetiva o litisconsorcio? Tratamiento del litisconsorcio en el proceso
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As, podra presentarse el caso en que, de celebrarse un contrato un litisconsorcio necesario tanto pasivo como
de compraventa entre los sujetos A y B como vendedores activo, sin embargo, sera un error considerar
y los sujetos C y D como compradores, un Juez considere que ante la ausencia de participacin de uno
que, ante una pretensin de nulidad del negocio jurdico de de los sujetos como demandante pueda existir
compraventa por parte de uno de los vendedores, deban una falta de legitimacin para obra activa. En
participar necesariamente como litisconsortes necesarios realidad lo importante es que el sujeto que no
activos los sujetos A y B; y como litisconsortes necesarios demand sea parte del proceso y no que lo
pasivos los sujetos C y D (realizando la equiparacin lgica sea en una determinada calidad.(23)
entre los sujetos que forman la relacin jurdico material y los
que forman la relacin jurdico procesal). La solucin es sencilla, pues si en el caso
propuesto, el sujeto B no desea interponer
Esta consideracin del Juez es un grave error, no solo por conjuntamente con A una pretensin de
la desfasada concepcin de legitimacin para obrar que nulidad del negocio jurdico, entonces el
utiliza, sino porque determinara que (en el mismo ejemplo) sujeto A necesariamente deber dirigir su
si el sujeto B (uno de los vendedores) no desea demandar pretensin contra los sujetos C, D y tambin
la nulidad del negocio jurdico, entonces el sujeto A jams contra B. Esto mismo deber suceder frente
podra acceder a la funcin jurisdiccional para hacer efectiva a otros remedios sustanciales, como en los
la nulidad del negocio, lo cual sera realmente absurdo. casos que se solicite de inecacia, la anulacin
o la resolucin de un negocio jurdico.
No cabe duda que constituye un grave error considerar que,
en el ejemplo propuesto, el sujeto B debe ser litisconsorte Igual posicin tiene el profesor Bonet Navarro,
necesario activo y por ello, su ausencia determinara una falta quien considera que existen razones fundadas
de legitimidad para obrar activa (nalmente la improcedencia de para que en el proceso, cuya pretensin
la demanda). Es por ello, que diversas sentencias del Tribunal sea constitutiva y hasta incluso declarativa
Supremo espaol sostienen que el litisconsorcio necesario y de condena en cuanto llevan implcita
activo no solo no existe sino que debe ser rechazado(22). una declaracin, participen todas aquellas
personas unidas de forma inescindible por
Nosotros no creemos que deba rechazarse la gura del la relacin material. Sin embargo, ello no
litisconsorcio necesario en la posicin activa, pues en el significa que existe strictu sensu la necesidad
caso propuesto, si los sujetos A y B se encuentran de de que todos esos sujetos se siten en la
acuerdo y demandan conjuntamente la nulidad del negocio posicin activa.(24) Lo que importa entonces
jurdico frente a los sujetos C y D, queda claro que existe es que todos lo sujetos se encuentren en el

(22) As la STS de fecha 25 de febrero de 1998 arma que: Pero no hay litisconsorcio activo necesario: nadie puede obligar a
otro a que sea co-demandante; distinto es el tema de los efectos de la sentencia, pero queda bien constituida la relacin
jurdico procesal en que uno o varios demandantes, con legitimacin activa, como el presente caso, ejercitan una accin,
sin que traigan, ni puedan traer, otros posibles interesados como co-demandantes. De igual forma, la Sentencia del
Tribunal Supremo del 27 de mayo de 1997 seala que: ()la gura del litisconsorcio activo necesario no est reconocida
jurisprudencialmente, pues no se puede obligar a varios actores a litigar unidos contra otros. Esta cuestin ya ha sido
paccamente resuelta por la Doctrina de esta Sala, y as como es conocido el origen jurisprudencial del litisconsorcio
pasivo necesario, tambin lo es el rechazo a la gura del litisconsorcio activo()
(23) Es importante sealar que si bien la necesidad del litisconsorcio en el lado pasivo asegura el derecho de defensa de las
partes, la exigencia o necesidad en el lado activo, limitara e impedira la tutela procesal efectiva de quien individualmente
desea ejercer un remedio de naturaleza sustancial.
(24) BONET NAVARRO, Jos.Litisconsorcio necesario y litisconsorcio innecesario en la posicin activa. En: Revista Jurdica
Magistri Et Doctores. Ao VIII, N 2, Diciembre 2002, p. 112.

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Dante Ludwig Apoln Meza

proceso, independientemente de la posicin, activa o pasiva, La excepcin de falta de legitimacin para


en la que se hallen(25). obrar permitir al demandado denunciar que
no han sido emplazados todos aquellos sujetos
En consecuencia, creemos que la necesidad del litisconsorcio sobre quienes la sentencia se pronunciar
determina que los sujetos que pueden ser afectados en forma en forma directa, al ser sujetos de la misma
directa por la sentencia, debern participar necesariamente relacin jurdica sustancial.
en el proceso, pero no necesariamente en una determinada
calidad de parte (demandante o demandada). De esta manera, en caso que el Juez declare
fundada esta excepcin, se proceder
4.1.3. Efectos de la exclusin de un litisconsorte necesario conforme lo establecido en inciso 4 del
Conforme a lo expuesto en los puntos anteriores, no habiendo artculo 451 del Cdigo Procesal Civil,(26)
sido emplazado uno de los sujetos respecto de los cuales suspendiendo el proceso hasta que se
debera existir un pronunciamiento uniforme (siempre que determine correctamente a los sujetos que
de ello se derive falta de legitimidad para obrar), surge la actuarn como demandados.
necesidad de integrar dicho sujeto a la relacin procesal.
Si el plazo para deducir excepciones ya
La integracin de la relacin procesal puede ser realizada de venci, entonces cualquiera de las partes
dos maneras distintas: podr solicitar al Juez que haga uso de su
facultad conferida en el artculo 96 que
a) Mediante la proposicin de una excepcin de falta de comentaremos ms adelante.
legitimacin para obrar pasiva (exceptio plurium litis
consortium). 4.1.4. Facultades del litisconsorte necesario
b) De ocio por parte del Juez, en ejercicio de la facultad Si el litisconsorcio se encuentra
conferida por del artculo 96. adecuadamente constituido, resulta de suma
importancia determinar cmo se relacionan
Ya hemos sealado que no podra formularse una excepcin los litisconsortes entre s y que facultades
de falta de legitimacin para obrar activa en caso que no tendran interior del proceso con relacin al
se haya apersonado como demandante uno de los sujetos objeto del proceso.
de la relacin sustancial que ocupa conjuntamente con el
demandante originario una misma posicin en dicha relacin. a) Actos de alegacin
Siendo ello as, la integracin del sujeto excluido de la relacin En la medida que todos los sujetos que
procesal, deber realizarse siempre en el lado pasivo, es forman el litisconsorcio, son titulares en
decir, como demandado. forma comn de una o ms pretensiones

(25) Ibd., p. 112. En efecto estamos convencidos de que la necesidad del litisconsorcio, en esencia, no tiene apellidos de
activo o pasivo.
(26) Artculo 451.- Efectos de las excepciones.-
Una vez consentido o ejecutoriado el auto que declara fundada alguna de las excepciones enumeradas en el artculo 446,
el cuaderno de excepciones se agrega al principal y produce los efectos siguientes:
()
4. Suspender el proceso hasta que el demandante establezca la relacin jurdica procesal entre las personas que el
auto resolutorio ordene y dentro del plazo que este je, si se trata de la excepcin de falta de legitimidad para obrar del
demandado.
Vencido los plazos a los que se reeren los incisos anteriores sin que se cumpla con lo ordenado, se declarar la nulidad
de lo actuado y la conclusin del proceso.
()

180 IUS ET VERITAS 42


Acumulacin subjetiva o litisconsorcio? Tratamiento del litisconsorcio en el proceso
civil peruano

procesales (litisconsorcio activo) o sobre varios un pronunciamiento uniforme, surge la


sujetos recae en forma comn una misma pretensin o necesidad de integrar la relacin procesal.
pretensiones, cualquier acto de alegacin de un sujeto Como hemos sealado previamente, esta
influir por igual en la expectativa de sentencia de todos integracin puede ser realizada de dos
sus litisconsortes. maneras distintas:

Cada litisconsorte podr actuar con diferente representante a) Mediante la proposicin de una
y patrocinado con diferente abogado si fuese el caso, excepcin de falta de legitimidad para
sin embargo, el reconocimiento de hechos realizado por obrar pasiva (exceptio plurium litis
alguno de los litisconsortes no podr surtir efectos como consortium).
situacin que excluya su determinacin como tema de b) De ocio por parte del Juez, en ejercicio
prueba (27). de la facultad conferida por del artculo
96.
b) Actos de prueba
Cada litisconsorte es libre de ofrecer los medios probatorios A esta ltima posibilidad, se le ha llamado
que considere conveniente, los cuales en virtud del principio integracin de la litis o del contradictorio(28),
de adquisicin del material probatorio, pueden beneciar que permite al Juez realizar el emplazamiento
o perjudicar a todos los litisconsortes, ello determina de sujetos que no fueron demandados pese
la necesidad de valoracin conjunta de los medios de a que su ausencia determinaba una falta de
probatorios. legitimidad para obrar.

c) Actos de disposicin Resulta claro entonces, que la integracin de


Los actos de disposicin al interior de un proceso, (tales la litis, es una forma de intervencin provocada
como el desistimiento, allanamiento, reconocimiento, de terceros a instancia del Juez, mediante la
transaccin, conciliacin, entre otros) nicamente surtirn cual se subsana un defecto en la constitucin
efectos si en ellos participaron todos aquellos que son de la relacin procesal por omisin de la parte
titulares de la situacin jurdica subjetiva debatida en el demandante.
proceso, pues de no ser as la disposicin no podra surtir
efecto alguno. Esta facultad del Juez puede realizarse desde
el momento en que se calica la demanda al
d) Medios impugnatorios emitir el auto admisorio e inclusive una vez
Un acto procesal puede ser impugnado por cualquiera de los declarado saneado el proceso, hasta antes
litisconsortes, lo que determina que el medio impugnatorio as de que se emita sentencia.
interpuesto, favorecer al litisconsorte que no ha impugnado
o incluso que haya consentido el acto procesal, pues la De esta manera, si el Juez no cuenta con
resolucin que resuelve la impugnacin afectar por igual a los elementos sucientes para realizar el
todos los litisconsortes. emplazamiento a los sujetos excluidos
(como p.e. nombres completos, domicilios,
4.1.5. La integracin de la relacin jurdica procesal etctera), podr requerir al demandante para
En aquellos casos en que no haya sido emplazado uno que proporcione los datos faltantes para el
de los sujetos respecto de los cuales debera existir emplazamiento respectivo. Este requerimiento

(27) En cuando a las facultades de cada litisconsorte y la ecacia de sus actos procesales puede revisarse: ORTELLS RAMOS,
Manuel. Derecho Procesal Civil. 3ra. Ed. Navarra: Aranzadi, 2002, p. 190-191.
(28) MARTNEZ, Hernn. Procesos con sujetos mltiples. Vol.I. Buenos Aires: La Roca, 1987, pp. 183-205.

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Dante Ludwig Apoln Meza

implica la suspensin del proceso hasta que se determine los medios probatorios admitidos(31), en tal
correctamente la relacin jurdica procesal. sentido, es de pleno conocimiento que, en
situaciones ordinarias, el Juez convoca a
Es importante tener en cuenta que el defecto en la constitucin una audiencia de pruebas cuando los medios
de la relacin procesal puede ser denunciado por las partes, probatorios necesiten de actuacin para
inclusive si la parte demanda no dedujo la excepcin de falta su apreciacin, pero no cuando los medios
de legitimidad para obrar, pues dada la importancia de la probatorios ofrecidos resulten de actuacin
participacin de los sujetos excluidos para la validez de la inmediata (como documentos).
sentencia, el Juez contara ms que con una facultad, con un
deber de integrar la relacin procesal(29). A modo de ejemplo, supongamos que el sujeto
incorporado al proceso, a n de contradecir
4.1.6. Audiencia complementaria los hechos armados en la demanda,
El artculo 96 del Cdigo Procesal Civil(30), garantiza el derecho ofreciera como medios probatorios una serie
fundamental a probar que tiene el sujeto integrado a la de documentos, sera necesario que el Juez
relacin procesal, cuando su incorporacin se haya realizado convoque a una audiencia complementaria
en momento posterior a la audiencia de pruebas. de pruebas? Qu actividad se realizara en
la audiencia? Obviamente ninguna.
En efecto, la norma impone un deber al Juez, que consiste
en convocar a una audiencia de pruebas complementaria En realidad constituira una prdida de
en caso, alguno de lo incorporados ofreciera medios tiempo la programacin y realizacin de
probatorios. El supuesto de hecho de la norma que hemos una audiencia de pruebas, para nalmente
mencionado, no puede ser interpretado en sentido literal, no realizar actuacin alguna de medios
pues no tendra sentido alguno que el Juez convoque a una de prueba. Recordemos que el Juez se
audiencia pruebas siempre que el sujeto integrado haya encuentra facultado para prescindir de
ofrecido cualquier medio probatorio. la audiencia de pruebas cuando no hay
necesidad de actuar medio probatorio
Debe tenerse en cuenta que la norma garantiza uno de los alguno en la audiencia respectiva segn
contenidos esenciales del derecho fundamental a probar, lo dispuesto en el artculo 473 del Cdigo
en forma especca, garantiza el derecho a que se acten Procesal Civil(32).

(29) Por ello es que la denimos como el deber procesal del juez, ejercible de ocio o a solicitud de parte interesada, de emplazar
a comparecer al integrante de un litisconsorcio necesario no incluido en la relacin procesal primigenia.
Se trata invariablemente de un deber procesal que el magistrado debe cumplir ni bien advierta el defecto en la proponibilidad
subjetiva de la pretensin. MARTNEZ, Hernn. Procesos con sujetos mltiples. Vol.I. Buenos Aires: La Roca, 1987, p.184.
(30) Artculo 96.- Audiencia complementaria.-
Si al momento de la integracin ya se ha realizado la audiencia de pruebas y alguno de los incorporados ofreciera medios
probatorios, el Juez jar el da y la hora para una audiencia complementaria de pruebas que debe realizarse dentro de un
plazo que no exceder de veinte das.
(31) Confrntese: DEVIS ECHANDA, Hernando. Teora general de la prueba judicial. Tomo I, Medelln: Dik. 1987, pp. 276-277;
BUSTAMANTE, Reynaldo. El derecho a probar como elemento esencial de un proceso justo. Lima: Ara, 2001, pp. 138 y ss.
(32) Artculo 473.- Juzgamiento anticipado del proceso.-
El Juez comunicar a las partes su decisin de expedir sentencia sin admitir otro trmite cuando:
1. Luego de rechazada su frmula conciliatoria, advierte que la cuestin debatida es slo de derecho o, siendo tambin de
hecho, no hay necesidad de actuar medio probatorio alguno en la audiencia respectiva; o,
2. Queda consentida o ejecutoriada la resolucin que declara saneado el proceso, en los casos en que la declaracin de
rebelda produce presuncin legal relativa de verdad.

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Acumulacin subjetiva o litisconsorcio? Tratamiento del litisconsorcio en el proceso
civil peruano

De otro lado, es importante sealar que para la admisin de litisconsortes, slo ser expedida vlidamente
los medios probatorios ofrecidos por el sujeto integrado, no si todos comparecen o son emplazados,
resulta necesario convocar a una audiencia complementaria, segn se trate de litisconsorcio activo o
pues el rechazo o admisin de stos puede realizarse pasivo, respectivamente, salvo disposicin
mediante la emisin de un auto debidamente fundamentado. legal en contrario.

Por ltimo, creemos que tampoco resulta necesario que el De la norma citada puede deducirse lo
Juez, de ocio, convoque a una audiencia complementaria siguiente:
de pruebas nicamente para que los abogados informen
oralmente, pues conforme lo previsto en el artculo 210 a) Cuando la decisin a recaer en el proceso
del Cdigo Procesal Civil(33) esta posibilidad se presenta afecta de manera uniforme a todos
nicamente cuando en informe oral sea solicitado en forma los litisconsortes, slo ser expedida
expresa por el abogado. vlidamente si todos comparecen o son
emplazados.
4.2. El denominado litisconsorcio cuasi-necesario
Hemos sealado en los puntos precedentes que la gura b) Cuando la decisin a recaer en el proceso
del litisconsorcio puede presentarse si la pretensin o afecta de manera uniforme a todos los
pretensiones deducidas en el proceso se encuentran referidas litisconsortes, ser expedida vlidamente
o relacionadas a situaciones jurdicas plurisubjetivas, es an cuando no todos comparezcan o sean
decir, si tales situaciones corresponden a una pluralidad de emplazados, si existe disposicin legal en
titulares. tal sentido.

Esta armacin resulta coincidente con la regulacin del De esta ltima disposicin se aprecia la no
litisconsorcio necesario desarrollada en el artculo 93 necesidad del litisconsorcio, es decir, que
del Cdigo Procesal Civil, en la medida que siempre que la ausencia de los sujetos cotitulares de las
una sentencia afecte de manera uniforme a todos los situaciones jurdicas subjetivas armadas en
litisconsortes se deber a que existe una pretensin referida el proceso, no determina la invalidez de la
o relacionada a situaciones jurdicas plurisubjetivas, es decir, sentencia, en virtud a una disposicin legal
una pretensin de titularidad de una pluralidad de sujetos. en contrario.

Sin embargo, lo que caracteriza al litisconsorcio necesario, es As se congura entonces el litisconsorcio


que la sentencia que se dicte ser invalida si todos a quienes cuasi-necesario, producindose cuando la
afectar dicha sentencia de manera uniforme no participan en legitimacin activa y/o pasiva corresponde
el proceso, ya sea como demandantes o demandados. a varias personas, pero no de manera
necesariamente conjunta; en estos casos
No obstante ello, debe tenerse en cuenta que el propio se permite la existencia del proceso entre
artculo 93 del Cdigo Procesal Civil regula dos situaciones dos nicas personas, limitndose a exigir la
claramente diferenciadas, cuando dispone in fine salvo norma que, en el supuesto de que mas de
disposicin legal en contrario. una persona demanden o sean demandadas
han de hacerlo conjuntamente, tratndose
En efecto, el artculo 93 dispone: Cuando la decisin a de una nica pretensin y de un nico
recaer en el proceso afecta de manera uniforme a todos los proceso, que finalizar tambin con un nico

(33) Artculo 210.- Intervencin de los Abogados.-


Concluida la actuacin de los medios probatorios, el Juez conceder la palabra a los Abogados que la soliciten.

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Dante Ludwig Apoln Meza

pronunciamiento. La existencia del litisconsorcio queda a artculo 98 del Cdigo Procesal Civil(37), y
voluntad del o de los demandantes(34). pese a ser una gura polmica creemos
que se encuentra reconocida por nuestro
Es por ello, que algunos autores calican este supuesto ordenamiento (aunque no en forma expresa)
como un litisconsorcio procesalmente necesario(35), en la conforme lo hemos expuesto en los prrafos
medida que la necesidad del litisconsorcio no se reere a la precedentes(38).
necesidad pre-procesal o material de que varios intervengan
procesalmente unidos, sino a la exigencia procesal de que, si Sin embargo, resulta claro que su diferencia
varias partes acuden efectivamente a un proceso, entonces con el litisconsorcio necesario depender
deben actuar unidas y no separadamente(36). de una norma que otorgue legitimacin para
obrar extraordinaria a los sujetos cotitulares
Nosotros consideramos que el denominado litisconsorcio de una situacin jurdica plurisubjetiva a n
cuasi-necesario tiene autonoma en virtud a sus caractersticas, de que la ausencia de uno de los sujetos
de ah que se permita inclusive su conformacin sobrevenida co-legitimados no determine una falta de
a travs del la intervencin litisconsorcial regulada en el legitimidad para obrar. De esta manera,

(34) MONTERO AROCA, J.; ORTELLS RAMOS, M.; GMEZ COLOMER, J. L. Derecho jurisdiccional, Vol. II, Barcelona, Bosch,
1994, p. 49.
(35) Confrntese: LEIBLE, Stefan. Proceso civil alemn. 2da. edicin Medelln: Konrad-Adenauer Stiftung y Biblioteca Jurdica
Dike, 1999. p. 442-443
(36) GUASP DELGADO, Jaime. Derecho Procesal Civil. Vol. I. 3a.ed. Madrid: Instituto de estudios polticos, 1968, p. 202.
De igual forma, Chiovenda sostiene que (...) hay casos de litisconsorcio en los que la decisin debe ser producida
necesariamente frente a varios actores o varios demandados. La necesidad puede referirse a dos momentos diferentes
(esto es, a uno solo de ellos o a los dos al mismo tiempo):
1. A la proposicin misma de la demanda. Hay demandas que no pueden proponerse sino al mismo tiempo por varios o
contra varios, de tal manera que si la demanda se propone por uno solo o contra uno solo, la sentencia debe declararla
improponible.(...). Este litisconsorcio ordinariamente es necesario tambin respecto del segundo momento. (...).
2. A la tramitacin y decisin. Hay demandas que pueden ser propuestas por uno solo de los varios que tendran derecho
de proponerlas. Pero s varios entre stos las proponen, las diversas demandas han de ser tramitadas y decididas al mismo
tiempo y uniformemente. CHIOVENDA, Jos. Principios de Derecho Procesal Civil. Tomo II. ed. 1990. Mxico: Crdenas,
1990, pp. 674-675
(37) Artculo 98.- Intervencin litisconsorcial.-
Quien se considere titular de una relacin jurdica sustancial a la que presumiblemente deban extenderse los efectos de una
sentencia, y que por tal razn estuviera legitimado para demandar o haber sido demandado en el proceso, puede intervenir
como litisconsorte de una parte, con las mismas facultades de sta.
Esta intervencin puede ocurrir incluso durante el trmite en segunda instancia.
(38) Entre los autores que reconocen la existencia de la gura pero planteando una denominacin o naturaleza diferente puede
consultarse ente otros a: FAIRN GUILLN, Vctor. Estudios de derecho procesal. Madrid: Revista de derecho privado, 1955,
pp. 141-147; GUASP, Jaime. Derecho procesal civil. T.I. 3ra.edicin Madrid: Instituto de estudios polticos, 1968, pp. 202-
203; PALACIO, Lino. Derecho procesal civil. T.III. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1990, p. 217; MONTERO AROCA, Juan.
La intervencin adhesiva simple. Barcelona: Hispano Europea, 1972, pp. 19-20; PARRA QUJANO, Jairo. La intervencin
de terceros en el proceso civil. Buenos Aires: Depalma, 1986, pp. 49-56; PRIETO CASTRO Y FERNANDIZ, Leonardo.
Derecho procesal civil. 5ta.ed. Madrid: Tecnos, 1989, p. 84; GONZALES GRANDA, Pilar. El litisconsorcio necesario en
el proceso civil. Granada: Comares, 1996, pp. 202-215. De otro lado, quienes no la consideran o niegan su existencia o
necesidad por ser superua: MARTNEZ, HERNN. Procesos con sujetos mltiples. T.I. Buenos Aires: La Roca, 1987, pp.
180-181; RIVAS, Adolfo. Tratado de las terceras: el proceso complejo. T.II. Buenos Aires: Abaco de Rodolfo Depalma, 1993,
p. 212; DVILA MILLN, Encarnacin. Litisconsorcio necesario. 3ra. edicin Barcelona: Bosch. 1997, p. 29-32; SERRA
DOMNGUEZ, Manuel. Concepto y regulacin positiva del litisconsorcio. En: Revista de Derecho Procesal Iberoamericana.
1971, p. 601. Madrid, Nro. 2-3.

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Acumulacin subjetiva o litisconsorcio? Tratamiento del litisconsorcio en el proceso
civil peruano

debido situaciones especiales de derecho sustancial, se 4.3. El litisconsorcio facultativo


generan situaciones especiales de derecho procesal, ya
que stos no son compartimentos estancos sino que se 4.3.1. Identicacin del litisconsorcio facultativo
encuentran estrechamente relacionados. El litisconsorcio facultativo, como todo
supuesto de litisconsorcio, implica la existencia
Finalmente, teniendo en cuenta lo expuesto, las caractersticas de una pluralidad de sujetos en calidad de
fundamentales del litisconsorcio cuasi-necesario sern las parte demandante, demandada o en ambas,
siguientes: sin embargo, esta gura tiene caractersticas
propias que la diferencian claramente del
a) Todos los sujetos que forman el litisconsorcio, son titulares litisconsorcio necesario y del cuasi-necesario.
en forma comn de una o ms pretensiones procesales Estas caractersticas son las siguientes:
(litisconsorcio activo) o sobre varios sujetos recae en forma
comn una misma pretensin o pretensiones (litisconsorcio a) Cada uno de los sujetos que forman el
pasivo). litisconsorcio, son titulares de manera
individual y autnoma de una o ms
b) La ausencia de alguno de los litisconsortes no determinar pretensiones procesales (litisconsorcio
falta de legitimidad para obrar (en tanto existe legitimacin activo) o sobre cada sujeto demandado
para obrar extraordinaria), de ah que no sea necesaria recaer en manera individual una pretensin
la participacin de todos sujetos legitimados para que la o pretensiones (litisconsorcio pasivo)(40).
sentencia sea vlida.
b) En tanto cada sujeto es titular de una
Como se puede intuir, este tipo de litisconsorcio se generar pretensin procesal, la sentencia que
a partir de relaciones tpicas de derecho sustancial como se emita en el proceso se pronunciar
es el caso de las obligaciones solidarias indivisibles, en la respecto a cada pretensin y sujeto de
impugnacin de acuerdos societarios y en la defensa de manera independiente.
intereses difusos(39).
c) En tanto cada sujeto es titular de una
Con relacin a las facultades del litisconsorcio cuasinecesario pretensin procesal (activo o pasivo) existe
adecuadamente constituido, stas sern las mismas que una acumulacin de pretensiones y por lo
tendra un litisconsorte necesario, dado que comparten tanto deber exigirse conexin entre ellas,
una caracterstica esencial (i) por lo que nos remitimos a lo as como los requisitos establecidos en el
expuesto en los puntos anteriores. artculo 85 del Cdigo Procesal Civil.

(39) En el primer caso segn los artculos 1176, 1186 concordado con el 1193 del Cdigo Civil, existe una relacin obligacional
en la cual cualquiera de los sujetos de la relacin puede exigir el cumplimiento total a cualquier deudor de la misma
relacin, y los efectos de la sentencia que favorezcan al deudor se extendern a los dems deudores. En el segundo
caso, el artculo la Ley General de Sociedades establece la legitimidad de los sujetos que pueden impugnar el acuerdo, sin
necesidad que todos los socios participen de tal impugnacin, de esta manera los efectos de la sentencia se extendern
a los dems accionistas as no hayan participado en el proceso. Por ltimo el caso de la defensa de los intereses difusos
regulado en el artculo 82 del Cdigo Procesal Civil, se establece legitimidad extraordinaria para que ciertas asociaciones o
entidades acten en nombre propio para defender derechos que corresponden a un conjunto indeterminado de personas,
extendindose los efectos de la sentencia a quienes no participaron en el proceso, pudiendo ser tanto demandantes como
demandados.
(40) Ello es as, en la medida que en el litisconsorcio facultativo existe una pluralidad de situaciones jurdicas subjetivas, que en
forma individual han sido armadas al interior del proceso por sus titulares.

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Dante Ludwig Apoln Meza

De esta manera, se aprecia a partir de sus caractersticas autnomos, se corre el riesgo de que se emitan
principales, que el litisconsorcio facultativo implica la unin de sentencias contradictorias. Este riesgo es lo
varios sujetos, cada uno de ellos, con pretensiones procesales que nuestro ordenamiento pretende evitar y
autnomas, que bien podran haber sido substanciadas en es la funcin que cumple la acumulacin de
procesos judiciales tambin autnomos. Sin embargo, en pretensiones.
razn a la conexin que existe entre las pretensiones se permite
y se procura que tales sujetos litiguen conjuntamente. Es por ello, que nuestro Cdigo Procesal Civil
denomina (en otro captulo) al litisconsorcio
Es importante tener en cuenta que la caracterstica principal facultativo como acumulacin sujetiva de
del litisconsorcio facultativo, no es que su formacin dependa pretensiones en la medida que existe una
de la voluntad de la parte demandante (que sea voluntaria) acumulacin de pretensiones, pero tambin
como comnmente se cree, sino que exista una pluralidad de de sujetos. Es el caso, por ejemplo, de dos
pretensiones, en la medida que cada litisconsorte es titular personas que han sufrido un accidente de
(activo o pasivo) de una pretensin procesal(41). trnsito por culpa de un chofer ebrio, y ambas
personas deciden demandar al chofer una
En virtud de esta autonoma de las pretensiones procesales, indemnizacin por daos perjuicios para
es que el artculo 94 del Cdigo Procesal Civil establece cada uno. En el caso concreto existe un
que los litisconsortes facultativos sern considerados como litisconsorcio facultativo activo, pues ambos
litigantes independientes y que los actos de cada uno de tienen pretensiones procesales propias
ellos no favorecen ni perjudican a los dems. dirigidas contra un mismo demandado. En
otras palabras, existirn dos sujetos en
4.3.2. La conexin entre pretensiones calidad de parte demandante (acumulacin
La razn por la que nuestro ordenamiento permite que una subjetiva), en donde cada uno de ellos formula
pluralidad de sujetos, con pretensiones autnomas cada uno una pretensin procesal autnoma frente al
de ellos, interponga una demanda conjunta para que dichas demandado (acumulacin objetiva).
pretensiones sean resueltas en una sola sentencia(42), es
la conexin. La conexin vuelve conveniente y en algunos Con relacin de los requisitos de formacin
casos necesario que las pretensiones se tramiten en un solo de este tipo de litisconsorcio, debemos
proceso y sean resueltas en una misma sentencia, ya que remitirnos a lo dispuesto en los artculos
si las pretensiones conexas son substanciadas en procesos 85 y 86 del Cdigo Procesal Civil(43). Sin

(41) De esta manera, es pacco en la doctrina considerar al litisconsorcio facultativo como una situacin en la que existe
acumulacin de pretensiones. Sin embargo, se considera que esta gura presenta tres aspectos esenciales:
a) El aspecto subjetivo que, por tratarse de una relacin procesal compleja, presupone la existencia de pluralidad de sujeto
en una misma posicin de parte, y que ser nuestro primer punto de anlisis.
b) El aspecto objetivo, pluralidad de relaciones jurdicas (pretensiones) que eventualmente hubieren podido ser ejercitadas
individualmente por los sujetos titulares de las mismas e integrantes del litisconsorcio facultativo.
c) La interdependencia de las relaciones jurdicas que, genricamente, se resumen en la conexidad entre las mismas.
MARTNEZ, HERNN. Procesos con sujetos mltiples. T.I. Buenos Aires: La Roca, 1987, p. 30.
(42) O se formulen pretensiones contra cada uno de los demandados.
(43) Artculo 85.- Requisitos de la acumulacin objetiva.-
Se pueden acumular pretensiones en una proceso siempre que stas:
1. Sean de competencia del mismo Juez;
2. No sean contrarias entre s, salvo que sean propuestas en forma subordinada o alternativa; y
3. Sean tramitables en una misma va procedimental.
Se exceptan de estos requisitos los casos expresamente establecidos en este Cdigo.
Artculo 86.- Requisitos de la acumulacin subjetiva de pretensiones.-

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Acumulacin subjetiva o litisconsorcio? Tratamiento del litisconsorcio en el proceso
civil peruano

embargo, debemos sealar que una interpretacin correcta que se le ha denominado conexin semi-
de este ltimo artculo determina que exige que sea suciente causal(44).
conexin (de cualquier tipo) y no una identidad, para
permitir la acumulacin de pretensiones. 4.3.3. Facultades del litisconsorte facultativo
Con relacin a las facultades del litisconsorte
Los supuestos de conexin que permiten la acumulacin facultativo, debemos sealar que el artculo
de pretensiones y por ello, la formacin del litisconsorcio 94 del Cdigo Procesal Civil, establece
facultativo son las siguientes: claramente que los litisconsortes facultativos
sern considerados como litigantes
a) La conexin objetiva: Cuando comparando dos o ms independientes, y por ello, los actos de cada
pretensiones, stas tienen el elemento objetivo idntico. uno de ellos no favorecen ni perjudican a
b) La conexin causal: Cuando comparando dos o ms los dems. La razn de esta relacin entre
pretensiones, stas tienen el elemento causal idntico. los litisconsortes, es la autonoma de las
c) La conexin semi-causal: Cuando comparando dos o pretensiones procesales, que determina que
ms pretensiones, stas tienen en comn alguno de los las facultades de los litisconsortes dieran
elementos de la causa petendi. Este sera el caso, de las claramente de los casos de litisconsorcio
personas han sufrido un dao contenido por un mismo necesario y del cuasi-necesario, como lo
sujeto mediante un mismo hecho daoso, y cada uno de explicamos a continuacin.
ellos decide demandar a dicho sujeto una indemnizacin
por daos perjuicios. Ambos tienen pretensiones con a) Actos de alegacin
objetos o petitorios distintos, el dao es distinto, por lo En la medida que cada sujeto que forma
tanto la causa petendi es distinta, sin embargo, el factor el litisconsorcio facultativo es titular de
de atribucin (dolo o la culpa) puede ser idntico, as como una o ms pretensiones procesales
la relacin de causalidad. autnomas (o respecto de cada sujeto
demandado recae una pretensin
Ntese que en este ltimo caso, no toda la causa petendi autnoma), cada litisconsorte conserva
es idntica, pero s uno de los elementos que la conforman, su independencia en lo relativo a las
siendo esta la razn por la que a este supuesto se le ha alegaciones. La diligencia o negligencia
denominado conexin semi-causal. en las alegaciones en que incurra un
litisconsorte solo favorece o perjudica al
Este supuesto de conexin tambin es conocido como litisconsorte que efectu la alegacin. Sin
anidad entre pretensiones o como conexin impropia, embargo, dada la conexin existente entre
sin embargo, no es un criterio oscuro que no se pueda las pretensiones, algunas situaciones
denir (como en el caso de la anidad), ni es un supuesto favorables o desfavorables podrn
de conexin anmala o defectuosa para catalogarla de extenderse a los dems litisconsortes,
impropia. Por el contrario, es una situacin objetiva que como consecuencia de una apreciacin
se aprecia a partir de la comparacin de dos o ms conjunta de las alegaciones por parte del
pretensiones. Es propiamente una situacin de conexin, Juez.

Esta acumulacin es procedente siempre que las pretensiones provengan de un mismo ttulo, se reeran a un mismo
objeto, exista conexidad entre ellas y, adems, se cumplan los requisitos del artculo 85.
(44) En virtud a lo expuesto, no consideramos adecuada la postura que considera la existencia de una conexin propia y otra
impropia, pues en ella se desconocen los elementos que constituyen la pretensiones procesal, por lo tanto, menos adecuada
an ser aquella postura que considera la existencia de un litisconsorcio facultativo propio y otro impropio creados a partir
del tipo de conexin que vincula a las pretensiones.

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Dante Ludwig Apoln Meza

b) Actos de prueba impugnatorios, sin embargo, si el motivo de la


Cada litisconsorte es libre de ofrecer impugnacin incide sobre hechos jurdicos comunes para
los medios probatorios que considere los litisconsortes, el xito de impugnacin podr beneciar
conveniente, sin embargo, dada la a los dems litisconsortes.
conexin entre las pretensiones y en
virtud del principio de adquisicin del 5. A manera de conclusin
material probatorio, las pruebas ofrecidas
por un litisconsorte pueden beneciar o El tratamiento del fenmeno litisconsorcial que realiza
perjudicar a los dems, claro est, luego nuestro Cdigo Procesal Civil es adecuado a pesar de los
de una valoracin conjunta de los medios errores conceptuales en que incurre al denir cada uno de
de probatorios. los tipos de litisconsorcio y no obstante denominar al mismo
fenmeno procesal de otra manera, en el captulo referido a
c) Actos de disposicin la acumulacin.
Los actos de disposicin al interior de
un proceso, (tales como el desistimiento, Sin perjuicio del tratamiento procesal que establece
allanamiento, reconocimiento, transaccin, nuestro Cdigo Procesal Civil, una adecuada tipologa del
conciliacin, entre otros) nicamente fenmeno litisconsorcial slo podr realizarse a partir de
surtirn efectos respecto del litisconsorte consideraciones sustanciales, es decir, teniendo en cuenta
que lo realiza. el tipo de situacin jurdica subjetiva que se lleva al proceso
y que es armada en la pretensin procesal, ya que cualquier
d) Medios impugnatorios otra consideracin pecar de articial y de encontrarse
La actividad de los litisconsortes es desvinculada de la pretensin procesal que constituye el
independiente en materia de medios objeto del proceso.

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