O CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE DO DIREITO MUNICIPAL NA

JURISPRUDNCIA DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS

Claudio Julio Fontoura

S h falar em jurisdio constitucional dos atos normativos municipais nos

estados-membros se a prpria Constituio Federal prever essa possibilidade, neste
sentido Ernst Friesenhahn1:

No estado federal, somente pode existir jurisdio

constitucional no mbito do Estado-membro se a
Constituio Federal assegura s unidades federadas no
s a liberdade para criar, por sua prpria deliberao,
constituies autnomas, mas tambm o poder para
regular, especificamente, a defesa judicial de sua
Constituio".

O constituinte de 1988 de forma clara redigiu o art.125, 2, dizendo competir

ao Estado a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou atos
normativos estaduais ou municipais em face da constituio estadual, vedada a
atribuio da legitimao para agir em um nico rgo.

Em um Estado federado necessrio que, atendendo a permisso da

Constituio federal, os estados membros instituam a jurisdio constitucional.

Na Alemanha, como no Brasil, a constituio federal prev de modo expresso,

esta possibilidade, nos arts. 93, pargrafos 1, nmero 4 e 4b, artigos 99, e 100,
pargrafo 1. Todos os Lnders, a exceo de Schleswig-Holstein, instituram a
jurisdio estadual constitucional2. No Brasil todas as entidades federadas estaduais
disciplinaram este instituto.

Evidentemente existiro atos do Poder Pblico Estadual e Municipal que

podero ofender tanto a constituio estadual como a federal, como o caso de simetria
obrigatria nos denominados direitos fundamentais, mas a base no se altera: No
controle estadual, protege-se a constituio estadual; de igual sorte no controle federal.

Imagine-se que via controle difuso a discusso tramitasse perante o Tribunal de

Justia de certo estado, e que as partes no manejassem o recurso extraordinrio. Em
seguida, a mesma situao em outro Tribunal de Justia. Cada ente federado teria um
apropria interpretao dos dispositivos reproduzidos na Constituio Estadual da
Constituio Federal. Apesar de no violada a competncia do STF, uma vez que no
houve controle concentrado, cada estado-membro teria uma interpretao dos
dispositivos presentes na Constituio Federal.

1
Apud Mendes, Gilmar. O controle de constitucionalidade do direito estadual e municipal na constituio
federal de 1988. Revista dilogo jurdico, Volume 1, nmero 1, Abril de 2001, Salvador, pgina 3.
2
Apud Mendes, Gilmar. O controle de constitucionalidade do direito estadual e municipal na constituio
federal de 1988. Revista dilogo jurdico, Volume 1, nmero 1, Abril de 2001, Salvador, pgina 3.
 No incio, cumpre definir o alcance do termo leis municipais no esclio de Hely
Lopes Meirelles, como sendo aquelas decorrentes de processo legislativo escrito, ou
seja, emendas lei orgnica, leis complementares e leis ordinrias. Tambm se enquadra
nesta titulao, ainda que sob a denominao de atos normativos em sentido amplo, as
leis delegadas, os decretos legislativos e as resolues3.

O legislador constituinte optou por uma federao tripartida incluindo tambm

os municpios, apesar da resistncia da doutrina em aceitar esta denominao, no
existem resistncias em aceitar pelo menos a autonomia municipal.

Neste sentido afirma-se que:

A autonomia dos Municpios do Estado Federal brasileiro

vem assegurada no art. 18 e disciplinada nos arts. 29 e 30
de sua Lei Fundamental de 1988, e representa a
capacidade de auto-organizao, auto-governo, auto-
legislao e auto-administrao, caracterizando a
autonomia poltica, normativa, administrativa e
financeira4.

A principal novidade em relao autonomia municipal,

disposta por nossa atual Constituio Federal, a
capacidade dos municpios para elaborarem suas prprias
Leis Orgnicas. Estas, na verdade, so as Constituies
municipais, que vo determinar a vida dos Municpios,
observando os limites constitucionalmente previstos que
so: a Constituio Federal, a Constituio Estadual e os
preceitos contidos no citado art. 29, [...] 5.

Em que pese o cuidado do constituinte em nomear inmeros mecanismos de controle

concentrado6 de lei ou ato normativo federal e estadual, no se preocupou com o
controle concentrado de leis ou atos normativos municipais, conforme indicado na
doutrina:

A Constituio da Repblica deixou em aberto o

problema das leis ou atos normativos municipais quanto
declarao de inconstitucionalidade por meio de ao
direta, no tendo atribudo a qualquer Tribunal a
competncia para conhecimento e julgamento do
assunto7.
3
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito municipal brasileiro. 10a. ed. So Paulo, Malheiros, 1998, p. 499.
4
TEMER, Michel. Elementos de direito constitucional, p. 58, 59
5
FERRARI, Regina Maria Nery Macedo. Elementos de direito municipal. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1993, p. 65.
6
Ao Direta de Inconstitucionalidade Interventiva (art. 36, III, CF); Ao Direta de
Inconstitucionalidade (art. 102, I, a, primeira parte, CF), Ao Declaratria de Constitucionalidade (art.
102, I, a, 2 parte); Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso (art. 103, par. 2, CF); Argio por
Descumprimento de Preceito Fundamental (art. 102, par. 1, CF).
7
DALLARI, Dalmo de Abreu. Lei Municipal Inconstitucional. Revista da Procuradoria Geral do Estado
de So Paulo, n 11, dez./1977 apud FERRARI, Regina Maria Nery Macedo. Controle da
No h possibilidade de controle via ao direta interventiva de norma municipal em
face da constituio federal.

Em relao ao controle via ao direta genrica, o STF8 pacificou a controvrsia,

decidindo pela inexistncia deste controle em nosso ordenamento jurdico em qualquer
das duas formas: seja pelo Tribunal de Justia ou pelo prprio STF.

A Lei n 9.882/99, que regulamentou a Argio de Descumprimento de Preceito

fundamental inovou ao permitir que qualquer ato de Poder Pblico, sem limitao de
esfera federativa, fosse conhecido pelo STF em sede de controle concentrado.

Celso Bastos e Alxis Glias confirmam: A legislao em comento cria uma forma
inovadora na fiscalizao da constitucionalidade. Entre as novidades, destaca-se a
possibilidade de controle concentrado de constitucionalidade de lei municipal, que antes
s era possvel pela via difusa9.

Neste mesmo sentido, leciona Regina Ferrari10:

de conhecimento geral que, at o advento da Lei

9.882/99, no era possvel o controle abstrato da
constitucionalidade das leis ou atos normativos
municipais em face da Constituio Federal, sujeitando-
se apenas ao controle difuso. O controle abstrato ficava
restrito em face das constituies estaduais, realizados
pelos Tribunais de Justia, conforme disciplina prevista
no artigo 125, par. 2, de nossa Lei Fundamental. Porm,
sendo a argio de descumprimento de preceito
fundamental decorrente da Constituio uma forma de
controle concentrado da constitucionalidade sobre atos do
Poder Pblico, normativos ou no, encontram-se a
inseridos os atos de todos os entres federativos parciais
que compe a Federao brasileira.

Agora, o controle abstrato das leis municipais frente s

normas constitucionais federais quando constituam
preceitos fundamentais pode ser realizado pelo
Supremo Tribunal Federal.

[...] A simples leitura do pargrafo nico do art. 1, da Lei

9882/99, propicia a aceitao de que ao Supremo
Tribunal Federal cabe exercer o controle abstrato das leis
ou atos normativos municipais frente Constituio
Federal, ou seja, controlar a produo normativa do
legislativo do Municpio, e isto desde sua Lei Orgnica

constitucionalidade das leis municipais. 2a. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1994, p. 74
8
DIn 347-SP e ADIn 409-RS, reclamao 337-DF, ADIn 508-MG, ADIn 699-MG.
9
BASTOS, Celso Ribeiro; VARGAS, Alxis Glias de Souza. A argio de descumprimento., p. 1.
10
FERRARI, Regina Maria Nery Macedo. Efeitos da declarao de inconstitucionalidade, p. 456-457
 at suas leis ordinrias, inclusive o regimento interno da
Cmara Municipal

Daniel Sarmento11 tambm admite esta possibilidade:

A Constituio Federal limitou apenas o cabimento da

Adin s normas federais e estaduais, mas no estendeu
este seu regramento a todos os mecanismos de
fiscalizao concentrada de constitucionalidade. No h
qualquer restrio ao controle de atos normativos
municipais no art. 102, 1 da Constituio Federal, e
no h porque traar, neste particular, qualquer analogia
entre a ADPF e a Adin. At porque, uma das razes que
motivou a criao da ADPF foi sua possibilidade de
atingir situaes que os outros mecanismos j existentes
de controle de constitucionalidade no tinham aptido de
alcanar

Gilmar Mendes:

A soluo oferecida pela nova lei superior a alternativa

oferecida, que consistiria no reconhecimento da
competncia dos Tribunais de Justia para apreciar, em
ao direta de inconstitucionalidade, a legitimidade de
leis ou atos normativos municipais em face da
Constituio Federal. Alm de ensejar mltiplas e
variadas interpretaes, essa soluo acabaria por agravar
a crise do Supremo Tribunal Federal, com a
multiplicao de recursos extraordinrios interpostos
contra as decises proferidas pelas diferentes Cortes
estaduais. O bom observador poder perceber que o novo
instituto contm um enorme potencial de
aperfeioamento do sistema ptrio de controle de
constitucionalidade12.

Andr Tavares:

A novidade gera um efeito ordenador em todo o Direito,

no sentido de que passam a ser fornecidos, diretamente
pelo Supremo Tribunal Federal, em relao a alguma lei
ou ato municipal, parmetros seguros para as demais
entidades municipais 13

11
SARMENTO. Daniel. Apontamentos sobre a argio ..., p. 103.
12
MENDES, Gilmar Ferreira. Argio de descumprimento de preceito fundamental (par. 1 do art. 102
da Constituio Federal), p. 114.
13
TAVARES, Andr Ramos, Tratado da argio de preceito fundamental, p. 282-283, 311.
Depois da regulamentao da ADPF o Supremo admite o controle concentrado das leis
municipais, neste sentido, o Ministro Seplveda Pertence:

Entre as hipteses de cabimento de ao direta de

inconstitucionalidade (art. 102, I, a) no reside a que
pretende examinar, in abstrato, a legislao municipal:
desta, o Supremo Tribunal Federal firmou jurisprudncia
no sentido de que o nico controle de constitucionalidade
- frente Constituio Federal - o difuso. Sobreveio
aps esta Corte firmar entendimento sobre a questo, a
criao normativa constitucional da argio de
descumprimento de preceito fundamental, que viabiliza a
discusso - pela via concentrada - de norma municipal 14.

Em sentido contrrio, Alexandre de Moraes15:

Note-se que foi criada pela Lei n 9982/99 a

possibilidade de um dos co-legitimados argirem ao
Supremo Tribunal Federal a inconstitucionalidade de uma
lei ou ato normativo, fora das hipteses cabveis no
controle concentrado, quais sejam: controvrsia
constitucional relevante sobre lei ou ato normativo
municipal e controvrsia constitucional sobre lei ou ato
normativo federal, estadual ou municipal anteriores
Constituio Federal. Em ambas as hipteses o Supremo
Tribunal Federal j havia decidido faltar-lhe competncia
para essa anlise, em sede de ao direta de
inconstitucionalidade, por ausncia de previso expressa
na Constituio Federal, no sendo admissvel que o
legislador ordinrio, por meio de uma manobra
terminolgica amplie essa competncia sem alterar o art.
102, I, a da CF

Tambm neste sentido, Nagib Slaib Filho16:

Note-se, ainda, que a Constituio, instituindo a Adin no
art. 102, I, a, para controle da constitucionalidade dos
atos federais e estaduais, implicitamente instituiu uma
reserva de atuao para tal remdio jurdico processual,
reserva esta que no poderia ser estendida pela lei
ordinria no caso, a Lei n 9.882/99 cognio da
constitucionalidade dos atos municipais pela Corte
Constitucional atravs do controle concentrado.

14
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Deciso. Reclamao 2970/RS. Relator: Ministro Seplveda
Pertence, 23 nov. 2004. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br/Jurisrpudencia/>. Acesso em: 14 fev.
2005.
15
Moraes, Alexandre.
16
SLAIBI FILHO, Nagib. Argio de descumprimento de preceito fundamental, p. 10.
O ministro Carlos Velloso17 registra sua preocupao em ser admitida a ao direta de
inconstitucionalidade de ato normativo municipal em face da Constituio Federal,
inclusive dos atos anteriores a esta. E isto o constituinte no quis nem seria suportvel
pelo Supremo Tribunal Federal, dado que temos mais de cinco mil municpios.

Controle de constitucionalidade de atos normativos municipais, jurisprudncias do

TJMG

Conforme mencionamos no incio, esta forma de controle trata-se de uma conseqncia

natural da federao.

O rol de legitimados e os meios processuais traam um paralelismo com o controle da

lei estadual perante os mesmos tribunais de justia. Adiciona Andr Ramos
Tavares18, o Prefeito e a cmara dos vereadores do municpio em questo bem
como entidades de classe municipal.

Se declarada de modo incidental, a inconstitucionalidade dever ter sua eficcia

suspensa por ato da cmara dos vereadores.

No recurso extraordinrio 92.169-9 de So Paulo, cuja ementa deixou assentado que a

inconstitucionalidade de lei municipal mediante ao direta intentada perante o tribunal
de justia impossibilidade votou o Ministro Moreira Alves que o Procurador-Geral
do Estado era carecedor de ao por impossibilidade jurdica do pedido.

Na ocasio o Ministro Moreira Alves vota de modo to brilhante, que adotaremos sua
exposio. Inicialmente menciona a classificao de Mauro Cappelletti in controllo
giudiziaro di constituzionalit delle leggi nel diritto comparato, Giuffr Editora,
Milano, 1968:

a) o sistema difuso
b) o sistema concentrado
c) o sistema misto

Em seguida, ao dissertar sobre o Sistema Americano, originador do controle difuso traz

como conseqncia o fato de que o controle de constitucionalidade incidental inerente
ao poder jurisdicional.

A origem estaria no caso MARBURY versus MADISON in John Marsall - Complete

Constitutional Decisions, edited by John M. Dillon, pginas 33/34, Callagha &
Company, Chicago, 1903:

If an act of the Legislature repugnant to the

Constitution is void, does it, notwithstanding ist
invalidity, bind the courts and oblige them to give it

17
VELLOSO, Carlos Mrio da Silva. A argio de descumprimento..., p. 6.
18
Tavares, Andr Ramos. Curso de Direito Constitucional. 3 edio, So Paulo: Saraiva 2006.
 effect? Or, in other words, though it be not law, does it
constitute a rule as operative as if it was a law? This
would be to overthrow in fact what was established in
theory, and would seem, at first view, an absurdity too
gross to be insisted on. It shall, however, receive a more
attentive consideration. It is emphatically the province
and duty of the judicial department to say what the law is.
Those who apply the rule to particular cases ----- of
necessity expound and interpret that rule. If a law be to
opposition to the Constitution; if both the law and the
Constitution apply a to a particular case, so that the court
must either decide that care conformably to the law,
disregarding the Constitution, or conformably to the
constitution, disregarding the law, the court must
determine which of these conflicting rules governs the
case. This is of the very essence of judicial duty.

Com a traduo de Rui Barbosa:

Passagens essas que Rui Barbosa (Comentrios Constituio Federal

Brasileira coligidos e ordenados por Homero Pires, vol. IV, pgs. 129/130, Saraiva a
Cia., So Paulo, 1933) assim traduziu:

Se o ato legislativo, inconcilivel com a Constituio

nulo, ligar ele, no obstante a sua invalidade, os
tribunais, obrigando-os a executarem-no? Ou, por trs
palavras, dado que no seja lei, subsistir como preceito
operativo, tal qual se o fosse? Seria subverter de fato o
que em teoria se estabeleceu; e o absurdo tal, logo
primeira vista, que poderamos abster-nos de insistir.
Examinemo-lo, todavia, mais a fito Consista
especificamente a alada e a misso do poder judicirio
em declarar a lei. Mas os que lhe adaptam as prescries
aos casos particulares, ho de forosamente explan-la, e
interpret-la. Se duas se contrariam, aos tribunais
incumbe definir-lhes o alcance respectivo. Estando uma
lei em antagonismo com a Constituio, e aplicando-se
espcie a constituio e a lei, de modo de modo que o
tribunal haja de resolver a lide em conformidade coma a
lei, desatendendo a constituio, ou de acordo coma
constituio, rejeitando a lei, inevitvel ser eleger,
dentre os dois preceitos opostos, e que dominar o
assunto. Isto de essncia de dever judicial.

No controle de constitucionalidade concentrado, modelo austraco, fugiramos de um

inatismo da funo jurisprudencial, aproximando-se de uma funo legislativa negativa,
como queria Kelsen Calamandrei, ou pelo menos, e isso pacfico, atingindo uma
funo poltica.
Em relao ao controle direto, em interessante acrdo 19 de 20.07.2006, relator
Desembargador Jos Francisco Bueno, foi considerado inadmissvel a utilizao de
ao civil pblica em substituio ao direta de inconstitucionalidade para se
pretender a declarao de inconstitucionalidade de lei municipal em face da
Constituio Federal

O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais apelou em desfavor de sentena que

extinguiu o processo por impossibilidade jurdica do pedido, em ao civil pblica
proposta em face do Municpio de Sete Lagoas. Na ocasio, o magistrado deixou claro
que poderia existir controle incidental, mas como o Ministrio Pblico pedia a
inconstitucionalidade direta da lei em si, entendia que se tratava na verdade de controle
abstrato.

Na verdade o problema se encontra na impossibilidade do eventual trnsito em julgado

da inconstitucionalidade residente na parte dispositiva da sentena. Se fosse permitida
essa situao, existiria controle concentrado de constitucionalidade perante os juzes,
situao no permitida pela Constituio Federal.

Na doutrina, Mancuso20 aponta que:

dizer, embora o art. 458, II, do CPC exija que o juiz,

na fundamentao da sentena, analise as questes de
fato e de direito (= os pontos tornados controversos),
tais questes, se foram deduzidas incidenter tantum, no
integram o dispositivo, e, por isso, no se incluem nos
limites objetivos da coisa julgada, a teor do art. 469, III,
do CPC. Ficando tas questes, por assim, dizer, em
aberto, nada impede que, eventualmente, num processo
futuro, venham agitadas, mas isso para outros fins e
nunca com a finalidade de infringir ou infirmar o
elemento declaratrio da deciso precedente, tornado
indiscutvel e imutvel pela agregao da coisa julgada.
Essa preocupao com o devido resguardo coisa
julgada revela-se com o chamado alcance negativo da
coisa julgada, que a protege de futuros questionamentos,
com o manejo, pelo demando, da exceo de coisa
julgada, um verdadeiro pressuposto negativo no juzo de
admissibilidade da relao processual (CPC, art. 301, VI,
e 3; art. 267, IV).

No distinta a viso de Talamini21:

19
Nmero do processo: 1.0672.00.036089-7/001.
20
Jurisdio coletiva e coisa julgada / Rodolfo de Camargo Mancuso. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2006. Pg. 224.
21
Coisa julgada e sua reviso / Eduardo Talamini. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005.
 Em regra, a coisa julgada limita-se ao dispositivo
(decisum) da sentena, no abrangendo seus fundamentos
de fato e direito (art.469). no decisum que o rgo
jurisdicional se pronuncia sobre o objeto do processo.
Cumpre diferenciar o objeto do conhecimento do objeto
do processo. O primeiro abrange tudo quanto precisa ser
examinado pelo juiz questes de fato e de direito; de
direito material e processual; preliminares e de mrito
(essas, prejudiciais ou no) para emitir o comando a
respeito do segundo. O enfrentamento dessas questes,
conquanto de fundamental relevncia (CF, art.93, IX),
apenas uma etapa, um passo, um instrumento para a
emisso do decisum. Como h muito demonstrou
Chiovenda, toda a atividade puramente lgica
desenvolvida pelo juiz est alheia incidncia da coisa
julgada, que recai no ato de vontade (rectius: poder)
ditado na sentena.

O cerne da questo, portanto, no est insculpida no controle difuso via ao civil

pblica com seus efeitos erga omnes, o problema est no pedido do autor da exordial da
pea coletiva. Se no se peticionar para integrar no dispositivo o controle da lei em si,
no h usurpao da competncia do Supremo Tribunal Federal, seguindo a clareza da
definio de Dinamarco22:

Somente o preceito concreto contido na parte dispositiva

das sentenas de mrito fica protegido pela autoridade da
coisa julgada material, no os fundamentos em que ele se
apia. Essa regra enunciada por excluso nos trs
incisos do art. 469 do Cdigo de Processo Civil, segundo
os quais no fazem coisa julgada os fundamentos postos
na motivao da sentena, nem a verdade dos fatos
tomada como fundamento da deciso, nem a soluo
dada incidentemente a eventuais questes prejudiciais
(incs. I-III)

Mas no caso em anlise, nem mesmo perante o tribunal de Justia de Minas Gerais
poderia suposta inconstitucionalidade ser questionada em sede de controle direto. O que
o constituinte permitiu foi o controle de atos normativos municipais perante a
Constituio estadual. Neste sentido o voto do Ministro Sydney Sanches, no julgamento
das Aes Diretas de Inconstitucionalidade 508 e 699/MG:

EMENTA: DIREITO CONSTITUCIONAL. AO

DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI
OU ATO NORMATIVO MUNICIPAL, EM FACE DA
CONSTITUIO FEDERAL: CABIMENTO
ADMITIDO PELA CONSTITUIO DO ESTADO DE

22
Instituies de direito processual civil / Cndido Rangel Dinamarco, 5 Edio, revista e atualizada,
Malheiros Editores.
 MINAS GERAIS, QUE ATRIBUI COMPETNCIA AO
TRIBUNAL DE JUSTIA PARA PROCESS-LA E
JULG-LA. INADMISSIBILIDADE. 1. O ordenamento
constitucional brasileiro admite Aes Diretas de
Inconstitucionalidade de leis ou atos normativos
municipais, em face da Constituio estadual, a serem
processadas e julgadas, originariamente, pelos Tribunais
de Justia dos Estados (artigo 125, pargrafo 2 da C.F).
2. No, porm, em face da Constituio Federal. 3. Alis,
nem mesmo o Supremo Tribunal Federal tem
competncia para Aes dessa espcie, pois o art. 102, I,
"a", da C.F s a prev para Aes Diretas de
Inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou
estadual. No, assim, municipal. 4. De sorte que o
controle de constitucionalidade de leis ou atos
normativos municipais, diante da Constituio Federal,
s se faz, no Brasil, pelo sistema difuso, ou seja, no
julgamento de casos concretos, com eficcia, "inter
partes", no "erga omnes". 5. Precedentes. 6. Ao Direta
julgada procedente, pelo STF, para declarar a
inconstitucionalidade das expresses "e da Constituio
da Repblica" e "em face da Constituio da Repblica",
constantes do art. 106, alnea "h", e do pargrafo 1 do
art. 118, todos da Constituio de Minas Gerais, por
conferirem ao respectivo Tribunal de Justia competncia
para o processo e julgamento de A.D.I. de lei ou ato
normativo municipal, em face da Constituio Federal. 7.
Plenrio. Deciso unnime." (ADI 508/MG - Rel. Min.
Sydney Sanches. Julgado: 12/02/2003 - Publicado em
23/05/2003).

dizer s cabe o controle difuso por via de exceo ou de defesa para controle de
constitucionalidade de lei municipal frente constituio federal.

No mesmo sentido, em cuidadoso voto, o Desembargador Dorival Guimares Pereira,

ao decidir o Agravo n 000.260.402-3/00, da Comarca de Santa Rita do Sapuca,
concluiu:

A mim se me afigura claro que o problema desta Ao

Civil Pblica no propriamente o questionamento de
prejuzos aos cofres pblicos pelo Ministrio Pblico,
mas sim a utilizao deste instrumento processual com
vistas a declarar, incidentalmente, a inconstitucionalidade
de uma Lei Municipal que alterou os subsdios dos
Agentes Polticos, o que, em outras palavras, significa
decretar sua inconstitucionalidade com efeitos "erga
omnes" nos limites da competncia territorial do rgo
prolator. E isto porque est a me parecer que no pode
haver controle difuso de constitucionalidade em sede de
Ao Civil Pblica se tal redundar em declarao de
inconstitucionalidade de ato normativo, com efeito, "erga
omnes", uma vez que estaria ela, nesta hiptese,
funcionando como verdadeira ADIN. De fato, se a
declarao incidental de inconstitucionalidade na Ao
Civil Pblica levar, ao fim e ao cabo, a uma declarao
em abstrato da inconstitucionalidade de Lei, com efeitos
genricos, estar configurando um sucedneo da Ao
Direta de Inconstitucionalidade, o que no se pode
admitir. Bem se sabe que o controle difuso pode ser
exercitado por qualquer Juiz ou Tribunal e que no h
vedao nenhuma determinando que somente seja
realizado em certos tipos de Ao; com isto, no h
vedao genrica de controle difuso de
constitucionalidade em Ao Civil Pblica.

preciso girar bem a idia, considerao de que no se

est a vedar qualquer conhecimento de questo
constitucional "incidente tantum" neste tipo de Ao, o
que se est a dizer que, quando isto levar ao ataque em
abstrato de ato normativo, declarando-o desconforme
com a constituio "erga omnes", no dever ser admitida
a Ao interposta. E isto se d por razes bem simples,
pois a ADIN um meio processual com regras muito
especficas e peculiares, que no podem ser
desconhecidas. por demais sabido que o constituinte,
ao lavrar a Carta de 1988, estabeleceu duas formas de
controle constitucional: o difuso, a ser exercido em
qualquer caso concreto e por qualquer Juiz ou Tribunal,
como se disse; e o concentrado, para cujo conhecimento
o nico competente o Excelso Supremo Tribunal
Federal e que somente pode ser instaurado pelos
legitimados enumerados "numerus clausus". As duas
espcies de controle trazem consigo diferenas marcantes
no que tange a seus efeitos, pois que o controle difuso
produz conseqncias jurdicas "inter partes", o que no
ocorre com o controle concentrado, exercido, no mais das
vezes, por meio de Ao Direta de Inconstitucionalidade,
que tem como prpria a produo de efeitos "erga
omnes", impossibilitando inclusive novos
questionamentos em juzo.

Fica claro que o controle concentrado carrega uma

profundidade maior de efeitos para o ordenamento
jurdico, visto que tem o condo de afastar
peremptoriamente um ato normativo desconforme com a
Constituio no mundo jurdico. Talvez por este motivo,
tenha o constituinte outorgado o poder de provocar a
 instaurao do processo objetivo do controle concentrado
apenas a alguns legitimados, enumerando-os um a um na
Carta Maior, em seu art. 103. Alm disto,
regulamentando os dispositivos constitucionais atinentes
a esta Ao, foi editada a Lei 9.868, de 10.11.99, que
disciplina todo o processo judicial a ser seguido no
julgamento das ADIn's, estabelecendo inmeras
peculiaridades e exigncias. Tendo o constituinte cercado
de cuidados e requisitos especiais a apreciao
concentrada da constitucionalidade de Leis e atos
normativos, no que foi seguido pelo legislador ordinrio,
no se pode fazer tabula rasa destas previses e admitir
que a Ao Direta de Inconstitucionalidade seja preterida,
tendo seu papel, sua finalidade e seus efeitos perseguidos
por outro meio processual. A admitir que a utilizao da
Ao Civil Pblica funcione, na prtica, como ADIN,
estar-se- a burlar a estipulao do constituinte
originrio, que a previu de forma especfica, com
requisitos firmemente delineados, estar-se-, de fato, a
alargar o que se concebeu restrito e determinado. Deve-se
salientar que isto implica em legitimar quem no
legitimado para propor ADIN e, ainda, dar competncia a
quem no a possui para declarar inconstitucionalidade,
com efeito, "erga omnes

Esta posio do TJMG fica bastante clara ao se analisar a mesma situao ftica,
inconstitucionalidade de taxa de iluminao pblica em controle de constitucionalidade
difuso ou direto. No segundo caso, foi entendido 23 existir impossibilidade jurdica do
pedido:

CONSTITUCIONAL E TRIBUTRIO - AO CIVIL

AJUIZADA CONTRA TAXA DE ILUMINAO
PBLICA - IMPOSSIBILIDADE DE DECLARAO
DE INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI
MUNICIPAL COM EFEITOS ANLOGOS AOS DA
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE -
VEDAO DE UTILIZAO DE AO CIVIL
PBLICA COMO SUCEDNEO DE ADIN -
IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO EM
VIRTUDE DA INADEQUAO DO INSTRUMENTO
PROCESSUAL ESCOLHIDO - CARNCIA DE AO
CONFIGURADA - INTELIGNCIA DO ART. 103, DA
CONSTITUIO FEDERAL, LEI 9.868, DE 10.11.99,
E LEI 7.347/85. A questo central a ser enfrentada em
Ao Civil Pblica na qual se pretende a extino de
cobrana de "Taxa de Iluminao Pblica" no se liga
propriamente legitimidade de Associaes de Classe
23
Nmero do processo: 1.0000.00.270588-7/000, data do acrdo: 23/09/2002.
 para cuidar de interesses de contribuintes em juzo, mas,
sim, possibilidade de declarao de
inconstitucionalidade de Lei Municipal com efeitos
anlogos aos da Ao Direta de Inconstitucionalidade.
Sendo a Ao Civil Pblica instrumento inadequada
declarao de inconstitucionalidade com efeitos "erga
omnes", no h que se falar, em rigor, em ilegitimidade
de Sindicatos de Classe, mas, sim, em impossibilidade
jurdica do pedido e conseqente carncia de ao, em
virtude da inadequao da via eleita.

O mesmo TJMG24, por sua oitava cmara cvel, relator Desembargador Silas Vieira,
conhece e d provimento ao questionamento da mesma situao ftica, mas em sede de
controle difuso:

EMENTA: EMBARGOS DO DEVEDOR - EXECUO

FISCAL - LEI DO MUNICPIO DE BELO
HORIZONTE - TAXA DE LIMPEZA PBLICA.
Evidencia-se a pecha de inconstitucionalidade na
cobrana da Taxa de Limpeza Pblica instituda pelo ente
municipal, eis que ausentes os indispensveis atributos da
individualizao quanto pessoa beneficiada e
especificao no que tange ao servio prestado, em
confronto com o artigo 145, II, da CF.

O TJMG no caso em anlise teve de enfrentar a situao de j ter sido ajuizada e

decidida a ADIN 171.153/0.00, o relator Desembargador Silas Vieira entendeu que o
limitou-se a decretar a conformidade da Lei Municipal n 5.641/89 Constituio do
Estado de Minas Gerais, nada impedindo a anlise da norma municipal Constituio
Federal.

O relator entendeu que os Magistrados de Minas Gerais no estariam impedidos de

examinar a constitucionalidade deste tributo apesar de ter sido julgada improcedente a
mencionada ADIN.

Exatamente por ser o Supremo Tribunal Federal o rgo competente para dar a palavra
final sobre o alcance da Constituio Federal, tendo os jurisdicionados, preservado o
direito de obter a manifestao daquele rgo supremo, o que pode ser alcanado aps a
interposio do Recurso Extraordinrio.

A Desembargadora relatora Mrcia Milanez25 tambm entende que se proposta ao

direta de inconstitucionalidade perante o Supremo Tribunal federal, e esta foi indeferida
por liminar, no h o efeito erga omnes, no implicando cerceamento ao controle
difuso pelas cortes estaduais.

24
Nmero do processo: 1.0024.02.857285-7/001, Data do acrdo: 10/03/2005.
25
1.0000.00.278009-6/004, data do acrdo de 29/03/2005,
Com referncia s normas de reproduo obrigatria, que podem causar a dupla
ofensa, a partir da deciso do STF, pelo Tribunal Pleno, na Reclamao 383-SP, relatada
pelo Ministro Moreira Alves, ficou clara a competncia do Tribunal de Justia para o
controle concentrado de atos normativos municipais, passvel de recurso Extraordinrio
quando "a interpretao da norma constitucional estadual, que reproduz a norma
constitucional federal de observncia obrigatria pelos Estados, contrariar o sentido e o
alcance desta." (RCL 383-SP, Min. Rel. Moreira Alves, j. 11/06/92. Se no interposto o
recurso extraordinrio, com o trnsito em julgado, a eficcia erga omnes se restringiria
ao Estado Federado, pois o controle se faz com a constituio estadual, invocvel o
exame, portanto, pelo Supremo Tribunal Federal.

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